Jose Eduar Faria

Direito e Justia no sculo XXI:
a crise da Justia no Brasil

Jos Eduardo Faria (*)

A poltica econmica na Amrica Latina, durante a ltima dcada do sculo 20, foi
monotemtica. Independente de suas origens ideolgicas ou vertentes partidrias,
praticamente todos os governos da regio converteram a estabilidade monetria em premissa
de suas respectivas gestes, tomando-a como base e justificativa para promover a abertura
comercial, revogar monoplios pblicos, privatizar servios essenciais, institucionalizar a
responsabilidade fiscal e implementar projetos de desconstitucionalizao de direitos. Com
base na denncia das conseqncias sociais dessas medidas, no Brasil a oposio ganhou a
primeira eleio presidencial da primeira dcada do sculo 21. Mas, ao assumir o poder, no
apresentou uma poltica econmica alternativa, conforme prometera na campanha. Pelo
contrrio, sob o argumento de que a vulnerabilidade do pas num mundo globalizado impede
alteraes de curto prazo no modelo econmico vigente, o novo governo manteve intocada a
agenda do governo e se curvou premissa da estabilidade monetria que antes tanto criticara,
aprofundando-a por meio do aumento do supervit primrio, da disciplina fiscal e das
tentativas de revogao de direitos constitucionalmente adquiridos do funcionalismo
pblico e de taxao de atos pretritos.
Com isso, o Judicirio brasileiro permaneceu como na dcada anterior, sendo cada vez
mais procurado por quem foi atingido por todas essas medidas. E, ao continuar decidindo
favoravelmente a esses litigantes, em detrimento das medidas fiscais do Executivo, voltou a
ter sua legitimidade sistematicamente questionada pela burocracia governamental e pelas
foras de mercado com base num argumento simples: como pode almejar ter o
direito ltima palavra uma instituio que controla de modo quase total

(*) Professor Titular de Sociologia Jurdica da Universidade de So Paulo. Texto preparado para o seminrio
Direito e Justia no Sculo XXI, Coimbra, Centro de Estudos Sociais, de 29 de maio a 1 de junho de 2003.

International Conference on Law and Justice in the 21st Century
o acesso aos seus quadros e em cujo mbito os valores da independncia e da autonomia se
sobrepem a outros com os quais deveria compor, como os da eficincia, transparncia e
equilbrio das finanas pblicas?
luz no s da continuidade da poltica econmica to criticada pelos atuais
dirigentes quando estavam na oposio, mas tambm desse tipo de questionamento que se
deve examinar a assim chamada crise da Justia no Brasil contemporneo. Perante a
opinio pblica, a instituio vista como um moroso e inepto prestador de um servio
pblico. No mbito do Executivo, os responsveis pelo Oramento Geral da Unio a encaram
como um aparato com baixa eficincia gerencial, perdulria e insensvel ao equilbrio das
finanas pblicas, pois seus gastos com obras de discutvel utilidade e/ou funcionalidade, suas
crescentes despesas de custeio e suas sentenas comprometeriam as polticas de ajuste fiscal,
poriam em risco a estabilidade monetria e travariam as reformas previdenciria, tributria e
federativa. Por fim, o Judicirio muitas vezes acusado pelo Congresso de exorbitar em suas
prerrogativas, interferir no processo legislativo e bloquear polticas formuladas por rgos
representativos eleitos democraticamente, "destecnificando" a aplicao da lei e, por
conseqncia, levando "judicializao" da vida administrativa e econmica brasileira.
Muitas dessas crticas talvez sejam severas e injustas. Mas isto no quer dizer que no
tenham algum fundo de verdade, o que alimenta diferentes indagaes sobre o futuro da
instituio num contexto marcado por fortes desigualdades sociais e culturais, graves
limitaes fiscais e transformaes radicais nos modos de funcionamento da economia.
Decorre da o trplice objetivo deste texto:
a) com o foco voltado para as complexas relaes do Judicirio com as demais
instituies governamentais e com a sociedade, o primeiro objetivo apontar o
descompasso entre a concepo arquitetnica dos tribunais brasileiros e a
realidade scio-econmica em que atuam;
b) o segundo objetivo discutir a chamada "judicializao da vida administrativa,
poltica e econmica, mostrando como o crescente protagonismo do Judicirio no
mbito de uma sociedade desigual e inqua tornou a instituio vulnervel a
tentativas de intervenes externas, justificadas sob os mais variados pretextos
da desburocratizao a ao combate corrupo, da racionalizao jurisprudencial
imposio de algum tipo de controle externo. Como essas intervenes
(2) Coimbra, 29 to 31 May 2003
Colquio Internacional - Direito e Justia no Sculo XXI
obedecem a lgicas, tcnicas e linguagens distintas do sistema jurdico, elas
ampliam o risco de perda de autonomia dos tribunais, podendo, no limite, levar
ao comprometimento das prprias liberdades pblicas;
c) o terceiro objetivo avaliar as transformaes qualitativas no direito positivo
provocadas pela reestruturao do capitalismo e o impacto da integrao
transnacional dos mercados de insumos, bens, servios e capitais sobre os
tribunais, levando ruptura da exclusividade do Judicirio na resoluo dos
conflitos e, com isso, o obrigando a ter de sair do isolamento social e poltico em
que sempre permaneceu, ao longo da histria brasileira.
1. O Judicirio no Brasil contemporneo
Desde a investigao realizada em Portugal pela equipe do CES sobre os tribunais nas
sociedades contemporneas, e que alcanou enorme repercusso no Brasil, possvel afirmar
que assim chamada crise da Justia se traduz pela crescente ineficincia com que o
Judicirio vem desempenhado suas trs funes bsicas: a instrumental, a poltica e a
simblica (Santos, Marques, Pedroso e Ferreira, 1996: 19-34). Pela primeira, o Judicirio o
principal locus de resoluo dos conflitos. Pela segunda, ele exerce um papel decisivo como
mecanismo de controle social, fazendo cumprir direitos e obrigaes contratuais, reforando
as estruturas vigentes de poder e assegurando a integrao da sociedade. Pela terceira,
dissemina um sentido de equidade e justia na vida social, socializa as expectativas dos atores
na interpretao da ordem jurdica e calibra os padres vigentes de legitimidade na vida
poltica.
A ineficincia da Justia brasileira no exerccio dessas trs funes decorre, em grande
parte, da incompatibilidade estrutural entre sua arquitetura e a realidade scio-econmica a
partir da qual e sobre a qual tem de atuar. Em termos histricos, desde seus primrdios no
Brasil colonial, como uma instituio de feies inquisitrias forjada pelo Estado portugus a
partir das razes culturais da Contra-Reforma, com seu intrincado sistema de prazos,
instncias e recursos, o Judicirio sempre foi organizado como um burocratizado sistema de
procedimentos escritos. Em termos funcionais a instituio foi concebida para exercer as
funes instrumentais, polticas e simblicas no mbito de uma sociedade postulada como
sendo estvel, com nveis razoalvelmente eqitativos de distribuio de renda e um sistema
Coimbra, 29 a 31 de Maio de 2003 (3)
legal integrado por normas padronizadoras, unvocas e hierarquizadas. Os conflitos jurdicos,
nesse sentido, seriam basicamente interindividuais e surgiriam a partir de interesses
minimamente unitrios, mas encarados em perspectiva diametralmente oposta pelas
partes. Desse modo, a interveno judicial s ocorreria aps a violao de um direito
substantivo e sua iniciativa ficaria a cargo dos lesados. Em outras palavras, a Justia agiria
apenas quando devidamente provocada. A litigncia judicial teria um horizonte retrospectivo,
versando sobre eventos passados. As aes judiciais seriam um processo em grande parte
controlado pelas partes, a quem caberia a responsabilidade de definir as principais questes
submetidas a juzo. E, por fim, o alcance do julgamento ficaria circunscrito apenas a elas.

QUADRO 1
Evoluo temporal da desigualdade de renda

Ano Porcentagem da renda apropriada pelas pessoas
20% 40% 50% 20% 10% 1%
mais mais mais mais mais mais
pobres pobres pobres ricos ricos rico
1977
1982
1984
1988
1990
1996
1997
1998
2,4
2,5
2,7
2,1
2,1
2,1
2,2
2,3
7,7
8,2
8,5
7,3
7,3
7,7
7,8
8,0
11,7
12,5
12,8
11,3
11,3
12,1
12,1
12,3
66,6
3,9
64,0
66,0
65,8
64,2
64,2
64,2
51,6
47,4
47,7
49,8
49,2
47,6
47,7
47,9
18,5
13,2
13,3
14,4
14,3
13,6
13,8
13,9
Nota: A distribuio utilizada foi a de domiclios segundo a renda domiciliar per capita.
Fonte: Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios (PNAD), 1999.

Mas a realidade brasileira, como o Quadro 1 revela, incompatvel com esse modelo
de Judicirio. Instvel, inqua, contraditria e conflitiva, ela se caracteriza por situaes de
misria, indigncia e pobreza que negam o princpio da igualdade formal perante a lei,
impedem o acesso de parcelas significativas da populao aos tribunais e comprometem a
efetividade dos direitos fundamentais; pelo aumento do desemprego aberto e oculto e pela
reduo do nmero de trabalhadores com carteira assinada, portanto desprovidos de proteo
jurdica (Quadro 2); por uma violncia e uma criminalidade urbanas desafiadoras da ordem
democrtica e oriundas dos setores sociais excludos da economia formal, para os quais a
transgresso cotidiana se converteu na nica possibilidade de sobrevivncia; (Quadro 3); por
uma apropriao perversa dos recursos pblicos, submetendo os deserdados de toda sorte a
condies hobbesianas de vida; e por um sistema legal incoerente, fragmentrio e incapaz de
gerar previsibilidade e segurana das expectativas, dada a profuso de leis editadas para dar
conta de casos especficos e conjunturais e de normas excessivamente singelas para serem
aplicadas em situaes altamente complexas.
QUADRO 2
O mercado de trabalho brasileiro 1989-1999

Anos

Pessoal
ocupado1
Taxa de
desemprego
aberto2
Desemprego total
(aberto e oculto)3
Percentual de
trabalhadores com
carteira assinada4
1989 121,1 3,4 8,8
1990 118,6 4,3 10 56,9
1991 109,1 4,8 11,6 53,7
1992 101,9 6 14,9 51,4
1993 98 5,3 14,7 50,5
1994 100,3 5,1 14,3 49,2
1995 98,8 4,6 13,2 48,4
1996 88,6 4,7 14,9 47,7
1997 86,6 5,7 15,7 46,4
1998 82,1 7,6 18,2 45,8
1999 77,1* 7,7* 19,4* 44,5
1 ndice da Fiesp(jun. 94 = 100)
2 ndice do IBGE
3 ndice do Dieese

