2 ESPCIES DE NACIONALIDADE

A nacionalidade pode ser de duas espcies:

Nacionalidade PRIMRIA ou ORIGINRIA

Nacionalidade SECUNDRIA ou ADQUIRIDA

Qual o critrio que a Constituio utiliza para atribuir a nacionalidade primria
ou a nacionalidade secundria?

A nacionalidade primria leva em considerao o nascimento, j a secundria
leva em considerao a vontade do indivduo. Ele adquire por um ato de vontade.

Os pases tm soberania para decidir sobre os critrios que adotaro. Os pases
como a Itlia, Alemanha, onde houve uma emigrao muito grande, normalmente
adotam o critrio do ius sanguinis para manter os laos com aquelas pessoas que
deixaram o pas com o Estado. J pases de imigrao, como o caso do Brasil, adotam
o critrio territorial como regra, porque era um pas receptor.




2.1. NACIONALIDADE ORIGINRIA


Critrio territorial ou ius soli

Critrio Sanguneo ou ius sanguinis

Ento, ns temos a possibilidade de adoo desses dois critrios para a
atribuio da nacionalidade primria. A maioria dos pases hoje tem adotado o sistema
misto, como o caso do Brasil, que adota tanto o critrio sanguneo, quanto o territorial.


a) Critrio territorial ou ius soli

O caso do Brasil, a regra geral, ps CF/88 era o critrio territorial. Ele est
previsto na Constituio, no art. 12, I, a. Ns vamos ler este dispositivo e vocs vo
observar porque era considerado a regra geral, at a EC-54. Vocs vo observar que o
critrio territorial no exige nenhum outro requisito. Basta que a pessoa tenha nascido
no territrio brasileiro, independentemente de qualquer outro requisito para que seja
considerado como brasileira. No importa se os pais so brasileiros ou no. Nasceu no
territrio brasileiro considerado brasileiro nato. A nica exceo se refere aos pais a
servio de outro pas.

Art. 12 - So brasileiros: I - natos: a) os nascidos na
Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros,
desde que estes no estejam a servio de seu pas;

Regra: Qualquer um, nascido no territrio nacional, considerado brasileiro
nato. Exceo: Se ambos os pais estiverem a servio de seu pas. Por exemplo: um
diplomata alemo veio para o Brasil e se casou com uma brasileira. O filho dele ser
brasileiro nato. A lei alem at vai reconhecer a nacionalidade alem, mas a lei
brasileira vai reconhecer porque a esposa no est a servio de outro pas. Um cnsul
vem para o Brasil e se casa com uma norueguesa que no est a servio do seu pas. O
filho deles ser brasileiro nato. Um cnsul alemo vem para o Brasil e traz junto a
esposa. O filho ser brasileiro nato? No ser. diferente de vir sozinho e casar com
uma brasileira ou estrangeira que mora aqui.

Dois italianos, marido e mulher vm para o Brasil a servio da ustria. Neste
caso, o filho brasileiro? Sim. Eles tm que estar a servio de seu prprio pas para
entrar na exceo, se estiverem a servio de outro pas, o filho ser considerado
brasileiro nato.

O critrio territorial, pois, sempre foi considerado regra: nasceu no territrio
brasileiro, seja de pais brasileiros, seja de pais estrangeiros, brasileiro nato, salvo se os
dois forem estrangeiros e estiverem a servio de seu pas ou um deles estiver
acompanhando o outro apenas.


b) Critrio Sanguneo ou ius sanguinis

So trs as hipteses de aquisio da nacionalidade primria pelo critrio
sanguneo. Nestas situaes vocs vo ver que necessrio um outro requisito:

a) Critrio Sanguneo + Critrio Funcional (art. 12, I, b) Filho de
pai ou me brasileira desde que a servio da Repblica Federativa
do Brasil.
Art. 12 - So brasileiros: I - natos: b) os nascidos
no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde
que qualquer deles esteja a servio da Repblica
Federativa do Brasil;

Este dispositivo exatamente a contraposio da alnea anterior. Da mesma
forma que a Constituio reconhece como brasileiro nato o filho de pais estrangeiros
que estejam a servio de seu pas, ela vai reconhecer a filhos de pais brasileiros em
servio no exterior a nacionalidade originria. Se os pais ou um dos pais estiverem a
servio do Brasil. Vejam que aqui a situao vai ser diferente. Basta que um dos pais
esteja a servio. Ele pode at ter se casado com uma estrangeira no pas estrangeiro, mas
ser reconhecida a seu filho a nacionalidade brasileira.

O que se deve entender por desde que esteja a servio da RFB? O
entendimento : desde que esteja prestando um servio pblico, no importa se para a
Unio, para o Estado, para o Distrito Federal ou para o Municpio. a contrapartida do
dispositivo anterior.

Esta uma regra que a maioria das Constituies consagra.

Na alnea c, do art. 12, I, passaram a ser consagradas, pela emenda 54, duas
hipteses: uma a que j existia anteriormente:

b) Critrio sanguneo + critrio residencial + opo confirmativa
Esse critrio j existia antes da EC-54. Com a EC-54, houve uma
mudana e consagraram um dispositivo com redao semelhante
ao dispositivo originrio. J a segunda emenda que este
dispositivo tem. Voltou a consagrar a hiptese prevista
originariamente:

c) Critrio sanguneo + registro na repartio competente

Hoje, como isso funciona:

Filho de pai ou me brasileira que nascer no exterior, mesmo que o pai ou a
me no estejam a servio do Brasil (mas passeando ou morando), hoje, com a EC-
54 basta que o pai ou a me registre o filho na repartio competente. A partir da,
ele passa a ser brasileiro nato. E se o pai no registrar? O filho vai ficar com a
nacionalidade do pas onde nasceu, se for o caso. Quando esse filho estiver residindo no
Brasil ( necessria a residncia) e alcanar a maioridade, a poder optar pela
nacionalidade brasileira. E se ele vier para o Brasil antes de alcanar a maioridade,
como aconteceu com o filho do Ronaldo Fenmeno? Ele nasceu na Itlia, onde o
critrio ius sanguinis, pai e me brasileiros, e no tinha a nacionalidade italiana. Veio
para o Brasil e no tinha como fazer a opo confirmativa porque tinha menos de 18
anos. O que acontece nesses casos? Ele recebe uma nacionalidade provisria at
completar 18 anos. Quando isso acontece, fica suspensa a nacionalidade at o momento
que venha a optar e ele pode fazer isso a qualquer tempo. No h prazo.

Art. 12 - So brasileiros: I - natos: c) os nascidos
no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira,
desde que sejam registrados em repartio brasileira
competente (essa foi a hiptese acrescentada pela EC/54:
registrou, automaticamente brasileiro nato) ou (caso no
tenha sido feito o registro) venham a residir na Repblica
Federativa do Brasil (tem critrio residencial, tem que
morar aqui) e optem, em qualquer tempo, depois de
atingida a maioridade (porque seno ele no pode optar,
por ser um critrio personalssimo), pela nacionalidade
brasileira;

OBS: O STF entendeu que no caso do indivduo que venha a morar no Brasil
antes da maioridade, automaticamente a nacionalidade brasileira lhe atribuda, at o 18
anos, ocasio em que a nacionalidade brasileira ficar suspensa at a opo
confirmativa.

Adquirida a nacionalidade que a pessoa adquire, no em razo de seu
nascimento mas, sim, por um ato de vontade. A primria se adquire em razo do
nascimento e a secundria, em razo de ato de vontade. Quem tem a nacionalidade
primria so os considerados brasileiros natos, como vimos ontem: so os nascidos no
territrio brasileiros ou nascidos de brasileiros (a servio do Brasil, ou registrados no
Consulado ou optem pela nacionalidade brasileira quando venham a residir no Brasil).
Ontem analisamos a anlise da nacionalidade primria. Ficou faltando s um aspecto
dessa nacionalidade que o caso da adoo.

c) Caso da adoo

Vamos imaginar o seguinte: Uma criana austraca adotada por um casal
brasileiro. Com o ato da adoo, passa a ter a nacionalidade brasileira originria, passa a
ser considerada brasileira nata? Se vocs observarem a Constituio, no existe
nenhuma previso de atribuio de nacionalidade em razo da adoo. A Constituio
no consagra a adoo como um critrio para a aquisio da nacionalidade originria.
No entanto, apesar disso, existe um dispositivo na Constituio, o art. 227, 6, com
base no qual, alguns autores sustentam que uma pessoa, ao ser adotada, se tiver outra
nacionalidade, deveria adquirir a nacionalidade brasileira originria, para que no haja
diferena de tratamento entre o filho no adotado e o filho adotado.

6 - Os filhos, havidos ou no da relao do
casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e
qualificaes, proibidas quaisquer designaes
discriminatrias relativas filiao.

Com base neste dispositivo, h autores que sustentam que a adoo seria critrio
de aquisio de nacionalidade originria. Ento, uma criana adotada em outro pas,
com o ato da adoo, ela adquiriria a nacionalidade brasileira.

