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Derechos de usuarios
Prohibiciones
Contenidos de inters
colectivo
Regulacin del servicio y
mercado
Derechos de prestadores
Organismo pblico
descentralizado
22
Quien fue maestro de cmo usar de manera perniciosa la publicidad fue Goebbels
48
quien
proclam Los once principios de la propaganda:
1. Principio de simplificacin y del enemigo nico. Adoptar una nica idea, un nico
smbolo. Individualizar al adversario en un nico enemigo.
2. Principio del mtodo de contagio. Reunir diversos adversarios en una sola
categora o individuo. Los adversarios han de constituirse en suma individualizada.
3. Principio de la transposicin. Cargar sobre el adversario los propios errores o
defectos, respondiendo el ataque con el ataque. Si no puedes negar las malas
noticias, inventa otras que las distraigan.
4. Principio de la exageracin y desfiguracin. Convertir cualquier ancdota, por
pequea que sea, en amenaza grave.
5. Principio de la vulgarizacin. Toda propaganda debe ser popular, adaptando su
nivel al menos inteligente de los individuos a los que va dirigida. Cuanto ms
grande sea la masa a convencer, ms pequeo ha de ser el esfuerzo mental a
realizar. La capacidad receptiva de las masas es limitada y su comprensin escasa;
adems, tienen gran facilidad para olvidar.
6. Principio de orquestacin. La propaganda debe limitarse a un nmero pequeo de
ideas y repetirlas incansablemente, presentarlas una y otra vez desde diferentes
perspectivas, pero siempre convergiendo sobre el mismo concepto. Sin fisuras ni
dudas. De aqu viene tambin la famosa frase: Si una mentira se repite lo
suficiente, acaba por convertirse en verdad.
7. Principio de renovacin. Hay que emitir constantemente informaciones y
argumentos nuevos a un ritmo tal que, cuando el adversario responda, el pblico
est ya interesado en otra cosa. Las respuestas del adversario nunca han de poder
contrarrestar el nivel creciente de acusaciones.
8. Principio de la verosimilitud. Construir argumentos a partir de fuentes diversas, a
travs de los llamados globos sonda o de informaciones fragmentarias.
48
http://www.grijalvo.com/Goebbels/Once_principios_de_la_propaganda.htm
23
9. Principio de la silenciacin. Acallar las cuestiones sobre las que no se tienen
argumentos y disimular las noticias que favorecen el adversario, tambin
contraprogramando con la ayuda de medios de comunicacin afines.
10. Principio de la transfusin. Por regla general, la propaganda opera siempre a partir
de un sustrato preexistente, ya sea una mitologa nacional o un complejo de odios
y prejuicios tradicionales. Se trata de difundir argumentos que puedan arraigar en
actitudes primitivas.
11. Principio de la unanimidad. Llegar a convencer a mucha gente de que piensa
como todo el mundo, creando una falsa impresin de unanimidad.
En este escenario resulta relevante la reglamentacin de los contenidos de los prestadores de SCA,
considerando que, en opinin de Guerrero, los medios de comunicacin privados no son slo un
vehculo de comunicacin entre el gobierno y la sociedad y no slo informan ni vigilan los abusos
del poder, sino tienen intereses propios y, que, en este sentido:
Las organizaciones de medios compiten entre s para incrementar su nmero de audiencias y
ratings, pues ello conlleva la posibilidad de participar de una proporcin cada vez mayor del
mercado publicitario, su fuente principal de ingresos. Asimismo, se debe considerar al
entretenimiento que proporcionan no como una prctica atrofiada de su verdadera funcin
pblica, sino como una funcin que otorga diversas gratificaciones a los individuos en
distintos grados a la vez que proporciona datos esenciales sobre cmo se perciben distintos
problemas y actitudes, cmo se representa a los diferentes grupos sociales y cmo se
entienden lo nuevo, los otros, los valores y los miedos de una sociedad
49
.
Al respecto, la CSJN argentina en el Caso Clarn, apunt:
Los medios de comunicacin tienen un rol relevante en la formacin del discurso pblico,
motivo por el cual el inters del Estado en la regulacin resulta incuestionable. Ello es as, en
tanto en la sociedad actual, los medios de comunicacin masiva, como la televisin, radio y
prensa, tienen un innegable poder en la formacin cultural, poltica, religiosa, etc. de todos los
habitantes. Si estos medios son controlados por un reducido nmero de individuos, o bien por
slo uno, se est, de hecho, creando una sociedad en donde un reducido nmero de personas,
ejercen el control sobre la informacin, y directa o indirectamente, la opinin que recibe el
resto de las personas.
Por tanto, debe buscarse que los medios masivos de comunicacin estn reglamentados en forma
adecuada, considerando a tal reglamentacin no como una forma de restringir libertades, sino, en
opinin de Guerrero como un medio a travs del cual se debe equilibrar el desempeo de los
medios privados en la esfera econmica con su actuacin en la esfera pblica.
50
49
Guerrero, pag 4.
50
Ibdem, pgina 5.
24
6. Responsabilidad pblica y libertad empresarial
6.1 Empresas de radio difusin: objetivos y fines
Las empresas que operan en el mercado de las comunicaciones, especialmente como medios
informativos y difusores de contenidos audiovisuales, presentan una naturaleza sui generis con
propsitos y fines muchas veces contradictorios y difciles de conciliar.
En este aspecto Guerrero (2013:3) opina:
Esta posicin liberal sobre el papel del debate y la prensa libres con el paso del tiempo se
ha vinculado a la democracia es decir, a la prctica democrtica liberal de las sociedades
capitalistas occidentales. A partir de ella, se puede sostener que existen dos funciones clave
que distinguen a los medios de comunicacin en una democracia. Por una parte, los medios
son vigilantes del poder al poner en evidencia los abusos por parte del mismo, al desvelar
la corrupcin y defender los derechos de los ciudadanos. En pocas palabras, los medios se
constituyen, en principio, en una especie de cuarto poder protector de los derechos
ciudadanos. Por la otra, los medios son tambin informadores al proveer a los
ciudadanos de los datos necesarios para poder tomar las decisiones ms convenientes a
sus intereses en los asuntos pblicos. En este sentido, los medios proporcionan recursos
educativos, informativos y formativos a los individuos para que, eventualmente, stos
tengan bases suficientes para tomar decisiones sobre asuntos que les conciernen. Son
justamente estas funciones las que llevan a los medios privados en las democracias ms
all de la esfera de los negocios y las ganancias al insertarlos en el centro de una arena
pblica compleja y dinmica. (Guerrero 2013: 3)
[]
En 1973, al evaluar el alcance de las acciones de la Comisin Federal de Comunicaciones
(Federal Communications Commission, FCC) la Suprema Corte de Justicia de Estados Unidos
determin que era imperativo mantener un equilibrio entre la responsabilidad pblica de
los medios (public accountability) y su sano funcionamiento como negocio privado.
La
pregunta es cmo lograr este frgil equilibrio? (Guerrero 2013: 5)
6.1.1 Derechos del prestador
Antes de abordar el anlisis de los derechos conferidos al prestador del servicio de las empresas
de radio difusin, previstos en la Ley Espaola 7/2010, es conveniente tener presente y reflexionar
sobre el cuadro que se muestra a continuacin, que trata de ilustrar la forma en que dos
mercados, el de la publicidad y los negocios o la publicidad, compiten usando o manipulando la
informacin, ideas y entretenimiento que transmiten a la opinin pblica, a veces con el nico
propsito de ganar rating, descuidando los propsitos de rendicin de cuentas y responsabilidad
poltica y empresarial, dando como resultado una opinin pblica, objetiva y equilibrada o
conflictuada y confundida.
25
En este sentido, es evidente que sigue la confronta entre los intereses privados de empresas y los
intereses pblicos que deben ser tutelados por el Estado. En efecto, teniendo en cuenta que,
como se ha dicho, los medios de comunicacin privados, en su calidad, precisamente, de empresas
privadas, tienen intereses individuales, deben fijarse los derechos y obligaciones de tales entes
para que cumplan con su obligacin de informar y formar en el espacio pblico, basndose en los
principios de democracia y promocin de la cultura y conocimiento, dado que, evidentemente, en
diversas situaciones, sus intereses privados entrarn en conflicto con los de la sociedad y debe
reducirse la posibilidad de que acten en razn de fines egoistas y no como agentes o medios para
satisfacer el bienestar pblico.
Lo anterior se puede observar claramente en el siguiente esquema
Establecido lo anterior, tenemos que en la Ley Espaola 7/2010, se les confieren a los prestadores
del servicio de comunicacin los siguientes derechos:
a) Libertad de direccin editorial, el derecho de acceso y el derecho a la autorregulacin.
- Fijar direccin editorial de los contenidos y horarios. (artculo 10, punto 1).
26
- Organizar contenidos a travs de un canal o un catlogo de contenidos. (artculo 10,
punto 2).
b) Acceso a los servicios de comunicacin electrnica.
- Acceder a los servicios de comunicacin electrnica, de acuerdo con lo establecido en
la normativa de esa rea. (artculo 11).
c) Autorregulacin del prestador de servicio de comunicacin audiovisual.
- Aprobar cdigos en los que se regule los contenidos de la comunicacin audiovisual.
(Artculo 12, punto 1).
d) Comunicaciones comerciales
- Crear canales de comunicacin comercial y programas o anuncios de autopromocin.
(artculo 13).
- Crear canales dedicados exclusivamente a emitir mensajes publicitarios y mensajes de
venta por televisin. (artculo 13, punto 1).
- Emitir programas que informen sobre su programacin o anuncios de sus propios
programas y sus accesorios. En caso de tratarse de comunicacin audiovisual televisiva
no podr superar los 5 minutos por hora de reloj y sus contenidos estarn sujetos a las
obligaciones y prohibiciones establecidas con carcter general para la publicidad
comercial. (artculo 13, punto 2).
e) Emitir mensajes publicitarios.
- Son titulares de este derecho los prestadores del servicio de comunicacin
audiovisual, ya sea radiofnicos, televisivos o conexos e interactivos. (artculo 14,
punto 1).
- Los prestadores de servicio audiovisual televisiva pueden ejercer este derecho
emitiendo 12 minutos de mensajes publicitarios por hora. (artculo 14, punto 1,
prrafo II).
f) Emitir mensajes de venta
- Emitir mensajes de venta por televisin, deben tener una duracin ininterrumpida
mnima de 15 minutos. (artculo 15, punto 1 y punto 2).
g) Patrocinio
- Sean patrocinados, excepto los programas de contenido informativo de actualidad,
stos no deben condicionar la independencia editorial, ni afectar el contenido ni
horario del programa. (artculo 16, punto 1 y 3).
- Se debe informar al pblico del patrocino a travs del nombre, logotipo, o cualquier
otro smbolo del patrocinador. (artculo 16, punto2).
h) Derecho al emplazamiento de productos
- Emitir con emplazamiento de productos largometrajes, cortometraje, documentales,
pelculas y series de televisin, programas deportivos y programas de
entretenimiento. ste no debe condicionar la independencia editorial, ni incitar
directamente la compra o arrendamientos de bienes o servicios, asimismo est
prohibido el emplazamiento de producto en la programacin infantil. (artculo 17,
punto 1, 3 y 4).
i) Contratacin de exclusiva de contenidos audiovisuales
27
- Contratar contenidos para su emisin abiertos o codificados, reservndose la decisin
sobre el horario de emisin. (artculo 19, punto 1).
6.1.2 Obligaciones del prestador
El cuadro que se muestra a continuacin esquematiza la confronta de intereses y derechos, donde,
por un lado, se encuentra la libertad de expresin invocada por los medios de comunicacin para
evitar regulacin y, por otro, el derecho a la informacin de las audiencias. Ante esta pugna difcil
de abordar pues no se busca llegar a la censura pero s lograr un ejercicio responsable del
derecho la libertad de expresin, se ha recomendado una autorregulacin efectiva y responsable
para lograr un sano equilibrio. En este punto, surge un cuestionamiento, el derecho invocado por
las empresas de radiodifusin es una libertad de expresin individual o una garanta
institucional
51
?
Sentada la necesidad de establecer obligaciones a los prestadores de los servicios, tenemos que en
la Ley espaola, 7/2010 de 31 de marzo (LE) y la Ley Argentina 26.522 (LA), se establecen las
siguientes:
- Facilitar el acceso a la documentacin, instalaciones y equipos a las autoridades
competentes. (artculo 10, punto 4, LE).
- Cuando se apruebe un cdigo ya sea por s solo, en colaboracin con otros
prestadores o se adhieran a uno ya existente, debern comunicarlo a las autoridades
51
En efecto, debe entenderse en el marco de que es una garanta institucional que el Estado debe satisfacer
a la sociedad, vigilando que se le provea de informacin til para forjar una opinin pblica libre y crtica, no
una prebenda que puede rayar en el libertinaje para conseguir solo utilidades en el mercado de la
informacin. Retomando ideas de Ferrajoli, evitar que un paleo-capitalismo o capitalismo salvaje desplace o
ahogue a los intereses de la sociedad.
28
audiovisuales competentes como al organismo de presentacin y consulta. (artculo
12, punto 2, LE).
- Al aprobar un cdigo deben respetar la normativa sobre defensa de la competencia.
(artculo 12, punto 4, LE).
- Deben diferenciar los mensajes publicitarios en televisin como televenta, mediante
mecanismos acsticos y pticos. (artculo 14, punto 2, LE).
- Brindar informacin y colaboracin que requiera la autoridad competente para el
adecuado cumplimiento de las funciones. (artculo 72, inciso a, LA).
- Prestar el servicio de monitoreo de sus emisiones. (artculo 72, inciso b, LA).
- Registrar o grabar sus emisiones, conservndolas durante el plazo y en las condiciones
establecidas por la autoridad competente. (artculo 72, inciso c, LA).
- Mantener un archivo de la produccin emitida y debern mandar al Archivo General
de la Nacin los contenidos que les sean requeridos. (artculo 72, inciso d, LA).
- Poner a disposicin de acceso al pblico, en la que consten diversos datos de los
licenciatarios. (artculo 72, inciso e, LA).
- Disponer de un abono social. (artculo 73, LA).
- Cumplir los requisitos en materia de publicidad poltica, as como ceder espacios en su
programacin a los partidos polticos durante las campaas electorales conforme a lo
establecido en las leyes electorales, a precio de mercado. (artculo 74, LA).
- Emitir sin cargo mensajes declarados de inters pblico, stos no podrn tener una
duracin mayor a los 120 segundos. (artculo 76, LA).
- La emisin de publicidad se emitir con el mismo volumen de audio y estar separados
del resto de la programacin. (artculo 81, inciso e, LA).
- Para la radiodifusin sonora, el tiempo de emisin de publicidad es hasta un mximo
de catorce minutos por hora de emisin. (artculo 82, inciso a, LA).
- Los titulares de registro de seales podrn insertar hasta un mximo de seis minutos
por hora, nicamente en las seales que componen el abono bsico. (artculo 82,
ltimo prrafo, LA).
- Asegurar la regularidad y continuidad de las transmisiones y el cumplimiento de los
horarios de programacin. (artculo 85, LA).
6.1.3 Prohibiciones
Asimismo, en la Ley espaola, 7/2010 de 31 de marzo (LE), establece como prohibiciones para los
prestadores las siguientes:
- Aquellas que vulneren la dignidad humana (artculo 18, punto 1).
- Fomenten la discriminacin por razn de sexo, raza u origen tnico, nacionalidad,
religin o creencia, discapacidad, edad u orientacin sexual. (artculo 18, punto 1).
- Utilicen la imagen de la mujer con carcter vejatorio o discriminatorio. (Artculo 18,
punto 1).
- Comunicacin comercial encubierta. (artculo 18, punto 2).
- Utilice tcnicas subliminales. (artculo 18, punto 2).
- Comportamientos nocivos para la salud, como: la comunicacin comercial de
cigarrillos, productos de tabaco y de las empresas que las producen, bebidas
29
alcohlicas con un nivel superior de veinte grados, bebidas alcohlicas con un nivel
menor inferior a veinte grados en un horario entre 20,30 horas y 6 horas del da
siguiente y bebidas alcohlicas con un nivel menor inferior a veinte grados cuando
est dirigida a menores de edad. (artculo 18, punto 3, inciso a, c, d, e).
- Fomente comportamientos nocivos para el medio ambiente. (artculo 18, punto 4).
- Fomente comportamientos nocivos para la seguridad de las personas. (artculo 18,
punto 5).
Por su parte, en la Ley Argentina 26.522, seala las siguientes:
- Transferir las licencias concedidas a prestadores de gestin privada sin fines de lucro.
(artculo 41, ltimo prrafo).
- La participacin de nios o nias menores de doce aos en programas que se emitan
entre las 22.00 y las 8.00 horas, salvo que estos hayan sido grabados fuera de ese
horario. (artculo 68, inciso b, quinto prrafo).
- Contenidos que promuevan o inciten tratos discriminatorios basados en la raza, el
color, el sexo, la orientacin sexual, el idioma, la religin, las opiniones polticas o de
cualquier otra ndole, el origen nacional o social, la posicin econmica, el nacimiento,
el aspecto fsico, la presencia de discapacidades o que menoscaben la dignidad
humana o induzcan a comportamientos perjudiciales para el ambiente o para la salud
de las personas y la integridad de los nios, nias o adolescentes. (artculo 70).
- Emitir publicidad subliminal, entendindose como tal la que posee aptitud para
producir estmulos inconscientes presentados debajo del umbral sensorial absoluto.
(artculo 81, inciso f).
- Cuando se trate de seales que llegan al pblico por medio de dispositivos que obligan
a un pago adicional no incluido en el servicio bsico, se prohbe insertar publicidad.
(artculo 82, inciso d).
Como se advierte, la Ley 7/2010 de 31 de marzo, General de la Comunicacin Audiovisual, da una
tutela especial a los menores, al establecer lmites y prohibiciones a los prestadores de los
servicios, as como una franja horaria de proteccin para la poblacin infantil, en las que no se
pueden emitir contenidos que puedan perjudicar su desarrollo fsico, mental o moral. Adems de
establecer la promocin de la alfabetizacin meditica de los ciudadanos.
Aunado a lo anterior, se establece en la mencionada ley, un rgimen sancionador de infracciones
que se clasifican en leves, graves y muy graves y que son castigadas con multa, destacando entre
las infracciones graves, la emisin de comunicaciones comerciales que utilicen tcnicas
subliminales o que fomenten comportamientos nocivos para la salud o para el medio ambiente, o
el exceso en ms del veinte por ciento del lmite de publicidad por hora y, entre las muy graves, la
emisin de contenidos que fomenten el odio o la discriminacin o de comunicaciones comerciales
que utilicen la imagen de la mujer con carcter vejatorio o discriminatorio y la difusin de datos
que permitan la identificacin de menores en el contexto de hechos delictivos o de discusin
sobre su tutela o filiacin
52
.
52
http://www.lexnova.es/pub-In/avances/resumen_1.710.htm
30
Finalmente, en relacin a los aspectos que aqu se comentan, es conveniente apuntar que, como
quedo establecido en el apartado 4 del presente artculo, en la reforma constitucional
53
, se
establecieron a favor de las audiencias y del inters general, diversas condiciones, relacionadas
con el derecho de rplica, con la prohibicin de difundir publicidad engaosa o subrepticia, con el
fomento de produccin nacional e independiente
54
, algunas cuestiones respecto de las cuales nos
referiremos ms adelante.