4 Dados do IBGE, de janeiro do ano seguinte.
Organizao: Rubem Almonacid, 2000.
QUADRO 3
BRASIL
Homicdios 1979-1998

Ano

Homicdios

Populao
Homicdios/
100.000

Variao
Total
mortos
Homicdios/
mortes
Total 515.986 NA NA 112,74 15.505.653 NA
1979 11.194 118.552.504 9,44 ... 711.742 1,57
1980 13.910 119.002706 11,69 23,79 750.727 1,85
1981 15.213 121.154.159 12,56 7,43 750.276 2,03
1982 15.50 123.774.229 12,56 0,05 741.614 2,10
1983 17.408 126.403.352 13,77 9,62 771.203 2,26
1984 19.754 129.025.577 15,31 11,17 809.825 2,44
1985 19.726 131.639.272 14,98 (2,12) 788.231 2,50
1986 20.477 134.228.492 15,26 1,80 811.556 2,52
1987 23.086 136.780.739 16,88 10,64 799.621 2,89
1988 21.100 139.280.140 15,5 (10,24) 834.338 2,53
1989 28.708 141.714.953 20,26 33,72 815.773 3,52
1990 31.988 144.090.756 22,20 9,59 817.284 3,91
1991 30.580 146.825.475 20,83 (6,18) 803.836 3,80
1992 27.651 148.684.120 18,60 (10,71) 827.652 3,34
1993 30.512 151.556.521 20,13 8,26 878.106 3,47
1994 32.620 153.726.463 21,22 5,40 887.594 3,68
1995 37.171 155.822.296 23,85 12,42 893.877 4,16
1996 37.775 157.070163 24,05 0,82 908.882 4,16
1997 39.761 159.636.413 24,91 3,57 903.516 4,40
1998 41.802 161.790.311 25,84 3,73 ... ...
Fonte: CENEPI/IBGE/MJ-SENASP

Por isso, desde que um amplo espectro de movimentos sociais centros de defesa de
direitos humanos, comunidades de base, comisses eclesiais de base, movimentos de
minorias, sindicatos, organizaes no-governamentais, etc. emergiu entre os anos 70 e 80
procurando ampliar o acesso dos segmentos marginalizados e pobres da populao Justia, e
o advento da Constituio de 88 propiciou um sem nmero de demandas judiciais para o
reconhecimento de novos direitos (moradia) e a aplicao de direitos j consagrados (reforma
agrria), os tribunais brasileiros passaram a movimentar toneladas de papel e a protocolar,
carimbar, rubricar, distribuir, despachar e julgar milhes de aes (Quadro 4). Mas, apesar
dessa exploso de litigiosidade, ou justamente por causa dela, eles jamais conseguiram
conduzir os processos a uma soluo definitiva e coerente com outras aes idnticas, dentro
de prazos de tempo minimamente razoveis.
A converso dos cartrios judiciais em mquinas kafkianas de fazer transcries,
emitir certificados e expedir notificaes transformam os juzes em administradores de
escritrios emperrados, comprometendo o exerccio da funo jurisdicional. A atuao
formalista dos tribunais superiores, ao prender-se a mincias processuais na avaliao dos
julgamentos das instncias inferiores, retarda as decises terminativas e/ou desloca o foco do
julgamento das questes essenciais para questes meramente procedimentais (entre 1990 e
1994, 23,18% dos casos decididos pelo Supremo Tribunal Federal trataram exclusivamente de
tcnicas processuais e em 36,37% a corte empregou argumentos de direito processual como
fundamentao de suas sentenas) (Castro:1996). Por fim, a converso dos recursos judiciais
num sistema quase automtico e repleto de tecnicalidades de discutvel utilidade faz da
atividade-fim da magistratura um trabalho de Ssifo, reduzindo as instncias superiores ao
papel de juntas administrativas de confirmao de decises j anteriormente tomadas em
casos idnticos (entre 1991 e 1996, 84% dos recursos extraordinrios e agravos de
instrumento julgados pelo Supremo Tribunal Federal foram repeties de casos j decididos
pela corte) (Arantes e Kerche, 1999: 39). E, na medida em que esse contexto organizacional
tende a embotar o esprito e a no estimular nem a reflexo nem a criatividade, o Judicirio
acaba sendo indigente na produo de respostas para seus problemas.
Como pode ele sobreviver fechado em si mesmo, incapaz de se auto-avaliar e de
responder a estmulos externos? De que modo exercer suas funes instrumentais, polticas e
simblicas de modo minimamente eficiente? Como lidar com os conflitos emergentes no
mbito de uma sociedade tensa, heterognea e conflitiva se o arcabouo do sistema jurdico
est superado? Como aplicar direitos que conferem prioridade aos valores da igualdade e da
dignidade se a cultura tcnico-profissional dos operadores jurdicos, de carter privatista e
normativista, foi forjada com base em premissas incompatveis com a atual realidade socio-
econmica? Como traduzir o interesse pblico em situaes concretas, nas quais esto em
choque interesses e direitos difusos, por um lado, e o direito propriedade privada, por outro?
Se as regras processuais foram concebidas basicamente para filtrar, canalizar e viabilizar a
tramitao de litgios interinviduais, como os tribunais devem tratar conflitos comunitrios,
grupais e classistas? De que modo desestimular o uso abusivo dos recursos judiciais,
especialmente os impetrados com fins dilatrios, fator responsvel pela banalizao dos
tribunais superiores? Se as decises dos juizes se circunscrevem apenas aos autos e s partes,
como devem agir quando a resoluo dos litgios a eles submetidos implica polticas pblicas,
cuja responsabilidade do Executivo? Como suas sentenas podem guardar de coerncia
entre si, uma vez que o inflacionado e fragmentrio ordenamento legal no permite decises
unvocas e o sistema descentralizado de decises judiciais carece de articulao entre suas
diferentes instncias e braos especializados? Como proceder quando os demais poderes
batem porta dos tribunais solicitando decises que no foram capazes de tomar
consensualmente?

QUADRO 4
Movimento Processual
Instncias Judiciais
1999

1998

Entradas Julgados Entradas Julgados
Justia Comum de
1 grau
3.617.064 2.411.847 7.467.189 4.938.083
Justia comum de
2 grau
271.300 246.445 421.578 371.343

STF
18.564 16.498 26.187
(*)
29.830
(*)
(*) 1999 - Fonte: Quadro elaborado com base nas informaes do site www.stf.gov.br

2. A "judicializao da poltica e da economia
Essas questes do a medida da crise da Justia brasileira . Como os anacrnicos e
complexos mecanismos processuais no permitem uma filtragem correta, uma tramitao
objetiva e um encaminhamento adequado dos litigios jurdicos, muitas vezes eles chegam em
estado bruto e com alta carga de explosividade apreciao da magistratura. Da as crescentes
dificuldades por ela enfrentadas para expedir despachos e sentenas coerentes, previsveis e
oportunos, assegurando obedincia s leis, garantindo o cumprimento dos contratos e, com
isso, dando aos atores sociais e aos agentes econmicos o ambiente, as condies e os
estmulos para a tomada de decises racionais.
Como a magistratura no pode deixar sem resposta os casos que lhes so submetidos,
independentemente de sua complexidade tcnica e de suas implicaes econmicas, polticas
e sociais, ela se sente impelida a exercer uma criatividade decisria que, como ser
examinado frente, acaba transcendendo os limites da prpria ordem legal. Afinal, em "casos
difceis", nos quais a interpretao a ser dada a uma norma, lei ou cdigo no est clara ou
controvertida, os juizes no tm outra opo a no ser inovar, usando o prprio julgamento
poltico" (Dworkin, 1997:2). O problema que, em muitos desses casos, nos quais julgar no
significa apenas estabelecer o certo ou o errado com base na lei, mas tambm assegurar a
concretizao dos objetivos substantivos por ela previstos, o Judicirio no dispe de meios
prprios para implementar suas sentenas - especialmente as que pressupem decises,
recursos materiais e investimentos do setor pblico. merc de atos, gastos, programas
governamentais e servios pblicos fora de sua competncia e jurisdio, a instituio se
encontra numa encruzilhada.
Por um lado, quando insiste em enquadrar o Executivo, para obrig-lo a oferecer esses
servios num contexto de responsabilidade fiscal, cortes de oramento e ausncia de fontes
permanentes de recursos para o financiamento de polticas pblicas, bem como promovendo o
controle da constitucionalidade das leis e obrigando as autoridades econmicas a
circunscrever suas decises aos estritos limites da ordem legal, a Justia sempre acusada de
abandonar o princpio da neutralidade e de fazer poltica, exorbitando de suas funes e
invadindo reas que no so de sua alada. Como conseqncia, ameaada de retaliaes e
objeto de crticas desqualificadoras, por no compreender a racionalidade sistmica da
economia - incompreenso essa cada vez mais utilizada pelo Executivo como pretexto e
argumento de autoridade para impor entraves e obstculos ao exame e controle da legalidade
de suas prprias decises e atos.
Quanto menor a estabilidade macroeconmica, maior a crise de governabilidade -
este seria, segundo os governantes, o efeito imediato que o idealismo formalista da
magistratura os impediria de neutralizar. Quanto maior a discricionariedade dos governantes,
menor a certeza jurdica - este, segundo a magistratura, seria o efeito corrosivo de uma razo
econmica que, situada fora do domnio das determinaes jurdicas e deixada sem um
efetivo controle constitucional, conduziria progressiva eroso do Estado de Direito e, por
conseguinte, substituio da democracia representativa por um regime burocrtico-
autoritrio (Faria, 1993:10). No foi por coincidncia que, na dinmica desse embate entre
juzes desatentos s conseqncias macroeconmicas de suas decises e economistas que
freqentemente desconhecem os micro-fundamentos jurdicos que aliceram suas estratgias
de desenvolvimento, passaram a ganhar corpo as propostas de criao do controle externo
sobre a magistratura, de ampliao do nmero de mecanismos processuais de proteo
antecipada do Executivo contra demandas que os cidados possam ajuizar contra ele (como a
ao declaratria de constitucionalidade, o incidente de constitucionalidade e o incidente de
legalidade), de imposio da avocatria, da smula vinculante e de outras medidas
destinadas a suspender a jurisdio dos rgos adjudicantes de 1 e 2 graus. Mas isso s
ocorreu depois que parte da corporao judicial comeou a pressionar diferentes setores e
instncias da administrao pblica com objetivo de criar as condies necessrias para a
implementao dos direitos econmicos e sociais assegurados pela Constituio de 88; ou,
ento, a interpret-la em perspectiva oposta aos interesses dos responsveis pelas polticas de
ajuste fiscal e estabilizao monetria no mbito do Executivo; ou, ainda, a tomar decises
com enormes custos para a governabilidade, como nas aes relativas criao de novos
tributos, desindexao de salrios, privatizao de empresas pblicas, etc.