Eu, particularmente, tenho entendimento diferente. No meu livro, eu fao uma
ponderao e defendo que, neste caso, a criana no adquiriria a nacionalidade brasileira
originria. Por que entendo assim? Vamos ver daqui a pouco que as diferenas entre
brasileiros natos e brasileiros naturalizados s podem ser aquelas previstas no texto
constitucional. Vamos ver que o texto s faz quatro distines entre o brasileiro nato e o
brasileiro naturalizado. No tem qualquer tipo de diferena com relao ao direito, salvo
no que se refere propriedade de empresa jornalstica, a determinados cargos em razo
da segurana nacional, assentos no Conselho da Repblica e a hiptese de extradio (o
naturalizado pode ser extraditado). Ento, eu entendo que em razo da soberania
nacional, da segurana nacional, que so os motivos pelos quais existe essa diferena de
tratamento, acho que no se justificaria estender a uma criana adotada os direitos do
brasileiro nato porque a diferena de tratamento uma diferena muito pequena em face
dos riscos soberania nacional. Alm, do fato, de no ter sido previsto. H, ento, esses
dois posicionamentos e, no mbito do direito constitucional, talvez, o tratamento
majoritrio seja aquele que admite a adoo como forma de aquisio de nacionalidade
originria. Talvez, o melhor seja adotar esse posicionamento.

Falamos sobre a nacionalidade primria e para alguns autores at a adoo seria
critrio de aquisio, ao lado daqueles critrios territoriais e sanguneos. Vamos falar
agora da nacionalidade secundria.

2.2. NACIONALIDADE SECUNDRIA


Nacionalidade primria diz respeito aos brasileiros natos. Nacionalidade
secundria aos brasileiros naturalizados. Como se adquire a nacionalidade secundria,
que aquela que se adquire atravs de um ato de vontade e no pelo nascimento?

As Constituies, geralmente prevem duas formas de aquisio da chamada
nacionalidade secundria:

Nacionalizao tcita ou grande naturalizao.
Nacionalizao expressa


a) Nacionalizao TCITA

A nacionalizao tcita, geralmente, adotada por pases que esto em
formao, em que o territrio muito grande e o povo pequeno. E adotada por pases
que esto em povoao, que querem, pois, povoar o seu territrio. Aqui no Brasil, por
exemplo, ns tivemos duas Constituies que adotavam a naturalizao tcita: A de
1824 (Constituio Imperial) e a de 1891 (Primeira Constituio republicana).
Como funciona a naturalizao tcita? A pessoa no precisa, expressamente,
manifestar o seu desejo de adquirir a nacionalidade brasileira. Se o estrangeiro estiver
no Brasil e no se manifestar pela manuteno da nacionalidade, automaticamente,
adquire a nacionalidade brasileira.

Para a naturalizao tcita, basta que a pessoa no se manifeste pela
manuteno da nacionalidade.

Ento, a Constituio de 1824 tinha um dispositivo que assim dizia: Sero
considerados brasileiros naturalizados todos os portugueses que aqui residem e que
no optem pela manuteno da nacionalidade portuguesa. mais ou menos como no
caso da doao de rgos. Quem no se manifesta em sentido contrrio, doador.
Apenas essas duas constituies adotaram a naturalizao tcita no Brasil. A
Constituio de 1988 no consagrou esse tipo de naturalizao.


b) Nacionalizao EXPRESSA

A Constituio de 1988 s adota a naturalizao expressa em duas situaes. H
duas hipteses de aquisio de nacionalidade secundria.

Naturalizao expressa ordinria
Naturalizao expressa extraordinria

A naturalizao est prevista na Constituio, no art. 12, II. A ordinria est
prevista na alnea 'a' e a extraordinria na alnea 'b'.


NATURALIZAO EXPRESSA ORDINRIA

A naturalizao ordinria pode se dar de duas maneiras:

Caso de estrangeiros em geral Estatuto do Estrangeiro

Ela pode ocorrer na forma da lei, e a lei que regulamenta a aquisio de
nacionalidade ordinria o Estatuto do Estrangeiro. o Estatuto do Estrangeiro (Lei
6.815/80) que regulamenta a aquisio de nacionalidade secundria no Brasil. So
basicamente dois dispositivos previstos na lei que consagram a naturalizao ordinria:
Art. 112 e o art. 115, 2. Vocs vo observar, quando forem estudar a lei, que o art.
112 traz os requisitos regulares para que uma pessoa possa adquirir a nacionalidade
brasileira ordinria: como fonte de renda, boa sade, saber se expressar na lngua
portuguesa.

Art. 112. So condies para a concesso da
naturalizao:
I - capacidade civil, segundo a lei brasileira;
II - ser registrado como permanente no Brasil;
III - residncia contnua no territrio nacional, pelo
prazo mnimo de quatro anos, imediatamente anteriores ao
pedido de naturalizao;
IV - ler e escrever a lngua portuguesa, consideradas as
condies do naturalizando;
V - exerccio de profisso ou posse de bens suficientes
manuteno prpria e da famlia;
VI - bom procedimento;
VII - inexistncia de denncia, pronncia ou
condenao no Brasil ou no exterior por crime doloso a que
seja cominada pena mnima de priso, abstratamente
considerada, superior a 1 (um) ano; e
VIII - boa sade.
1 no se exigir a prova de boa sade a nenhum
estrangeiro que residir no Pas h mais de dois anos.
2 verificada, a qualquer tempo, a falsidade
ideolgica ou material de qualquer dos requisitos exigidos
neste artigo ou nos arts. 113 e 114 desta Lei, ser declarado
nulo o ato de naturalizao sem prejuzo da ao penal cabvel
pela infrao cometida.
3 A declarao de nulidade a que se refere o
pargrafo anterior processar-se- administrativamente, no
Ministrio da Justia, de ofcio ou mediante representao
fundamentada, concedido ao naturalizado, para defesa, o prazo
de quinze dias, contados da notificao.

O art. 115 traz duas situaes especiais, uma de radicao precoce (tem que vir
para o Brasil at uma certa idade) e a outra que implica na concluso de curso superior
em universidade brasileira.

Art. 115, 2. Exigir-se- a apresentao apenas de documento
de identidade para estrangeiro, atestado policial de residncia
contnua no Brasil e atestado policial de antecedentes, passado
pelo servio competente do lugar de residncia no Brasil,
quando se tratar de:
I - estrangeiro admitido no Brasil at a idade de 5 (cinco) anos,
radicado definitivamente no territrio nacional, desde que
requeira a naturalizao at 2 (dois) anos aps atingir a
maioridade;
II - estrangeiro que tenha vindo residir no Brasil antes de
atingida a maioridade e haja feito curso superior em
estabelecimento nacional de ensino, se requerida a
naturalizao at 1 (um) ano depois da formatura.

Pases de Lngua Portuguesa Constituio

Alm dessas hipteses, existe uma outra forma de aquisio de nacionalidade
brasileira secundria, que para os originrios de pases de lngua portuguesa. No
apenas para o os portugueses, mas para os originrios dos pases de lngua portuguesa.
Quais so os requisitos para que um pas de lngua brasileira adquira a nacionalidade
brasileira? So requisitos previstos na Constituio. So dois requisitos:

1 ano de residncia ininterrupta
Idoneidade moral

Art. 12 - So brasileiros: II naturalizados
(nacionalidade secundria): a) os que, na forma
da lei, adquiram a nacionalidade brasileira,
exigidas aos originrios de pases de lngua
portuguesa apenas residncia por um ano
ininterrupto e idoneidade moral;

A primeira questo terica a respeito deste dispositivo a seguinte: neste caso,
se o estrangeiro, atendendo aos requisitos da lei ou, se for originrio de pas de lngua
portuguesa, atender aos dois requisitos da Constituio, existe direito pblico subjetivo
aquisio da nacionalidade brasileira? ato discricionrio ou vinculado? Nesta
hiptese da naturalizao ordinria um ato discricionrio, ou seja, no h direito
pblico subjetivo aquisio em razo da soberania nacional. Mesmo que a pessoa
atenda aos requisitos, o Estado pode negar a nacionalidade. Se o Estado brasileiro no
quiser, no obrigado a conceder porque ato discricionrio de soberania nacional.

NATURALIZAO EXPRESSA EXTRAORDINRIA OU QUINZENRIA

chamada de quinzenria porque exige quinze anos de residncia ininterrupta.
claro que a pessoa pode ter viajado dentro desses quinze anos. Alm disso, a
Constituio exige ausncia de condenao penal (aqui critrio objetivo, no
idoneidade moral, como l em cima) e, alm disso, exige ainda que ela faa o
requerimento. Se no fizer isso, no adquire automaticamente. Vamos imaginar um
estrangeiro que tenha quinze anos de residncia ininterrupta, no tenha condenao
penal e faa o requerimento. Neste caso, ele tem direito pblico subjetivo aquisio da
nacionalidade.

Segundo o STF, no caso da naturalizao expressa extraordinria, h o direito
pblico subjetivo aquisio da nacionalidade. Ou seja, trata-se de um ato vinculado e
no discricionrio.