6.2 Informe McBride
En este panorama cobra relevancia el Informe MacBride, tambin conocido como Voces
Mltiples, Un Solo Mundo, documento de la UNESCO publicado originalmente en 1980 y
redactado por una comisin presidida por el irlands Sean MacBride. Tal informe tuvo como
objetivo analizar los problemas de la comunicacin en el mundo y las sociedades modernas,
particularmente con relacin a la comunicacin de masas y a la prensa internacional y entonces
sugerir un nuevo orden comunicacional para resolver estos problemas y promover la paz y el
desarrollo humano
55
y fue considerado como:
una primera etapa del esfuerzo que deber realizar la comunidad internacional en
conjunto para considerar en trminos prcticos los desafos que debemos afrontar y los
procedimientos que podramos utilizar para actuar unidos en su solucin, de acuerdo a los
principios establecidos en la Declaracin sobre los medios informativos adoptada
unnimemente por la Conferencia General en su XX sesin de 1978
56
.
Tras presentarse la investigacin desarrollada por la Comisin MacBride, los miembros de sta
establecieron 82 recomendaciones
57
que quedaron divididas en los siguientes ttulos
58
:
Poltica de Comunicacin para la independencia y el autodesarrollo.
Refuerzo de las licencias para las tecnologas apropiadas.
Nuevas tareas sociales para los medios de comunicacin.
Integracin de la comunicacin al desarrollo.
El recurso de la tica y las normas para la integridad profesional.
La democratizacin de la comunicacin: Componente esencial del derecho humano.
El refuerzo de la identidad cultural para la dignidad humana.
53
Artculo 6, apartado B), fracciones IV y V, constitucional
54
TERCERO. El Congreso de la Unin realizar las adecuaciones necesarias al marco jurdico conforme al
presente Decreto dentro de los ciento ochenta das naturales siguientes a su entrada en vigor, y deber: []
IV. Regular el derecho de rplica;
V. Establecer la prohibicin de difundir publicidad engaosa o subrepticia;
VI. Establecer los mecanismos que aseguren la promocin de la produccin nacional independiente; [].
Artculo Tercero Transitorio de la reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 11 de junio de
2013.
55
Informacin obtenida de:
http://es.wikipedia.org/wiki/Informe_McBride#T.C3.ADtulos_del_Informe_MacBride.
56
MacBride y otros, (1993: 15-16).
57
Ibdem, pginas 210 a 247.
58
De Moragas y otros (2005: 15).
31
El acceso a la informacin tcnica: Recursos esenciales para el desarrollo.
Promocin de la cooperacin internacional para los mecanismos adecuados.
Miembros asociados del desarrollo: Todos los actores implicados.
El primero de los ttulos en mencin hace referencia a la integracin de los medios de
comunicacin, como cuestin ntimamente relacionada con la informtica, considerada
imprescindible para el desarrollo, por tanto, se enfatiz en la extrema necesidad que los pases del
tercer mundo pudieran alcanzar, en igualdad de condiciones, los avances tecnolgicos con el fin de
mejorar los flujos de comunicacin
59
.
Otro de los ttulos en los que se hizo hincapi es el referido a la democratizacin de la
comunicacin, dado que, la investigacin que llev a cabo la citada Comisin demostr que exista,
a nivel mundial, una carencia en la democratizacin de la informacin y relacion este hecho con
el artculo 19 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, as como con el derecho de
los ciudadanos a acceder libremente a las fuentes de informacin, por ello, se propuso crear unas
lneas de actuacin, a nivel internacional, que favorecieran el equilibrio entre las leyes internas de
cada pas y el derecho internacional
60
.
En este punto, la Comisin defendi el cumplimiento de los derechos humanos y seal que la
defensa corresponda, en gran parte, a los medios de comunicacin, quienes no existiran sin el
reconocimiento de la libertad de expresin, la libertad de prensa, la libertad de informacin y el
derecho de reunin
61
.
6.3 Regulacin y autorregulacin
Como se ha sealado hasta este momento, la regulacin de los servicios de radiodifusin, y otros
medios de comunicacin, tiene una especial importancia social; los servicios prestados por esta
industria son fundamentales para la materializacin de la libertad de expresin en su doble
acepcin, individual y colectiva y para el mejoramiento del Estado democrtico. Las empresas de
este sector juegan un papel clave para que los ciudadanos de una democracia moderna puedan
tomar decisiones informadas en el momento de su participacin pblica. Entonces, qu tipos de
medidas se pueden tomar para garantizar que los medios de comunicacin coadyuven al
cumplimiento de estos altos objetivos?
La regulacin dirigida a lograr los objetivos sociales de las empresas de radiodifusin puede
provenir de los mecanismos estatales o de la propia industria, a travs de la autorregulacin.
Es as que el mbito de actuacin de los medios de comunicacin puede dividirse en dos: la
difusin de programas
62
y los comerciales que se transmiten en los espacios publicitarios
63
. Es
59
http://es.wikipedia.org/wiki/Informe_McBride#T.C3.ADtulos_del_Informe_MacBride.
60
De Moragas y otros, (2005: 16).
61
http://es.wikipedia.org/wiki/Informe_McBride#T.C3.ADtulos_del_Informe_MacBride.
62
Informacin, expresin, democracia, cultura, entretenimiento.
32
importante sealar que las nuevas obligaciones de la industria no se limitan a la programacin
tradicional, sino que debe permear la totalidad de los contenidos transmitidos, incluida la
publicidad. Entonces, es sencillo ver que las obligaciones de los medios de comunicacin se
extienden a aquellas empresas que quieran utilizarlos para difundir su propaganda comercial o de
cualquier otra ndole. Cmo obligar a los medios de comunicacin a cumplir sus obligaciones sin
interferir en la libertad de expresin de terceros?
Una de las respuestas a la anterior interrogante ha sido la autorregulacin, cuya aceptacin y
operabilidad es peculiar en la industria publicitaria.
En este punto conviene clarificar que, mientras que la legislacin es un tipo de regulacin externa,
la autorregulacin o autocontrol es un tipo de regulacin interna
64
, pero ambas regulaciones son
complementarias
65
y en todo momento se debe asegurar de manera eficiente el respeto a los
derechos fundamentales de colectivos y sectores vulnerables.
La regulacin o intervencin legislativa se da por la necesidad de hacer operativos una serie de
derechos fundamentales que son de la titularidad de mltiples sujetos incididos (audiencias,
gobernados, opinin pblica que es un colectivo difuso, consumidores, grupos vulnerables,
periodistas, empresarios, entre otros, o en situaciones asimtricas). Los derechos de los medios
son instrumentales, conducentes a que un servicio pblico o servicios de inters general satisfagan
deberes y encomiendas que tiene el Estado y, en especial, la Administracin.
La sujecin y calificacin de la comunicacin audiovisual primero al rgimen de servicio pblico y
luego de servicio de inters general, es un mtodo intervencionista pero con un fin de eficacia de
variados derechos fundamentales en conjunto o sinergia, para asegurar proteccin a mltiples
agentes y sujetos.
Bien pronto, la academia puso en tela de juicio la oportunidad del servicio pblico para
organizar la comunicacin audiovisual y plante directamente la necesidad de analizar la
creacin de medios como una manifestacin necesaria del derecho fundamental a la
libertad de expresin e informacin. La tensin entre servicio pblico y derechos
fundamentales quedara perfectamente iluminada en la contribucin de la profesora
CHINCHILLA MARIN, que a su vez intentara salvar las contradicciones a travs de una
sntesis, en la que el servicio pblico sera una tcnica de realizacin de los derechos
fundamentales, que asegurara el disfrute real e igual de esos derechos
66
.
63
Pina Carolina y Mesa Cristina, El derecho de la comunicacin comercial; en la obra colectiva Estudios sobre
la Ley General de la Comunicacin Audiovisual, coordinada por Chinchilla Carmen y Azpitarte Miguel,
Pamplona, Aranzadi, 2011.
64
Herrero Valle, Javier, Estructuras del sistema publicitario, Universidad de Valladolid, consultado en:
http://www.slideshare.net/sQalo/tema-9-regulacin-y-autorregulacin
65
Idem.
66
Azpitarte (2011: 215). Pero adems completa la cita sealando que el Tribunal Constitucional espaol en
el juicio STC 206/1990 reconoce que la creacin de medios es un derecho instrumental y no primario,
conforme al cual el legislador [...] dispone, en efecto, de mucha mayor capacidad de configuracin,
33
Asimismo, siguiendo la distincin de Darnaculleta i Gardella
67
, Azpitarte seala que el fenmeno
regulatorio toma al menos dos manifestaciones, una puramente privada y la otra, denominada
autorregulacin regulada, entendiendo por la primera, cuando los particulares deciden de
manera espontnea autorregularse sin ms finalidad que la de atender sus necesidades
68
; y por la
segunda, aqulla que emerge en el momento que la Administracin pretende alcanzar fines
pblicos aprovechando las distintas formas de la autorregulacin (normativa, declarativa o
resolutiva), a las que reconoce ciertos efectos pblicos
69
.
El siguiente cuadro muestra las ventajas y desventajas entre la legislacin y la autorregulacin
70
LEGISLACIN AUTOREGULACIN
Lentitud en la adaptacin de leyes Rapidez en la correccin de normas
Obsolescencia de leyes Se ajusta rpidamente a los cambios
Caro sostenimiento Gratuito para el contribuyente
Sentencias alargadas en el tiempo Decisiones rpidas
Normas jurdicas Normas ticas deontolgicas
Trasladando estas ideas al mbito publicitario, tenemos que la autorregulacin segn Lpez
Jimnez (2011) ha sido definida como:
Sistema voluntariamente establecido por las empresas que integran el sector publicitario en
virtud del cual se persigue que el ejercicio de la actividad publicitaria tradicional y virtual- se
haga de forma legal, honesta y responsable, en beneficio de los consumidores y usuarios, de
los competidores, del mercado publicitario y de la sociedad en general. Quienes se adhieren a
un sistema de autorregulacin se someten conscientemente a unas normas de conducta cuyo
cumplimiento es encomendado a un rgano independiente de control.
A manera de ejemplo tenemos que en Mxico existe el Consejo de Autorregulacin y tica
Publicitaria, A.C. (CONAR); es un organismo privado, constituido por los agentes de comunicacin,
con el objetivo de realizar funciones de conciliador en controversias de ndole publicitario,
dictando resoluciones basadas en un Cdigo de tica Publicitario, en el cual se establecen
principios para toda publicidad que se realice. Dichos principios son: legalidad, honestidad,
decencia, veracidad, dignidad, competencia justa, proteccin a la familia, salud y bienestar
71
.
Para ejecutar el cumplimiento de los principios antes mencionados, el CONAR hace uso del
Reglamento de aplicacin del cdigo de tica del Consejo de la Autorregulacin y tica Publicitaria.
Dicho reglamento dispone los procedimientos para obtener consultas, decidir sobre
debiendo contemplar al regular dicha materia otros derechos y valores concurrentes, siempre que no
restrinja su contenido esencial. FJ 6.
67
Citada por Manuel Azpirate Snchez, Op cit. Pg 245.
68
Azpitarte (2011: 245).
69
Idem.
70
Idem.
71
http://www.conar.org.mx/autorregulacion.html.
34
inconformidades publicitarias, resolver recursos de revisin y sancionar los incumplimientos a las
resoluciones del organismo.
Un punto merece especial atencin, las sanciones. Segn el artculo 47 del citado reglamento, el
CONAR tiene la facultad de suspender los derechos publicitarios o expulsar a aquellos asociados
que se nieguen a cumplir sus resoluciones. No hay que perder de vista que los procedimientos que
desahoga el CONAR, al ser eminentemente de carcter arbitral, tambin pueden ser ejecutados, a
travs de la homologacin, en ltima instancia, por los organismos judiciales estatales.
Otro ejemplo de autorregulacin, es la Asociacin Mexicana de Intermediarios Burstiles (AMIB),
que ha realizado funciones de representacin y gestora gremial de los agentes econmicos; sin
embargo, desde 1998 tambin ha asumido la funcin de autorregulacin, lo cual se ha logrado
dada la participacin de los agentes del mercado de valores, miembros asociados y afiliados a la
asociacin, con la perspectiva de que en la medida en que tengan un mejor funcionamiento ste
impacto en una buena imagen hacia el pblico
72
.
La metodologa consiste en recoger algunas prcticas de mercado y convertirlas en normas, es
decir, los agentes econmicos que participan se obligan a su cumplimiento, por tanto, la
autorregulacin se concibe con un doble efecto, pues por un lado, atrae clientes y, por otro evita
la competencia desleal.
El objetivo es que Las normas de autorregulacin determinan el mnimo de sanas prcticas que se
deben considerar en beneficio del propio mercado.
73
Sin embargo, no se puede decir que todas las instituciones operan con los mismos estndares,
pues si bien aplican las normas establecidas en algunas materias, cada una de ellas puede ir ms
all, acarreando como beneficio un actuar como autoridad moral, por ejemplo ante disputas o
conflictos ante ciertos reguladores como puede serlo la Comisin Nacional Bancaria y de Valores o
para plantearle diversas peticiones.
No obstante lo anterior, queda an un problema. Los esquemas exitosos de autorregulacin
parten del supuesto que existe competencia en la industria regulada. La competencia es
importante porque garantiza que ningn actor tenga suficiente control sobre la industria para
ignorar impunemente los mecanismos autorregulatorios. Cuando en una industria existen
monopolios, duopolios u otros problemas estructurales que impiden la competencia, se podra
decir que la autorregulacin normalmente no funciona, ante la falta de incentivos de los agentes a
someterse a un determinado orden. Esto es as porque los agentes dominantes tienen el poder de
desacatar las resoluciones dictadas por sus pares y, restar as, eficacia a la autorregulacin.
Es importante, recordemos, que la lgica detrs de toda regulacin es evitar que el cumplimiento
de objetivos sociales quede a la discrecin de particulares. Es por esta razn que las acciones
regulatorias tendientes al cumplimiento de los objetivos constitucionales, objeto del presente
72
http://www.condusef.gob.mx/index.php/instituciones-financieras2/132-sector-bursatil/500
autorregulacion-en-intermediarias-bursatiles.
73
Ibdem.
35
estudio, no pueden depender nicamente de la autorregulacin de la industria; sino que deben
realizarse esfuerzos, tambin, de regulacin estatal que garanticen que los objetivos
constitucionales se cumplan. Ms an, cuando los derechos de las audiencias son, a su vez,
derechos fundamentales cuya violacin debe ser indiscutiblemente reparada y el orden jurdico
debe ser proclive a ese fin.
En Europa existen rganos de autorregulacin y en especial en Espaa la LGCA en su artculo 12
74
dispone la posibilidad de crear cdigos, disponiendo en el diverso 58.12
75
la gravedad de
incumplirlos.
Resulta caracterstico en dichos cdigos que, de manera imperativa, habrn de prever mecanismos
de resolucin de reclamaciones y de forma potestativa, podrn dotarse de instrumentos de
autocontrol previo, individual o colectivo.
Comentando el rgimen de regulacin de la LGCA espaola, Azpitarte (2011: 214) menciona los
fines siguientes:
Tampoco sera una hiprbole injustificada declarar que la nueva Ley es, por fin, una
ordenacin constitucionalmente adecuada, puesto que articula la comunicacin
audiovisual bajo el ejercicio de diversos derechos fundamentales, concretamente las
libertades de expresin e informacin y la libertad de empresa. Frente al dogma de la
regulacin, se alza definitivamente la preeminencia de los derechos fundamentales.
La irrupcin de los derechos fundamentales en la comprensin de la comunicacin
audiovisual es una novedad legislativa, pero de ninguna manera una originalidad jurdica.
En este orden de ideas, como se ha dicho, tratndose de los servicios de radio difusin se
recomienda una autorregulacin efectiva y responsable, siempre sujeta a un control del Estado y
donde tuvieran cabida y funcionalidad los intereses de las audiencias, para evitar llegar a la
censura pero s lograr un ejercicio responsable de la libertad de expresin.
6.3.1 Control de contenidos
Es importante que la regulacin estatal no genere espacios para la censura previa. Es decir, la
regulacin estatal debe servir de apoyo para potencializar la informacin de calidad que se
difunde a travs de los medios de comunicacin social; pero no debe, al perseguir este fin, evitar
que la informacin fluya.
Esta situacin refuerza la idea de que es necesario acudir a ambos tipos de regulacin cuando
hablamos de derechos de audiencias. Sin embargo, el problema de la censura previa no se elimina
al simplemente trasladar la obligacin de adecuacin de contenidos a los medios de comunicacin.
No perdamos de vista que las empresas de radiodifusin, en su mayora, tienen intereses legtimos
74
1. Los prestadores del servicio de comunicacin audiovisual tienen el derecho a aprobar cdigos en los
que se regulen los contenidos de la comunicacin audiovisual y las reglas de diligencia profesional para su
elaboracin.
75
Artculo 58. Son infracciones graves: 12. El incumplimiento de los cdigos de autorregulacin de conducta
a que se refiere el artculo 12 de esta Ley.
36
de lucro mismos que potencializan con el ejercicio de su libertad editorial y la conquista de
audiencias. Cmo ponderar estos intereses con los de alcance social?
El Tribunal Constitucional espaol STC 187/2009, de 25 de octubre, dijo con meridiana claridad
al respecto:
Ms lejos an del concepto constitucionalmente proscrito est la carga, con su cara y
reverso de derecho-deber, que permite e impone a los editores y directores un examen o
anlisis de texto y contenidos, antes de su difusin, para comprobar si traspasan, o no, los
lmites de las libertades que ejercen, con especial atencin a los penales. Se trata de algo
que, en mayor o menor grado, precede siempre a la conducta humana, reflexiva y
consciente de que el respeto al derecho ajeno es la pieza clave de la convivencia
pacfica
76
.
Estas ideas cobran relevancia ya que las empresas de comunicacin audiovisual adems de sus
mensajes de informacin, opinin, cultura y entretenimiento, tienen el derecho a la comunicacin
comercial pudiendo generarse conflictos de intereses cuando los patrocinadores o dueos de las
empresas, por razones econmicas o de influencia en cualquier contexto, puedan verse tentados a
dosificar informacin que pueda resultar aviesa o torcida.
En el mismo sentido se manifiesta la Ley General de Contenidos Audiovisuales (LGCA). Sin
embargo, es pertinente plantearse si son las empresas reguladas las que deben decidir ex ante
sobre la adecuacin legal de contenidos. La pregunta es, llevada a sus ltimas consecuencias, si es
posible decidir, en cualquier caso, ex ante sin incurrir en censura previa y as daar el debate
pblico y el libre flujo de ideas, pero tambin considerando que colectivos vulnerables puedan ser
seducidos o desviados respecto de una objetiva e imparcial comunicacin, especialmente la de
carcter publicitario.
La LGCA atiende esta problemtica al incorporar la accin de cesacin. Esta accin externa no
proviene del Estado o la industria faculta a "la audiencia" para denunciar la violacin de los
lmites audiovisuales que la Ley instituye y excitar la reaccin de la autoridad audiovisual hacia el
operador
77
.
El artculo 9.1 de la LGCA establece as que cualquier persona fsica o jurdica puede solicitar a la
autoridad audiovisual competente el control de la adecuacin de los contenidos audiovisuales con
el ordenamiento vigente o los cdigos de autorregulacin.
Una vez recibida la denuncia, el resultado jurdico depender del grado de afectacin al bien
jurdico tutelado y la gravedad del peligro o dao que hayan provocado los contenidos emitidos.
En ltima instancia, se podr iniciar un procedimiento administrativo sancionador cuando se
incurra en las infracciones expresas que seala la Ley. Hay que recordar que el procedimiento
administrativo sancionador es una faceta del ius puniendi estatal, por lo que su substanciacin y
76
Entrena (2011: 135).