QUADRO 5
ndice de confiabilidade das instituies
Confiabilidade

Confia

No confia No sabe/
No opinou
Instituies

1993 1999 1993 1999 1993 1999
Igreja Catlica 77% 76% 20% 21% 3% 3%

Meios de
Comunicao
62% 58% 34% 39% 4% 3%
Sindicatos
Trabalhistas
61% 49% 34% 44% 5% 7%
Justia

53% 55% 43% 42% 4% 3%
Militares

52% 35% 43% 60% 5% 5%
Congresso

32% 14% 60% 82% 8% 4%
28% 45% 65% 49% 7% 6%
(10) Coimbra, 29 to 31 May 2003
Empresariado

Partidos
19% 11% 76% 85% 5% 4%

Polticos
15% 5% 82% 94% 3% 1%
Fonte: IBOPE, 1993 e 1999.

Por outro lado, para neutralizar o risco de retaliaes, o Judicirio tem a alternativa de
agir pragmaticamente, deixando de confrontar o Executivo e tolerando sua tendncia em
invocar os imperativos categrico da responsabilidade fiscal, equilbrio previdencirio e da
estabilidade monetria como justificativa para legislar para situaes pretritas, revogar atos
juridicamente perfeitos e interferir em direitos adquiridos. A instituio tambm pode recorrer
a critrios de "justia comutativa" ao julgar as aes judiciais resultantes do despertar de
determinados setores sociais para o reconhecimento de seus direitos de cidadania. Ela tambm
pode limitar suas iniciativas "modernizadoras" descentralizao administrativa, demanda
por investimentos em informtica e instalaes fsicas e mobilizao por um aumento de
recursos para a expanso do nmero de varas e juizes, mantendo-se apegados a doutrinas
jurdicas que o distanciam da eficincia operacional e da justia social. E ainda tem a
possibilidade de continuar insistindo na expanso dos juizados especiais para pequenos
conflitos de massa, que libera os tribunais para a resoluo de conflitos de maior valor,
gravidade e complexidade tcnico-jurdica. Essa uma experincia bem sucedida de
simplificao das formas processuais no mbito da justia comutativa, ainda que o tempo da
execuo das decises seja inversamente proporcional ao tempo do julgamento. Mas, alm de
limitar a efetividade de garantias constitucionais, especialmente no mbito penal, ela no
funciona nos conflitos e controvrsias que envolvem direitos sociais e questes distributivas.

QUADRO 6
AUTONOMIA
DECISRIA
CRIATIVIDADE
JUDICIAL

BAIXA

ALTA
BAIXA 1 2
ALTA 3 4
Fonte: adaptado de Guarnieri (1996) e Campilongo (2000).
Com estratgias como essas, o Judicirio poderia levar seus integrantes a assumir a
perspectiva de juizes-executores ou, no mximo, de juizes delegados (Quadro 6), conseguindo
assim preservar a independncia da instituio frente aos demais poderes. Mas, a eficcia da
tutela judicial em parte fica comprometida, levando a Justia a dois riscos: o de se tornar
socialmente irrelevante e ver aumentar os nveis de desconfiana e descrdito com que a
maioria das instituies brasileiras encarada pela populao (Quadro 5); e o de ver ainda
ampliado o nmero de pessoas cerca de 69,7% da populao envolvidas em algum
tipo de conflito que no levaram ou no puderam lev-los a um tribunal (Quadro 6) e
das quais 43% o resolveram por conta prpria. (Santos, 1993)

QUADRO 7
Populao com mais de 18 anos e mais envolvidos
em conflitos, por tipo de reao Brasil e Regies
(1985-1988)
Porcentagem da populao Brasil N NE SE S CO
No buscaram a justia 67,9 60,0 65,0 64,0 68.0 67,0
Resolveram por conta prpria 43,0 41,0 34,2 42,0 50,0 55,0
Temeram represlias 1,5 1,2 1,8 0,8 0,5
No Buscaram a Justia por custar menos
se indiferente ao conflito
28,7 35,5 36,0 28,4 21,8 22,8
Recorreram a outras pessoas ou entidades 6,0 7,0 6,3 6,0 6,2 5,0
Fonte: IBGE, Participao poltica e social, v.1, 1990 e Santos (1993)

Descrito de modo simplista e por vezes maniquesta pela mdia, a judicializao da
poltica e da economia um fenmeno complexo, que envolve diferentes fatores. Um deles
a incapacidade do Estado de controlar, disciplinar e regular, com os instrumentos normativos
de um ordenamento jurdico resultante de um sistema romano idealista, rgido e sem vnculos
com a realidade contempornea, mercados cada vez mais integrados em escala planetria.
Pressionado por fatores conjunturais, desafiado por contingncias que desafiam sua
autoridade, condicionado por correlaes circunstanciais de foras, obrigado a exercer
funes muitas vezes incongruentes entre si e levado a tomar decises em contradio com os
interesses sociais vertidos em normas constitucionais, o Estado tende a legislar
desenfreadamente com o objetivo de coordenar, limitar e induzir o comportamento dos
agentes produtivos. Essa legislao, contudo, no s quase sempre produzida ao arrepio da
Constituio, como tambm costuma fundir diferentes matrias num mesmo texto legal ou
(12) Coimbra, 29 to 31 May 2003
fragmentar a mesma matria em diferentes leis e medidas provisrias, leis, decretos e
portarias (Quadro 8). Com seus 14 anos de vigncia, a Constituio de 1988 j mais
emendada de todas que o Brasil teve desde sua independncia (Quadros 9 e 10). No mbito
tributrio, onde a mdia de 300 novas normas por ano, essa legislao se desdobra em
55.767 artigos, 33,374 pargrafos e 9.956 alneas (cf. O Estado de S. Paulo, 8/8/2001).

QUADRO 8
MPs editadas e reeditadas
por perodo de governo
Sarney 8,5
Collor 5,1
Itamar 18,8
F.Henrique (1 mandato) 62,4
F.Henrique (2 mandato) 86
Fonte: Congresso Nacional, maio de 2002

QUADRO 9
Emendas e projetos de emendas nas Constituies Brasileiras
Constituio Promulgao Trmino Durao Emendas
Imprio 1824 1889 65 anos 1
Repblica Velha 1891 1930 40 anos

1
Revoluo de 1930 1934 1937 3 anos 1
Estado Novo 1937 1945 8 anos 21
Redemocratizao 1946 1967 21 anos 27
Regime Militar 1967 1969 2 anos 0
Emenda Constitucional
n 1/69
1969 1988 19 anos 26
Nova Repblica 1988 Em vigor 12 anos e meio
(6 de reviso
37
QUADRO 10
Constituio de 1988
Casa Legislativa de Origem Emendas j apresentadas Emendas em tramitao
Cmara dos Deputados 1.233 639
Senado 1.191 158

O resultado dessa estratgia legislativa paradoxal. Quanto mais o Estado recorre a
ela quer para disciplinar, regular e controlar o funcionamento da economia quer para
neutralizar as contingncias advindas do jogo de mercado, menos v suas metas concretizadas
e suas decises acatadas. Quanto mais normas edita para resolver problemas especficos e
pontuais, mais o Estado os multiplica, pois essas normas se intercruzam e criam intricadas
cadeias normativas, rompendo a unidade lgica, a coerncia conceitual, a uniformidade
doutrinria e a funcionalidade do prprio ordenadamente jurdico. Deste modo, em vez de
propiciar certeza e aumentar o potencial de eficcia da legislao, pois todo caso bem
sucedido de aplicao das leis e de soluo de controvrsias sempre acarreta efeitos de
demonstrao que fortalecem a confiana geral no sistema jurdico, ele produz o inverso.
O mesmo Estado que legisla desenfreadamente para estabilizar a moeda e acabar com
a inflao econmica acaba provocando, instabilidade legal e inflao jurdica. Com isso, ele
no s acirra os conflitos e encurta seu prprio horizonte decisrio, comprometendo a
efetividade de suas polticas e programas de governo, como tambm dificulta o clculo
racional entre os agentes produtivos, distorce a formao dos preos relativos, dissemina uma
insegurana generalizada no sistema econmico e multiplica as tenses no mbito tanto do
Legislativo quanto do Judicirio. No primeiro poder, as tenses decorrem do fato de que ele
levado a funcionar no em funo da lgica e dos valores inerentes representao poltica,
mas, antes, das necessidades conjunturais e do tempo decisrio do Executivo. No segundo, as
tenses decorrem do fato de que o cipoal normativo leva os tribunais superiores a serem
chamados para tentar restabelecer ou assegurar um mnimo de coerncia e unidade no sistema
jurdico.
(14) Coimbra, 29 to 31 May 2003
a que surge o fenmeno da judicializao a crescente ampliao da ao
executiva e legislativa dos tribunais na vida poltica e econmica (Tate e Torbjrn: 1997, e
Morillo: 1991). Como a ordem jurdica assim produzida no oferece aos operadores do direito
as condies para que possam extrair de suas normas critrios constantes e precisos de
interpretao, ela exige um trabalho interpretativo contnuo. E como seu sentido definitivo s
pode ser estabelecido quando de sua aplicao num caso concreto, na prtica os juzes so
obrigados a assumir um poder legislativo. Ou seja: ao aplicar as leis a casos concretos, eles
terminam sendo seus co-autores. Por isso, a tradicional diviso do trabalho jurdico no Estado
de Direito rompida pela incapacidade do Executivo e do Legislativo de formular leis claras e
sem lacunas, de respeitar os mais elementares princpios gerais de direito e de incorporar as
inovaes legais exigidas pela crescente integrao dos mercados (Waltman: 1996). Isso
propicia o aumento das possibilidades de escolha, deciso e controle oferecidas
magistratura, levando assim ao protagonismo judicial na poltica e da economia. E, na medida
em que o Judicirio tem de decidir questes legais de curto prazo e com enormes
implicaes scio-econmicas, ele se converte numa instituio legislativamente ativa
(Faria, 1992:80).
Essas dificuldades do Executivo e do Legislativo e a judicializao da poltica e da
economia da advindas no so um fato novo no Brasil. Elas comearam a aparecer quando o
legislador ordinrio dos anos 80, ao modernizar a legislao processual com o objetivo de
ampliar o alcance da tutela judicial para proteger os direitos difusos, passou a delegar
competncias para a magistratura, aumentando seus poderes cautelares, expandindo suas
prerrogativas em matria de apreciao de provas, etc. E se tornaram visveis na Assemblia
Constituinte, quando seus integrantes optaram por redigir uma Carta com textura aberta e
normas programticas nas matrias polmicas, por causa da ausncia de bancadas
hegemnicas, capazes de propiciar um tratamento jurdico objetivo. Como nenhum partido
dispunha, por si ou sob a forma de coalizes, de maioria qualificada para agir na
conformidade de um projeto poltico capaz de dar um mnimo de unidade conceitual e
coerncia programtica nova ordem constitucional, o recurso a normas programticas e
clusulas indeterminadas, que poderiam ser reguladas posteriormente por leis complementares
e ordinrias, em outras condies e outras configuraes partidrias, foi a estratgia adotada
para permitir a concluso dos trabalhos .
Por isso, o texto constitucional ficou ambguo e sem esprito definido, sendo
impossvel saber ao certo em vrias matrias o que de fato direito adquirido, o que pode ser
objeto de emenda e o que foi convertido em clusula ptrea. A Constituio se desdobra em
inmeros captulos, artigos e incisos que, se por um lado expressam o precrio equilbrio entre
as diferentes foras polticas no mbito da Assemblia Constituinte, por outro congelam
determinadas situaes sociais e econmicas sem explicar como elas podem ser mantidas, em
termos materiais. Com isso, o Judicirio teve sua discricionariedade ampliada na dinmica do
processo de redemocratizao e reconstitucionalizao do Pas, sendo levado a assumir o
papel de revalidador, legitimador, legislador e at de instncia recursal das prprias decises
do sistema poltico, formado pelo Executivo, pelo Legislativo e pelo Ministrio Pblico.
Em princpio, o sistema poltico pode adiar suas decises espera de melhor
oportunidade para agir, encarando a prpria Constituio como frmula relativamente
malevel de tomada de decises coletivas (Quadro 11). O mesmo no acontece com os
tribunais. Por sua natureza, estrutura e funo, eles no podem deixar de decidir quando
devidamente acionados pela sociedade, mesmo que as normas a serem aplicadas tenham uma
textura aberta, sejam indeterminadas, antinmicas ou lacunosas. Para a Justia, suas decises
so formuladas com base nas premissas oferecidas pelo sistema poltico, sob a forma de
normas, leis, e cdigos. E se essas premissas no so claras, precisas e coerentes, pois a
produo legislativa do Executivo cada vez mais condicionada por suas respostas
contingentes s mudanas econmicas e s oscilaes dos mercados, os tribunais no podem
ser culpados por isso, nem serem responsabilizados por problemas que, do ponto de vista
substantivo, no so de sua competncia.
(16) Coimbra, 29 to 31 May 2003
QUADRO 11
Sistema