Mas por que essa diferena de tratamento? Por que no caso da alnea a, a
pessoa no tem direito pblico subjetivo naturalizao e, no caso da alnea b, h o
direito pblico subjetivo naturalizao? Observem a redao do dispositivo para
entender a razo:

Art. 12 - So brasileiros: II naturalizados
(nacionalidade secundria): b) os estrangeiros de
qualquer nacionalidade residentes na Repblica
Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos
e sem condenao penal, desde que requeiram a
nacionalidade brasileira.

Segundo o Supremo, quando a Constituio diz 'desde que requeiram', ela est
dizendo que, se o estrangeiro atender os requisitos previstos ali, basta ele requerer, que
ele tem direito pblico subjetivo, em razo dessa expresso: 'desde que requeiram'. Por
isso o STF entende que um ato vinculado.


3. QUASE-NACIONALIDADE


Est prevista no art. 12, 1, da Constituio. Por que se chama quase-
nacionalidade? A Constituio, neste dispositivo, no atribui a nacionalidade brasileira
aos portugueses. Apenas equipara os portugueses aos brasileiros. um tratamento dado
apenas aos portugueses, no se aplica aos nacionais dos outros pases de lngua
portuguesa. A quase-nacionalidade s se aplica aos portugueses e s ir ocorrer se
houver reciprocidade por parte de Portugal. Ento, os mesmos direitos que Portugal
atribuir aos brasileiros que l residem, o brasil vai atribuir aos portugueses que aqui
residem.

O tratamento que vai ser dado ao Portugus o mesmo tratamento do brasileiro
nato ou do brasileiro naturalizado? Eu j vi alguns autores confundindo essa questo
que a mim parece bastante clara:

1 - Aos portugueses com residncia permanente
no Pas, se houver reciprocidade em favor dos brasileiros,
sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo
os casos previstos nesta Constituio.
Ento, no qualquer portugus (veio aqui passear). Ele tem que ter residncia
permanente no Pas. A Constituio no fala se o brasileiro nato ou o naturalizado,
mas diz salvo os casos previstos nessa Constituio. Quando ela fala isso, a meu ver,
est dizendo claramente: o portugus no ter aqueles direitos previstos no texto
constitucional. Ele ter os mesmos direitos do brasileiro nato, exceto aqueles que a
Constituio diferencia. Se assim, ele ter, na verdade, os direitos do brasileiro
naturalizado. Ento, na verdade, o portugus equiparado ao brasileiro naturalizado.
Este tipo de afirmativa pode causar dvidas.

Pergunta de prova: O portugus tem todos os direitos do brasileiro nato salvo os
casos previstos nesta Constituio. Certo ou errado? Certo. Isso significa que ele ter
os direitos do brasileiro naturalizado porque a ressalva diz respeito, justamente, ao
brasileiro naturalizado.

O portugus tem os mesmos direitos do brasileiro nato, salvo os casos
previstos na Constituio.

Quando eu digo isso, o mesmo que dizer que o portugus tem os mesmos
direitos do brasileiro naturalizado. Se eu disser: O portugus tem os mesmos direitos
do brasileiro nato. Est certa esta afirmativa? No. Isso eu no posso dizer em razo
das ressalvas previstas na Constituio.

Agora vamos tratar deum outro tema de extrema importncia no estudo do
direito da nacionalidade.

4. DIFERENAS DE TRATAMENTO ENTRE O BRASILEIRO NATO E O
NATURALIZADO


Direito de nacionalidade um tema muito cobrado em provas de magistratura
federal.

Uma lei infraconstitucional pode estabelecer diferenas entre brasileiros natos e
naturalizados, ou somente a Constituio poderia fazer isso? Existe uma ressalva
expressa no art. 12, 2, que diz que a lei no pode estabelecer qualquer tipo de
diferena. A Constituio taxativa ao dizer que somente ela pode estabelecer diferena
de tratamento.

2 - A lei no poder estabelecer distino
entre brasileiros natos e naturalizados, salvo
nos casos previstos nesta Constituio.

Ento, apenas a constituio ir estabelecer quais so as diferenas de
tratamento, que podem at ser reguladas por lei. Mas as hipteses de diferena, s
aquelas previstas na Constituio. E so quatro:


4.1. 1 diferena de tratamento: com relao segurana nacional e linha
sucessria do Presidente da Repblica

Questo de segurana nacional: Alguns cargos so privativos de brasileiros
natos: art. 12, 3. H alguns cargos que por questo de segurana nacional (esse o
critrio utilizado), so privativos de brasileiros natos. Os naturalizados no podem
ocupar. Quais so esses cargos, privativos de brasileiros natos por questes de
segurana nacional?

a) Diplomatas.
b) Oficiais das Foras Armadas.
c) Ministros de Estado da Defesa.

Linha Sucessria do Presidente da Repblica: O segundo critrio a linha
sucessria do presidente da Repblica. Todos os que possam chegar ao cargo de
Presidente podem ser brasileiros naturalizados. E qual a linha sucessria do Presidente
da Repblica?

d) Presidente
e) Vice-Presidente
f) Presidente da Cmara dos Deputados (Somente o presidente da cmara
pode ser brasileiro nato).
g) Presidente do Senado Federal
h) Ministros do STF (Presidente do STF, todos os ministros do STF tm que
ser brasileiros natos, haja vista que a presidncia da corte ocupada por todos os
ministros do STF precisam ser brasileiros natos).

Por que o Presidente da Cmara vem antes? Porque a Cmara composta por
representantes do povo e o Senado, por representantes dos Estados. Primeiro, vem o
representante do povo. Se o Presidente do Senado faltar, quem assume o Presidente do
STF. E como os Ministros do Supremo se revezam na presidncia do tribunal, nenhum
pode ser naturalizado. Assim, todos os Ministros do STF, no apenas o Presidente, em
razo deste rodzio, tm que ser brasileiros natos.
O presidente do CNJ precisa tambm ser brasileiro nato, haja vista que a
presidncia deste conselho ocupada por ministros do STF (onde necessrio que seja
brasileiro nato).

Se for Ministro do STJ, pode ser brasileiro naturalizado? Ns temos no STJ um
brasileiro naturalizado: Felix Fischer. Ento, do STJ ou de qualquer outro tribunal, que
no o STF, no h o menor problema em ter brasileiro naturalizado.

Art. 12, 3 - So privativos de brasileiro nato os
cargos:
I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
II - de Presidente da Cmara dos Deputados;
III - de Presidente do Senado Federal;
IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal;
V - da carreira diplomtica;
VI - de oficial das Foras Armadas;
VII - de Ministro de Estado da Defesa.


4.2. 2 diferena de tratamento: com relao aos assentos do Conselho da
Repblica

A segunda diferena com relao aos assentos do Conselho da Repblica. A
Constituio brasileira reserva 6 assentos no Conselho da Repblica, que o rgo
auxiliar da Presidncia da Repblica em momentos de crise institucional. O Presidente
pode, nesses momentos, convocar o Conselho da Repblica para auxili-lo a decidir.
Esses seis membros tm que ser brasileiros natos. Isso est previsto no art. 89, VII, da
CF:

Art. 89 - O Conselho da Repblica rgo superior de
consulta do Presidente da Repblica, e dele participam: VII -
seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e cinco anos
de idade, sendo dois nomeados pelo Presidente da Repblica,
dois eleitos pelo Senado Federal e dois eleitos pela Cmara
dos Deputados, todos com mandato de trs anos, vedada a
reconduo.

4.3. 3 diferena de tratamento: com relao propriedade de empresa
jornalstica

Propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e
imagens s pode ser privativa de brasileiro nato ou naturalizado h mais de dez anos.
Art. 222, da CF:

Art. 222 - A propriedade de empresa jornalstica e de
radiodifuso sonora e de sons e imagens privativa de
brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, ou de
pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que
tenham sede no Pas. (Alterado pela EC-000.036-2002)

Esse h mais de dez anos tem um motivo. Tem uma determinada pessoa que,
na poca era proprietria de uma empresa jornalstica de um grupo editorial e para que
essa pessoa pudesse ser proprietria, eles fizeram essa ressalva.


4.4. 4 diferena de tratamento: com relao EXTRADIO

A quarta e ltima diferena e, talvez a mais importante, com mais detalhes a
analisar aquela com relao extradio. Existe uma diferena de tratamento com
relao extradio prevista no art. 5, LI. De acordo com esse dispositivo, o brasileiro
nato no pode ser extraditado em hiptese alguma. A Constituio no admite em
nenhuma hiptese, nem se esse brasileiro for tambm nacional de outro pas.

Imaginemos um brasileiro nato que tambm italiano nato. Este italiano comete
um crime na Itlia e foge para o Brasil. O Governo italiano pede a sua extradio. Neste
caso, no pode haver a extradio, mesmo que tenha dupla nacionalidade.