77
Ibdem, pgina 140.
37
resolucin deben apegarse a los principios constitucionales en materia penal y a los principios del
garantismo jurdico aplicables a la materia.
Qu sucede cuando los contenidos transmitidos antagonizan de manera clara los multicitados
principios constitucionales? Como es conocido, entre los contenidos audiovisuales considerados
telebasura se encuentra la incursin en el sensacionalismo amarillo, y particularmente en el dolor
humano, el morbo, el vouyerismo, el dramatismo, el juego con el dolor ajeno como espectculo
pblico. Por desgracia tenemos muchos ejemplos de este mal llamado periodismo de informacin
que antes de abundar en las causas y soluciones de los sucesos acaecidos se adentran en los
aspectos ms morbosos de los protagonistas, en el sufrimiento humano
78
.
Este tipo de contenidos, violentan otra serie de derechos fundamentales adicionales a los
relativos a los derechos de audiencias, como, por ejemplo, la dignidad de las persona si no son
transmitidos de manera objetiva. Es decir, la finalidad social de transmitir estos contenidos es
informar sobre siniestros, catstrofes, delitos violentos, etc. para que se puedan tomar decisiones
sociales que ayuden a enfrentar dichos acontecimientos. Su fin no es satisfacer deseos de morbo
individuales.
La finalidad de la LGCA, relacionada con el control de contenidos relativos a acontecimientos
especialmente graves, no es ser un instrumento dirigido a controlar los mecanismos audiovisuales
una vez que han sido emitidos. Su finalidad es que el acceso a la informacin que se ofrezca en
esos contenidos sea compatible con los derechos de personas vinculadas con acontecimientos de
especial gravedad, y que por sus implicaciones posiciona a aquellas o a sus allegados en situacin
de vulnerabilidad.
La LGCA pretende sentar las bases para una nueva cultura audiovisual en la que el ciudadano
desempea el protagonismo en el control de la calidad de los contenidos audiovisuales
79
. La LGCA
genera puentes entre el mbito de regulacin estatal y el privado. Los complementa, no los
enfrenta. Permite que los sujetos objetos de regulacin generen compromisos comunes, sin evitar
la intervencin del Estado en dichos compromisos.
Pero la LGCA va ms all. Regula determinadas formas de control externo encabezadas por el
propio control de los espectadores audiovisuales. La posibilidad de llegar a acuerdos de cese o
modificacin de lo emitido, o de que la autoridad audiovisual efecte recomendaciones para un
mejor cumplimiento de la normativa o llegado el caso incluso la imposicin de sanciones
administrativas por la emisin de contenidos ilcitos, es ahora una responsabilidad de la audiencia.
Es as que la LGCA se convierte cuando nos encontramos en presencia de contenidos relativos a
acontecimientos especialmente graves en un instrumento de mediacin entre los profesionales
de los medios de comunicacin audiovisual y las vctimas o allegados de sucesos especialmente
graves, de tal modo que la informacin que se ofrezca sobre lo acontecido sea elaborada de modo
78
Ibdem, pgina 144.
79
Ver artculo 40.1 LGCA.
38
respetuoso con los derechos de los segundos. La ley no busca generar espacios de censura previa,
sino que busca ponderar el inters individual de las vctimas de los citados acontecimientos, y el
inters social de informacin veraz y de calidad sobre los mismos
80
.
7 Derechos de las audiencias como usuarios de los servicios de comunicacin
audiovisual
7.1 Generalidades
Cuando las personas entran en relacin con medios, en virtud de que escuchan programas y
publicidad de radio o televisin, se convierten en audiencia de las estaciones respectivas.
La UNESCO (2011: 186) propone estos conceptos:
Audiencia: Un grupo de consumidores para quien se construye un texto meditico as como
cualquiera que est expuesto a ese texto.
Audiencia seleccionada: Un grupo de personas al que se destina especficamente un texto
meditico debido a un grupo de caractersticas que comparten, tales como edad, gnero,
profesin, clase, etc.
Audiencia Activa: Una teora que establece que las personas reciben e interpretan los
mensajes mediticos a la luz de su propia historia, experiencia y perspectiva, de manera
que diferentes grupos de personas pueden interpretar el mismo mensaje de distinta
manera.
La influencia y capacidad de los medios a travs de la comunicacin audiovisual para incidir en
percepciones, emociones, toma de decisiones y formar opinin en sectores masivos de la
sociedad; determina construir un escudo protector y defensivo de posibles incidencias e
influencias que pueden llegar a ser nocivas.
Esto es as, ya que la comunicacin masiva prev alcanzar y satisfacer objetivos, virtuosos pero
tambin perversos, en los distintos rdenes:
Social;
Poltico;
Cultural; y,
Econmico.
Tomando en cuenta esta capacidad de influir en la voluntad de los receptores de mensajes, la
variada suma de intereses y propsitos involucrados, la notoria asimetra entre medios y audiencia
en muchos sentidos equiparable a los consumidores, as como los fines de promocin social y
cultural involucrados que mandata la Constitucin deben perseguirse; es que en diversos ordenes
jurdicos se ha reconocido un mnimo de protecciones a favor de la clase ms dbil, desorganizada
y requerida de apoyo y desarrollo. En este sentido lvarez (en prensa) seala:
Los contenidos de los programas y la publicidad difundidos a travs de la radio o televisin
deben respetar los derechos humanos lo cual incluye entre otros muchos los siguientes:
80
Ideas tomadas de Entrena (2011: 145-152)
39
Respeto a la dignidad del ser humano por lo cual est prohibido incluir estereotipos o
discriminar, as como quebrantar el principio de igualdad de la mujer y el hombre. Por
ejemplo, un programa no puede discriminar a las personas homosexuales como tampoco
podra establecer el estereotipo de que la mujer slo debe dedicarse a labores domsticas
porque ello no es rol del hombre.
La privacidad de las personas. La privacidad implica que no se debe difundir informacin
sobre una persona que no tenga un inters pblico o bien que se trate de la esfera privada
o ntima de la persona. Si la persona es una figura pblica o un servidor pblico, su mbito
de privacidad es menor al de un ciudadano de a pie, pero de todos modos tiene derecho a
que se respete su vida privada cuando sta no est relacionada con algn asunto de
inters pblico. Por ejemplo, si el gobernador de un estado se va de fin de semana con una
persona que no es su cnyuge a un hotel de lujo, es su vida privada y los medios no deben
difundirlo salvo que haya hecho uso de recursos pblicos para sufragar su viaje o haya
cometido un ilcito durante el fin de semana.
Derecho a la propia imagen de las personas. Ello obliga a que se respete la imagen de las
personas o se obtenga su consentimiento previo, salvo que se trate de un evento pblico y
se est grabando de manera genrica y no especfica a la persona. Tambin se debe
respetar la imagen de las personas que por alguna circunstancia estn en una situacin de
vulnerabilidad (p. ej. despus de presenciar una tragedia o la prdida de un ser querido).
La presuncin de inocencia. Los contenidos en radio y televisin no pueden quebrantar el
principio de presuncin de inocencia haciendo un juicio meditico de alguien que
presumiblemente cometi un crimen pero que an no ha sido comprobado, ni ha sido
condenado.
Derechos del nio y lo necesario para su desarrollo libre y armnico. Los nios tienen
derecho a que se preserve un ambiente sano y que slo puedan ver y escuchar programas
que los eduquen, los entretengan y los ayuden al desarrollo de su personalidad. Por su
propia minora de edad, pueden ser sujetos con mayor facilidad al engao o distorsin de
la realidad, por lo cual el Estado y los mayores tienen una responsabilidad superior en
respetar y hacer respetar los derechos del nio en programas y publicidad dirigidas a la
infancia o que puedan escucharse/verse en horarios para nios (ver numeral III.4).
Prohibir la incitacin a la violencia y la apologa de sta. Los programas y la publicidad no
deben incitar a la violencia, ni a la comisin de delitos, ni tampoco pueden hacer una
defensa de la violencia, ni de los delitos.
Libertad de expresin y derecho a la informacin. Los programas deben dar espacio a la
libre expresin de las ideas y debern buscar la pluralidad, es decir, que se escuche al
mayor nmero posible de voces con la finalidad de que la sociedad se pueda formar su
propia opinin de los acontecimientos locales, nacionales e internacionales.
Derecho de rplica. Este derecho permite que una persona afectada por informaciones
inexactas o agraviantes difundidas en medios de comunicacin, exprese en el propio medio
40
de comunicacin las razones y hechos de la inexactitud de la informacin o de lo injurioso
de las noticias. El derecho de rplica no busca identificar cul es la verdad, sino permitir
que el pblico pueda confrontar 2 versiones, una la del periodista y medio de comunicacin
que difunde la informacin y otra la de la persona que estima que la informacin es
errnea o injuriosa.
Rodrguez y Vzquez (2012: 251) comentan respecto a lo que puede considerarse calidad de los
contenidos audiovisuales, concepto difcil de acotar por sus diferentes aristas, en los trminos
siguientes:
- La mayor parte de las empresas televisivas pblicas y privadas no han explicitado
todava los parmetros de calidad a los que intentan atenerse. Para fines de este
trabajo se considera el caso ingls.
La televisin pblica inglesa, la BBC, ha indicado de modo detallado qu cosa entiende
por el trmino programacin de alta calidad:
ofrecer una cobertura informativa completa, en profundidad e imparcial, que permite
la conduccin de la cantidad de instrumentos televisivos necesarios para sostener un
debate leal e informativo;
favorecer y estimular el desarrollo y la manifestacin de la cultura y del
entretenimiento;
garantizar una oferta de programas y servicios capaces de crear oportunidades para la
educacin;
estimular la comunicacin de la cultura y las ideas entre el Reino Unido y el exterior.
Sin embargo, dicen los autores en cita (2012: 152), lo que cotidianamente acontece, es distinto y
ajeno a estos sanos fines y propsitos:
Uno de los rasgos ms sobresalientes en las televisoras durante los ltimos aos es la
exposicin impdica de los sentimientos como recurso infalible para el incremento de las
audiencias. Se ha comprobado que la utilizacin demaggica del dolor ajeno vende, y se ha
explotado tanto en los informativos como en los reality shows.
Este tipo de programacin, adems de subestimar la inteligencia del telespectador, est
contaminada por violencia explcita, en los que gana el que grita ms y ninguno escucha.
La violencia de los insultos en lugar de los razonamientos; de las ofensas en lugar de las
crticas. Esa es la programacin que expone supuestamente las cosas de la vida.
Lo contrario al engao es la confiabilidad de las noticias, pues la confiabilidad es la relacin
que el programa establece con el televidente. El simple hecho de que se hable en televisin
de un personaje, un medicamento o un evento: acredita su veracidad. La televisin
funciona como una caja de resonancia publicitaria; el efecto aumenta si el conductor del
programa es un periodista, figura que en el imaginario del pblico, se ocupa
principalmente de las cosas serias.
41
7.2 Qu dice la Constitucin?
Existen en la Constitucin derechos, garantas, instituciones y polticas pblicas variadas, que ser
pertinente promover, respetar, proteger y garantizar por todas las autoridades en el mbito de sus
competencias. Este es el correspondiente listado:
1. En cuanto a la informacin debe ser:
a. Plural 6- B)-III,
b. Veraz 6- B)-III y V
c. Oportuna 6-II y B)-V
d. Imparcial 6- B)-V
e. Objetiva 6- B)-V
2. Brindar beneficios de la cultura a toda la poblacin 6-B)-III
3. Fomento de los valores de la identidad nacional,
contribuyendo a los fines establecidos en el artculo 3. 6- B)-III
4. Acceso del servicio al mayor nmero de personas 6-B)-V
a. Multiprogramacin 3-VIII Tran
81
b. Must carry y must offer 8-I Tran
c. Nuevas cadenas TV 8-II Tran
5. Rplica 3 tran IV
6. Programacin dirigida a la poblacin infantil respete los valores
y principios a que se refiere el artculo 3. de la Constitucin, 11 tran
82
7. Acorde a las normas en materia de salud. 11 tran
8. Dignidad, personas se reducen a puntos de rating, Exp Mot 5
Un intento de sntesis de lo que prev la Constitucin, correlacionado con lo que se aborda en el
derecho comparado, se esquematiza de la siguiente forma:
81
Contenidos de inters: Nacional y Regional (lengua, cultura, indgenas, etc)
82
Relacionar con educacin, artculos 2 y 3 constitucionales. Proteger a nios, promover desarrollo
armnico (cultura y alfabetizacin audiovisual), control a la publicidad engaosa dirigida que moldea
42
7.3 Informacin
Se proclama que la informacin eficiente y convincente, ha de ser: precisa, concisa y maciza en
lugar de profusa, obtusa, confusa y difusa.
Informacin es la accin y efecto de informar, enterar, dar noticia de algo a travs de la
comunicacin; pero tambin es la adquisicin de conocimientos que permite ampliar o precisar los
que se poseen sobre una materia, prctica u objeto determinados
83
. De manera ms precisa
Azpitarte (2011: 223) dice que:
La informacin condiciona, alimenta y reproduce el discurso poltico, mientras que el
entretenimiento y la educacin dan forma y expresan la dimensin cultural de la sociedad.
En trminos generales, la informacin es un conjunto organizado de datos procesados, que
constituyen un mensaje sobre un determinado ente o fenmeno. Por tanto, es a partir de
determinados datos, debidamente relacionados, que se genera la informacin necesaria para
producir el conocimiento que, finalmente, permite tomar decisiones para realizar las acciones
cotidianas que aseguran la existencia
84
. El objetivo es el conocimiento de la realidad.
Sin embargo, resulta que los datos disociados o separados no son informativamente productivos,
sino que requieren ser procesados, lo que implica ordenar o tratar -sean los datos o algn otro
83
DRAE (Diccionario de la Real Academia Espaola)
84
http://es.wikipedia.org/wiki/Informaci%C3%B3n
43
elemento bsico de informacin-, mediante el empleo de un sistema que los transforma y es as
que se convierte al dato en informacin
85
.
En una sociedad democrtica es indispensable que las personas dispongan de informacin,
conducente y necesaria, para la formacin de la opinin pblica, la rendicin de cuentas y, en
general, conseguir la responsabilidad de autoridades y personas dotadas de poder jurdico o
fctico. Sin embargo, debe preservarse un reducto de vida privada o secreca como regla de
excepcin, por lo que determinados datos deben excluirse de ser procesados y generar
informacin pblica.
Datos Procesamiento Informacin
Sociedad
democrtica
Datos y Contexto
personal, asociados
Disociados
Comenta Acua (2005: 17) citando a Puccinelli, que la informacin es la interconexin de datos
que, vinculados, se conviertan en una referencia concreta y permiten resolver consultas.
Una base de datos son estos, agrupados con un determinado sentido y organizados de manera
sistemtica, de modo que puedan ser analizados otorgando un sentido diferente al del dato
tomado en su singularidad
86
, el conocimiento holstico es esa agregacin que se consigue por el
ensamble funcional y en sinergia de elementos.
Para hacer real este propsito se debe facilitar:
Acceso a TIC
Derecho Servicios de Radiodifusin y Telecomunicaciones
Banda ancha e internet
En trminos generales pero de manera muy destacada respecto a la calidad de la informacin, la
Exposicin de motivos de la reforma constitucional de 11 de junio de 2013 seala:
85
El dato no tiene valor semntico (sentido) en s mismo, pero convenientemente tratado (procesado) se
puede utilizar en la realizacin de clculos o toma de decisiones. Es de empleo muy comn en el mbito
informtico.
86
Acua (2005: 17)
44
Por otra parte, es preciso sealar que el derecho de acceso a informacin veraz, plural y
oportuna, como se establece en esta propuesta de reforma constitucional, requiere que la
legislacin secundaria, que en su oportunidad emita el Congreso de la Unin, asegure el
llamado derecho de las audiencias, que incluye, entre otros, el de acceder a contenidos
que promuevan la formacin educativa, cultural y cvica, as como la difusin de
informacin imparcial, objetiva y oportuna; igualmente, se conciben como parte de estos
derechos, los de contenidos de sano esparcimiento, ecologa audiovisual y la no
discriminacin, por citar algunos
87
.
Para Brewer (2002: 272-273) los calificativos o atributos de la informacin, a que en seguida
aludimos, presentan las notas siguientes:
No responden a criterios objetivos, generales, absolutos o nicos, sino que siempre estn
sujetos a criterios o apreciaciones subjetivas del emisor o comunicador y del receptor,
lectores o audiencia.
Por lo tanto, la evaluacin de la informacin debe estar sujeta a los principios de
racionalidad, razonabilidad o logicidad.
7.3.1 Plural
Destaca la pluralidad de informacin, aportando el conocimiento de hechos, ideas y opiniones que
fortalezcan la vida democrtica y coadyuven a la cultura.
Para Entrena (2011: 150) el derecho a recibir una comunicacin audiovisual plural, es el elemento
basal del nuevo esquema legal sobre el que se estructura el sector audiovisual.
En clara referencia al modelo espaol, De la Quadra (2011: 67) apunta que el pluralismo de la
informacin puede ser externo por la concurrencia de varios prestadores del SCA
88
o interno
contenidos con cualidad variada, veraz, completa, objetiva, imparcial y oportuna en los
siguientes trminos:
Los particulares (prestadores) persiguen el desarrollo de sus derechos fundamentales de
libertad de opinin e informacin y su libertad de empresa inspirada en el nimo de lucro y
con ello garantizan, a la postre, un pluralismo externo o por concurrencia de todos. Los
pblicos (prestadores) no persiguen desplegar sus libertades propias, sino abrir los medios
pblicos al pluralismo interno para que en su seno estn presentes todos y se abran a la
neutralidad, al pluralismo y a las minoras.
Dice Entrena (2011: 113-114) que es polidrico el contenido del derecho a recibir comunicacin
audiovisual, en trminos del Art. 4.1
89
de la LGCA, pues implica:
87
Exposicin de motivos de la reforma constitucional en competencia y telecomunicaciones, nfasis
aadido.
88
Servicio de comunicacin audiovisual.
89
1. Todas las personas tienen el derecho a que la comunicacin audiovisual se preste a travs de una
pluralidad de medios, tanto pblicos, comerciales como comunitarios que reflejen el pluralismo ideolgico,
poltico y cultural de la sociedad (externo). Adems, todas las personas tienen el derecho a que la
45
1. Pluralidad de medios mediante un pluralismo externo, que incluya prestadores pblicos,
comerciales y comunitarios, en rgimen de competencia;
2. Cada medio desenvuelva y desarrolle su actividad en una pluralidad de fuentes
90
;
3. Con distintos mbitos de cobertura, acorde con el modelo territorial del Estado;
4. Un diverso contenido de la informacin que refleje el pluralismo ideolgico, poltico y
cultural de la sociedad; y,
5. La programacin incluya distintos gneros y atienda a los diversos intereses de la
sociedad, especialmente cuando se realice a travs de prestadores de titularidad pblica.
En sentido anlogo se pronuncia la CSJN argentina en el Caso Clarn, al declarar en el prrafo
respectivo lo siguiente:
22) Que desde esta perspectiva el debate democrtico exige el mayor pluralismo y las ms
amplias oportunidades de expresin de los distintos sectores representativos de la
sociedad. De lo contrario, no existir un verdadero intercambio de ideas, lo que generar
como consecuencia directa un empobrecimiento del debate pblico afectando las
decisiones que se tomen de manera colectiva. La libertad de expresin, desde esta visin,
se constituye fundamentalmente en precondicin del sistema democrtico.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha manifestado que la libertad de
expresin resulta "condicin para que la comunidad, a la hora de ejercer sus opciones, est
suficientemente informada (), una sociedad que no est bien informada no es
plenamente libre" (0C 5/85, prrafo 70), y que los medios de comunicacin en una
sociedad democrtica son verdaderos instrumentos de la libertad de expresin y no
vehculos para restringirla, razn por la cual es indispensable que recojan las ms diversas
informaciones y opiniones (caso "Ivcher Bronstein", prrafo 149).