Caractersticas
Poltico Judicial
Atores Vrias partes representadas por
vrios partidos
Em princpio, duas partes e um
terceiro participante (o juiz)
Litgio Coletivos
Contraditrio Plurilateral Bilateral
Princpio decisrio bsico Regra de maioria como critrio e
fundamentado da deciso
Aplicao da lei por juiz tcnico e
imparcial
Horizonte decisrio Prospectivo Retrospectivo
Viso do ator Macro Micro
Racionalidade Material Formal
Autonomia Relaciona as demandas que
decide com base na
convenincia e na
representatividade
No pode escolher demandas nem -
postergar decises indefinidamente
Alcance Toda sociedade S as partes do processo

3. A indiferenciao entre os sistemas poltico, econmico e judicial.
Esta a questo essencial no conflito de interesses entre o Executivo e o Legislativo
com o Judicirio, desde o advento das polticas de ajuste fiscal, nos anos 90, com o objetivo
de restabelecer o equilbrio financeiro do Estado. Se a esfera de atuao dos tribunais cresceu
a ponto de lev-los a assumir funes polticas, bloqueando iniciativas do Executivo ou
justapondo-se ao Legislativo, porque a Constituio de 1988 o permitiu, na medida em que
consagrou um extenso elenco de direitos, aumentou as garantias para proteo dos direitos
fundamentais e instituiu um federalismo fiscal, por meio de transferncias de recursos da
Unio para estados e municpios. Na medida em que a relao Governo-Congresso, que
eminentemente poltica por sua prpria natureza, ficou carente de um rbitro por causa da
excessiva rigidez como a Carta disciplinou a separao dos poderes, coube ao Judicirio
exercer esse papel. Mas de que modo exigir dele que sua arbitragem seja exclusivamente
tcnica e formal? De que modo pode a instituio conciliar a natureza poltica dos conflitos
institucionais submetidos sua apreciao com a necessidade de proferir decises baseadas e
circunscritas letra da lei? (Sadek e Arantes, 1994:37).
O problema que, se por um lado isso pode ser utilizado como "argumento de defesa"
da Justia para refutar crticas e ameaas de retaliao do Executivo e do Legislativo, por
outro, na dinmica da governabilidade ps-autoritria, leva a uma superposio de esferas,
critrios, procedimentos e lgicas decisrias, a uma eroso dos valores precpuos de cada um
dos poderes do Estado e a uma sobrecarga no policy-making do pas. A tenso institucional
e a assim chamada "crise de governabilidade" so as conseqncias mais visveis dessa
desdiferenciao entre os papis, competncias e prerrogativas do Executivo, do Legislativo
e do Judicirio. A anomia jurdica, sua situao-limite.
Para neutralizar esses riscos, no cabe ao sistema judicial suprir a incapacidade
decisria do Executivo ou do Legislativo, nem colocar valores como disciplina fiscal e
estabilidade monetria frente dos seus, em nome dos interesses maiores da Nao, como
sempre reivindicaram os responsveis pela poltica econmica da ltima dcada do sculo 20.
Essa a funo bsica do sistema econmico. Como, numa sociedade complexa, o papel do
sistema judicial apenas o de aplicar a lei, seu modo operativo binrio, pois suas estruturas
s esto preparadas para decidir entre o legal e o ilegal, o constitucional e o inconstitucional.
O sistema judicial, evidente, no pode ser insensvel ao que ocorre nos mbitos da economia
e da poltica. Mas os tribunais s podem traduzir essa sensibilidade nos limites de sua
capacidade operativa. Quando acionados, o mximo que podem fazer julgar se uma deciso
poltica ou econmica constitucional e legalmente vlida. Se forem alm disso, estaro
exorbitando de seus papis e justificando reaes defensivas dos demais sistemas, como as j
mencionadas ameaas de retaliao, sob forma de restries oramentrias, controle externo
e smula vinculante.
No difcil identificar as conseqncias desse comprometimento da diferenciao
funcional de uma sociedade complexa. O contra-ataque dos sistemas poltico e econmico ao
extravasamento das funes do sistema judicial conduz, inexoravelmente, perda de
autonomia deste ltimo (Campilongo: 2001). Como preserv-la quando os tribunais
abandonam os limites que o sistema jurdico lhes impe? Por isso, quando a Justia incorpora
elementos estranhos lgica do sistema jurdico, ela no s rompe sua lgica operacional,
como tambm politiza a aplicao do direito e leva eroso dos marcos de referncia.
J no mbito do sistema social, quando os tribunais esto sobrecarregados com
funes que no so suas ou se encontram em confronto com os demais poderes, a perda de
rapidez, coerncia e qualidade em seus servios se converte, na prtica, em sinnimo
denegao de justia principalmente para a populao de baixa renda. No mbito do
sistema poltico, decises judiciais lentas e incoerentes tornam-se geradoras em potencial de
(18) Coimbra, 29 to 31 May 2003
"crises de governabilidade". No mbito do sistema econmico, a incapacidade judicial de
confirmao de expectativas de direito torna-se um fator de disseminao de insegurana
generalizada no mundo dos negcios (Quadro 12).

QUADRO 12
Avaliao diferenciada de seis instituies do sistema de justia
(Em porcentagem)
Avaliao Justia do
Trabalho
Justia
Federal
Justia comum
estadual
STF Ministrio Pblico Cartrios
Judiciais
timo 1 1 0 1 1 1
Bom 10 12 9 24 12 7
Regular 27 33 33 34 38 27
Ruim 30 32 35 18 25 33
Pssimo 31 17 19 9 13 24
S/opinio 1 5 4 14 11 8
Pergunta: Como o Sr. (empresrio) avalia o desempenho das seguintes instituies?
Fonte: Idesp (1993).

Numa situao de indiferenciao generalizada entre os sistemas judicial,
administrativo, poltico e econmico, portanto, seus efeitos podem atingir a vitalidade do
regime democrtico e o desenvolvimento econmico do Pas. No primeiro caso, o motivo
fcil de ser entendido. Se, do ponto de vista funcional, um dos papis da democracia manter
elevadas as possibilidades de escolha e abertas as alternativas de deciso, quando elas so
reduzidas drasticamente, os direitos fundamentais e as liberdades pblicas acabam sendo
comprometidos. No segundo caso, o motivotambm bvio: ordens jurdicas imprecisas na
forma e contraditrias no contedo, interpretadas e aplicadas por tribunais sobrecarregados,
lentos e incapazes de fixar jurisprudncia uniforme e tomar decises previsveis, sempre
geram custos adicionais que so transferidos para o valor global dos emprstimos, por meio
de taxas de risco.
No capitalismo, se os agentes econmicos so por princpio atores racionais e seu
objetivo maximizar recursos escassos, neutralizar riscos e minimizar gastos com
informaes, negociaes e execuo de contratos, eles precisam para tomar uma deciso de
um quadro legal claro e preciso. Portanto, na dinmica do mercado, decises de investir ou
liberar crdito tm relao direta com a objetividade e as garantias das condies de
contratao das operaes financeiras e das atividades negociais - mais precisamente, com a
segurana que os investidores sentem nas formas de resoluo de eventuais problemas
jurdicos envolvendo seus recursos ou os tomadores de emprstimos (North: 1990; e
Pinheiro: 1999 e 2000). Quando a confiana baixa, os resultados das transaes econmicas
no so previsveis e o recebimento dos valores contratados problemtico, para se proteger
os investidores adicionam ao montante do investimento um valor de risco, antecipando se
dessa maneira s dificuldades legais e judiciais que podem vir a enfrentar. Como o Brasil no
dispe de poupana interna suficiente para financiar seu crescimento, de que modo ele pode
captar esses recursos no mercado externo se, por causa da impreciso da ordem legal e da
ineficcia do sistema judicial, a taxa de risco alta?
Foi por esse motivo que o governo do Partido dos Trabalhadores (PT), eleito em 2002
com base em fortes crticas excessiva nfase do governo anterior ao primado da estabilidade
monetria e da lgica do mercado teve de continuar defendendo reformas drsticas para
resgatar uma cultura de crdito no Brasil e acelerar o recebimento dos valores contratados
pelo sistema financeiro, mediante a reduo da morosidade judicial, a diminuio dos gastos
dos bancos com as reas de avaliao de risco dos tomadores de emprstimo e a neutralizao
de um sistema judicirio pr-devedor que estimula a inadimplncia e inibe a atividade
creditcia. (BC, 2003:8) Ao completar os primeiros cem dias de gesto, o governo do PT
divulgou por meio do Banco Central, uma nota tcnica afirmando que o funcionamento
deficiente do sistema judicial leva o bom tomador de crdito no Brasil a arcar com um custo
extraordinrio, independente de seu histrico de crdito e de sua capacidade de pagamento
(BC: 2003:9). A nota d destaque ao quadro abaixo, que mostra as estimativas para a
recuperao de emprstimos em processos judiciais para quatro contratos hipotticos entre R$
500 e R$ 50 mil. Alm das despesas processuais diretas (como custas, advogados, oficial de
justia, percia e cartrios), os clculos tambm levam em conta uma taxa de desconto
intertemporal aplicada sobre o capital e arbitrada em 20% ao ano. E como os custos fixos nos
processos de cobrana so altos, os emprstimos de menor valor unitrio tendem a apresentar
expectativa de recuperao proporcionalmente menor. A concluso a de que o custo de
recuperao para emprstimos de at R$ 1.000, se atravessadas todas as fases processuais,
supera ou iguala aproximadamente o montante do principal; no caso de um crdito de R$ 50
(20) Coimbra, 29 to 31 May 2003
mil, a expectativa de recuperao de 24,1% do principal, se exigidas todas as fases de
execuo. J a cobrana extra-judicial mais simples, que s acarreta despesas de correio,
protesto e comisso paga a cobrador especializado, apresenta um valor estimado entre 56,8%
e 83%, nos dois extremos.