Para o brasileiro naturalizado, a Constituio faz duas ressalvas regra de que
brasileiro naturalizado tambm no pode ser extraditado. Ele poder ser extraditado em
duas situaes:

a) Se tiver praticado um crime comum antes da naturalizao. Neste caso,
para evitar que uma pessoa adquira a nacionalidade apenas como forma
de no ser extraditado, se praticou antes, poder ser extraditado.

b) Se for comprovada a participao em trfico ilcito de entorpecentes ou
drogas afins. Neste caso, a Constituio permite a extradio
independentemente de o crime ter sido praticado antes ou depois da
naturalizao. Se ele tiver participao nesse tipo de crime, mesmo
depois da naturalizao, a Constituio permite a extradio.

Quando a Constituio fala em crime comum, ela diz que se ele praticar crime
poltico ou de opinio, no poder ser extraditado. Existe ressalva do art. 5, LII. Ento,
quando a Constituio fala em crime comum, significa dizer que se for crime poltico ou
de opinio, no poder ser extraditado. Para evitar perseguies polticas, a maioria das
Constituies contemporneas consagra essa ressalva. E essa a discusso que est
ocorrendo no Supremo com relao a Cesare Batisti, se seria crime de opinio ou no,
se seria crime poltico ou no.

Imagine uma hiptese na qual h uma conexo entre o crime comum e o crime
poltico ou de opinio, em que haja uma contaminao de um pelo outro (o Supremo
usa essa expresso, contaminao). A pessoa praticou tanto o crime comum quanto o
crime poltico ou de opinio. A pessoa pode ser extraditada nesse caso? Se houver esse
entrelaamento? O estatuto do estrangeiro diz que se o crime principal for o comum,
possvel a extradio. Contudo, o STF tem decises, posteriores Constituio de 1988,
nas quais ele no admite extradio neste caso. O estatuto do estrangeiro no teria sido
recepcionado neste ponto. O STF no admite a extradio neste caso. Ento, cuidado
porque apesar de o Estatuto do Estrangeiro permitir, o Supremo no admite a
extradio.

Art. 5. LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o
naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da
naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei;

O inciso LII se refere, no s ao naturalizado, mas tambm a qualquer
estrangeiro:

Art. 5. LII - no ser concedida extradio de
estrangeiro por crime poltico ou de opinio;

Estes so os dispositivos constitucionais. Agora veremos as diferenas em linhas
gerais e a extradio, a deportao e a expulso.
OBS: importante destacar que o Brasil adota o sistema da contenciosidade
limitada, o qual significa que a questo de mrito e a questo probatria se a pessoa
praticou o crime ou no, no realizada pelo STF, mas sim pelo pas requerente. O que o
STF analisa se os requisitos extradicionais esto presentes.


Diferenas entre EXTRADIO, DEPORTAO, EXPULSO E ENTREGA
OU SURRENDER

Extradio Ocorre quando a pessoa pratica um crime em outro Estado.
Caso do Jesse James (retratado no filme alfa dog) que foge para o Brasil e engravida
uma brasileira. Neste caso, ele praticou um crime nos EUA e veio para o Brasil. Os
EUA podem pedir a extradio. Tudo o que vai ser dito agora se refere extradio
passiva.
Deportao a devoluo compulsria de um estrangeiro que tenha entrado
ou esteja de forma irregular no territrio nacional. Aqui, a situao diferente. Ele
no praticou nenhum ilcito em outro Estado. Ele entrou no Brasil irregularmente ou
permanece no Brasil de forma irregular. Ele vai ser deportado: ou para o pas de onde
veio, ou para o pas de origem, ou para qualquer outro pas que consinta em receb-lo.
Esta hiptese est prevista na Lei 6.815/80, nos arts. 57 e 58. Esse foi o argumento que
o Brasil usou no caso da deportao dos cubanos no Panamericano. E eu acho que no
merece nem comentrio.
Art. 57. Nos casos de entrada ou estada irregular
de estrangeiro, se este no se retirar
voluntariamente do territrio nacional no prazo
fixado em Regulamento, ser promovida sua
deportao.
1 Ser igualmente deportado o estrangeiro que
infringir o disposto nos artigos 21, 2, 24, 37,
2, 98 a 101, 1 ou 2 do artigo 104 ou artigo
105.
2 Desde que conveniente aos interesses
nacionais, a deportao far-se- independentemente
da fixao do prazo de que trata o caput deste
artigo.
Art. 58. A deportao consistir na sada
compulsria do estrangeiro.
Pargrafo nico. A deportao far-se- para o pas
da nacionalidade ou de procedncia do estrangeiro,
ou para outro que consinta em receb-lo.
Expulso Consiste na retirada fora, de territrio brasileiro, de um
estrangeiro que tenha praticado atos tipificados no art. 65, da Lei 6.815/80. Vejam a
diferena: No caso da deportao, ele no praticou, a princpio, nenhum ato nocivo ao
Brasil. S que est de forma irregular no Pas ou entrou irregularmente. No caso da
expulso, ele pode at estar no Brasil de forma regular, s que praticou ato nocivo aos
interesses nacionais. Por isso, ele ser expulso.

Art. 65. passvel de expulso o estrangeiro que,
de qualquer forma, atentar contra a segurana
nacional, a ordem poltica ou social, a
tranqilidade ou moralidade pblica e a economia
popular, ou cujo procedimento o torne nocivo
convenincia e aos interesses nacionais.
Pargrafo nico. passvel, tambm, de expulso o
estrangeiro que:
a) praticar fraude a fim de obter a sua entrada ou
permanncia no Brasil;
b) havendo entrado no territrio nacional com
infrao lei, dele no se retirar no prazo que
lhe for determinado para faz-lo, no sendo
aconselhvel a deportao;
c) entregar-se vadiagem ou mendicncia; ou
d) desrespeitar proibio especialmente prevista em
lei para estrangeiro.

Entrega ou Surrender Consiste na entrega de um nacional a um tribunal
internacional do qual o prprio pas faz parte. Esta a hiptese do Tribunal Penal
Internacional de Roma. Quando o Brasil assinou o Tratado de Roma, muitos
questionaram (e ainda questionam) se isso no seria incompatvel com esse dispositivo
que veda a extradio de brasileiro nato. O brasileiro nato, se no fosse julgado aqui de
forma satisfatria, poderia ser submetido a esse tribunal penal internacional? A hiptese
de entrega diferente da hiptese de extradio. Por que? Na extradio, estou
submetendo um brasileiro jurisdio de outro pas para ser julgado perante as leis
desse outro pas, leis para as quais ele no deu o consentimento dele. No surrender,
diferente. Eu no estou entregando meu nacional a um outro Estado, mas a um tribunal
penal internacional, a uma jurisdio internacional, do qual nosso Pas faz parte. Ele deu
sua aquiescncia com as normas do tratado, que criou o tribunal. Nesse caso, no h
impedimento de que o brasileiro nato seja julgado por esse tribunal. No obstante,
alguns autores entendem que isso seria extradio. Mas a doutrina majoritria no
entende assim.

Por que eu fiz a distino entre essas quatro hipteses? Vejam a importncia de
se saber a diferena entre isso:

Um estrangeiro, casado com uma brasileira ou que tenha filho brasileiro, que
dependa do sustento dele, pode ser extraditado? o caso do Jess James. Ele no era
casado, mas engravidou uma moa. Ele poderia ser extraditado? Cuidado para no
confundir porque o Supremo tem duas smulas que tratam de situaes distintas.
Smula n 01, que no se refere extradio, mas expulso de estrangeiro. A Smula
421 especfica para extradio.

EXPULSO - STF Smula n 1 - 13/12/1963 -
Edio: Imprensa Nacional, 1964, p. 33. Expulso de
Estrangeiro Casado com Brasileira ou Tenha Filho
Brasileiro - Dependentes vedada a expulso de
estrangeiro casado com brasileira, ou que tenha filho
brasileiro, dependente da economia paterna.

EXTRADIO - STF Smula n 421 - DJ de
8/7/1964, p. 2239. Impedimento - Extradio -
Circunstncia - Extraditado Casado com Brasileira ou
Ter Filho Brasileiro No impede a extradio a
circunstncia de ser o extraditado casado com brasileira
ou ter filho brasileiro.

No caso da extradio, mesmo que seja casado com brasileiro ou tenha filho
brasileiro, no impede que seja extraditado.

E no caso da deportao? No tem smula. Ele pode ou no pode? A deportao
est mais prxima da expulso ou da extradio? A deportao est mais prxima da
expulso. Ele no praticou crime. Est de forma irregular. Ento, no caso da deportao,
aplica-se o mesmo entendimento da Smula n. 01, que trata da expulso. No caso de
estrangeiro casado com brasileira, que tenha filho que dependa da sua economia, no
pode ser expulso nem deportado.

Princpios especficos aplicveis EXTRADIO

So princpios formulados ou pela Lei 8.515/80 ou pela jurisprudncia do STF:

a) Princpio da especialidade O estrangeiro s pode ser julgado pelo
Estado requerente pelo crime que foi objeto do pedido de extradio.