En la misma lnea de pensamiento, la Corte Europea de Derechos Humanos sostuvo que "la
libertad de las controversias polticas pertenece al corazn mismo del concepto de
sociedad democrtica" (caso "Lingens vs. Austria", sentencia del 8 de julio de 1986, punto
42).
Por su parte, Owen M. Fiss explica respecto de la Primera Enmienda de la Constitucin de
los Estados Unidos -fuente del artculo 32 de la Constitucin Nacional- que "la discusin
libre y abierta de los asuntos pblicos es una precondicin esencial para ejercer el poder de
autogobierno de una manera inteligente y reflexiva; la libertad de expresin y de prensa,
pues, son protegidas por esta razn. Bajo esta teora, la Primera Enmienda protege el
derecho de los individuos de participar en el debate pblico -de expresar sus puntos de
comunicacin audiovisual se preste a travs de una diversidad de fuentes y de contenidos y a la existencia
de diferentes mbitos de cobertura, acordes con la organizacin territorial del Estado (interno). Esta
prestacin plural debe asegurar una comunicacin audiovisual cuya programacin incluya distintos gneros
y atienda a los diversos intereses de la sociedad, especialmente cuando se realice a travs de prestadores de
titularidad pblica (finalidad). Comentarios aadidos.
90
Ondas, cable, satlite. Agregar nuevos servicios como podcasts, video on demand, TV por Internet,
mltiples aplicaciones a travs de banda ancha mvil, etc.
46
vista libremente- con el fin de mantener y fortalecer el poder de autodeterminacin
colectiva. La expresin contribuye a la democracia y en razn de esta relacin
instrumental, la primera [enmienda] adquiere un tinte claramente poltico" (Democracia y
disenso. Una teora de la libertad de expresin, AD-HOC, 2010, pg. 27 y ss).
Una finalidad esencial o bsica de estos atributos la recoge el artculo 5 de la Ley 22/2005, de 29
de diciembre, de Comunicacin Audiovisual de Catalua, al disponer que:
El pluralismo en la comunicacin audiovisual es una condicin esencial para el
cumplimiento de la libertad de expresin, de informacin y de comunicacin, y garantiza la
libre formacin de la opinin pblica y la diversidad y la cohesin sociales
91
.
El Tribunal Supremo espaol en el expediente STC 112/2006, ha dicho entre otros aspectos que:
nos hallamos ante un derecho de libertad frente al poder y comn a todos los
ciudadanos la Constitucin tiene en cuenta ciertamente la posicin jurdica subjetiva de
quienes comunican la informacin, pero protege tambin, con la garanta reforzada que
otorga a los derechos fundamentales y libertades pblicas, la facultad de cada persona y
de la entera colectividad de acceder libremente al conocimiento, transmitido por los
medios de comunicacin, de los hechos de relevancia realmente acaecidos, uno de los
reconocimientos y garantas de una institucin poltica fundamental que es la opinin
pblica libre, indisolublemente ligada con el pluralismo poltico que es un valor
fundamental y un requisito del funcionamiento del Estado democrtico (por todas, STC
20/1990, de 15 de febrero) siendo un valor objetivo esencial del Estado Democrtico y
como tal, dotado de valor superior o eficacia irradiante.
En este orden de ideas surge la cuestin: Es exigible que todos los medios sean necesariamente
plurales (pluralismo interno)? O bien, pueden tener ideologa propia como sucede con los
partidos polticos?
Lo ideal sera que cada medio fuera netamente plural, imparcial y objetivo; sin embargo, como ese
propsito puede ser difcil de alcanzar, la respuesta est en facilitar el acceso a diversos
prestadores para conseguir el fin deseado, fomentando la concurrencia de agentes antagnicos
que generen debate. Por tanto, la respuesta en varios pases es un rgimen de competencia que
haga frente a los fallos del mercado de la comunicacin e ideologas, para erradicar o cuando
menos combatir a monopolios en el mercado de las ideas.
El tema de los monopolios en los mercados de los medios de comunicacin ha ocupado a la
CorteIDH apuntando que:
en los trminos amplios de la Convencin, la libertad de expresin se puede ver tambin
afectada sin la intervencin directa de la accin estatal. Tal supuesto podra llegar a
configurarse, por ejemplo, cuando por efecto de la existencia de monopolios u oligopolios
en la propiedad de los medios de comunicacin, se establecen en la prctica medios
91
Entrena (2011: 114).
47
encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones (OC 5/85,
prrafo 56)
92
.
La CSJN argentina en el Caso Clarn, explica como el Estado puede y debe llevar a cabo estos
propsitos, ya sea mediante medidas ex post o ex ante dirigidas a los mercados de los medios de
comunicacin.
26) Que una de la formas que el Estado podra elegir para asegurar el debate libre y
robusto sera la de dejar librado al mercado el funcionamiento de los medios de
comunicacin e intervenir a travs de las leyes que defienden la competencia cuando se
produzcan distorsiones -como las formaciones monoplicas u oligoplicas, abuso de
posicin dominante, etc.-que afecten la pluralidad de voces. Bajo este sistema, el Estado -a
travs de la autoridad competente-podra castigar aquellos actos o conductas que se
constituyan en prcticas restrictivas de la competencia y que puedan resultar perjudiciales
a la libertad de expresin en su faz colectiva. Este sistema supone la intervencin a
posteriori de la autoridad pblica, la que trabajar caso por caso para ir corrigiendo las
distorsiones que afecten el objetivo buscado.
27) Que otra forma que tiene el Estado de asegurar el mayor pluralismo en la expresin de
ideas es a travs de la sancin de normas que a priori organicen y distribuyan de manera
equitativa el acceso de los ciudadanos a los medios masivos de comunicacin. En este
supuesto, le corresponde al Estado decidir cules sern las pautas que considera ms
adecuadas para asegurar el debate pblico y el libre y universal intercambio de ideas.
Como colofn viene al caso citar a un periodista especializado
93
que ha dicho en el caso de nuestro
pas:
A nombre del rating se cometen las peores masacres en materia de creatividad,
comunicacin, entretenimiento, informacin y publicidad.
Las audiencias no solamente son el pblico televidente. Las audiencias tambin auditan, es
decir, escrutan, analizan y desean participar en los contenidos de los medios.
Garantizar la diversidad y pluralidad de la opinin pblica es la esencia del derecho de las
audiencias. No basta fragmentar y eliminar los monopolios econmicos para desaparecer
los monopolios de la opinin pblica. El gran riesgo es que tengamos muchas plataformas
de comunicacin, ms cadenas de televisin, pero una mayor uniformidad y peor calidad
en los contenidos.
Por tanto, parece esencial una poltica pblica de fomento a fin de que concurran organismos
pblicos y especialmente empresas, con perfiles e ideologas distintas, para dar pluralidad a las
audiencias.
92
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin argentina dictada en el expediente G. 439. XLIX.
(REX) y acumulados, Grupo Clarn SA y otros, fallado el 29 de octubre de 2013
93
Jenaro Villamil periodista http://homozapping.com.mx/2013/04/los-derechos-de-las-audiencias-primera-
parte/
48
7.3.2 Veraz
La veracidad en la informacin es siempre un concepto relativo, indeterminado y subjetivo, sujeto
a criterios de razonable ponderacin en los casos particulares donde debe ser acotado bajo juicios
particulares.
Comenta de la Cuadra (2011: 56) cmo deben tolerarse y ponderarse ciertos criterios o tendencias
conducentes a una libertad responsable del comunicador, al sealar que:
en cuanto exige la veracidad de la informacin que implica algunas exigencias que el
sesgo poltico de cada cual no puede deformar sin violar el derecho a recibir informacin
veraz.
No existe un estndar absoluto e incontrovertible de veracidad, tema en el que el Tribunal
Constitucional espaol ha dicho que:
la regla de la veracidad no exige que los hechos o expresiones contenidos en la
informacin sean rigurosamente verdaderos, sino que impone un especfico deber de
diligencia en la comprobacin razonable de su veracidad en el sentido de que la
informacin rectamente obtenida y difundida es digna de proteccin, aunque su total
exactitud sea controvertible o se incurra en errores circunstanciales que no afecten a la
esencia de lo informado, debindose, por el contrario, negar la garanta constitucional a
quienes, defraudando el derecho de todos a recibir informacin veraz, actan con
menosprecio de la veracidad o falsedad de lo comunicado, comportndose de manera
negligente e irresponsable al transmitir como hechos verdaderos simples rumores carentes
de toda constatacin o meras invenciones o insinuaciones insidiosas. STC 76/1990, de 12
de noviembre.
Dice Brewer (2002: 273) que la informacin debe responder a criterios de veracidad o certeza, sin
embargo tal referente carece de un valor absoluto o enteramente objetivo, ya que no existe la
verdad objetiva; la verdad es siempre subjetiva y cada persona tiene su verdad.
Por otra parte, la Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos de Norteamrica en el famoso
caso New York Times vs. Sullivan donde un periodista hace una crtica muy incmoda e hiriente a
un jefe de polica en Alabama por represin a grupos de negros, contempla la proteccin
concurrente de derechos que requiere, en los casos concretos, se construya una Federal rule que
consagre un definitional balancing, entendindose que la falsedad difamatoria del informador
requiere de acreditar o presumir, fundadamente, una malicia real o actual, conforme a un
criterio razonable y abierto de verdad de los hechos que siempre es, en cierto modo, subjetiva por
lo que basta una diligente y razonable comprobacin de la fuente informativa.
Buena parte de la problemtica radica en que las libertades de informacin hechos y expresin
opiniones estn indisolublemente unidas. Por tanto, siempre existe un componente
informativo, que se presume es objetivo, con otro expresivo de opiniones, cuya naturaleza es
subjetiva.
49
Es as que cuando se cuestionan abusos al derecho a la informacin, usualmente en las notas
periodsticas, advertimos que se combina el sealamiento de hechos, opiniones y juicios de valor
que se relacionan con el tema. Los excesos han determinado que se ejerzan reclamos por dao
moral, a partir de exigir responsabilidad a los periodistas, siendo la tesis siguiente ilustrativa del
rgimen aplicable.
RESPONSABILIDAD DE PERIODISTAS Y MEDIOS DE COMUNICACIN. CONCEPTO DE
VERACIDAD.- La actividad profesional de los periodistas constituye una materia en
constante evolucin a travs de los intentos legislativos que buscan armonizar el derecho a
la libertad de expresin con los principios fundamentales del hombre y su dignidad;
mientras tanto, las organizaciones de los profesionistas dedicados a difundir la informacin
se han ocupado en foros nacionales e internacionales por establecer principios ticos que
hagan posible la coexistencia de ambos derechos. Al respecto, existe consenso en que la
informacin que se publique debe ser "veraz". La veracidad, como principio universalmente
aceptado, supone ante todo la actitud del periodista encaminada a actuar diligentemente
con apego a los hechos en lo fundamental, por lo que cuando se establece que la
informacin difundida debe ser "veraz", se establece un especfico deber de diligencia
sobre el informador, a quien se le puede y debe exigir que lo que transmita como "hecho"
haya sido objeto de previo contraste con datos objetivos, como mecanismo de proteccin a
efecto de no defraudar el derecho social a la informacin; as, slo quien acte con
menosprecio de la veracidad o cometa falsedad en lo comunicado, incurre en
responsabilidad, que puede ser sancionada si no demuestra que realiz la referida labor de
contraste de datos objetivos, que los conserva en su poder y tiene la facultad de exhibirlos
en juicio; ello porque nuestra Constitucin no presta su tutela a tal conducta negligente, ni
menos a la de quien comunique como hechos, simples rumores o, peor an, meras
invenciones o insinuaciones insidiosas; porque slo se ampara, en su conjunto, la
informacin rectamente obtenida y difundida, aun cuando su total exactitud sea
controvertible.
94
Especial nfasis debe aplicarse a la informacin publicitaria donde se deben cuidar los intereses de
consumidores y audiencias, en general; entendidos como colectivos vulnerables en posicin
asimtrica que deben ser protegidos y defendidos de la telebasura.
Igual consideracin en lo referente a proteger la dignidad de las personas cuando la informacin
sea insidiosa. Al respecto, Entrena (2011: 128) refirindose a la LGCA espaola seala:
As sobre la base de aqulla, la Ley establece la prohibicin de que esos contenidos puedan
incitar al odio o a la discriminacin por razn de gnero o cualquier circunstancia personal
o social, y en todo caso que deban ser respetuosos con los valores constitucionales, con
94
Novena poca / Registro: 172912 / Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito / Tesis Aislada / Fuente:
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta / XXV, Marzo de 2007 / Materia(s): Civil / Tesis: I.3o.C.607 C
/ Pgina: 1779
50
especial atencin a la erradicacin de conductas favorecedoras de situaciones de
desigualdad de las mujeres (artculo 4.2).
7.3.3 Oportuna
Se predica que la informacin oportuna
95
tiene como atributos ser:
til, asequible justo antes de tomar decisiones;
Disponible, por estar al alcance de sus usuarios y destinatarios; y,
Accesible en el momento que necesitan utilizarla.
Dice Brewer (2002: 272) que la oportunidad es un atributo de temporalidad relacionado con el hecho
del cual se informa, difcil de connotar, ya que tanto quien informa como quien recibe la informacin
tienen sus respectivos parmetros del sentido de la oportunidad, los cuales pueden no coincidir. Para
ilustrar su conclusin pone este ejemplo:
Ello debe quedar a criterios de lgica, racionalidad y razonabilidad, y no puede ser
arbitrario; pero la apreciacin de la oportunidad no puede quedar en las solas manos de
quien recibe la informacin, pues cada una de las personas que recibe la informacin de un
hecho por ejemplo, al leer un peridico, or un programa de radio o ver la televisin
puede tener su propia evaluacin de lo que es o no oportuno, segn el mayor o menor
conocimiento que tenga del hecho o asunto. Alguien que no conoce una invencin, por
ejemplo, puede juzgar oportuna la informacin sobre ella que se pueda suministrar en la
actualidad. Por tanto, la medida de la oportunidad est tanto en quien suministra la
informacin como en quien la recibe, y si bien no puede ser arbitraria, pues queda sometida
a los lmites de la racionalidad, razonabilidad o logicidad, no es posible concebir que exista
una sola autoridad llamada a decir cundo es o no oportuna la informacin.
Para lograr los fines citados debe, adems, ser completa o suficiente, precisamente para resultar
idnea y eficaz a efecto de permitir tomar las mejores decisiones o ser viable para formar
adecuadamente la opinin pblica. La informacin no son slo datos, sino la correlacin de stos
como antes ya se dijo.
Otro atributo que debe tener es la precisin, consistente en la razn que debe existir entre la
informacin correcta y la cantidad total de informacin que se produce en un periodo. La
necesidad de tener informacin precisa ante una decisin importante es indispensable.
La informacin ha de tener relevancia pblica adems de valor informativo y noticioso para
contribuir a una opinin pblica libre y plural. Un tema siempre debatible es la informacin
amarilla o patolgica que si bien puede tener rating
96
en un momento y ante cierto auditorio, a
la postre recurrir a ella deteriora la calidad de los contenidos, adems de vulnerar la intimidad e
95
(2011, 05). Informacin oportuna (empres). BuenasTareas.com. Recuperado 05, 2011, de
http://www.buenastareas.com/ensayos/Informaci%C3%B3n-Oportuna-Empres/2123783.html
96
Entendida como espectculo para captar la atencin de telespectadores.
51
imagen de las personas de manera innecesaria. En este sentido, la doctrina del TEDH en el
conocido asunto Von Hannover:
63.(...) que conviene efectuar una distincin fundamental entre un reportaje que relata
unos hechos incluso controvertidos que pueden contribuir a un debate en una sociedad
democrtica, referentes a personalidades polticas, en el ejercicio de sus funciones oficiales
por ejemplo, y un reportaje sobre los detalles de la vida privada de una persona que,
adems, como en este caso, no desempea dichas funciones. Si en el primer caso la prensa
juega su rol esencial de "perro guardin" en una democracia contribuyendo a "comunicar
ideas e informaciones sobre cuestiones de inters pblico" (Observer y Guardian [TEDH
1991, 51] anteriormente citada, "ibdem"), no sucede lo mismo en el segundo.
65. Como en otros asuntos similares que ha debido conocer, el Tribunal considera, por
tanto, que en este caso la publicacin de las fotografas y de los artculos en litigio, cuyo
nico fin era el de satisfacer la curiosidad de cierto pblico sobre los detalles de la vida
privada de la demandante, no puede considerarse que contribuya a ningn debate de
inters general para la sociedad, pese a la notoriedad de la demandante [ver, "mutatis
mutandis", Jaime CAMPIvIANY Y DEZ DE REVENGA y Juan Luis LPEZ-GALIAGHO PERONA
contra Espaa (dec), nm. 54224/2000, 12 diciembre 2000, Julio Bou GIBERT y El Hogar y
La Moda JA contra Espaa (dec), nm. 14929/2002, 13 mayo 2003, y Prisma Press.
anteriormente citadas].
97
7.3.4 Imparcial y objetiva
Es parcial la informacin que se emite, de manera sesgada o insidiosa, en favor o para beneficiar a
alguien, o en perjuicio de otro; en el entendido que informacin incluye las expresiones en lenguaje
verbal, corporal, imgenes, sonidos, cdigos culturales, contextos, etc., abarcando mensajes
subliminales y emotivos con fuerte carga de subjetividad.
Dice Brewer (2002: 273) que cada persona al recibir cierta informacin, atendiendo al bagaje
cultural o a su conocimiento de los hechos, tendr determinada opinin sobre la parcialidad o no
de la informacin, apreciacin que ser diferente de una a otra persona.
En este sentido, conviene tener presente que los medios no transmiten slo pura informacin
descripcin aislada de hechos sino que sta siempre tendr un componente que expresa
opiniones, que por supuesto reflejar e incluir la ideologa o intereses del comunicador, cuando
menos al elegir el contexto o definir el formato mediante el que se expresa, lo que implica un
cierto sesgo que el emisor imprime.
Al respecto no existen criterios objetivos que permitan una radical y nica censura o evaluacin
previa y, en todo caso, sern los efectos o consecuencias tendenciosas a engaos encubiertos que
puedan inferirse, lo que determinar una calificacin negativa y medidas ex post.
97
Cita tomada de Entrena (2011: 132)
52
7.3.4.1 Agenda Setting
La teora de la Agenda Setting
98
analiza como la seleccin temtica de los medios su agenda
influye en los temas que el pblico debatir y tomar en cuenta agendas particulares para
decidir e ir construyendo la opinin pblica.
La esencia de esta teora estriba en la capacidad de los medios de comunicacin para
Graduar la importancia de la informacin que se va a difundir.
Asignar un orden de prioridad para: i) obtener mayor audiencia, ii) mayor impacto y iii)
una determinada conciencia sobre la noticia.
Asimismo, decide qu temas se deben excluir de la agenda
99
.
Para Cohen (1963: 13) parte de la encrucijada radica en que:
"La prensa no tiene mucho xito en decir a la gente qu tiene que pensar pero s lo tiene en
decir a sus lectores sobre qu tienen que pensar".