QUADRO 13
Processo de Cobrana Judicial
Valor Esperado de Recuperao de Contratos de Crdito

Fases do Processo

R$ 500

R$ 1.000

R$ 5.000

R$ 50.000
Cobrana Extrajudicial
Simples (at um ano)
R$ 284
56,8%
R$ 680
68,0%
R$ 4.003
80,1%
R$ 41.498
83,0%
Fase de Conhecimento
Judicial (at trs anos)
R$ 14
2,80%
R$ 221
22,1%
R$ 1.982
39,6%
R$ 21.878
43,8%
Fase de Execuo Judicial
(at 5 anos)
Zero R$ 33
3,3%
R$ 1.011
20,2%
R$ 12.054
24,1%
Fonte: Banco Central, 2003

4. O Judicirio e a integrao dos mercados
Essa justificativa para ampliao das garantias exigidas pelo sistema bancrio, por
parte de um governo eleito com base num iderio socialista, tem de ser compreendida luz da
atual realidade econmica mundial. Com a integrao dos mercados, a chamada
"globalizao" econmica tornou os fluxos de capitais mais difceis de serem controlados.
Levou a poltica a ser substituda pelo mercado como instncia mxima de regulao social,
deixando as decises governamentais vulnerveis a opes feitas em outros lugares sobre as
quais tm escasso poder de influncia e presso. Fez com que os padres fiscais e monetrios
passassem a ser determinados pela competio internacional. Esvaziou a idia de justia
social via poltica tributria, convertendo os cortes de gastos sociais do Estado em
instrumento disfarado de reduo de direitos. Ps em xeque todo um sistema de garantias,
proteo e oferta de condies materiais bsicas conquistado democraticamente e justificado
em nome da equalizao de oportunidades. Transformou obrigaes governamentais em
negcio privado e reduziu o titular de um direito civil a mero consumidor de servios
empresariais, muitos dos quais prestados em mercados com baixo grau de competio e
enorme desequilbrio de foras entre ofertantes e demandantes. Agravou as desigualdades
scio-econmicas pr-existentes e acirrou os conflitos entre os poderes locais, regionais e
centrais. E, ao gerar formas de poder e influncia novas e autnomas, colocou em questo a
prpria exclusividade do direito positivo e das estruturas judiciais.
Os tribunais no ficaram imunes a essas transformaes. Desde a reestruturao do
capitalismo, iniciada em resposta crise de acumulao dos anos 70, eles se vem diante de
um cenrio novo e incerto, no qual o Estado vem perdendo sua autonomia decisria e o
ordenamento jurdico v comprometida tanto sua unidade quanto seu poder de programar
comportamentos, escolhas e decises. Por causa das presses centrfugas resultantes das
inovaes tecnolgicas, dos novos paradigmas industriais, da desterritorializao da produo
e da nova diviso mundial do trabalho, o Judicirio, com sua estrutura organizacional
hierarquizada, operativamente fechada, orientada por uma lgica de carter formal e
submetida a uma rgida e linear submisso lei, tornou-se uma instituio que tem de
enfrentar o desafio alargar os limites de sua jurisdio, modernizar suas estruturas
administrativas e rever seus padres funcionais, para sobreviver como poder independente.
4.1 - Em termos de jurisdio, como o aparato judicial foi organizado para atuar
dentro de limites territoriais precisos, no contexto de exclusividade da atuao estatal, seu
alcance tende a diminuir na mesma proporo em que a expanso da informtica e das
comunicaes permite aos atores econmicos estabelecer mltiplas redes de interao.
Quanto maior a velocidade desse processo, mais o Judicirio atingido pelo pluralismo
regulatrio e pela emergncia de mecanismos menos institucionalizados de resoluo de
conflitos, que deslocam a procura dos tribunais para outras instncias decisrias as justias
emergentes tanto nos espaos infra-estatais (as locais, com forte influncia comunitria
quanto nos espaos supra-estatais (as justias de carter internacional e transnacional)
Todas elas variam segundo seu grau de formalidade, acessibilidade, especializao,
alcance e eficcia. Atualmente, os espaos infra-estatais tm sido polarizados que por formas
inoficiais ou no-oficiais de resoluo de conflitos (que vo da auto-composio de
interesses, sob a forma de modelos descentralizados e desprofissionalizados que estimulam a
obteno de decises por meio do consenso, imposio da lei do mais forte nos guetos
favelizados nas grandes cidades), que por meios alternativos de soluo extrajudicial de
conflitos (como intervenes administrativas, auto-regulao profissional, estratgias de
(22) Coimbra, 29 to 31 May 2003
mediao conduzidas por mediadores escolhidos pelas partes, tcnicas de arbitragem,
comisses paritrias montadas para promover negociao coletiva no mbito de empresas,
etc.) (Fitzpatrick: 1988 e Moreira: 1997). J os espaos supra-estatais tm sido polarizados
pelos rgos jurisdicionais transnacionais e pelos mecanismos adjudicatrios extrajudiciais
criados e/ou estimulados por organismos multilaterais, conglomerados empresariais,
instituies financeiras e entidades no-governamentais.
4.2 - Em termos organizacionais, o Judicirio foi estruturado para operar sob a gide
dos cdigos e leis processuais cujos prazos e ritos so incompatveis com a multiplicidade de
lgicas, valores, procedimentos decisrios e horizontes temporais prevalentes na economia
globalizada. Nesta, o sentido de tempo dado por uma racionalidade de carter material, pelo
clculo de custo/benefcio e pelas expectativas de lucro com relao a um dado ciclo de
rotao dos capitais, enquanto nos tribunais ele associado ao garantismo processual e
forjado como instrumento de organizao social e controle da dinmica dos processos
judiciais.
No mbito do direito positivo, o tempo do processo judicial o tempo diferido,
encarado como sinnimo de segurana e concebido como uma relao de ordem e autoridade,
representada pela possibilidade de esgotamento de todos os recursos e procedimentos numa
ao judicial. Cada parte, intervindo no momento certo, pode apresentar seus argumentos e ter
a garantia de ser ouvida na defesa de seus interesses. O tempo diferido utilizado como
instrumento de certeza, na medida em que impede a realizao de julgamentos precipitados,
sem o devido distanciamento com relao aos acontecimentos que deram margem ao
judicial. O tempo da economia globalizada o tempo real, o tempo da simultaneidade.
medida que se torna mais complexa, gerando novas contingncias e incertezas, a economia
globalizada obriga os agentes a desenvolver novos mecanismos para proteger negcios,
capitais e investimentos da imprevisibilidade e do indeterminado. A presteza se converte
numa das condies para a neutralizao dos riscos inerentes s tenses e desequilbrios dos
mercados, levando a um processo decisrio orientado pelo sentido de urgncia e baseado
tanto na capacidade quanto na velocidade de processamento de informaes tcnicas e
especializadas. Por isso, empresas e instituies financeiras passam a ver o tempo diferido do
processo civil e penal como sinnimo de elevao dos custos das transaes econmicas,
encontrando, na tendncia de aumento do nmero de causas decididas por aplicao de
normas processuais em detrimento da deciso de mrito baseada no direito substantivo, um
bom argumento para justificar esse ponto de vista.
4.3 No plano organizacional, alm disso, a Justia tambm no dispe de meios
materiais e tcnicos para propiciar a seus integrantes a reciclagem de conhecimento e o
treinamento necessrio para tornar possvel a compreenso, em termos de racionalidade
material, dos litgios inerentes a contextos scio-econmicos complexos e globalizados. No
por acaso que as corporaes transnacionais, conscientes das dificuldades das instituies
judiciais para lidar com o novo, interpretar normas programticas e conhecer o prprio
contexto histrico em que atuam, tm fugido dos pases com tribunais burocratizados,
ritualizados e presos a arcabouos jurdicos ultrapassados, especialmente aqueles com origem
no direito romano.
Essa fuga tem trs dimenses. Primeiramente, as corporaes transnacionais tendem a
acatar seletivamente as distintas legislaes nacionais, optando por concentrar seus
investimentos apenas nos pases em cujo mbito elas lhes so mais favorveis (North: 1990;
Martnez: 1998; e Pinheiro: 2000). Em segundo lugar, elas tendem a buscar alternativas ao
processo tradicional e a se valer de instncias alternativas especializadas, seja no mbito
governamental (por meio de autoridades administrativas independentes com poder de
regulao, controle e fiscalizao e capacidade tcnica tanto para apreciar litgios complexos
quanto para aplicar sanes), seja no mbito social (por meio de negociao, mediaes e de
arbitragens) (Auerbach: 1983). Por fim, elas tendem a acabar criando muitas das regras de que
necessitam e a estabelecer mecanismos de auto-resoluo dos conflitos. Para as corporaes
transnacionais, as vantagens dessas estratgicas so inmeras. As discusses podem ser mais
rpidas e objetivas. Cdigos ultrapassados e linguagens empoladas podem ser substitudos por
regras e ritos definidos pragmaticamente fora de intermediao do Estado. E as intervenes
de operadores jurdicos sem formao especializada para compreender problemas tcnicos
podem ser evitados. Acima de tudo, produz-se economia de tempo, o que termina fazendo
com que essa combinao entre rapidez decisria, simplificao processual e baixo custo seja
convertida no padro bsico de avaliao dos procedimentos pblicos e privados de resoluo
dos conflitos padro esse no qual os mecanismos extrajudiciais se destacam por uma
eficincia e objetividade que os tribunais no tm como assegurar.
(24) Coimbra, 29 to 31 May 2003
4.4 - Em termos funcionais, como foi concebido com a prerrogativa exclusiva de
aplicar o direito positivo, sob a forma de uma ordem jurdica postulada como completa,
coerente e livre de lacunas ou antinomias, o monoplio da Justia vem sendo desafiado pela
expanso de ordens normativas e prticas jurdicas que, quando no negam aos rgos
judiciais do Estado a exclusividade do exerccio da funo de dirimir conflitos de interesses,
modificam drasticamente o conceito tradicional de jurisdio. Como mostra o quadro 14, so
direitos autnomos e semi-autnomos, com regras, procedimentos e recursos prprios,
entreabrindo a coexistncia -por vezes sincrnica, por vezes conflitante- de diferentes
normatividades. (Santos: 1995). No mbito especificamente econmico, esse o caso da Lex
Mercatoria (o corpo autnomo de prticas, regras, cdigos de conduta, clusulas contratuais,
termos padronizados e princpios mercantis constitudo pela comunidade empresarial para
auto-disciplinar suas atividades em escala internacional e propiciar critrios, mtodos e
procedimentos para a resoluo de eventuais conflitos) e do Direito da Produo (o conjunto
de normas tcnicas formuladas para atender s exigncias de padres mnimos de qualidade,
transporte e segurana dos bens e servios em circulao no mercado transnacionalizado, de
especificao de seus componentes, certificao da origem de suas matrias primas, de
contabilizao e controle de seus custos, etc).
QUADRO 14
TIPOS DE ORDENS NORMATIVAS E SUAS PRTICAS JUDICIAIS
TIPOS DE ORDEM