Se o Estado estrangeiro requereu a extradio de seu nacional para julg-lo, por
exemplo, por crime de estelionato, ele s poder ser julgado naquele pas em razo
desse crime de estelionato. Nada impede, contudo, que haja um pedido de extenso a
outros crimes. Mas, tem que haver pedido especfico. J houve um caso como esse: A
China pediu a extradio por um determinado crime e depois julgou por outros tambm.
Neste caso, o Estado brasileiro no tem como intervir dentro desse julgamento. Mas isso
cria um problema de ordem internacional entre os dois pases. O Brasil no tem como
fazer nada em relao quela pessoa que foi julgada por outros crimes que estavam fora
do pedido de extradio.

b) Princpio da dupla punibilidade O fato praticado tem que ser punvel
tanto no Estado requerente, quanto no Estado requerido .

IMPORTANTSSIMO: CAI BASTANTE PARA CONCURSO DE JUIZ
FEDERAL
No o princpio da dupla tipicidade, mas da dupla punibilidade. Uma pessoa
s pode ser extraditada pelo Estado brasileiro se o ato praticado por ela for
punvel de acordo com as leis brasileiras e de acordo com as leis do Estado que
requereu a extradio. Vamos imaginar uma hiptese que um fato seja punvel no
Brasil e na Itlia, s que segundo as leis brasileiras, j havia ocorrido a prescrio e a
pessoa no poderia mais ser condenada. Se j ocorreu a extino da punibilidade, se o
crime j prescreveu, no h dupla punibilidade. Ele no pode ser extraditado. Ento, o
crime tem que ser punvel. Se j houve a extino da punibilidade, no pode haver
extradio.

c) Princpio da retroatividade dos tratados O fato de um tratado ter sido
celebrado aps a prtica do crime, no impede a extradio.

Exemplo do Ronald Biggs, assaltante do Trem Pagador que fugiu da Inglaterra e
veio para o Brasil. Na poca, o Brasil no tinha tratado de extradio com a Inglaterra,
ento, ele no poderia ser extraditado. No entanto, mesmo que na poca em que o crime
ocorreu no houvesse esse tratado, nada impede que o Brasil posteriormente
ocorrncia daquele crime, celebrasse um tratado com a Inglaterra e extraditasse o
Ronald Biggs. Desde que o crime fosse punvel porque se j tivesse ocorrido a
prescrio de acordo com a lei brasileira ou com a lei inglesa, ele no poderia ser
extraditado. O Presidente da Repblica no est vinculado deciso do STF. Todavia,
em casos de expressa previso em tratados internacionais, o Presidente da Repblica
estar vinculado extradio.

O dispositivo constitucional que diz a lei penal no retroagir, salvo para
beneficiar o ru, no se aplica a essa hiptese porque o tratado no lei penal. Neste
caso, pode o tratado retroagir, segundo o entendimento do STF.

d) Princpio da comutao da pena (direitos humanos) Se o crime for
apenado no Estado requerente com alguma das penas vedadas pela
Constituio, a extradio no ser autorizada, salvo se houver a comutao da
pena.

Se o crime for punvel por qualquer daquelas penas previstas na Constituio e
que no podem ser aplicadas no Brasil (art. 5, LXVII: morte, salvo guerra declarada;
banimento, cruel, de carter perptuo, de trabalhos forados).

O Estado Chins prev para determinado crime, a priso perptua. Para o Brasil
autorizar essa extradio, necessrio que o Estado chins se comprometa a comutar
aquela pena de carter perptuo por uma pena privativa de liberdade por, no mximo,
trinta anos. Se ele no fizer essa comutao, o Brasil no autoriza a extradio. O
mesmo ocorre se a pena for de morte. O Estado brasileiro s admitir a extradio, se o
pas requerente aceitar comutar aquela pena por privativa de liberdade por, no mximo,
trinta anos. O entendimento majoritrio esse. No unnime. Tem alguns ministros
que discordam desse entendimento, acham que seria uma interferncia indevida na
soberania de outros Estados, mas o majoritrio de que o Estado tem que se
comprometer a comutar a pena. O argumento que a maioria dos Ministros utiliza o de
que h uma superioridade hierrquica da Constituio em relao aos tratados e em
relao ao Estatuto do Estrangeiro. Por isso, no deveria ser aceita a extradio nesse
caso.

5. PERDA DO DIREITO DE NACIONALIDADE
A Constituio prev duas hipteses de perda da nacionalidade: O inciso I, do
4, do art. 12, trata de uma hiptese que se aplica apenas aos brasileiros naturalizados.
J a hiptese do inciso II, se aplica tanto aos naturalizados, como aos natos. Trata-se da
hiptese de ao de cancelamento da naturalizao (somente se aplica aos brasileiros
naturalizados) e da naturalizao voluntria (se aplica tanto aos brasileiros natos, quanto
aos brasileiros naturalizados).
Na primeira hiptese, se a pessoa perder a nacionalidade brasileira, no tem
como recuperar. Perdida uma vez, no tem mais como retomar a nacionalidade. A nica
possibilidade se a sentena que decretou a perda for rescindida por ao rescisria (no
prazo da rescisria). Tirando a hiptese de rescisria, no h como readquirir a
nacionalidade brasileira.
J no segundo caso, no. A pessoa perde a nacionalidade, mas existe a
possibilidade de ela readquirir. E a surge uma questo interessante: Vamos imaginar
que um brasileiro nato, adquira a nacionalidade em outro pas e perca a nacionalidade
brasileira. Posteriormente, ele resolve readquirir. Se ele faz isso, ser brasileiro nato ou
brasileiro naturalizado?
Jos Afonso da Silva entende que se era nato, ao readquirir, volta a se um
brasileiro nato. No entanto, esse entendimento no o mais correto e nem o majoritrio.
Por que no me parece correto? Vimos que h duas espcies de nacionalidade: a
adquirida com o nascimento e a outra, com ato de vontade. Se um brasileiro nato
adquire a nacionalidade do outro pas, ele deixa de ser brasileiro nato e passa a ser
qualquer outra coisa (alemo, espanhol), menos brasileiro. Para readquirir a
nacionalidade brasileira, ele tem que, por um ato de vontade, requer-la novamente.
Neste caso, a nacionalidade no ocorre pelo nascimento, mas decorre de um ato de
vontade. Se assim, no uma nacionalidade originria (essa ele perdeu). uma
nacionalidade apenas secundria. Nesse caso, ele passaria a ser brasileiro apenas
naturalizado.

4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do
brasileiro que:
I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena
judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional;
II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos:
a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela
lei estrangeira;
b) de imposio de naturalizao, pela forma
estrangeira, ao brasileiro residente em Estado
estrangeiro, como condio para permanncia em seu
territrio ou para o exerccio de direitos civis.

Inciso II, a) Um brasileiro pode adquirir tambm nacionalidade italiana porque
A Itlia admite dupla nacionalidade. Se a Itlia admite, para o Brasil no tem problema
ele ficar com a nacionalidade brasileira e com a italiana. Ele no perde a brasileira.
Agora, se um pas que no admite a dupla nacionalidade, ele perde a brasileira. Ele s
vai ter a nacionalidade daquele pas.

Inciso II, b) Nesta segunda hiptese, a naturalizao no voluntria. Foi uma
imposio do Estado e, por ser imposio, mesmo que o Estado estrangeiro no admita
dupla nacionalidade, a brasileira ser mantida. Voltando para o Brasil, ser considerado
como brasileiro nato. Ele no quis se tornar nacional do outro pas. Essa condio foi
imposta a ele.

DIREITOS POLTICOS

1. CIDADANIA

Para falarmos dos direitos polticos, preciso falar da cidadania. Quem so os
cidados de acordo com a Constituio de 1988? Pela Constituio, se fizermos
interpretao estrita, considerado cidado o nacional que esteja no gozo dos direitos
polticos e que participe da vida poltica do Estado. Ento, nesse sentido mais estrito de
cidadania, ela pressupe a nacionalidade. S cidado o nacional: somente o brasileiro
nato e o brasileiro naturalizado. Todo cidado um nacional porque para as pessoas
exercerem os direitos polticos, um dos requisitos ter a nacionalidade brasileira.
Agora, a nacionalidade j no pressupe a cidadania. Voc pode ser um nacional
brasileiro que no esteja no gozo dos direitos polticos. A cidadania pressupe a
nacionalidade, mas a recproca no verdadeira. A nacionalidade no pressupe a
cidadania.
Este um conceito mais restrito do cidado, que o relaciona pessoa que est
alistada, que participa da vida poltica do Estado. O conceito de cidadania, mais restrito,
vem sendo ampliado aps da II Guerra. Hoje, o conceito do cidado se aproxima muito
do conceito de nacional, porque ele no se restringe apenas a direitos polticos. Quando
se fala em cidado, se fala em direitos polticos, humanos, civis. Ento, esse conceito de
cidadania vem sendo gradativamente ampliado aps a II Guerra Mundial, para englobar,
no s os diretos polticos, mas tambm outros direitos fundamentais e humanos.