La agenda-setting para Noam Chomsky es una:
"alianza tcita que existe entre el gobierno de un pas (generalmente Occidental y sobre
todo Estados Unidos) y los medios de comunicacin para comunicar a los espectadores,
oyentes o lectores de un determinado medio slo lo que interesa, y ocultar al mximo lo
que puede resultar peligroso o perjudicial para la estabilidad que ellos creen la correcta
para su pas"
100
.
Esta idea puede ser aplicada tambin a los temas de publicidad o intereses de patrocinadores y
dueos de las empresas de medios, inculcando informacin conveniente desde el punto de vista
comercial o ideolgico, a fin que la agenda de las audiencias gravite sobre los temas elegidos por
la empresa.
Segn Wikipedia el impacto de la Agenda Setting consiste bsicamente en que:
1. Lo que no entra en la agenda de los medios NO existe.
2. Los aspectos que seleccionan y en los que ponen su atencin los medios, afectan la
percepcin que tiene el pblico respecto de estos asuntos.
3. Determinar el modo en que se encuadra un asunto establecer las normas bsicas para su
deliberacin puede afectar significativamente el desenlace final.
[9]
4. Los mensajes mediticos afectan de distinta manera a diferentes personas.
5. Por ms activa que sea la gente en la bsqueda de informacin, sus posibilidades se
restringen a los datos que les proporcionan los medios masivos.
6. Los lectores o receptores difcilmente podrn reflexionar, discutir o analizar los temas
omitidos por los medios.
98
De cuo norteamericana, atribuida a Maxwell McCombs y Donald Shaw.
99
Ideas tomadas de
http://es.wikipedia.org/wiki/Teor%C3%ADa_del_establecimiento_period%C3%ADstico_de_temas.
100
Idem.
53
Comenta Rozas (2005)
101
que la objetividad suele ser la palabra ms desprestigiada del periodismo
actual. Como antecedentes de ello, seala que originalmente en los siglos XVIII y XIX, en efecto, la
prensa ideolgica defina qu temas y opiniones difunda y cuales evitaba, con la consecuente
intervencin, para eleccin de contenidos, cuyo resultado trasciende en la construccin o
elaboracin de la opinin pblica.
Sin embargo, actualmente, ante una sociedad multirrelacional, compleja y catica, se presentan
dos grandes impedimentos para que tal proceder contine operando de esa manera:
i) Las tecnologas contemporneas permiten informar en vivo, lo que da lugar a la cultura
periodstica del golpe. Esta necesidad de difundir cualquier informacin que se tenga y adems de
inmediato, tiene un costo en la calidad, en tanto que los periodistas ya no tienen tiempo para
meditar y decidir que comunican, por lo que el flamante mundo de repentineidad como lo
llamaba Mac Luhan, es capaz de hacer aicos los sentidos, llevando tambin al despedace del
sentido de la realidad, que encuentra su origen en la transmisin en directo, donde los medios
carecen de un tiempo para la elaboracin de sus notas por lo que cada vez, ms a menudo, se
habla del despedace del texto y, en cambio, permiten al lector ir construyendo su propio escrito y
de constituirse en su propio emisor, una vez que se abre el espacio para esta suerte de
rayuelizacin de los textos periodsticos; de ah que resulta ser cada vez ms difcil afirmar que
haya un sentido asignado por el emisor e incluso que haya un sentido.
ii) Las nuevas TIC determinan que ya no haya una audiencia colectiva o de grupo sino que existen
receptores individuales, on demand, segmentndose as lo que antes era un colectivo y
provocando se hable del diario a la medida. Es as que el crculo se cierra: se deja de compartir
un tiempo de exposicin y un mensaje, surgiendo el individualismo medial, que comienza a
gestarse con las trizaduras del sentido y que se refuerza con la posibilidad de autonoma en el
consumo.
Dice en especfico la autora citada:
Este paulatino vaco de importancia en los contenidos mediales explica que demos cada
vez ms espacio a la emocin, a la rareza, a aspectos vinculados a la vida privada de las
personas. Y que cada vez menos pongamos de manifiesto la consecuencia o el conflicto.
En este sentido ms adelante agrega que:
Sin brjula, estamos, entonces, pendientes del menor movimiento de la audiencia para
redefinir nuestros contenidos. Vamos camino de una toma de los medios por los pblicos,
que amenaza incluso con sobrepasar a aquella de las fuentes, de la cual en estos
momentos tenemos todava mayores indicios.
Surge entonces como paradoja, por un lado un oportunismo y por otro, la necesidad de respuesta
de los medios, que se ven compelidos a optar por el reemplazo de la importancia que atae a lo
comunitario u objetivo, a cambio de satisfacer un inters cuyo referente es lo individual o
101
Rozas O. Eliana, La seleccin noticiosa, entre la importancia y el inters,
http://comunicaciones.uc.cl/prontus_fcom/site/artic/20050424/pags/20050424165218.html
54
subjetivo; siendo el efecto de ese reemplazo, ya sea adoptar la trivializacin de lo importante o la
trascendentalizacin de lo irrelevante.
Las leyes sobre comunicacin audiovisual buscan que se transparente, d a conocer y descubra, en
beneficio de las audiencias, lo concerniente a la responsabilidad editorial
102
del medio.
7.3.4.2 Control y censura perversa o mediacin indispensable
Comenta Entrena (2011: 133) que es un argumento comn de los medios para intentar eludir
responsabilidades, aducir que las audiencias demandan todo tipo de contenidos, de modo que,
cualquier injerencia externa se considera antidemocrtica. Su respuesta es que tales
aseveraciones deben ser puestas en tela de juicio por lo siguiente:
De entrada por la escasa transparencia de los criterios de medicin que se siguen pero
adems porque existe una asimetra de informacin entre quien ofrece el producto
televisivo y quien lo recibe, de tal modo que, en puridad, es muy cuestionable que los
telespectadores disfruten de suficiente informacin respecto las caractersticas y efectos de
los contenidos, adems una gran variedad de ellos, y por tanto que existan las condiciones
precisas para garantizar su libertad de eleccin.
Por tanto, encuentran sentido una serie de prohibiciones especficas a las empresas que, de
ser traspasadas, justifican imponer sanciones, pero sin que ello pueda autorizar la censura
gubernativa, distinta, por supuesto, de la posibilidad que un juez debidamente habilitado por
la ley, adopte ciertas medidas, restrictivas del ejercicio de las libertades de expresin e
informacin, tal como lo estatuye el Tribunal Constitucional espaol STC 187/2009, de 25 de
octubre.
En Espaa, el artculo 9.4 de la LGCA prev una interesante facultad de ordenacin y
mediacin respecto a contenidos que solapados en el derecho a la informacin, sean
atentados y abusos a personas en situacin de vulnerabilidad. El numeral citado dice as:
La autoridad audiovisual competente deber llevar a cabo actuaciones destinadas a
articular la relacin de los prestadores del servicio de comunicacin audiovisual con las
vctimas de acontecimientos especialmente graves.
Esta prevencin encuentra sentido en una tendencia muy recurrente en varios pases, de producir
contenidos audiovisuales considerados telebasura, donde el sensacionalismo amarillo, dolor
humano, morbo y en general el juego con el dolor ajeno, son explotados como espectculo pblico
solo por razones de rating oportunista; por ms que se intente defender esas prcticas como
102
El concepto lo indica el artculo 2.13 de la LGCA en los siguientes trminos: Se entiende por
responsabilidad editorial el ejercicio de control efectivo tanto sobre la seleccin de los programas como
sobre su organizacin, ya sea en un horario de programacin cronolgico o en un catlogo de los servicios
de comunicacin audiovisual. La responsabilidad editorial no implica necesariamente una responsabilidad
legal de acuerdo con la legislacin nacional por los contenidos o los servicios prestados.
55
periodismo de informacin o investigacin, antes de abundar en las causas y soluciones de los
sucesos acaecidos
103
.
Explica Entrena (2011: 145)
Se trata as ms bien de ordenar la emisin de contenidos audiovisuales desde la fuente de
la informacin, para que el acceso a sta se efecte intentando no provocar un dao moral
adicional, o en su caso una doble victimizacin, la principal y la que posteriormente sufren
como consecuencia del modo en que acceden a ellos los profesionales de los medios de
comunicacin, por mucho que la informacin pueda ser de inters general.
Sin embargo, destaca el referido autor que esa facultad no debe traspasar el casi imperceptible
lmite con la censura:
La ambigedad del precepto debe llevar a descartar que la autoridad visual competente
pueda desplegar una actividad ms intensa que la de mediar entre los medios de
comunicacin y las vctimas, habida cuenta que est en juego el derecho fundamental a la
libertad de informacin y en su caso de expresin ante un suceso que, por su gravedad,
debe ser conocido por el pblico. Se debera as descartar, por ejemplo, la posibilidad de
que la autoridad audiovisual competente de instrucciones a los medios de comunicacin,
pero no que informe a las vctimas los derechos que les asisten respecto a ellos. De este
modo, podra incluso llegar a proponerse tambin la aceptacin por ambas partes de
protocolos de actuacin que incluyeran la necesidad de canalizar la informacin a travs
de un portavoz o preservando el espacio ntimo de esas personas como es su domicilio.
La autoridad audiovisual podra tambin plantearse efectuar recomendaciones a una y
otra parte para articular esa relacin, y no slo tras la produccin del suceso de que se
trate sino incluso posteriormente, por ejemplo en el caso de que quiera emitirse algn
documental o incluso alguna serie de ficcin sobre lo acaecido
7.3.4.3 Informacin y publicidad en la comunicacin comercial
En diversas legislaciones se prev, en favor de los prestadores de comunicacin audiovisual, como
un derecho fundamental derivado de la libertad de expresin, la emisin de contenidos
publicitarios
104
. Son muy importantes tales percepciones por representar la fuente fundamental de
ingresos, financiacin y subsistencia de las respectivas empresas que requieren de grandes
inversiones y un uso intenso de capital, humano, tecnolgico y financiero, entre otros.
103
Ideas tomadas del autor citado.
104
Una adecuada definicin del concepto, est prevista en el artculo 2 de la LGCA que dice: 24.
Comunicacin comercial audiovisual. Las imgenes o sonidos destinados a promocionar, de manera directa
o indirecta, los bienes, servicios o imagen de una persona fsica o jurdica dedicada a una actividad
econmica. Estas imgenes o sonidos acompaan a un programa o se incluyen en l a cambio de una
contraprestacin a favor del prestador del servicio. En todo caso son formas de comunicacin comercial
audiovisual: el mensaje publicitario televisivo o radiofnico, el patrocinio, la televenta y el emplazamiento
de producto. El desarrollo del rgimen aparece en los artculos 13 al 18 de la aludida LGCA.
56
Sin embargo, dado el impacto que la publicidad puede tener en un sector vulnerable y en
condicin asimtrica audiencias y consumidores, se imponen lmites cuantitativos y cualitativos
a los respectivos mensajes, a travs de especficas regulaciones.
En este sentido la exposicin de motivos de la LGCA establece que:
La regulacin de la publicidad, conforme a los criterios establecidos por la Directiva
Comunitaria ya citada, ocupa una parte importante de esta Ley. Est concebida como un
instrumento de proteccin del consumidor frente a la emisin de mensajes publicitarios en
todas sus formas en cuanto a tiempo y contenidos pero tambin con una normativa
reguladora bsica para impedir abusos e interpretaciones divergentes que han llevado, en
el pasado, a la apertura de expedientes y discrepancias serias a la hora de interpretar los
preceptos europeos. Y que, con esta Ley se pretende acabar al plantear un escenario claro
e inequvoco alineado con la terminologa y los postulados de la Comisin y el Parlamento
Europeo.
Otro aspecto importante es la libertad editorial o sumisin del medio que puede verse
condicionada o dirigida por los intereses de los anunciantes, tema que en muchos casos se trata
de no evidenciar. En efecto, existe el viejo refrn popular de que: El que paga, manda.
Por otra parte cuando la publicidad atenta contra la normativa relativa, por lo menos en el caso de
Espaa, Pina y Mesa (2011: 308) explican que el prestador del servicio est obligado a cesar en la
emisin de dichas comunicaciones comerciales al primer requerimiento de la autoridad
audiovisual o de cualquier organismo de autorregulacin al que pertenezca. Consideran que se
trata de un mecanismo acertado ya que evita al operador decir qu contenidos son lcitos, facultad
que se reserva a la administracin y a organismos independientes y especializados, evitando con
ello un posible riesgo de censura previa de contenidos.
En relacin a los aspectos en mencin, en los artculos transitorios de la reforma constitucional, se
hizo un nfasis especial de tutela y transparencia conducente a despejar riesgos de engaos- en
favor de los usuarios y audiencias, por lo que se establecen derechos, obligaciones y prohibiciones
ad hoc, segn se advierte de lo siguiente:
Medios, obligaciones y contenidos (D audiencias)
DCIMO. Los medios pblicos que presten el servicio de radiodifusin debern contar con
independencia editorial; autonoma de gestin financiera; garantas de participacin
ciudadana; reglas claras para la transparencia y rendicin de cuentas; defensa de sus
contenidos; opciones de financiamiento; pleno acceso a tecnologas, y reglas para la
expresin de diversidades ideolgicas, tnicas y culturales.
Publicidad (D audiencias)
DCIMO PRIMERO. Para que la publicidad en radio y televisin sea equilibrada, la ley
dotar al Instituto Federal de Telecomunicaciones de atribuciones para vigilar el
cumplimiento de los tiempos mximos que la misma seale para la transmisin de
mensajes comerciales.
57
7.3.4.3.1 Criterios jurisdiccionales
En los EUA la Suprema Corte de Justicia reconoce que la Constitucin confiere a las
comunicaciones comerciales una menor proteccin que a otras modalidades de expresin, en
tanto involucran una transaccin comercial.
Sin embargo a partir del Caso Hudson, estableci una regla de cuatro pasos para valorar la licitud
de posibles restricciones a la publicidad, en lo que se conoce como Test Hudson basado en el four-
prong test.
Pina y Mesa (2011: 258) explican que tal test implica hacernos cuatro preguntas:
1. Si la comunicacin comercial est relacionada con una actividad legal y no es engaosa.
2. Si existe un inters gubernamental substancial que justifique la limitacin y, en este caso,
3. Si la normativa que limita la comunicacin comercial est directamente relacionada con el
inters perseguido por el Gobierno; y
4. Si la limitacin no puede ser menos restrictiva a la hora de alcanzar el inters perseguido.
(No obstante, en el Caso Board of Trustees se ha suavizado la interpretacin de este
criterio. As, ya no es necesario probar que estamos ante la medida menos restrictiva entre
las posibles, sino que basta con probar que se, trata de una medida razonable).
En el mbito europeo, se protege la publicidad aunque en un nivel menor que el conferido a
mensajes de naturaleza poltica. Es as que la jurisprudencia del TEDH
105
protege las
comunicaciones comerciales a travs del derecho a la libertad de expresin, sujetando las medidas
que limiten a cumplir con los siguientes requisitos:
1. Deben estar previstas por una ley que sea accesible y precisa;
2. Deben estar encaminadas a la consecucin de un fin legtimo en los trminos previstos
en el artculo 10.2 del Convenio Europeo de Derechos Humanos; y
3. Debe tratarse de medidas necesarias para una sociedad democrtica.
4. El ltimo requisito es el que nos plantea mayores dificultades, al igual que sucede con
la interpretacin del requisito de razonabilidad en la doctrina del commercial speech
estadounidense. A este respecto el TEDH en el Caso Sunday Times, evita
interpretaciones extremas, rechazando la identificacin de la necesidad como
indispensabilidad o como mera razonabilidad. Identifica as la necesidad con la
existencia de una necesidad social imperiosa, exigiendo que la medida en cuestin
sea proporcionada a la hora de atender a la misma. Adicionalmente, el TEDH concede
cierto margen a los Estados para valorar la existencia de una necesidad social
imperiosa
106
.
105
Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
106
Pina y Mesa (2011: 261-262).
58
7.3.4.3.2 Prohibiciones
En el artculo 6, apartado B, fraccin IV, constitucional se establecen las prohibiciones
fundamentales.
De manera anloga se prevn en el artculo 11 transitorio de la reforma constitucional, las
restricciones a las comunicaciones comerciales.
En Espaa, la LGCA en su artculo 2, establece los siguientes conceptos
32. Comunicacin comercial audiovisual televisiva encubierta.
La presentacin verbal o visual, directa o indirecta, de los bienes, servicios, nombre, marca
o actividades de un productor de mercancas o un prestador de servicios en programas de
televisin, distinta del emplazamiento del producto, en que tal presentacin tenga, de
manera intencionada por parte del prestador del servicio de comunicacin audiovisual, un
propsito publicitario y pueda inducir al pblico a error en cuanto a la naturaleza de dicha
presentacin. Esta presentacin se considerar intencionada, en particular, si se hace a
cambio de contraprestacin a favor del prestador de servicio.
33. Publicidad subliminal.
Es publicidad subliminal la que mediante tcnicas de produccin de estmulos de
intensidades fronterizas con los umbrales de los sentidos o anlogas, pueda actuar sobre el
pblico destinatario sin ser conscientemente percibida.
Un tema que siempre levantar polmica, dada su regulacin a travs de conceptos jurdicos
indeterminados, es la connotacin de publicidad encubierta y subliminal, lo que exige un
cuidadoso anlisis de los hechos, efectos y consecuencias para despejar dudas e
indeterminaciones. En este sentido y referido al caso espaol, Pina y Mesa (2011: 299) nos
aportan los siguientes conceptos:
As, debemos entender por comunicacin audiovisual encubierta la presentacin verbal o
visual, directa o indirecta, de los bienes o servicios de una entidad en programas de
televisin, distinta del emplazamiento de producto, en que tal presentacin tenga, de
manera intencionada por parte del operador, un propsito publicitario, y pueda inducir al
pblico a error en cuanto a la naturaleza de dicha presentacin. A la hora de probar la
existencia de publicidad encubierta se tendr en cuenta si dicha publicidad conlleva la
remuneracin del prestador de servicios
159
.
Por su parte, la publicidad subliminal puede definirse como la utilizacin de tcnicas de
produccin de estmulos de intensidades fronterizas con los umbrales de los sentidos o
anlogas, siempre que esta pueda actuar sobre el pblico destinatario sin ser
conscientemente percibida
160
. No obstante, tal y como seala la doctrina
161
, la prueba de
existencia de publicidad subliminal conlleva la necesidad de acudir a complejos procesos de
laboratorio capaces de determinar su existencia.
Para concluir, conviene reiterar que tanto en Espaa como en Mxico, estar prohibida o
restringida la publicidad o mensajes que atenten contra la dignidad de las personas, publicidad
encubierta o uso de tcnicas subliminales, avisos de ciertos productos nocivos a la salud,
59
medicamentos y productos sanitarios, bebidas alcohlicas y lmites en la programacin dirigida a
la poblacin infantil.
7.4 Cultura plural y de fomento a los valores de identidad nacional
7.4.1 Exigencias constitucionales bsicas
La exposicin de motivos de la iniciativa de reforma constitucional
107
estableci que:
Adicionalmente, la presente iniciativa busca en particular que los servicios de radiodifusin
se traduzcan en un beneficio concreto de cultura para toda la poblacin y contribuya de
manera activa a preservar la pluralidad y fomentar los valores de identidad nacional y, en
general, los previstos en el artculo 3o. de la Constitucin.