CARACTERSTICAS
LEX MERCATORIA
E DIREITO
DA PRODUO
DIREITO INOFICIAL DIREITO
POSITIVO
DIREITO
MARGINAL
O que est em jogo Tenses
No declaradas
publicamente
Conflitos
materiais
Litgios
Jurdico-
processuais
Agresses
Objetivos Relaes continuadas Solues substantivas Solues formais Contestao
Tipos de norma Pragmtico e casusta Solues
ad hoc
Direito codificado Lei do mais forte
Racionalidade Procedimental Material Formal Irracional
Modo
de formalizao
Contratual Negociao Aplicao Ausncia de
formalizao
Tipo
de procedimento
Transao/mediao Conciliao/arbitragem Deciso Punio e e
Represso
Grau
de institucionalizao
Organizao flexvel
e Sistemas auto-regulados
Campo social
semi-autnomo
Campo
Normativo
estatal
Marginalidade
social
e criminal
Efetividade do Direito Por aceitao
e incluso
Por adaptao
Ao contexto
Pretenso de
aplicabilidade
universal
Desafio contnuo
da ordem
Fonte: Adaptado de Rouland (1988: 447)

A partir desta perspectiva, o pluralismo jurdico resulta, ao nvel infra-estatal, no
advento de justias tcnico-profissionais constitudas margem da jurisdio convencional e
de justias no-profissionais e informais (as comunitrias, por exemplo), ambas operadas
basicamente com critrios de racionalidade material e circunscrevendo sua atuao a conflitos
intra-grupos, intra-comunidades e intra-classes; e, ao nvel supra-estatal, na proliferao de
foros descentralizados de negociao e a multiplicao de rgos tcnico-normativos -como
o International Accounting Standards Committee, a International Organization for
Standardization, a Internet Corporation for Assigned Norms and Numbers e a Associao
Brasileira de Normas Tcnicas- criados para unificar normas contbeis, fixar parmetros,
homologar pesquisas, dar pareceres e promover arbitragens. Atualmente, a resoluo de mais
de 80% dos conflitos mercantis entre empresas de mdia e grande porte na economia
globalizada j feita por mediaes privadas e arbitragens extra-jurisdicionais. Nos Estados
(26) Coimbra, 29 to 31 May 2003
Unidos, a American Arbitration Association, uma entidade privada, conta com 57 mil rbitros
inscritos em 35 filiais. Nesse pas, h ainda 1.200 programas de Alternative Dispute
Resolution e Amicable Dispute Resolution, com participao de vrios setores
governamentais, profissionais de diferentes reas e distintas nacionalidades. Sediada na
Frana, a Chambre International du Commerce, igualmente privada, coordena mais de 750
arbitragens em 30 diferentes pases, envolvendo partes de 90 distintas nacionalidades. E, em
Portugal, seis centros de arbitragem de conflitos de consumo fornecem um servio integrado
(informao jurdica, conciliao, mediao e deciso arbitral) e j resolvem o equivalente a
um tero dos litgios de responsabilidade extra-contratual que chegam ao Judicirio (Cf.
Pblico, Lisboa, 7 /4/ 2001; e Pedroso: 2001).
4.5 - Diante da crescente autonomia dos diferentes setores da vida social propiciada
pela globalizao econmica, com suas racionalidades especficas e por vezes incompatveis
entre si levando ampliao dos sistemas auto-organizados e auto-regulados, a Justia foi
conduzida a uma crise de identidade funcional. Por um lado, o Estado do qual faz parte, ao
promulgar leis, cada vez mais obrigado a levar em conta as variveis internacionais para
saber o que de fato pode regular e quais de suas normas sero efetivamente respeitadas. Por
outro lado, os tribunais e os demais poderes do Estado tambm j no podem mais almejar
disciplinar contextos sociais heterogneos e complexos por meio de normas ou constituies-
dirigentes Da as estratgias de desregulao e deslegalizao que tm sido adotadas desde
os governos Reagan e Tatcher, estendendo-se dos Estados Unidos e da Inglaterra para o
mundo inteiro, paralelamente aos programas de privatizao dos monoplios pblicos e
substituio das instituies governamentais de bem-estar coletivo e dos mecanismos estatais
de seguridade social por seguros privados, ampliando o intercruzamento de distintas ordens
normativas.
5. A Justia e os processos de desregulao e deslegalizao
O que tem estimulado a proliferao dessas estratgias o pragmatismo de legislador
contemporneo. Por um lado, ele se conscientizou de que, ao tentar usar o direito positivo
como instrumento de controle e direo econmica, abarcando as mais dispersar matrias, o
Estado do Bem-Estar dos anos 60 e 70 tentou ir alm do que a lgica e a racionalidade
jurdica advinda da modernidade liberal - burguesa permitem. Por outro, com mecanismos
normativos excessivamente simples para lidar com questes extremamente diferenciadas, e
sem condies de ampliar a complexidade de seu ordenamento normativo e de seu aparato
judicial ao nvel equivalente de complexidade dos problemas scio-econmicos, o legislador
optou pela alternativa da desregulamentao e deslegalizao. Afinal, se quanto mais tentar
controlar e dirigir menos conseguir obter resultados satisfatrios, o que ficou evidenciado
desde a crise fiscal e pela crise de ingovernabilidade sistmica desse tipo de Estado no
decorrer dos anos 80, no resta ao legislador outra sada para preservar sua autoridade
funcional: ou seja, quanto menos tentar disciplinar e intervir, menor ser o risco de ser
desmoralizado pela inefetividade de seu instrumental regulatrio.
A conseqncia desse paradoxo tem sido uma intrincada articulao de sistemas e
subsistemas internos e externos, nos planos micro e macro. Enquanto uma parte dos direitos
nacionais vem sendo internacionalizada pela expanso da Lex Mercatoria e do Direito da
Produo e por suas relaes intrincadas com as normas emanadas dos organismos
multilaterais, outra parte vem sendo esvaziada pelo crescimento de normas privadas, no
plano infra-nacional, na medida em que as corporaes transnacionais, valendo-se do vazio
normativo deixado pelas estratgias de desregulamentao e deslegalizao, criam no mbito
de suas cadeias produtivas as regras de que precisam e jurisdicizam suas reas de atuao
segundo suas convenincias. Desregulamentao e a deslegalizao no plano do Estado
significam, desta maneira, a re-regulamentao e a relegalizao no plano da sociedade
(Santos: 1995) - mais precisamente, ao nvel das organizaes privadas capazes de, por
exemplo, promover investimentos produtivos, trazer tecnologia de ponta, oferecer empregos,
etc.
Contribuindo assim para acelerar a crise de identidade da Justia, o prprio direito
positivo que ela obrigada a aplicar, se encontra com sua estrutura lgico-formal erodida.
Esse direito tambm v destruda a tradicional summa divisio entre o pblico e o privado em
torno da qual foi organizado. Tem sua organicidade fragmentada por uma multiplicidade de
ramos jurdicos especializados, o que provoca a ruptura da unidade conceitual da cultura
jurdica de cariz normativista e privatsta da magistratura. E acaba sendo obrigado a
responder s exigncias de carter social e econmico de modo casustico, conforme o poder
de voz, presso e mobilizao de empresas, sindicatos, ONGs, etc. O que resta daquele
ordenamento legal originariamente estruturado com base nos princpios da completude,
(28) Coimbra, 29 to 31 May 2003
coerncia e inexistncia de lacunas ou antinomias substitudo por uma legislao
descodificada, que parece caminhar na direo de diferentes redes normativas, bem como
na substituio dos interesses gerais (enquanto princpios totalizadores do sistema
jurdico) por interesses corporativos conflitantes entre si. No limite, essa seria a legislao
tpica de um Estado semi-perifrico que, no mais ocupando com exclusividade uma posio
central exclusiva de controle da sociedade, reduzido a um de seus sistemas funcionais, entre
tantos outros. E esse o caso do Brasil.
6. A Justia no sculo 21
Com base no diagnstico aqui esboado, fica evidente que o Judicirio est perdendo
o monoplio adjudicatrio em muitas reas, setores e matrias. Mas o tamanho dessa perda e
o futuro da instituio, no Brasil, dependero do modo como os tribunais iro se comportar
em quatro importantes reas.
6.1 - A primeira diz respeito s conseqncias sociais da transnacionalizao dos
mercados, da universalizao da concorrncia e da concentrao do poder econmico. Como
esses fenmenos so perversos, aprofundando a excluso social medida que os ganhos de
produtividade so obtidos s custas da degradao salarial, da informatizao da produo e
do fechamento de postos de trabalho convencional, e como seu avano provocou o
surgimento paralelo de novas formas de criminalidade e ilcito econmico, exigindo respostas
para as quais a as instituies jurdico-judiciais no estavam preparadas para enfrentar, a
simbiose entre marginalidade econmica e marginalidade social aumentou o papel do Estado,
em matria de preservao da ordem e da segurana. Isso porque, embora os excludos
venham perdendo condies materiais para exercer seus direitos fundamentais, eles no so
dispensados das obrigaes e deveres legais. Com suas prescries normativas, o Estado os
integra ao sistema jurdico em suas feies marginais, como inadimplentes, invasores, etc.
(Faria: 1992 e 1993). Diante da ampliao da desigualdade, dos bolses de misria, da
criminalidade e da propenso desobedincia coletiva por parte de alguns grupos situados na
economia informal (perueiros, camels, sacoleiros, etc.), o Estado tem reforado o carter
punitivo-repressivo das leis penais, obrigando os tribunais a aplic-las com todo o custo que
isso possa trazer para sua imagem. Enquanto no mbito dos direitos econmico e trabalhista
vive-se hoje um perodo de flexibilizao e desregulao, no direito penal a situao
inversa: registra-se a uma crescente definio de novos tipos penais, muitas vezes justificadas
em nome de combate ao terrorismo, ao crime organizado, s operaes de lavagem de
dinheiro ilcito e imigrao ilegal; o enfraquecimento dos princpios da legalidade e da
tipicidade, por meio do recurso a normas com textura aberta; a ampliao do rigor de penas
j cominadas e da severidade das sanes; a aplicao quase irrestrita da pena de priso; o
encurtamento das fases de investigao criminal e instruo processual e a inverso do nus
da prova, com o comprometimento das garantias legais.
6.2 - A segunda rea diz respeito s conseqncias do desequilbrio dos poderes
provocado inicialmente pela expanso do Estado do Bem-Estar, nos anos 60 e 70, e pela
relativizao de sua soberania a partir da dcada de 80, com o avano da globalizao. Se,
num primeiro momento, em resposta a presses sociais, o Executivo avocou a titularidade da
iniciativa legislativa, publicizando o direito privado, administrativizando o direito pblico
e tecnicizando a poltica, num segundo momento o conflito de competncias entre esse
poder e o Legislativo levou a Justia a ser acionada como instncia capaz de promover o
desempate institucional e superar a paralisia decisria. Como os juizes tm de julgar com base
no ordenamento jurdico e nos limites estritos dos autos os casos que lhes so apresentados,
essa obrigao ganha relevncia em face das j mencionadas transformaes em andamento
nesse mesmo ordenamento. Seja por causa do conflito de competncias entre os trs Poderes,
seja porque a Justia sempre tem de atuar num patamar de complexidade tcnico-jurdico
maior de que a do Legislativo e do Executivo, seja por causa da resistncia de determinados
setores sociais aos processos de desregulamentao e deslegalizao, o fato que, quanto
mais cambiante for esse cenrio, mais os tribunais so levados ao centro das discusses
polticas, mais tero de assumir papis inditos de gestor de conflitos e mais dificuldades
enfrentaro para decidir - um fenmeno disfuncional na economia globalizada, em cujo
mbito os protagonistas preferem concentrar seus investimentos em pases sem tribunais
congestionados, com ritos processuais simples, transparentes, rpidos e baixo potencial de
interveno.
6.3 A terceira rea a das obrigaes contratuais e diz respeito distino que o
Banco Central brasileiro na gesto do PT tem feito entre o que ele chama de sistema judicial
eficaz e sistema judicial pr-devedor (BC, 2003:10). Pela pesquisa de opinio mais
confivel no mbito da magistratura, a corporao teria optado pelo segundo modelo (Quadro
(30) Coimbra, 29 to 31 May 2003
15). Segundo o Idesp, 78,8% dos juizes brasileiros consideram que, mais importante do que
respeitar contratos, atender s necessidades sociais (Sadek e Arantes: 1994; e Pinheiro:
2000). Essa opo favorece cidados e empresas em dificuldades financeiras, justificvel no
plano moral ou tico e encontra fundamento legal no artigo 1 da Constituio de 88, que trata
dos princpios fundamentais e consagra valores como dignidade humana e direito ao trabalho
e livre iniciativa. No entanto, ela tem conseqncias macroeconmicas importantes, pois os
investidores tendem a sentir-se to mais seguros quanto maior o coeficiente de certeza
jurdica dos pases onde aplicam seus recursos (World Bank: 2001). Como j foi dito, isso
exige o reconhecimento da propriedade privada, o cumprimento dos contratos, a proteo
jurdica dos crditos e o estabelecimento das providncias legais a serem tomadas no caso da
impossibilidade de sua cobrana, alm de tribunais rpidos e capazes de compensar, tanto em
termos econmicos quanto em termos de segurana jurdica, a rejeio a outras formas de
resoluo de litgios. O jogo de mercado, como se v, incompatvel com um sistema
judicial pr-devedor, independentemente dos argumentos morais usados pela magistratura
para justificar sua opo pelo social. Na lgica do mercado, quando os tribunais so
previsveis, rpidos e imparciais, os custos indiretos da infra-estrutura judicial nas
transaes econmicas tendem a serem baixos, constituindo-se em fator de fator de atrao de
capitais e negcios. Inversamente, quando a Justia incapaz de fixar jurisprudncia uniforme
e tomar decises previsveis, ela gera custos adicionais que so transferidos ao preo dos
emprstimos, por meio das taxas de risco. Decises de investir ou de liberar crditos, nesta
perspectiva, tm relao direta com a segurana que os investidores sentem nas formas de
encaminhamento e de resoluo de eventuais problemas jurdicos envolvendo seus recursos
ou os tomadores de seus emprstimos. Quando a confiana baixa e os resultados das
transaes econmicas no so nem seguros e previsveis, para se proteger os investidores
adicionam ao montante do investimento um valor de risco, antecipando-se s dificuldades
legais e judiciais que podero vir a enfrentar. Quando instituies financeiras tm dificuldades
para retormar imveis dados como garantia em financiamentos imobilirios e concessionrios
de sevios pblicos no recebem a tarifa real acertada para o perodo de concesso, elas
deixam de conceder esse tipo de emprstimo e de investir, respectivamente.