O conceito de cidadania vem sendo ampliado de forma a abranger, no apenas
direitos civis e polticos, mas tambm, outros direitos fundamentais/humanos.

Ento, ns vamos trabalhar aqui, neste item especfico, que trata dos direitos
polticos, do cidado nos termos da Constituio, daquele que se alista como eleitor
(vota e votado, participa de iniciativa popular, de plebiscito, referendum e por a vai).

2. ESPCIES DE DIREITOS POLTICOS

Os direitos polticos so divididos em duas grandes espcies: direitos polticos
positivos e direitos polticos negativos. Ns vamos estudar aqui quais so aqueles
direitos polticos que permitem a participao do indivduo (que so os positivos) e
aqueles que importam em uma privao dos direitos do indivduo (direitos negativos).

Direitos Polticos POSITIVOS Direitos Polticos NEGATIVOS
Sufrgio Inelegibilidades
Alistabilidade Perda
Elegibilidade Suspenso


2.1. Direitos Polticos POSITIVOS So aqueles direitos que vo
permitir a participao do indivduo na vida poltica do Estado. Os direitos
polticos positivos so de trs espcies:

a) Direito de Sufrgio

O Sufrgio a prpria essncia do direito poltico. Ou seja, direito de
sufrgio o direito poltico em si. aquele direito que o indivduo tem de votar, de ser
votado, de participar de iniciativa popular, de referendo. Todos esses direitos polticos,
na verdade, so o direito de sufrgio. O sufrgio o prprio direito poltico. a
essncia do direito poltico. O sufrgio pode ser dividido em duas espcies:

Universal
Restrito

Observem que a Constituio brasileira utiliza uma composio terminolgica
nas clusulas ptreas: No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a
abolir o voto direto, secreto, universal e peridico. Na verdade, o voto no universal.
O que universal o sufrgio, que essa possibilidade de participao na vida poltica
do Estado.
Qual a diferena entre o sufrgio e o voto? O sufrgio, como vimos, a prpria
essncia do direito poltico. O voto o exerccio do direito de sufrgio. Como a pessoa
exerce o seu direito de sufrgio, seu direito poltico? Atravs do voto. Ento, o correto
: sufrgio universal e voto direto ou indireto; voc vota diretamente ou vota
indiretamente e voc pode dizer tambm que o voto peridico. Voc vota
periodicamente. O que secreto no nem o direito de sufrgio e nem o voto. O que
secreto o escrutnio. O escrutnio o modo como o direito de voto exercido. Voc
exerce seu direito de votar de forma secreta ou de forma aberta. No Brasil, o escrutnio
secreto, para permitir a liberdade de escolha dos candidatos, de votar em branco ou
nulo.
O sufrgio universal ou restrito vai estar ligado diretamente ao regime poltico
adotado. Nos regimes polticos democrticos, em regra, se adota o sufrgio universal,
o caso do Brasil. As exigncias feitas pela Constituio como alistamento eleitoral,
idade mnima, nacionalidade brasileira, no retiram a universalidade do sufrgio. Esses
requisitos formais, tcnicos, no retiram a universalidade do direito de sufrgio. Todos
que estejam dentro daqueles requisitos previstos pela Constituio podem participar dos
direitos polticos.

O sufrgio restrito aquele que vai exigir algum tipo de condio especfica para
que a pessoa participe do processo poltico. Ns podemos elencar aqui, pelo menos trs
tipos de sufrgio restrito que so os mais usuais:

Sufrgio restrito censitrio Censitrio aquele que exige algum tipo de
condio econmica para que a pessoa possa participar. Havia uma
Constituio brasileira (acho que foi a de 1891, a primeira republicana) que
dizia que s quem tivesse uma renda superior a 100 mil ris poderia
participar das eleies.

Sufrgio restrito capacitrio Exige alguma capacidade especial, geralmente
de natureza intelectual. Por exemplo, s podem participar das eleies as
pessoas que tm nvel superior.

Sufrgio restrito em razo do sexo Antes de 1930, por exemplo, mulheres
no podiam votar no Brasil.

O art. 14 da Constituio consagra o sufrgio universal:

Art. 14 - A soberania popular ser exercida pelo
sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor
igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: I -
plebiscito; II - referendo; III - iniciativa popular.

b) Alistabilidade

A alistabilidade diz respeito capacidade eleitoral ativa ou passiva? Esse termo
induz a pessoa a erro porque alistabilidade parece ser a capacidade eleitoral passiva.
Mas no, capacidade eleitoral ativa. o direito de votar, e no de ser votado.

NO Brasil, quem so os INALISTVEIS? Quem no pode votar no Brasil. A
constituio probe que se alistem como eleitores:

Os constritos durante o servio militar obrigatrio Constrito aquele
que quando completa 18 anos tem que prestar o servio militar
obrigatrio. Teve uma questo de prova da Defensoria Pblica/MG
perguntando se o conceito de constrito se estende a mdicos, dentistas,
farmacuticos e veterinrios que no prestam servio militar na poca
prpria por estarem na faculdade e depois de formados tm que prestar
um ano de servio militar obrigatrio.

O conceito de constrito abrange mdicos, dentistas, farmacuticos e
veterinrios que prestem o servio militar obrigatrio. Ento, aquela situao em
que a pessoa com 17 ou 18 anos e comece a cursar uma dessas faculdades e no presta o
servio na poca apropriada. Ele pode adiar a prestao para quando se formar e a vai
prestar o servio militar obrigatrio como mdico, dentista, farmacutico ou veterinrio.






AULA
EM 01/07/2010

Os estrangeiros tambm so inalistveis. Com relao a esses existe
uma exceo. Quem so os estrangeiros que podem se alistar como
eleitores? Os portugueses equiparados (na hiptese de quase-
nacionalidade, art. 12, 1), se houver reciprocidade, se tiver residncia
no Pas por um certo perodo, tem que estar alistado. No s chegar e
votar. Tem que cumprir os requisitos da lei eleitoral.

Menores de 16 anos Tambm no podem se alistar como eleitores.

Tudo isso est previsto no art. 14, 2: 2 - No podem alistar-se como
eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do servio militar obrigatrio, os
conscritos.

Agora vamos ver para quem o alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios e
so facultativos. Tudo o que eu vou dizer aqui vale tanto para o alistamento, quanto para
o voto. Ento se eu disser, facultativo, significa que facultativo no s o
alistamento eleitoral como o direito de voto. A pessoa pode estar alistada e pode no
votar. Se for obrigatrio, ser obrigatrio tanto o alistamento quanto o voto.

So OBRIGATRIOS o alistamento eleitoral e o voto:
Para aqueles que tm entre 18 e 70 anos.


So FACULTATIVOS o alistamento eleitoral e o voto:
Para os que tm entre 16 e 18 anos
Para os que tm mais de 70 anos.
Para os analfabetos (lembre-se que o analfabeto inelegvel, mas
alistvel que tambm facultativo).

Caractersticas do VOTO no Brasil:

1. DIRETO em regra, escolhemos diretamente (votamos para Prefeito,
Vereador, Governador, Deputados, Senador, Presidente). H uma
exceo na Constituio na qual a eleio no por voto direto, mas
apenas indireto. Que hiptese essa? Em que a pessoa no eleita
diretamente para determinado cargo do Executivo ou do Legislativo? A
nica exceo a prevista no art. 81, 1, da CF. Ela se refere vacncia
do cargo de Presidente da Repblica e de Vice-Presidente. Ambos os
cargos ficam vagos. O mandato do Presidente de quatro anos. A
Constituio prev duas situaes:
o Vacncia de ambos os cargos nos dois PRIMEIROS anos de mandato
se os dois cargos ficarem vagos nos dois primeiros anos, quem vai
assumir a Presidncia? O Presidente da Cmara dos Deputados, mas
s at que sejam realizadas novas eleies no prazo de 90 dias. Aqui,
a eleio direta. Escolhemos o novo Presidente e o novo Vice-
Presidente para completar o mandato. Ele no vai ficar por quatro
anos. Ele vai s completar o mandato do antecessor, seno
quebrariam as eleies para Governador e Senador. Essa hiptese no
tem nada de novidade. A novidade :
o Vacncia de ambos os cargos nos dois LTIMOS anos de mandato
Como o perodo muito curto, no se justifica realizar eleies
gerais. Da a Constituio diz o seguinte: A realizao de eleies
dentro de 30 dias, s que quem vai escolher o novo Presidente e o
novo Vice no o povo, mas o Congresso Nacional. A Constituio
no diz como ser essa escolha e quem poder participar (mandato-
tampo).

2. IGUAL PARA TODOS Isso est no art. 14, como j vimos (voto com
valor igual para todos). uma caracterstica do voto. No h peso. One
man, one vote. A Suprema Corte substituiu essa expresso por: One
person, one vote. Significa que o voto de todas as pessoas tem o mesmo
valor.