Como se ha acotado en el apartado, 5.2.2, el artculo 6, apartado B, fraccin V, constitucional,
prev una de las medidas para ese fin a travs de la creacin de un organismo ad hoc en los
siguientes trminos:
V. La ley establecer un organismo pblico descentralizado con autonoma tcnica,
operativa, de decisin y de gestin, que tendr por objeto proveer el servicio de
radiodifusin sin fines de lucro, a efecto de asegurar el acceso al mayor nmero de
personas en cada una de las entidades de la Federacin, a contenidos que promuevan la
integracin nacional, la formacin educativa, cultural y cvica, la igualdad entre mujeres y
hombres, la difusin de informacin imparcial, objetiva, oportuna y veraz del acontecer
nacional e internacional, y dar espacio a las obras de produccin independiente, as como a
la expresin de la diversidad y pluralidad de ideas y opiniones que fortalezcan la vida
democrtica de la sociedad
108
.
Relacionado con el tema de la cultura plural, especialmente orientada a promover valores de
identidad nacional, destaca lo dispuesto en la fraccin II del artculo 3 constitucional que dice:
II. El criterio que orientar a esa educacin se basar en los resultados del progreso
cientfico, luchar contra la ignorancia y sus efectos, las servidumbres, los fanatismos y los
prejuicios.
Adems:
a) Ser democrtico, considerando a la democracia no solamente como una
estructura jurdica y un rgimen poltico, sino como un sistema de vida fundado en el
constante mejoramiento econmico, social y cultural del pueblo;
b) Ser nacional, en cuanto -sin hostilidades ni exclusivismos- atender a la
comprensin de nuestros problemas, al aprovechamiento de nuestros recursos, a la
defensa de nuestra independencia poltica, al aseguramiento de nuestra independencia
econmica y a la continuidad y acrecentamiento de nuestra cultura;
c) Contribuir a la mejor convivencia humana, a fin de fortalecer el aprecio y respeto
por la diversidad cultural, la dignidad de la persona, la integridad de la familia, la
conviccin del inters general de la sociedad, los ideales de fraternidad e igualdad de
107
Pgina 7.
108
nfasis aadido.
60
derechos de todos, evitando los privilegios de razas, de religin, de grupos, de sexos o de
individuos, y
d) Ser de calidad, con base en el mejoramiento constante y el mximo logro
acadmico de los educandos;
7.4.2 Medios y cultura
Los medios audiovisuales por su impacto comunicativo tienen una doble naturaleza: a) Cultural y
b) Comercial o industrial.
Parece claro y obvio que los objetivos culturales y educativos del artculo 3 constitucional deben
prevalecer sobre los derechos de exclusividad y especulativos emanados de la propiedad privada.
Razones importantes de esta prevalencia son las expuestas por Vega y Orozco (2009: 524) quienes
denuncian que en la TV prima un criterio mercantil sobre cualquier otro de carcter social,
cultural, esttico y aun poltico, en las decisiones sobre las ofertas programticas. Es por ello que
proponen cambios y sus argumentos son:
En consecuencia, no podemos negar que el mbito de mayor manipulacin de los medios
para atraer audiencias, se halla en este rubro, el de los contenidos y sus formatos (Orozco,
2006). En este sentido, el rating constituye un instrumento muy poderoso que las
televisoras utilizan para asegurar la inversin de los anunciantes y bsicamente, es del
rating de lo que depende la forma en la cual las empresas organizan su barra de
programacin, sus contenidos y formatos particulares. La consecuencia que hemos
observado del uso indiscriminado de este recurso, por una parte es la homogeneizacin de
la oferta programtica, ya que la competencia no ha generado una diversificacin de los
contenidos y formatos que tienda a la pluralidad, por el contrario, tiende a su unificacin,
ofreciendo ms de lo mismo, ya que eso mismo va probando ser lo que ms vende o
mayor rating tiene. Y por otra parte, un abaratamiento de la programacin, en tanto que
se invierte menos en cuidar su calidad, su creatividad, su produccin incluso, dejando a la
mercadotecnia llenar esos huecos para hacer vendible la abaratada mercanca.
Y es en este sentido que tambin la Ley Federal de Radio y Televisin en sus artculos 21-A,
fraccin I, inciso f y 72-A, promueven el fomento de los valores y creatividad artsticos locales y
nacionales a travs de difundir la produccin nacional independiente, pues si su programacin
incluye cuando menos un 20 % de sta, podrn incrementar el porcentaje de tiempo de
publicidad, hasta en un cinco por ciento.
En el artculo 73 de la ley en mencin, se prev tambin una finalidad de apoyo a la cultura en los
siguientes trminos:
ARTICULO 73.- Las difusoras debern aprovechar y estimular los valores artsticos locales y
nacionales y las expresiones de arte mexicano, dedicando como programacin viva el
mnimo que en cada caso fije la Secretara de Gobernacin, de acuerdo con las
peculiaridades de las difusoras y oyendo la opinin del Consejo Nacional de Radio y
61
Televisin. La programacin diaria que utilice la actuacin personal, deber incluir un
mayor tiempo cubierto por mexicanos.
No obstante tales previsiones como una apreciacin pragmtica y concerniente a la realidad
cotidiana, Vega y Orozco (2009: 522) dicen:
2) El beneficio a los radiodifusores que, a cambio de que destinen 20% de sus espacios a
produccin independiente, recibirn 5% ms del tiempo que la ley les autoriza para difundir
publicidad. Lo que la ley no restringe es que los grupos puedan subcontratar a una
empresa de su propiedad para obtener dicho beneficio, con lo cual los verdaderos
productores independientes continan quedando al margen de este proceso.
En el mismo sentido, la Convencin sobre la Proteccin y Promocin de la Diversidad de las
Expresiones Culturales de la UNESCO; que ordena a los pases a proteger y promover la diversidad
de las expresiones culturales, lo que implica legislar en ese sentido y asumir polticas conducentes
a su real eficacia.
7.4.3 Alfabetizacin meditica
En opinin de lvarez (en prensa), los habitantes de la Repblica Mexicana tienen derecho a
recibir alfabetizacin meditica y sta implica que la persona:
1. Tenga los conocimientos necesarios para poder acceder a los medios de comunicacin (p.
ej. televisin abierta y de paga, radio, internet, televisin mvil, cine). La alfabetizacin
meditica se distingue de la alfabetizacin digital en tanto que sta se refiere a que la
persona pueda utilizar el equipo de cmputo y pueda acceder a internet, mientras que la
alfabetizacin meditica es mucho ms segn se explica en este apartado.
2. Tenga la capacidad de comprender los contenidos y programas que recibe a travs de los
medios de comunicacin electrnica. Dentro de esta capacidad, la persona debe saber que
en la radio y la televisin se transmite informacin que ha sido previamente seleccionada
por el editor del medio, por muchas razones como por la prioridad que le da a una noticia
sobre otra, por el corte editorial del medio en cuestin y ello puede implicar que una
informacin relevante no sea transmitida por ese medio. Otra razn es que en radio y
televisin el tiempo al aire es un lmite a la cantidad de informacin que se puede
transmitir en un noticiero, por ejemplo.
3. Pueda discriminar entre lo que es publicidad, lo que es informacin y lo que son
programas. En este caso, la persona debe poder diferenciar lo que es publicidad de lo que
es el contenido de un programa, as como lo que es una informacin noticiosa de lo que es
publicidad. En este sentido, tambin existe una prohibicin a los medios de comunicacin
de presentar publicidad o propaganda como informacin (ver numeral III.2).
4. Est capacitada para navegar en internet.
5. Sepa cmo funcionan los motores de bsqueda de internet (p. ej. Google). Esto es cada
vez ms importante en atencin a la creciente dependencia de la sociedad en el internet y
62
que sta est buscando informacin cada vez ms en internet a travs de motores de
bsqueda.
6. Conozca la manera de elaborar y difundir contenidos. Las ventajas de las nuevas
tecnologas es que a travs de internet cualquier persona puede crear programas, videos,
audios y textos y difundirlos sin mayores restricciones. Esto contrasta con los medios
tradicionales de comunicacin tales como la radio, la televisin o los medios impresos en
los cuales el editor determina qu informacin se incluye en las transmisiones o en las
pginas del medio.
7. Conozca sobre los riesgos del uso de nuevas tecnologas (p. ej. diseminacin de virus,
usuarios con identidades falsas, contenidos engaosos o falsos).
8. Reconozca la existencia de derechos de propiedad intelectual (p. ej. derechos de autor,
marcas registradas), la importancia de su proteccin y respeto. Las personas en esta era
digital y dependiendo del medio de comunicacin pueden ser tanto receptoras de
contenidos como generadoras de contenidos, por lo cual la propiedad intelectual es
relevante en ambos supuestos.
Asimismo, lvarez (en prensa) sostiene que la alfabetizacin meditica es fundamental para que
las personas puedan:
Estar informadas y formarse libremente su opinin.
Hacer una crtica de los programas, noticias y publicidad difundida por los medios de
comunicacin.
Hacer libre e informadamente las elecciones sobre los medios y los contenidos a los cuales
acceden ellas y las personas a su cargo (p. ej. un padre respecto de su hijo menor de
edad).
Ejercer plenamente sus derechos humanos.
Contribuir con el pluralismo y el desarrollo democrtico de la sociedad.
El derecho de recibir alfabetizacin meditica es para las personas de todas las edades.
Esto es as porque dependiendo de la edad, la persona precisa de recibir ciertos
conocimientos: los nios y jvenes fcilmente adoptan las nuevas tecnologas, sin
embargo, son ms susceptibles de manipulacin y engao; los adultos y personas de edad
avanzada es posible que tengan mayor resistencia a utilizar nuevas tecnologas, pero
pueden ser ms crticos de la informacin recibida.
Finalmente, es importante recordar que un prerequisito de la alfabetizacin meditica es
que la poblacin tenga acceso a un sistema educativo de calidad.
Por otra parte, trasladndonos nuevamente a la ley espaola, La Ley 7/2010 de 31 de marzo,
General de la Comunicacin Audiovisual, tenemos que ah tambin se establece la obligacin de
63
promover la alfabetizacin meditica, sealndose expresamente que los poderes pblicos y los
prestadores del servicio de comunicacin audiovisual deben contribuir a la alfabetizacin meditica
de los ciudadanos (artculo 6, apartado 4). Adems de fijarse los procedimientos y mecanismos
por los cuales, esta promocin puede desarrollarse y valorarse
109
.
Segn UNESCO (2011: 185) el concepto implica:
Alfabetizacin meditica
Comprender y utilizar los medios de masas de forma segura o no firme, incluyendo un
entendimiento informado y crtico de los medios y de las tcnicas que los medios emplean y
sus efectos. Tambin la capacidad de leer, analizar, evaluar y producir comunicacin en
una variedad de formas (por Ej. televisin, imprenta, radio, computadoras, etc.) Otra forma
de entender el trmino es la habilidad para decodificar, analizar, evaluar y producir
comunicacin en una variedad de formas.
Relacionado al tema de alfabetizacin y la capacidad para elegir adecuadamente los mensajes,
Entrena (2011: 151 y 153) dice:
A la incertidumbre respecto a cmo se miden las audiencias en nuestro pas
110
, se aade
que los ciudadanos carecen de suficiente informacin respecto a la programacin que se
les ofrece. Para que los telespectadores no realicen elecciones espontaneas y sean
plenamente conscientes de los contenidos elegidos quizs deberan disponer de
informacin no compleja sobre las caractersticas de las tcnicas que se estn empleando
para captar su atencin (luminosidad, recursos sonoros, cinematogrficos), y que marcan
la diferencia entre contenidos tcnicamente de calidad o no. Igualmente, deberan conocer
la existencia de otras alternativas, que sirvan para poner de manifiesto la considerable
similitud entre los contenidos emitidos en varias cadenas normalmente por la eficiencia
econmica de su produccin. Tambin deberan ser informados de los efectos que
determinados tipos de programas provocan, y que sin llegar a casos extremos pasan
normalmente desapercibidos: violencia, tratamiento de menores o explotacin de
arquetipos de belleza
111
.
As, creemos que puede contribuir a la adquisicin de cultura televisiva el establecimiento
del derecho a recibir una comunicacin audiovisual transparente (artculo 6); este derecho
es decisivo porque comprende a su vez: a) los derechos a conocer la identidad del
prestador del servicio (junto a las empresas que forman parte de su grupo y accionariado);
109
J.M. Prez Tornero, 2010.
110
Sabemos que existen dos empresas que emplean tcnicas distintas, pero siempre sobre meras
muestras, y por tanto sus resultados no son plenamente fiables: Una entidad (Kantar Media) realiza la
medicin mediante audmetros instalados en los receptores de los hogares (segn la informacin
disponible en su sitio web en el ao 2010 estuvieron instalados en la reveladora cifra de 4.625 hogares de
toda Espaa), mientras que otra (el Estudio General de Medios) utiliza la tcnica de la entrevista.
111
Ver Aznar, H., Televisin, telebasura y audiencia: condiciones para la eleccin libre, Revista Latina de
Comunicacin Social, nm. 48, 2002. Recuperado en diciembre de 2010 de
'www.ull.es/publicaciones/latina/2002latin,a48marzo/4807aznar2.htm
64
a conocer la programacin televisiva con antelacin suficiente mediante gua electrnica
de programas; y a recibir de forma diferenciada la comunicacin comercial del resto de
contenidos televisivos; b) la obligacin de los poderes pblicos y de los servicios de
comunicacin audiovisual de proporcionar una alfabetizacin meditica de los
ciudadanos, aunque no llegue a concretar como se debe materializar este deber.
lvarez (en prensa) refiere que, entre los derechos fundamentales de las telecomunicaciones,
estn los derechos a los medios de comunicacin comunitarios y manifiesta que las personas
tienen derecho a contar con medios de comunicacin de uso social tales como la radio y la
televisin comunitaria y que, tales medios pueden representar a una comunidad estudiantil, a una
colonia, a un grupo de profesionistas y a cualquier agrupacin de personas que se unan para
solicitar al Instituto Federal de Telecomunicaciones una concesin de uso social, previo el
cumplimiento de los requisitos sealados en ley. Y en este sentido, afirma:
Los medios comunitarios contribuyen al pluralismo, es decir, a permitir que se puedan
escuchar voces de la sociedad que en la inmensa mayora de los casos son ignorados o
acallados por los medios de comunicacin comerciales y los medios gestionados por el
gobierno. Los medios comunitarios cumplen una funcin social muy especial y especfica, al
transmitir informacin de inters de la comunidad y localidad donde se encuentran.
Tambin considera el derecho a los medios de comunicacin de pueblos y comunidades indgenas
como otro de los derechos fundamentales de telecomunicaciones y, al respecto expone que las
personas de pueblos y comunidades indgenas tienen derecho a adquirir, operar y administrar
medios de comunicacin lo que implica contar con sus propios medios de comunicacin, a
contar con una red de comunicaciones que permita su integracin para lo cual las autoridades
federales, estatales y locales deben actuar y dice que:
Las personas de pueblos y comunidades indgenas tienen derecho a que dichas autoridades
construyan y amplen las redes de telecomunicaciones.
7.4.4 Alfabetizacin y ecologa audiovisual o de los medios
El estudio de los medios de comunicacin as como de los ambientes que crean y del entorno, son
importantes por el sistema de mensajes audiovisuales que imponen a las personas, a la par de
ciertas maneras de pensar, sentir y comportarse. Segn lo que perciban los individuos, decidirn
que hacer o no hacer y en que pensar o dejar de hacerlo.
Hortin (1981: 202) defini esta disciplina como "la capacidad de entender y usar imgenes,
incluyendo la habilidad de pensar, aprender y expresarse en trminos de imgenes"
112
.
En el blog Mirades Menudes se dice que:
(...) una pedagoga capaz de educar el ojo y sacarle punta incisiva, capaz de afinarlo para
que penetre ms all de las apariencias, de diversificarlo para que enriquezca nuestras
112
Cita tomada de Ortega Carrillo Jos Antonio, La alfabetizacin visual como premisa para el aprendizaje
http://ares.cnice.mec.es/informes/12/contenido/pagina%2087.htm.
65
formas de ver y de sacudirlo para que vuele ms alto, se asombre y disfrute de la
sensibilidad cotidiana
113
.
Otra opinin seala que:
La alfabetizacin visual (y audiovisual) consiste en un proceso de enseanza-aprendizaje
para interpretar las imgenes, es decir, para decodificarlas reflexivamente. El tema de la
imagen, no es nuevo. Se supone que los primeros trazos humanos apoyaban las
recitaciones verbales. Hoy, ante el desarrollo exponencial de las Tecnologas de la
Informacin y la Comunicacin (TIC), se hace imprescindible
114
,
A partir de este marco, resulta interesante formular estas cuestiones: Cul es el paisaje
audiovisual que tenemos? Qu uso damos a las TIC? Predomina ocio y consumo o informacin
y educacin en la oferta programtica? Qu temas se promueven? Pasiones? Emociones?
Manipulaciones? Promocin de la cultura e integracin nacional?
Vega y Orozco (2009: 524) plantean estas reflexiones:
Porque sabemos que los contenidos y formatos audiovisuales transforman el espectro de lo
social, pues tienen un efecto en las esferas poltica, ideolgica y cultural. Porque los
contenidos y formatos audiovisuales, y de una manera muy importante los televisivos,
median las subjetividades de los ciudadanos; y las representaciones del mundo que
construyen, inciden en los anhelos, conocimientos, creencias y saberes de las personas
(Martn-Barbero, 2002). Porque los contenidos y formatos audiovisuales constituyen una
va fundamental para la construccin de una conciencia ciudadana y democrtica e inciden
en la conformacin de las culturas polticas. Porque los contenidos y formatos
audiovisuales tienen un poder alfabetizador por cuanto crean nuevos lenguajes y
representaciones de la sociedad.
De lo expuesto se infieren una serie o conjunto de relaciones funcionales de la comunidad en el
proceso de adaptacin al medio audiovisual electrnico, lo que especialmente sucede cuando se
transmiten imgenes de la realidad o de una realidad virtual que puede obedecer a muchos
mviles y propsitos.
Alguien ha dicho que, haciendo un smil, "Cada pueblo tiene la televisin que se merece" (o la que
est habituado, adicto, condicionado, programado). Lo que parece evidente es que siguiendo lo
expuesto en la Biblia
115
, en los contenidos programticos prevalece la exaltacin de todo aquello
concerniente a los deseos de la carne, los deseos de los ojos, y la vanagloria de la vida, anhelos del
mundo que se traducen en la dama, la lana o la fama, generando as un pueblo adicto a: "el
dinero, el sexo y la soberbia (todo esto incluye e incentiva la apologa por pasiones pervertidas y
destructivas como envidia, odio, frustracin, orgullo, arrogancia, etc.).
En suma: Las tragedias o la muerte son factor de venta publicitario.
113
http://www.miradesmenudes.com/aprender-a-mirar/pedagog%C3%ADa-de-la-imagen/
114
http://www.buenastareas.com/ensayos/La-Alfabeizacion-Visual/51780026.html
115
1 Juan 2:16.
66
7.4.5 Medios culturizantes
En cuanto a este tema, Vega y Orozco (2009: 527) proponen no slo medios que promuevan una
cultura y una educacin ya hechas, sino de medios que trabajen en la creacin cultural y educativa
as como en el entretenimiento de calidad a partir de los propios modos de ver la sociedad, de los
recursos, lenguajes y potencialidades expresivas de los ciudadanos; proponiendo medios
alfabetizadores formulando las siguientes propuestas:
1. Exigir propuestas con contenidos de calidad. Con ello nos referimos a establecer
como principal criterio para el otorgamiento de concesiones, la exigencia de ofertas
originales de programacin, que combinen de manera creativa discursos visuales y
sonoros, que articulen gneros, formatos y tratamientos no slo por criterios de edad, sino
por criterios temticos y discursivos (Martn-Barbero, 2000).