Quadro 15
Respeito aos contratos X ateno a interesses sociais menos privilegiados em %
A Os contratos devem ser respeitados, independentemente de suas repercusses sociais.
B - O juiz tem um papel social a cumprir, e a busca de justia social justifica decises que violem os contratos.
A
2 1 , 2
%
B
7 8 , 8
%
A
21%
B
79%
A
1 6 , 3
%
B
8 3 , 7
%
Fonte: Sadek: 1994 e Pinheiro: 2000

4 - A quarta rea de atuao diz respeito aos tradicionais problemas de justia
corretiva ou retributiva e de ampliao do acesso aos tribunais. Foi para enfrentar esses
problemas que, nas duas ltimas dcadas, o Judicirio procurou se desburocratizar e se
desoficializar por meio de juizados especiais para as pequenas causas - os litgios de massa,
abundantes e rotineiros, com pequeno valor material e j suficientemente
jurisprudencializados. Embora tenham a aparncia de uma justia de segunda classe para
cidados de segunda classe (Santos: 1996), numa sociedade como a brasileira no se pode
subestimar a contribuio desses juizados para viabilizar o acesso de contingentes expressivos
da populao aos tribunais. Tanto isso verdade que, em 2002, seu primeiro ano de
funcionamento, os juizados especiais federais receberam 362.191 aes, tendo sido capazes
de julgar apenas 35% delas (Quadro 16) (Valor Econmico, 15/04/03) Ocorre, porm, que a
perversa distribuio de renda e as graves distores por ela geradas levaram muitas matrias
no mbito da "justia comutativa" a serem contaminadas por conflitos distributivos - o que,
por conseqncia, acaba por converter simples questes triviais de direito positivo em
questes de carter inequivocamente poltico.
(32) Coimbra, 29 to 31 May 2003
QUADRO 16
Juizados especiais federais
Balano de 2002
Regio Aes protocoladas Aes julgadas
1 95.814 26.741
2 39.810 18.216
3 18.545 7.390
4 185.207 65.080
5 22.815 1.385
Total 362.191 118.812
Fonte: Conselho da Justia Federal