3. PERIDICO Essa caracterstica decorre da periodicidade das eleies,
que uma caracterstica da Repblica. Como temos eleies peridicas,
por consequncia, o voto tambm peridico.

4. LIVRE O que assegura esta liberdade do voto exatamente o escrutnio
secreto. A finalidade do escrutnio garantir essa liberdade na escolha do
candidato na hora de votar.

5. PERSONALSSIMO Ou seja, ningum pode votar por procurao.

c) Elegibilidade

a capacidade eleitoral passiva, ou seja, o direito de ser votado. No Brasil,
quando a pessoa atinge a plena cidadania? Com quantos anos? A cidadania vai sendo
adquirida progressivamente e chega plenitude aos 35 anos. Por que 35 anos? Porque
essa a idade mnima para que uma pessoa possa se eleger Presidente da Repblica,
Vice-Presidente e Senador. A plena cidadania ocorre aos 35 anos. Idade essa que
exigida na data da posse.

o 35 anos Presidente, Vice-Presidente e Senador
o 30 anos Governador de Estado e do DF e Vice-Governador
o 21 anos Prefeito, Vice-Prefeito, Deputado (qualquer deputado) e Juiz de
Paz.
o 18 anos Vereador

Ento, progressivamente, a pessoa vai adquirindo sua plena cidadania. Existe
uma questo interessante que se refere possibilidade de o Presidente da Cmara, que
pode ter menos que 35 anos assumir a Presidncia da Repblica ou de um deputado,
com 21 anos, Presidente da Assemblia, assumir um cargo de Governador. Ou
Vereador, que tem menos de 21 anos, assumir o cargo de Prefeito. Ser que isso
possvel? Nestes casos, o que a Constituio prev a idade mnima como condio de
elegibilidade e no de exerccio do cargo de forma temporrio. Ento, mesmo que a
pessoa no tenha idade mnima para ser eleita para aquele cargo, no h vedao na
Constituio para que ela exera o cargo temporariamente. Nesses casos, ento, parte da
doutrina admite que, mesmo sem idade mnima, o cargo possa ser exercido. Existe um
princpio do direito eleitoral, que um princpio basilar de direito eleitoral, que a
proibio de vedao sem que esteja expressa. Voc no pode presumir determinadas
vedaes (princpio da proibio de vedao que no esteja expressa).

As condies de elegibilidade esto previstas no art. 14, 3:

3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei:
I - a nacionalidade brasileira;
II - o pleno exerccio dos direitos polticos;
III - o alistamento eleitoral;
IV - o domiclio eleitoral na circunscrio;
V - a filiao partidria;
VI - a idade mnima de:
a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente
da Repblica e Senador;
b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de
Estado e do Distrito Federal;
c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado
Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de
paz;
d) dezoito anos para Vereador.

Essas condies de elegibilidade previstas no art. 14, 3, so condies que
devem ser regulamentadas por lei ordinria. Por que devem ser reguladas por lei
ordinria? Porque o caput fala em na forma da lei. Como a CF no exige lei
complementar, a lei que regulamenta essas hipteses a lei ordinria. Exemplo:
Domiclio eleitoral na circunscrio: uma lei ordinria que vai determinar qual o
perodo que a pessoa deve ter de domiclio eleitoral na circunscrio.

Cuidado para vocs no confundirem essas condies de elegibilidade com
outras hipteses de inelegibilidade que esto previstas no art. 14, 9. Essas outras
hipteses de inelegibilidade tm que ser previstas no em lei ordinria, mas em lei
complementar.

2.2. Direitos Polticos NEGATIVOS So aqueles direitos que
impedem o indivduo de participar da vida poltica do Estado. Trata-se de
direito objetivo, de norma de agir. Os direitos polticos negativos consagrados na
Constituio tambm so de trs espcies. Consistem na:

a) Inelegibilidades

Art. 14, 9 - Lei complementar estabelecer
outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua
cessao, a fim de proteger a probidade
administrativa, a moralidade para o exerccio do
mandato, considerada a vida pregressa do candidato,
e a normalidade e legitimidade das eleies contra
a influncia do poder econmico ou o abuso do
exerccio de funo, cargo ou emprego na
administrao direta ou indireta.

Regulamentao das condies de elegibilidade (direito poltico positivo)
do art. 14, 3: Lei Ordinria.

Estabelecer outras hipteses de inelegibilidade (direito poltico negativo)
do art. 14, 9: Lei Complementar.

Existe uma lei complementar que trata de outras hipteses de inelegibilidade,
que a LC 64/90. Felizmente, essa lei complementar, recentemente modificada pela lei
ficha limpa, considera hipteses de inelegibilidade a vida pregressa do candidato.
Essa lei foi recentemente modificada pela lei denominada de ficha limpa. Vocs, que
vo fazer concurso pblico, tero que ter vida pregressa limpa, sob pena de no assumir
os cargos. Se vocs quiserem fazer concurso para gari no Estado do Rio de Janeiro,
tero que ter ficha limpa. Se quiserem ser deputados, senadores, a agora tambm
precisa ter vida pregressa limpa.
A lei complementar 64 previa a inelegibilidade por 03 anos alm de exigir o
trnsito em julgado, com a LC 135, o prazo de inelegibilidade aumentou para 08 anos e
dispensou a deciso transitada em julgado, podendo ser proferida por rgos colegiados.
A LC 135/2010 ampliou o rol de crimes em que pode ser aplicada a inelegibilidade. O
TSE entendeu que a inelegibilidade dessa LC 135 se aplica aos que forem condenados
antes ou depois da lei.

PRINCIPO DA ANTERIORIDADE ELEITORAL (ART. 16 DA CF)
- O TSE entendeu que esse LC 135 no fere o citado princpio, pois o processo eleitoral
somente comea a partir do dia 05 de junho, sendo que esta lei entrou em vigor antes
desse prazo, podendo, portanto, essa LC 135 ser aplicada s eleies 2010.

Inelegibilidade prevista para os militares:

8 - O militar alistvel elegvel, atendidas as
seguintes condies:
I - se contar menos de dez anos de servio, dever
afastar-se da atividade;
II - se contar mais de dez anos de servio, ser
agregado pela autoridade superior e, se eleito,
passar automaticamente, no ato da diplomao,
para a inatividade.

E ainda, a inelegibilidade em razo do cargo:

Inelegibilidade para o mesmo cargo art. 14, 5
Inelegibilidade para outro cargo art. 14, 6:

E ainda, a inelegibilidade reflexa em razo do parentesco (art. 14, 7):
Est sempre ligada a cargos do Poder Executivo. Chama-se reflexa
porque ela no atinge diretamente o titular do cargo, mas sim em razo
de atingir reflexamente os parentes do titular at o 2 grau.

Antes de analisarmos essas trs ltimas mais importantes, preciso que vocs
saibam que todas essa quatro ou cinco hipteses de inelegibilidade aqui, so hipteses
de inelegibilidades relativas. Em todas elas, a pessoa tem como de desincompatibilizar
daquela situao, daquele impedimento e ser legtima. A nica hiptese de
inelegibilidade absoluta est prevista na Constituio. Somente a Constituio pode
prever hipteses de inelegibilidade absoluta. E ela s prev uma nica hiptese. A nica
hiptese de inelegibilidade absoluta prevista no direito brasileiro aquela prevista no
art. 14, 4, que uma inelegibilidade de carter pessoal. A lei complementar no pode
prever hipteses de inelegibilidade absoluta, s de inelegibilidade relativa.

No Brasil, quem so os absolutamente inelegveis? Quem no pode se eleger de
forma alguma?

Os inalistveis quem no pode se alistar como eleitor, no pode ser
eleitor (estrangeiros, com exceo dos portugueses, menores de 16 anos,
constritos). Quem no tem capacidade eleitoral ativa, no tem capacidade
eleitoral ativa. E, alm dos inalistveis,

Os analfabetos Cuidado com os analfabetos. Eles tm capacidade
eleitoral ativa, mas no tm capacidade eleitoral passiva.


b) Perda a privao definitiva dos direitos polticos
c) Suspenso- uma privao temporria dos direitos polticos.

A hipteses de perda e de suspenso esto previstas no art. 15, da Constituio.
A hiptese de perda a prevista no art. 15, I. As hipteses de suspenso so as previstas
no art. 15, II a V.
No Brasil admite-se a cassao de direitos polticos? vedada a cassao dos
direitos polticos. Cassao a retirada arbitrria dos direitos polticos. A Constituio
veda a cassao de direito polticos, porque viola o Princpio do Devido Processo Legal.