2. Promover la representacin de la diversidad social y la visibilizacin de las
llamadas minoras es decir, las mujeres, los jvenes, los ecologistas y grupos que
promuevan el respeto a los derechos de las identidades sexuales diversas, tanto en la
propiedad de los medios como en los contenidos y formatos.
3. Promover la creacin de redes de productores audiovisuales pblicos e
independientes, que garanticen la incorporacin de producciones locales, regionales y
comunitarias en el espectro de la programacin y sean los sujetos de la experimentacin
esttica, tcnica y de produccin de las nuevas ofertas programticas (Martn-Barbero,
2000).
4. Promover una oferta programtica plural. Los contenidos deben visibilizar la
diversidad de estilos y estticas, culturas, lenguajes y saberes que hay en la vida social, por
gneros, generaciones, etnias y clases.
5. Garantizar la amplitud de la agenda de discusin pblica en los medios, en la que
se vean representadas las distintas voces, temas, problemticas y perspectivas de anlisis.
En este sentido, consideramos urgente exigir a las televisoras y radios comerciales la
produccin de programas que sean realmente informativos, que analicen y que
contextualicen los procesos de los que dan noticia, para que contribuyan a una efectiva
didctica ciudadana.
6. Educacin para los medios: el nuevo ecosistema comunicativo y las
transformaciones en el entorno educativo, exigen promover una educacin para los medios
que, acorde con la perspectiva de Martn-Barbero (2002b), ya no tenga como nica
finalidad el aprendizaje para leer los medios, sino como intencionalidad, la formacin de
una cultura meditico-tecnolgica ciudadana.
7. Integrar lo educativo y lo cultural con lo ldico, como perspectiva de la
programacin. Siguiendo a Martn-Barbero (2002b), consideramos que la integracin de lo
cultural y lo educativo en los contenidos mediticos, debe hacerse no como una temtica,
sino como una perspectiva tica y poltica que debera atravesar toda la programacin. En
este sentido, la promocin de la salud, el medio ambiente, los valores, y por supuesto, lo
67
educativo y lo cultural, deben integrarse en el flujo de toda la programacin para
contribuir a la construccin armnica del entramado social.
8. Garantizar el acceso de los ciudadanos a bienes y servicios culturales, con miras a
que utilicen las tecnologas de la comunicacin y la informacin como herramientas para
potenciar sus identidades.
9. La alfabetizacin mltiple para leer, escuchar, visionar, navegar con los nuevos
lenguajes. Consideramos central el cumplimiento con una funcin alfabetizadora en los
nuevos lenguajes audiovisuales y tecnolgicos, pero con una condicin: no asumiendo a la
tcnica slo en su parte instrumental, de tomas, pantallas, teclas y ratones, sino en su
parte sustantiva de epistemologa y metfora de conocimiento.
10. Promover que los ciudadanos desarrollen habilidades para una lectura,
televidencia, escucha, navegacin, crticas, no slo del contenido literal lo que se dice
sino del cmo se dice a partir de los soportes visuales y sonoros.
11. Evaluacin de la calidad televisiva. Es imperativo promover el desarrollo de
observatorios mediticos que evalen, con base en metodologas slidas y criterios de
calidad y pertinencia, la relevancia, la tica y la oportunidad de los contenidos y formatos.
12. Garantizar la circulacin de producciones internacionales, latinoamericanas y
nacionales en el espectro de la programacin, que en la actualidad no tienen cabida en los
medios comerciales mexicanos
116
.
7.5 Rplica
En este aspecto, lvarez (en prensa) seala:
Este derecho permite que una persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes
difundidas en medios de comunicacin, exprese en el propio medio de comunicacin las
razones y hechos de la inexactitud de la informacin o de lo injurioso de las noticias. El
derecho de rplica no busca identificar cul es la verdad, sino permitir que el pblico pueda
confrontar 2 versiones, una la del periodista y medio de comunicacin que difunde la
informacin y otra la de la persona que estima que la informacin es errnea o injuriosa.
7.6 Programacin y publicidad infantil
lvarez (en prensa) se refiere a este tema en los siguientes trminos:
Los nios tienen derecho a acceder a informacin y material de fuentes nacionales e
internacionales, en especial a aquellos que promuevan su bienestar social, espiritual y
moral, as como su salud fsica y mental. Por lo cual, otro derecho de las audiencias es que
la programacin dirigida a la poblacin infantil observe ciertos lineamientos de proteccin
a la infancia para que los medios de comunicacin no pongan en riesgo el desarrollo
armnico de los nios. Estn prohibidos los programas y la publicidad dirigida al pblico
infantil que tenga influencias nocivas o perturbadoras para el desarrollo de los nios.
116
Vega y Orozco (2009: 528-529)
68
Los nios tienen derecho a que el Estado, sus padres y la sociedad aseguren que los
contenidos dirigidos a los propios nios que sean transmitidos a travs de radio, televisin
y otros servicios de telecomunicaciones:
Desarrollen la personalidad, aptitudes y capacidad mental y fsica del nio al mximo.
Respeten e inculquen el respeto a los derechos humanos, la dignidad de la persona, la
igualdad, el medio ambiente, as como respeto a sus padres, a su identidad cultural,
idioma y valores propios y nacionales.
Preparen al nio para vivir una vida responsable con comprensin, paz, tolerancia,
igualdad de la mujer y el hombre, solidaridad internacional en la independencia y en la
justicia.
Contribuyan a luchar contra la ignorancia, servidumbres, fanatismos y prejuicios.
Estimulen la creatividad, promuevan el inters cientfico, artstico y social de los nios,
as como promuevan la integracin familiar.
Proporcionen diversin al tiempo que colaboran con el proceso formativo de los nios.
Cuando se inicie la transmisin de un programa no apto para menores, se debe indicar
tal circunstancia.
En relacin a los derechos de las audiencias, en el caso especfico de la poblacin infantil, la Ley
Federal de Radio y Televisin seala que la programacin general dirigida a tal pblico que
transmitan las estaciones de Radio y Televisin deber
117
:
I.- Propiciar el desarrollo armnico de la niez.
II.- Estimular la creatividad, la integracin familiar y la solidaridad humana.
III.- Procurar la comprensin de los valores nacionales y el conocimiento de la comunidad
internacional.
IV.- Promover el inters cientfico, artstico y social de los nios.
V.- Proporcionar diversin y coadyuvar el proceso formativo en la infancia.
Tambin dispone que:
Los programas infantiles que se transmiten en vivo, las series radiofnicas, las telenovelas
o teleteatros grabados, las pelculas o series para nios filmadas, los programas de
caricaturas, producidos, grabados o filmados en el pas o en el extranjero debern
sujetarse a lo dispuesto en las fracciones anteriores y que La Programacin dirigida a los
nios se difundir en los horarios previstos en el reglamento de esta Ley.
En el artculo 63 de la ley en mencin se prohben expresamente las transmisiones que causen la
corrupcin del lenguaje y las contrarias a las buenas costumbres, ya sea mediante expresiones
maliciosas, palabras o imgenes procaces, frases y escenas de doble sentido, apologa de la
violencia o del crimen; se prohbe, tambin, todo aquello que sea denigrante u ofensivo para el
117
Artculo 59 ter, adicionado mediante reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 11 de
enero de 1982
69
culto cvico de los hroes y para las creencias religiosas, o discriminatorio de las razas; queda
asimismo prohibido el empleo de recursos de baja comicidad y sonidos ofensivos.
En relacin a la retransmisin de programas desarrollados en el extranjero y recibidos por
cualquier medio por las estaciones difusoras, o la transmisin de programas que patrocine un
gobierno extranjero o un organismo internacional, adems de necesitar autorizacin de la
Secretaria de Gobernacin (artculo 65), tratndose de programas para nios, deben cumplir con
lo establecido en el artculo 59-ter de la Ley en cita.
Finalmente, en el artculo 80 de la Ley en comento, se establece la responsabilidad personal de las
infracciones que se cometan en las transmisiones de radio y televisin, para quienes en forma
directa o indirecta las preparen o transmitan.
Como se ve, tan slo en la Ley Federal de Radio y Televisin hay una amplia regulacin que
protege los derechos de las audiencias, a la vez que establece obligaciones a los concesionarios de
radio y televisin para cuidar sus contenidos. Empero la realidad es que, a pesar de esta
regulacin, la programacin televisiva y radiofnica dista mucho de cumplir con los parmetros
establecidos y detallados con anterioridad.
En cuanto al derecho comparado, tenemos que, en pases como Espaa, se ha destacado la
importancia de regular estos sectores y ello se ha visto reflejado en la emisin de la Ley General de
la Comunicacin Audiovisual, que entr en vigor el 1 de mayo de 2010 y derog doce leyes
diferentes sobre audiovisual, unificando el conjunto de la regulacin del sector
118
.
7.7 Salud pblica
En opinin de lvarez (en prensa), las audiencias tienen derecho a que la publicidad de comida,
bebidas, medicamentos, insecticidas, instalaciones y aparatos teraputicos, tratamientos y
artculos de higiene y embellecimiento, as como de prevencin o curacin de enfermedades, sea
autorizada previamente por la Secretara de Salud y que la publicidad en estos temas difundida
por televisin, cine, radio y otras telecomunicaciones cumpla con las siguientes caractersticas:
Debe ser clara y fcilmente comprensible por una persona comn.
No debe atribuirle cualidades preventivas, teraputicas, rehabilitadoras, nutritivas,
estimulantes o similar que no correspondan a su funcin o uso.
No debe indicar o hacer creer que un producto cuenta con ingredientes o propiedades que
no tiene.
Debe sealar las precauciones para evitar riesgo o dao a la salud.
Debe incluir ciertas leyendas escritas o auditivas (segn el caso) (p. ej. consulte a su
mdico).
No deben promover hbitos de alimentacin nocivos para la salud.
En caso de bebidas alcohlicas, debe incluirse un mensaje de responsabilidad social
respecto al consumo de bebidas alcohlicas, nunca promover el consumo inmoderado o
118
J.M. Prez Tornero, Ley General de Comunicacin Audiovisual,
http://jmtornero.wordpress.com/2010/05/02/ley-general-de-la-comunicacion-audiovisual/
70
excesivo, no transmitir ideas o imgenes de xito, fama, esparcimiento, tranquilidad,
alegra o euforia como consecuencia del consumo de bebidas alcohlicas, est prohibido
utilizar a deportistas reconocidos o a personas con equipos o vestuario deportivo, no deben
consumirse real o aparentemente las bebidas alcohlicas en el anuncio, entre otros
requisitos y prohibiciones.
En cuanto a la publicidad de prestacin de servicios mdicos, la publicidad debe cumplir
con las normas aplicables, no pueden referirse a propiedades o resultados que no estn
comprobados cientficamente, y el personal que presta los servicios mdicos debe estar
capacitado y contar con recursos adecuados, entre otros.
En caso de frmulas para bebs/lactantes, debe fomentar la lactancia materna e indicar
sus beneficios, indicar que el uso de frmulas slo se recomienda por intolerancia del nio
a la leche materna, por ausencia de la madre o por incapacidad de sta.
7.8 Dignidad de personas
Al respecto, la Ley Federal de Radio y Televisin publicada en el Diario Oficial de la Federacin el
11 de enero de 1960, reconoce, desde entonces, que la radio y la televisin, tienen la funcin
social de contribuir al fortalecimiento de la integracin nacional y el mejoramiento de las formas
de convivencia humana, por lo que, seala expresamente que, a travs de sus transmisiones,
deben procurar:
Afirmar el respeto a los principios de la moral social, la dignidad humana y los vnculos
familiares Afirmar el respeto a los principios de la moral social, la dignidad humana y los
vnculos familiares Contribuir a elevar el nivel cultural del pueblo y a conservar las
caractersticas nacionales, las costumbres del pas y sus tradiciones, la propiedad del
idioma y a exaltar los valores de la nacionalidad mexicana Fortalecer las convicciones
democrticas, la unidad nacional y la amistad y cooperacin internacionales
119
.
En esos trminos, la ley en mencin establece la obligacin para el Ejecutivo Federal por conducto
de las Secretaras y Departamentos de Estado, los Gobiernos de los Estados, los Ayuntamientos y
los organismos pblicos, de promover la transmisin de programas de divulgacin con fines de
orientacin social, cultural y cvica
120
, as como la obligacin para las estaciones de radio y
televisin de efectuar transmisiones gratuitas diarias, con duracin hasta de 30 minutos continuos
o discontinuos, dedicados a difundir temas educativos, culturales y de orientacin social
121
.
En cuanto al derecho comparado, qued establecido en el punto 6.1.3, que entre las
prohibiciones establecidas para los prestadores de los servicios de radio difusin, por lo que hace a
la Ley espaola, 7/2010 de 31 de marzo (LE), en su artculo 18, punto 1, prohbe, en cualquiera de
sus formas, la transmisin de comunicaciones comerciales que vulneran la dignidad humana.
Por su parte, en la Ley Argentina 26.522, prohbe en su artculo 70, la transmisin de contenidos
que promuevan o inciten tratos discriminatorios basados en la raza, el color, el sexo, la orientacin
sexual, el idioma, la religin, las opiniones polticas o de cualquier otra ndole, el origen nacional o
119
Artculo 5, fraccin I a IV
120
Artculo 6.
121
Artculo 59.
71
social, la posicin econmica, el nacimiento, el aspecto fsico, la presencia de discapacidades o que
menoscaben la dignidad humana o induzcan a comportamientos perjudiciales para el ambiente o
para la salud de las personas y la integridad de los nios, nias o adolescentes
122
.
En esos trminos, el artculo 57 de la LGCA, considera como infracciones muy graves la emisin de
comunicaciones comerciales que vulneren la dignidad humana o utilicen la imagen de la mujer con
carcter vejatorio o discriminatorio.
En relacin a este tema, Alvrez (en prensa) aduce que entre los derechos de las audiencias, se
encuentra el derecho a los contenidos de los programas y la publicidad difundidos a travs de la
radio o televisin respeten los derechos humanos, lo que, incluye entre otros, el:
Respeto a la dignidad del ser humano por lo cual est prohibido incluir estereotipos o
discriminar, as como quebrantar el principio de igualdad de la mujer y el hombre.
7.9 Acceso del servicio al mayor nmero de personas
La finalidad constitucional es que tanto las telecomunicaciones como la radiodifusin son servicios
pblicos o servicios de inters general que deben ser accesibles y aprovechables por el mayor
nmero de personas posible; por tanto, no se debe estorbar o coartar el acceso, tal como lo
dispone el artculo 6 constitucional, sino a partir de los ptimos niveles de eficiencia, tanto en lo
cuantitativo como en lo cualitativo.
7.9.1 Multiprogramacin
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos en la Declaracin de Principios sobre Libertad
de Expresin, principio 12, ha dispuesto que:
12. Los monopolios u oligopolios en la propiedad y control de los medios de comunicacin
deben estar sujetos a leyes antimonoplicas por cuanto conspiran contra la democracia al
restringir la pluralidad y diversidad que asegura el pleno ejercicio del derecho a la
informacin de los ciudadanos. En ningn caso esas leyes deben ser exclusivas para los
medios de comunicacin. Las asignaciones de radio y televisin deben considerar criterios
democrticos que garanticen una igualdad de oportunidades para todos los individuos en
el acceso a los mismos.
En Espaa Entrena (2011: 115) deja en claro que la Constitucin ordena que haya pluralidad de
informacin, lo que supone tambin diversidad de medios plurales y con variedad de canales, lo
que redunda en la multiprogramacin, que explica en los siguientes trminos:
Segn la LGCA, el derecho del pblico a recibir una comunicacin audiovisual plural es
exigible no slo respecto los contenidos recibidos sino respecto de los propios medios de
comunicacin y los canales mediante los que se prestan, en el sentido de que unos y otros
deben ser diversos: tanto respecto a su naturaleza pblica o privada, como respecto a su
modelo de negocio, esto es que sean de pago o gratuitos, as como respecto la fuente
empleada (el espectro radioelctrico, cable, satlite o Internet) y la cobertura o alcance
122
Artculo 70.
72
que poseen. La diferencia como puede fcilmente apreciarse es sustancial. No se trata de
garantizar el derecho a la comunicacin libre de informacin as como a recibirla, ni
tampoco que sus contenidos sean plurales sino adems que los canales y medios tcnicos
requeridos sean tambin diversos.
Y agrega que en el artculo 4.1
123
de la LGCA se prev un derecho instrumental respecto a los
derechos primarios
124
reconocidos en el diverso 20 de la Constitucin. Por tanto, deben
considerarse como interdependientes e indisolubles: i) una comunicacin audiovisual plural, ii) con
la calidad de informacin veraz y, iii) que se perciba a travs de una variedad de canales y fuentes
tcnicas.
Sobre el particular y referido al caso europeo ejemplifica Palomar (2011: 322) que:
esta normativa comunitaria admite la existencia de una serie de acontecimientos
deportivos y culturales que por su consideracin y su demanda social pueden ser extrados
del mercado y regulada su comercializacin en forma diferente al resto para asegurarse
que llegan al conjunto de la poblacin.
Lo anterior pone en evidencia la prevalencia que en Europa se asigna a los intereses de las
audiencias con respecto a los derechos de propiedad privada incluyendo la intelectual y
exclusividades, con fines mercantilistas o especulatorios, que pueden conseguirse mediante la
explotacin de determinada informacin.
Este tema ocupa a la CSJN argentina al resolver el Caso Clarn, prueba de ello es, entre otros
argumentos, el expuesto en el prrafo siguiente:
23) Que para lograr este objetivo resulta necesario garantizar el acceso igualitario de todos
los grupos y personas a los medios masivos de comunicacin o, ms exactamente, como lo
ha manifestado el tribunal interamericano en la ya citada OC 5/85, "que no haya
individuos o grupos que, a priori, estn excluidos del acceso a tales medios", lo que exige
"ciertas condiciones respecto de stos, de manera que, en la prctica, sean verdaderos
instrumentos de esa libertad y no vehculos para restringirla. Son los medios de
comunicacin social los que sirven para materializar el ejercicio de la libertad de expresin,
de tal modo que sus condiciones de funcionamiento deben adecuarse a los requerimientos
de esa libertad" (prrafo 34).
En el mismo sentido, Carlos S. Nino ha expresado que para que los consensos surjan es
necesario el debate de voces mltiples, que puedan expresarse e interactuar en situaciones
igualitarias, con idntica capacidad de introducir temas en la agenda (La constitucin de la
123
1. Todas las personas tienen el derecho a que la comunicacin audiovisual se preste a travs de una
pluralidad de medios, tanto pblicos, comerciales como comunitarios que reflejen el pluralismo ideolgico,
poltico y cultural de la sociedad. Adems, todas las personas tienen el derecho a que la comunicacin
audiovisual se preste a travs de una diversidad de fuentes y de contenidos y a la existencia de diferentes
mbitos de cobertura, acordes con la organizacin territorial del Estado. Esta prestacin plural debe
asegurar una comunicacin audiovisual cuya programacin incluya distintos gneros y atienda a los diversos
intereses de la sociedad, especialmente cuando se realice a travs de prestadores de titularidad pblica.
124
Libertad de expresin y derecho a la informacin.
73
democracia deliberativa, Barcelona, Gedisa, 1997). Es en este campo de la democracia que
no pueden admitirse voces predominantes que oscurezcan el debate pblico. Vivimos en
sociedades pluralistas, diversas, con multiplicidad de opiniones que deben encontrar el
lugar meditico donde expresarse.