Essa contaminao tem sido evidenciada, algumas vezes, em matrias de interesse da
maioria esmagadora da populao como seguro-sade, mensalidade escolar, previdncia
pblica, resciso de contrato trabalhista, etc. E, outras vezes, tem sido explicitada pelas
prprias dissenses internas no mbito da magistratura, sob a forma de movimentos de juzes
para a democracia, juzes favorveis ao direito alternativo e juzes s preocupados com a
preservao de prerrogativas corporativas e vantagens funcionais. Diversamente destes
ltimos, os dois primeiros revelam conscincia de que a ruptura da unidade do ordenamento
jurdico, ao provocar um significativo aumento das possibilidades de escolha e deciso, abriu
caminho para a politizao da categoria. Mas divergem quanto orientao poltica a ser
adotada, estimulando o retorno, ao debate do tradicional problema relativo ao alcance e aos
limites da hermenutica jurdica. Em contextos scio-econmicos estigmatizados por
dualismos profundos e em contextos jurdicos fragmentados por normas contraditrias e
fracamente articuladas por princpios gerais muito abertos, de que modo -eis o eixo central do
debate- a interpretao poderia ser resumida a um simples ato de conhecimento (e no de
deciso, ou seja, no-poltica) e de descrio de normas (e no de criao) ?
A primeira grande dvida, portanto, saber como a Justia brasileira executar esses
dois papis conflitantes - um, de natureza punitiva, aplicvel sobre os segmentos
economicamente marginalizados e que lhe imposto pelo carter repressivo do novo
arcabouo da legislao penal que vai surgindo em nome do combate ao terrorismo, ao crime
organizado e imigrao ilegal; outro, de natureza eminentemente distributiva, o que implica,
alm de vontade poltica, a adoo de critrios compensatrios e protetores em favor desses
mesmos segmentos, tendo em vista a consecuo de padres mnimos de equidade, integrao
e coeso sociais.
A segunda grande dvida saber se os integrantes desse Poder, dos quais 50% so
originrios de famlias com ocupao no setor pblico (Vianna, Carvalho, Melo e Burgos,
1997:8), o que de algum modo condiciona a percepo e a mentalidade da corporao, tm
conscincia do alcance dessa contradio. E, tambm, se tm cincia de que superao dela
exige uma discusso preliminar sobre a democratizao da instituio - sob a forma, por
exemplo, de "controles" mais efetivos, como a reivindicao dos juizes de primeiro grau de
contar com representantes nos "rgos especiais" dos tribunais. Afinal, como pode almejar ser
o depositrio da legitimidade democrtica um Poder em que o arraigado esprit de corps de
seus integrantes esvazia aos mecanismos de auto-fiscalizao e auto-controle, levando a uma
perigosa diluio de responsabilidades? Um Poder em que a elevadssima auto-representao
que seus integrantes fazem de si prprios se choca com a imagem de ineficincia, inpcia,
opacidade e inacessibilidade com que visto pelos usurios de seus servios? Enfim, um
poder internamente coeso e relativamente homogneo, mas socialmente isolado e avesso a
discutir seus problemas de forma aberta, que insiste em se apresentar como o nico guardio
dos valores da justia e da invulnerabilidade perante as tentaes do dinheiro e que, na
maioria das vezes, exime-se de responder a cobranas por desqualificar a priori seus crticos,
considerando-os juridicamente desinformados?
Pondo-se essas questes em termos mais objetivos: se certo que quando enfrentam o
Executivo e o Legislativo os tribunais brasileiros tendem a ser acusados de no ser uma
instituio democrtica, pois seu poder no deriva das urnas, no seria necessrio ento
reformular os mecanismos de responsabilizao disciplinar e legal da magistratura para
refutar essa acusao? ilustrativa, nesse sentido, a resposta dada por Perfecto Ibaez, do
Tribunal Constitucional espanhol. "Se do que se trata alcanar o mximo grau possvel de
racionalizao do exerccio do poder, de todas as expresses de poder estatal", diz ele, "a
conscincia da indubitvel relevncia adquirida por tais efeitos pela independncia judicial e
da necessidade de faz-la efetiva frente a todos deve ser combinada com um eficaz
funcionamento dos dispositivos legais de controle (a rigorosa motivao das sentenas, entre
(34) Coimbra, 29 to 31 May 2003
eles) e uma gil atuao dos mecanismos estatutrios de responsabilidade (...). Trata-se de
alcanar um difcil e delicado equilbrio no qual a dimenso cultural (da magistratura), sempre
mencionada e to descuidada, exerce um papel essencial" (Ibaez, 1995:12).
Por isso, a terceira dvida saber se os magistrados brasileiros, neste momento de
massificao da carreira, de desvalorizao social, profissional e simblica da corporao e
de "midiatizao" das atividades forenses, tero a sensibilidade e a mente alargada para
extrair as lies desse debate. Ou seja:
(a) se tero conscincia de que a Justia, por ser um servio pblico, est sujeita a
restries oramentrias, motivo pelo qual sua modernizao no pode ser confundida como
sinnimo de construo de prdios e aquisio de computadores que jamais so usados em
rede por todos os tribunais;
(b) se sabero adaptar nova realidade scio-econmica velhas prticas
administrativas e uma cultura tcnico-profissional assentadas em princpios tornados
anacrnicos pela financeirizao do capital, pela reestruturao produtiva e pela metamorfose
do prprio direito, com a crescente convergncia ou aproximao dos institutos, categorias e
procedimentos da civil law aos da common law;
(c) se tero a percepo para descobrir que as reformas processuais, por serem sempre
concebidas por juristas e operadores de direito com base nos recursos oferecidos pela
dogmtica jurdica, jamais conseguem mudar estruturalmente o funcionamento da Justia, o
que somente seria possvel se a modernizao da instituio fosse encarada como processo
multidisciplinar, cujo sucesso depende da colaborao de profissionais de diferentes reas
fora do universo jurdico; e
(d) se conseguiro reformular e aperfeioar os mecanismos de recrutamento e seleo
dos novos magistrados, que hoje desprezam a aptido da funo adjudicatria segundo
critrios ticos e com base numa cultura de cidadania, limitando-se a avaliar os
conhecimentos tcnico-legais dos candidatos e valorizando uma cultura burocrtica, o que
compatvel com o papel do juiz-executor e do juiz-delegado (seo 2), mas que em hiptese
alguma se adequam s complexas e inditas questes hoje levadas aos tribunais.
7. Concluso
Se nas fases rotineiras da sociedade o conhecimento cotidiano, organizacional e
funcional suficiente para que as instituies saibam determinar as diferenas entre o certo e
o errado, o novo e o anacrnico, o bom e o ruim, nos perodos de transformaes intensas e
radicais atual, essas distines ficam difceis de serem reconhecidas e as incertezas se
multiplicam (Santos, Marques e Pedroso: 1996). Nessas situaes, por isso mesmo, as
instituies so obrigadas a reformular suas regras cognitivas e a rever, aprofundar e refinar
seus mecanismos de aprendizagem, para conseguir neutralizar riscos, poder se adequar aos
novos ventos e at garantir as condies de sobrevivncia.
justamente a partir dessa aprendizagem que a magistratura brasileira pode
conscientizar-se da encruzilhada em que hoje se encontra a instituio a que serve. Por um
lado, e este mais um juzo de fato do que de valor, a Justia faz parte de um Estado cuja
capacidade de iniciativa legislativa, autonomia decisria e base tributrio-oramentria tm
sido postas em xeque pela transnacionalizao dos mercados. Por outro, est situado num
contexto social contraditrio e explosivo, que nada lembra aquela idia de sociedade como
uma pluralidade de cidados livres, independentes e encarados a partir de sua individualidade,
to comum na cultura jurdica de cariz privatista; um contexto em que a cidadania, quando
no excluda e condenada ao universo da informalidade, integrada e submetida ao
moinho satnico do capital globalizado, com todos os custos sociais, polticos e morais que
isso acarreta.
Acionada pelos excludos para dirimir conflitos que afetam o processo de
apropriao das riquezas e distribuio eqitativa dos benefcios sociais, mas desprezada por
muitos setores includos na economia transnacionalizada, que tendem cada vez mais a
elaborar suas prprias normas, ritos e mecanismos de resoluo de controvrsias, a Justia
brasileira uma instituio que tem de redefinir seus espaos de atuao e forjar uma
identidade funcional mais precisa. Se esto certos aqueles que afirmam no ter ela outra
legitimidade a no ser a que lhe dada por sua independncia institucional, por sua eficincia
funcional e por sua autoridade moral, essa legitimidade precisa ser permanentemente validada
pela prtica, no cotidiano de cada tribunal e por isso que a instituio e seus integrantes
tm de mudar.
(36) Coimbra, 29 to 31 May 2003
Bibliografia
ARANTES, Rogrio Bastos e KERCHE, Fbio (1999) - Judicirio e Democracia
no Brasil, in Novos Estudos, So Paulo, Centro Brasileiro de Anlise do Planejamento
(Cebrap), n 58.
AUERBACH, Jerold S. (1983) - Justice without law? Resolving disputes without
lawyers, Oxford, Oxford University Press.
BANCO CENTRAL (2003) Sistema Judicial e Mercado de Crdito no Brasil,
Notas Tcnicas n 35, Braslia.
CAMPILONGO, Celso Fernandes (2000) - Poltica, Direito e Deciso Judicial: uma
redescrio a partir da teoria dos sistemas, So Paulo, tese de concurso.
CASTRO, Marcos Faro (1996) - Los Tribunales, el derecho y la democracia em
Brasil, in Revista Internacional de Cincias Sociales, Paris, Unesco.
DWORKIM, Ronald (1997) - "Juzes polticos e democracia", in O Estado de S.
Paulo, 20/3.
FARIA, Jos Eduardo (1992) - Justia e Conflito: os juizes em face dos novos
movimentos sociais, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais.
FARIA, Jos Eduardo (1993) - Direito e economia na democratizao brasileira,
So Paulo, Malheiros.
FITZPATRICK, Peter (1988) - "The rise and rise of informalism", in Informal
Justice, Roger Matthews org., London Sage.
IBNEZ, Perfecto Andrs (1995) - "El Poder Judicial en momentos difciles", in
Claves de Razn Prctica, Madrid, Prisa.
IDESP (1993) - A crise do Judicirio vista pelos juizes, So Paulo, relatrio de
pesquisa, M. Teresa Sadek e Rogrio Bastos Arantes orgs.
GUARNIERI, Carlos e PEDREZOLI, P. (1996) - La puissance de juger, Paris,
Michalon.
MARTNEZ, Nstor Humberto (1998) - "Rule of law and economic efficiency", in
Justice Reform in Latin America, Washington, Inter-Americam Developement Bank.
MOREIRA, Vital (1997) - Auto-Regulao Profissional e Administrao Pblica,
Coimbra, Almedina.
MORILLO, Joaqun Garcia (1996) - "Desparlamentarizacin, judicializacin y
criminalizacin de la poltica", in La democracia post-liberal, Jos Feliz Tezanos org,
Madrid, Editorial Sistema.
NORTH, Douglas (1990) - Institutions, institutional change and economic
performance, Cambridge (Mass.), Cambridge University Press.
PEDROSO, Joo (2001) - A construo de uma justia de proximidade: o caso dos
Centros de Arbitragem de Consumo, in Revista Crtica de Cincias Sociais, Coimbra, n
60.
PINHEIRO, Armando Castellar (1996) - Judicial system performance and
economic development, Rio de Janeiro, Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e
Social.
PINHEIRO, Armando Castellar (2000) - Judicirio e Economia no Brasil, So
Paulo, Sumar.
ROULAND, Norbert (1988) - Antropologie Juridique, Paris, PUF.
(38) Coimbra, 29 to 31 May 2003
SADEK, M. Teresa e ARANTES, Rogrio Bastos (1994) - "A crise do Judicirio e a
viso dos juzes", in Revista USP, So Paulo, USP.
SANTOS, Boaventura (1995) - Toward a New Common Sense: law, science and
politics in the paradigmatc transition, London/New York, Routledge.
SANTOS, Boaventura, MARQUES, Maria Manuel L., PEDROSO, Joo, FERREIRA,
Pedro L. (1996) - Os tribunais nas sociedades contemporneas, Porto, Afrontamento.
SANTOS, Wanderley Guilherme (1993) - As razes da desordem, Rio de Janeiro,
Rocco.
TATE, Neal e Vallinder, Torbjrn (1997) - "The global expansion of judicial power,
the judicialization of politics", in The global expansion of judicial power, New York, New
York University Press.
VIANNA, L. Werneck; CARVALHO, Maria Alice R.; MELO, P.; Cunha; e
BURGOS, Marcelo Baumann (1997) - Corpo e Alma da Magistratura Brasileira, Rio de
Janeiro, Iuperj/Revan.
WALTMAN, Jerold L. (1998) - "The courts and political change in post-industrial
society", in The political role of law courts in modern democracies, J. Waltmann e K.
Holland orgs., London, MacMillan Press.
WORLD BANK (2001) - Building Institutions for Markets, Washington, World
Development Report 2002, Oxford University Press.

Jose Eduar Faria

Caricato da

Informazioni sul documento

Titolo originale

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Jose Eduar Faria

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

Direito e Justia no sculo XXI:

a crise da Justia no Brasil

Potrebbero piacerti anche