Art. 15 - vedada a cassao de direitos
polticos, cuja perda (DEFINITIVA) ou suspenso
(TEMPORRIA) s se dar nos casos de:
I - cancelamento da naturalizao por sentena
transitada em julgado;
II - incapacidade civil absoluta;
III - condenao criminal transitada em julgado,
enquanto durarem seus efeitos;
IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou
prestao alternativa, nos termos do Art. 5, VIII;
V - improbidade administrativa, nos termos do Art.
37, 4.
Inciso I Ns vimos, antes do intervalo, no finalzinho da aula que, no caso de
brasileiro naturalizado, se houvesse cancelamento da naturalizao, ele no pode
readquirir a nacionalidade brasileira. Acompanhem o raciocnio. Se o brasileiro
naturalizado perder a nacionalidade brasileira, no pode mais readquiri-la novamente,
essa uma hiptese de perda, porque ela definitiva. Ele no tem como readquirir os
direitos de nacionalidade. Se no tem como readquirir os direitos de nacionalidade, no
tem como readquirir s direitos polticos, porque a cidadania pressupe a nacionalidade
brasileira. Ento, se ele perde a nacionalidade, ele perde tambm os direitos polticos.
Essa a hiptese de perda dos direitos polticos.

Inciso II Aqui a hiptese de suspenso, porque se ele recuperar a capacidade
civil, ou passar a ter, ele adquire direitos polticos.

Inciso III Mesmo que a pessoa esteja livre, se ainda no estiver extinta a
punibilidade (enquanto durarem seus efeitos), ela no pode votar. Aqui tambm seus
direitos estaro suspensos.

Inciso IV Este inciso objeto de divergncia. A maioria dos autores de direito
constitucional considera essa uma hiptese de perda dos direitos polticos, apesar de eu
ter colocado como suspenso. O nico que d justificativa para entender que perda,
o Alexandre de Moraes, alegando que perda porque no existe prazo para a pessoa
readquirir. S que ningum define perda como suspenso temporria sem prazo
definido. Perda, toda doutrina define como sendo definitiva e suspenso, como sendo
temporria. No caso da perda da capacidade civil absoluta, a pessoa tem um prazo dado
pelo Estado para recuperar a capacidade civil? No. O prazo indefinido e nem por isso
considerado como perda. considerado suspenso. Eu acho, ento, que suspenso
porque ele readquire se cumprir l as obrigaes. Mas todos os autores, Jos Afonso da
Silva, Celso Bastos, Alexandre de Morais, todos eles, consideram como sendo hiptese
de perda. Numa prova de constitucional, eu aconselho que vocs marquem como sendo
perda. A lei eleitoral fala em suspenso, mas existe essa divergncia.

Inciso V O juiz deve, na sentena, colocar expressamente a suspenso dos
direitos polticos.

Vamos voltar a analisar a inelegibilidade em razo do cargo e a inelegibilidade
reflexa.


INELEGIBILIDADE EM RAZO DO CARGO

O primeiro detalhe importante saber que o nico cargo que pode gerar alguma
inelegibilidade so os cargos de Chefes do Executivo. Todos as inelegibilidades
relacionadas a cargo, esto relacionadas aos Chefes do Executivo: Presidente,
Governador e Prefeito.

Inelegibilidade PARA O MESMO CARGO

Presidente da Repblica - Vocs se lembram que a Constituio,
originariamente, no admitia reeleio para cargos do Executivo. Na poca de FHC
houve aquela emenda muito questionada permitindo uma reeleio para o mesmo cargo.
Lula, por exemplo, foi eleito pela primeira vez em 2002. Na eleio seguinte, ele se
reelegeu para o mesmo cargo, em 2006.
Para ele concorrer reeleio precisa se desincompatibilizar do cargo? No.
Como a finalidade da reeleio a continuidade administrativa, o Chefe do Executivo
no precisa se desincompatibilizar. Ele pode concorrer sem se desincompatibilizar.
Lula pode, com as regras atuais concorrer reeleio? No, porque seria um
terceiro mandato. Pode concorrer ao cargo de Vice-Presidente? Se isso fosse possvel,
daria margem a um tipo de manobra poltica no seguinte sentido: Como no posso me
candidatar pela terceira vez, eu me candidato como seu vice, voc renuncia e eu acabo
exercendo um terceiro mandato.
Ele poderia, seis meses antes, se desincompatibilizar do cargo para se candidatar
a um terceiro mandato? Tambm no, porque isso seria violar a vedao constitucional
que impedir a perpetuao de uma mesma pessoa no poder. Com relao ao Chefe do
Executivo no pode ocorrer a um terceiro mandato, nem que haja a
desincompatibilizao.
E se ele quisesse se candidatar em 2014? Ele pode. Porque o que a Constituio
veda o mandado consecutivo.
Vice-Presidente Vamos pegar o caso do Governador de SP, Geraldo Alkmin.
Em 1994, Covas foi eleito Governador de SP e o Alkmin foi eleito o Vice. Nesse
primeiro mandato, 94/98, Covas permaneceu no cargo e o Alkmin eventualmente o
substituiu, assumindo temporariamente o cargo. Em 1998, novamente Covas foi eleito
Governador e Alkmin, como Vice. Nesse segundo mandato, Covas faleceu. Alkmin
assumiu definitivamente. Ocorreu a hiptese de sucesso definitiva. Nos primeiros
casos, apenas substituiu, no segundo, sucedeu. Vieram as eleies de 2002. Geraldo
Alkmin se candidatou. Quando ele se candidatou, os partidos da coligao contrria
questionaram isso porque seria uma terceira eleio seguida, em razo das substituies
e da sucesso.

5 - O Presidente da Repblica, os Governadores
de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e
quem os houver sucedido ou substitudo no curso dos
mandatos podero ser reeleitos para um nico
perodo subseqente.

Numa interpretao literal, a candidatura de Alkmin em 2002 seria a
possibilidade de um terceiro mandato. Ento, ele no poderia. Mas o Supremo entendeu
que, neste caso, ele s no poderia concorrer, se ele tivesse sucedido e exercido
efetivamente o cargo no primeiro mandato de Covas. O fato de ele ter apenas
substitudo Covas, segundo o Supremo, no impediria a sua reeleio. Ele no poderia
se candidatar em 2006 porque, a sim, seria um terceiro mandato. Mas como era apenas
uma substituio no primeiro mandato, no h problema. Ento, segundo o Supremo,
simples substituio no impede nova candidatura.

Se o Chefe do Executivo quisesse se candidatar a outro cargo. Garotinho foi
eleito em 1994, e reeleito em 1998, Governador do Rio. Em 2002, Garotinho concorreu
ao cargo de Presidente da Repblica. Para ele concorrer a esse novo cargo, precisou se
desincompatibilizar seis meses antes do trmino do mandato. Benedita da Silva
substituiu.

6 - Para concorrerem a outros cargos, o
Presidente da Repblica, os Governadores de Estado
e do Distrito Federal e os Prefeitos devem
renunciar aos respectivos mandatos at seis meses
antes do pleito.

Ele concorreu Presidente, teve que renunciar. O pargrafo 7 trata da
inelegibilidade reflexa:

7 - So inelegveis, no territrio de jurisdio
do titular, o cnjuge e os parentes consangneos
ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do
Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou
Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de
quem os haja substitudo dentro dos seis meses
anteriores ao pleito, salvo se j titular de
mandato eletivo e candidato reeleio.

Por que a Rosinha pode se candidatar ao cargo de Governadora do Rio? Porque
o Garotinho se desincompatibilizou seis meses antes, seno ela no poderia porque se
tratava de territrio de jurisdio do titular (dentro do Estado do Rio de Janeiro). Se
candidatou e foi eleita. Em 2006, nem ela e nem o garotinho poderia se candidatar
porque seno seria uma terceira eleio seguida e, para efeitos de elegibilidade eles so
como uma nica pessoa em razo de serem cnjuges. O objetivo evitar a perpetuao
de uma mesma famlia no poder.

- Vide smula vinculante n 18 do STF. Essa smula no se aplica no caso de morte do
titular.


SISTEMAS ELEITORAIS

Existem dois sistemas eleitorais adotados no Brasil, a saber:

I- Sistema Majoritrio adotado para cargos do Poder Executivo. Para cargos do
Poder Executivo, em regra, exigida a maioria absoluta, ou seja, mais de 50% dos votos
vlidos. Para as eleies municipais, em que exista mais de 200 mil eleitores, a eleio
do vencedor ocorrer com a maioria absoluta, caso contrrio ser considerado eleito o
candidato que obter a maioria relativa. Alm dos casos do Poder executivo, esse sistema
tambm aplicado para os cargos de Senador, em ser considerado eleito o candidato
que obtiver a maioria relativa, pois no existe 2 turno.

II- Sistema Proporcional Adotado para os demais cargos do Poder legislativo
que no o Senador. Aqui existem 04 espcies de listas, a saber:

Lista Fechada ou bloqueada- Antes das eleies se realizarem,
os partidos elaboram a lista de candidatos, estabelecendo a ordem dos candidatos. Aqui,
o eleitor no vota no candidato, mas sim no partido.

Lista Flexvel - Antes das eleies se realizarem, os partidos
elaboram a lista de candidatos, mas a ordem dos candidatos pode ser alterada pelos
eleitores atravs de um 2 voto.

Lista Livre Os eleitores podem votar em tantos nomes
quantas sejam as cadeiras.

Lista Aberta Existe uma lista feita pelo partido, mas o
eleitor quem decide a ordem dos candidatos.