Y es enftico el criterio que inspira lo decidido en el fallo, al justificar en la ley cuestionada la
restriccin del nmero de licencias que una empresa puede acumular, con el propsito de
favorecer la multiprogramacin cualitativa o temtica y de criterios editoriales.
42) Que con relacin a los fines de la norma, las mencionadas restricciones persiguen como
objetivos centrales fomentar la libertad de expresin como bien colectivo y preservar el
derecho a la informacin de todos los individuos. En palabras de la ley, lo que se busca es
garantizar los principios de diversidad, pluralidad y respeto por lo local (artculo 45), as
como el desarrollo de mecanismos destinados a la promocin, desconcentracin y fomento
de la competencia para abaratar, democratizar y universalizar el aprovechamiento de las
nuevas tecnologas de la informacin y la comunicacin (artculo 1).
As lo estableci el Poder Ejecutivo Nacional al elevar al Congreso de la Nacin el proyecto
de ley, cuando expres que la iniciativa de la regulacin busc "...echar las bases de una
legislacin moderna dirigida a garantizar el ejercicio universal para todos los ciudadanos
del derecho a recibir, difundir e investigar informaciones y opiniones y que constituye
tambin un verdadero pilar de la democracia, garantizando la pluralidad, diversidad y una
efectiva libertad de expresin". Tuvo como objetivo primordial "la sujecin de la propiedad
y control de los medios de radiodifusin a normas antimonoplicas y el acceso a una
informacin plural" (Mensaje n 1139, del 27 de agosto de 2009).
Con mayor detalle, en el artculo 3 de la ley se hace referencia, entre otros objetivos, a la
promocin y garanta del libre ejercicio del derecho de toda persona a investigar, buscar,
recibir y difundir informaciones, opiniones e ideas, sin censura; a la construccin de una
sociedad de la informacin y el conocimiento que priorice la alfabetizacin meditica y la
eliminacin de las brechas en el acceso al conocimiento y las nuevas tecnologas; a la
promocin de la expresin de la cultura popular y el desarrollo cultural, educativo y social
de la poblacin; al ejercicio del derecho de los habitantes al acceso a la informacin
pblica; a la actuacin de los medios de comunicacin en base a principios ticos; al
desarrollo equilibrado de una industria nacional de contenidos que preserve y difunda el
patrimonio cultural y la diversidad de todas las regiones y culturas que integran la Nacin;
a la administracin del espectro radioelctrico en base a criterios democrticos y
republicanos que garanticen una igualdad de oportunidades para todos los individuos; a la
proteccin y salvaguarda de la igualdad entre hombres y mujeres, y el tratamiento plural,
igualitario y no estereotipado, evitando toda discriminacin por gnero u orientacin
sexual; al derecho de acceso a la informacin y a los contenidos de las personas con
discapacidad; y a la preservacin y promocin de la identidad y de los valores culturales de
los Pueblos Originarios.
74
Por su parte, en los artculos transitorios de la reforma constitucional, se estableci la obligacin
de determinar los criterios conforme a los cuales el el Instituto Federal de Telecomunicaciones
otorgar las autorizaciones para el acceso a la multiprogramacin, bajo los principios de
competencia y calidad, garantizado el derecho a la informacin y atendiendo de manera particular
la concentracin nacional y regional de frecuencias, incluyendo en su caso, el pago de las
contraprestaciones debidas
125
.
De igual forma, con la implementacin del denominado apagn analgico, se busc aumentar la
eficiencia del uso del espectro.
En efecto, entre las consideraciones que expres el Secretario de Comunicaciones y Transportes
para emitir el Acuerdo por el que se adopta el estndar tecnolgico de televisin digital terrestre y
se establece la poltica para la transicin a la televisin digital terrestre en Mxico
126
, as como de
los argumentos expresados por el Pleno de la Comisin Federal de Telecomunicaciones para emitir
el Acuerdo por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones del Acuerdo por el
que se adopta el estndar tecnolgico de televisin digital terrestre y se establece la poltica para
la transicin a la televisin digital terrestre en Mxico
127
, se advierte que, se estableci que su
objeto era crear las condiciones necesarias para lograr la transicin de la televisin analgica a la
digital, con las mayores eficiencias, en especial el uso del espectro para favorecer las condiciones
en que se preste el servicio de banda ancha mvil que requiere el uso de parte del espectro
actualmente destinado al uso de las frecuencias UHF
128
, logrando as un mejor aprovechamiento
del espectro radioelctrico, que por su naturaleza constituye un bien escaso, limitado y finito cuya
utilizacin debe ser ms eficiente en beneficio del pblico; as tambin un mayor aprovechamiento
del avance tecnolgico, ya que con ello se favorece un servicio de mayor calidad a los
consumidores del servicio pblico de radio y televisin
129
.
Dicha transicin tiene ventajas tanto para la eficiencia en el uso del espectro radioelctrico, como
respecto a la calidad de los servicios que el pblico en general recibir, dando como consecuencia
menores costos a empresas y mejor calidad para usuarios, lo que incidir en mejores servicios y
precios a los consumidores; tomando en cuenta tambin que los servicios de radio y televisin
tienen la funcin social de contribuir al fortalecimiento de la integracin nacional y el
125
Ver fraccin VIII, del artculo tercero transitorio, reforma constitucional publicada en el Diario Oficial de la
Federacin el
126
Publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 2 de julio de 2004.
127
Publicado en el Diario Oficial el 4 de mayo de 2012.
128
Ver tesis que dio lugar a la Tesis I.4o.A.78 A, sustentada por el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia
Administrativa del Primer Circuito, de rubro: ACUERDO POR EL QUE SE REFORMAN, ADICIONAN Y
DEROGAN DIVERSAS DISPOSICIONES DEL ACUERDO POR EL QUE SE ADOPTA EL ESTNDAR TECNOLGICO
DE TELEVISIN DIGITAL TERRESTRE Y SE ESTABLECE LA POLTICA PARA LA TRANSICIN A LA TELEVISIN
DIGITAL TERRESTRE EN MXICO, PUBLICADO EN EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIN EL 2 DE JULIO DE
2004. PREMISAS E IMPLICACIONES DE LA TRANSICIN DIGITAL CUYAS CONDICIONES ESTABLECE, visible en
la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro 1, Diciembre de 2013, Tomo II, Dcima poca,
Pgina 1090.
129
Idem.
75
mejoramiento de las formas de convivencia humana, mediante el fortalecimiento de las
convicciones democrticas, la unidad nacional, la amistad y cooperacin internacionales, la
consolidacin de los principios de la moral social, la dignidad humana y los vnculos familiares
130
.
7.9.2 Must carry y must offer
Las obligaciones-deberes denominados must carry-must offer, son un ejemplo de regulaciones
asimtricas, de carcter social y econmico, derivadas del Derecho de Defensa de la Competencia,
dirigidas al gran agente con poder de mercado para que comparta un insumo esencial a efecto de
favorecer el proceso de libre concurrencia, eliminar barreras, evitar prcticas monoplicas y
efectos anlogos pero, sobre todo, para beneficio de los consumidores en general y de las
audiencias en particular, a efecto que dispongan de multiprogramacin con los mayores y mejores
contenidos, precios y servicio; en igual forma se persigue fomentar y provocar que haya el mayor
nmero de entrantes competitivos a los mercados de TV abierta y restringida.
El fundamento y razonabilidad de estas medidas regulatorias est previsto en la Constitucin
(artculos 28 y 8, fraccin III, transitorio
131
constitucionales), confirindole al IFT o ala CFCE,
precisamente, establecer y aplicar esas regulaciones.
Conviene destacar que tanto el Derecho Econmico como el Regulatorio, son de naturaleza
transversal, inciden e impactan en las dems ramas del derecho, tienen un amplio reconocimiento
y aval constitucional por ser medidas indispensables para atender el inters general.
La medida es de cuo norteamericano, fue la FCC
132
que advirtiendo la situacin de las cableras
con gran nmero de audiencia, eludan incorporar en sus emisiones las seales de pequeas
estaciones regionales.
Estas medidas se han reconocido como un ejemplo de las mejores prcticas internacionales en la
materia de competencia, al grado que la Constitucin
133
las recoge e incluso ordena su aplicacin
inmediata a partir de que se constituyera el IFT
134
, debiendo los agentes econmicos involucrados
(concesionarios) implementar su observancia inmediata.
Parece que se est ante una tensin
135
entre dos antinomias, dispositivos antagnicos o
contradictorios, sin embargo debe distinguirse que unas normas protegen derechos patrimoniales
individuales de las empresas de radiodifusin (derechos conexos de autor); en tanto que el
conjunto de las otras (regulaciones asimtricas) estn dirigidas a garantizar propsitos y valores
colectivos o generales, de inters general tales como la rectora econmica del Estado, prohibir,
desincentivar o evitar prcticas monoplicas y favorecer a colectivos en posicin de vulnerabilidad
130
Idem.
131
Reforma a la Constitucin en telecomunicaciones, radiodifusin y competencia econmica.
132
Federal Communications Commission.
133
Artculo 8 transitorio.
134
Lo que ocurri a partir de 11 de septiembre de 2013.
135
Choque de trenes.
76
o desorganizacin, como son los consumidores y las audiencias, a quienes ordena la Constitucin
proteger de manera especfica y directa, artculos 6, fraccin VI, y 28 constitucionales.
La anterior CFC en algunas autorizaciones de concentraciones, haba impuesto
136
ya al grupo
Televisa las medidas asimtricas de referencia, parece que esas resoluciones estn sub judice.
Sobre el tema lvarez (en prensa) y (2012: 417) comenta que:
Las audiencias tienen derecho a que los contenidos de televisin abierta sean transmitidos
e incluidos sin costo adicional dentro de los paquetes de televisin de paga.
En el must offer, los concesionarios de televisin abierta deben permitir de manera
gratuita que los concesionarios de televisin restringida retransmitan sus seales, sin
embargo, la gratuidad no aplica para los concesionarios declarados dominantes
137
.
Por el contrario, en el must carry, los concesionarios de televisin restringida estn
obligados a retransmitir las seales de televisin abierta dentro de la misma cobertura
geogrfica de manera gratuita y simultnea. Esta obligacin slo opera para los
concesionarios que prestan televisin restringida va satlite cuando la seal de televisin
abierta cubre al menos 50% del territorio nacional o cuando se trate de seales de
instituciones pblicas federales.
Para el caso de que se tengan contratados servicios de televisin de paga va satlite, en
estos casos, slo es obligatorio para los concesionarios de este servicio transmitir las
seales de televisin abierta que cubran el 50% del territorio nacional. Ello no debe impedir
que si dichos concesionarios desean transmitir todas las seales de televisin abierta aun
cuando tengan una cobertura menor al 50% de la Repblica Mexicana, lo puedan hacer,
toda vez que ello implica una mejora en beneficio de los usuarios.
Por otra parte, en el artculo 11 transitorio de la reforma constitucional se estableci que
corresponder al Instituto resolver cualquier desacuerdo en materia de retransmisin de
contenidos, con excepcin de la materia electoral.
7.9.3 Nuevas cadenas de TV
Un aspecto importante a destacar es que, con la reforma constitucional se busc pluralidad y
concurrencia de empresas dedicadas a la radiodifusin, con el fin de alentar la variedad ideolgica
y evitar monopolios tanto en el mercado econmico como en el de la comunicacin audiovisual
inclusivo del informativo, cultural y del entretenimiento cuya diversidad es condicin para una
opinin pblica y cultura nacional, autntica y verdadera, de manera que no se restrinja o impida
la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones discordantes a determinadas ideologas,
puntos de vista o intereses.
Al respecto, la CSJN argentina en el Caso Clarn, destac
136
CNT 48/2006 y CNT 18/2007.
137
lvarez Clara Luz, Derecho de las Telecomunicaciones, UNAM POSGRADO Derecho, segunda edicin,
pgina 417.
77
48) Que, por otra parte, el espritu de las leyes coherente con el derecho de los
consumidores a la informacin y con la defensa de la competencia. El primer derecho,
previsto en el artculo 42 de la Constitucin Nacional, favorece el acceso de voces plurales.
Existe una elaborada doctrina en el rea del derecho del consumidor que explica cmo las
redes contractuales pueden producir cautividad mediante la restriccin de las opciones que
el pblico tiene a su disposicin. La defensa de la competencia, que est prevista como
derecho de incidencia colectiva (artculo 43 de la Constitucin Nacional), importa la
regulacin del mercado para evitar la constitucin de monopolios y el abuso de posicin
dominante, ya que, en ambos casos, se perjudica a la poblacin. Este principio
constitucional se concreta en las normas de derecho pblico que regulan la competencia y
en las de derecho privado, que, por ejemplo, exigen una funcin procompetitiva en los
contratos.
El principio es que en un modelo de mercado perfecto, cuanto ms oferentes existan, ms
competencia habr, mejorarn los precios y la calidad de los productos, y los consumidores
recibirn los beneficios. En cambio, si hay pocos oferentes con capacidad de imponer sus
decisiones en un mercado relevante, podrn aumentar los precios o disminuir la calidad,
perjudicando a los usuarios.
En la medida en que las ideas y la informacin constituyen bienes que se difunden a travs
de los medios de comunicacin, si hay concentracin, slo algunas ideas o algunas
informaciones llegarn al pueblo, perjudicando seriamente el debate pblico y la
pluralidad de opiniones.
Sin perjuicio de ello, cabe aclarar que los eventuales perjuicios que, durante la etapa de
implementacin de la ley, pudieran sufrir los consumidores y usuarios como consecuencia
de la alteracin -o incluso ruptura- de su relacin contractual con los operadores, podra
dar lugar a las acciones correspondientes.
49) Que por las razones apuntadas, la entidad de los objetivos que persigue la ley y la
naturaleza de los derechos en juego, las restricciones al derecho de propiedad de la actora
-en tanto no ponen en riesgo su sustentabilidad y slo se traducen en eventuales prdidas
de rentabilidad- no se manifiestan corno injustificadas. Ello es as en la medida en que tales
restricciones de orden estrictamente patrimonial no son desproporcionadas frente al peso
institucional que poseen los objetivos de la ley.
En la sentencia del caso Herrera Ulloa v CR y Apitz Barbera, la CorteIDH resalt el rol de los
medios de comunicacin y del periodismo en relacin con la libertad de pensamiento y de
expresin, en los siguientes trminos
117. Los medios de comunicacin social juegan un rol esencial como vehculos para el
ejercicio de la dimensin social de la libertad de expresin en una sociedad democrtica,
razn por la cual es indispensable que recojan las ms diversas informaciones y opiniones.
78
Los referidos medios, como instrumentos esenciales de la libertad de pensamiento y de
expresin, deben ejercer con responsabilidad la funcin social que desarrollan.
118. Dentro de este contexto, el periodismo es la manifestacin primaria y principal de
esta libertad y, por esa razn, no puede concebirse meramente como la prestacin de un
servicio al pblico a travs de la aplicacin de los conocimientos o la capacitacin
adquiridos en la universidad. Al contrario, los periodistas, en razn de la actividad que
ejercen, se dedican profesionalmente a la comunicacin social. El ejercicio del periodismo,
por tanto, requiere que una persona se involucre responsablemente en actividades que
estn definidas o encerradas en la libertad de expresin garantizada en la Convencin.
119. En este sentido, la Corte ha indicado que es fundamental que los periodistas que
laboran en los medios de comunicacin gocen de la proteccin y de la independencia
necesarias para realizar sus funciones a cabalidad, ya que son ellos quienes mantienen
informada a la sociedad, requisito indispensable para que sta goce de una plena libertad y
el debate pblico se fortalezca.
Esto lo dice Garca Muoz (2013: 1027)
[L]a libertad de expresin requiere que los medios de comunicacin estn virtualmente
abiertos a todos sin discriminacin, o, ms exactamente, que no haya individuos o grupos
que, a priori, estn excluidos del acceso a tales medios, exige igualmente ciertas
condiciones respecto de stos, de manera que, en la prctica, sean verdaderos
instrumentos de esa libertad y no vehculos para restringirla. Son los medios de
comunicacin social los que sirven para materializar el ejercicio de la libertad de expresin,
de tal modo que sus condiciones de funcionamiento deben adecuarse a los requerimientos
de esa libertad. Para ello es indispensable, inter alia, la pluralidad de medios, la prohibicin
de todo monopolio respecto de ellos, cualquiera sea la forma que pretenda adoptar.
138
Dice luego 1027
El deber de regular la radiodifusin, es un claro ejemplo de las obligaciones positivas que
posee el Estado respecto del derecho a la libertad de expresin. Como la Corte IDH ha
tambin resaltado, la libertad de expresin se puede ver tambin afectada sin la
intervencin directa de la accin estatal, por ejemplo, cuando por efecto de la existencia de
monopolios u oligopolios en la propiedad de los medios de comunicacin, se establecen en
la prctica medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y
opiniones.
139
En atencin a lo anterior es que la propia Corte IDH ha sustentado la
proteccin de los derechos humanos de quin enfrenta el poder de los medios y la
obligacin de tomar medidas encaminadas a asegurar condiciones estructurales que
permitan la expresin equitativa de las ideas.
140
138
Corte IDH. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas, supra nota 5., prr. 34.
139
Corte IDH. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas, supra nota 5., prr. 56.
140
Corte IDH. Caso Kimel vs. Argentina, supra nota 34, prr. 57.
79
Contina diciendo
Ambas salas de la SCJN han tenido la oportunidad de referirse al tema en el Amparo en
Revisin 248/2011 y en el Amparo en Revisin 531/2011, en donde dos radios comunitarias
(tcnicamente permisionarias), La Voladora Radio y Radio Nnanda respectivamente,
solicitaron la asignacin de publicidad oficial por parte de la Secretara de Salud del
Gobierno Federal, la cual neg tal solicitud bajo el argumento de que dichos medios, por su
limitada cobertura, no satisfacan las expectativas de difusin, al ser los mensajes
publicitarios de carcter nacional.
En ambos casos, la SCJN concedi el amparo a las radios comunitarias fundamentando su
decisin en la prohibicin de restricciones indirectas a la libertad de expresin. En aquellas
oportunidades se seal, retomando la Declaracin de Principios de Libertad de Expresin
elaborados por la CIDH, que:
La utilizacin del poder del Estado y los recursos de la hacienda pblica; la concesin de
prebendas arancelarias; la asignacin arbitraria y discriminatoria de publicidad oficial y
crditos oficiales, entre otros, con el objetivo de presionar y castigar o premiar y privilegiar
a los comunicadores sociales y a los medios de comunicacin en funcin de sus lneas
informativas, atenta contra la libertad de expresin y debe estar expresamente prohibido
por la ley.
114
Adems, la SCJN consider que al determinar la asignacin de publicidad oficial solamente
en funcin del alcance general (capacidad de difusin) de un medio, y no de su cobertura
real a todas las regiones y comunidades del pas, se hace posible que el otorgamiento de
publicidad oficial se convierta en una forma discrecional y restrictiva al utilizarse con una
distribucin desigual indebida; medida que puede producir un menoscabo en la proteccin
de los derechos de los dems radiodifusores; lo que a su vez puede generar restricciones
indebidas a la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones mediante la asignacin
discriminatoria de publicidad oficial, ante la ausencia de legislacin especializada, as como
de criterios transparentes y mesurables para la asignacin de publicidad gubernamental;
medidas de restriccin que, en ese sentido, impiden el ejercicio pleno del derecho de
expresin e informacin.
8 Conclusiones y recomendaciones
Como se advierte, existe ya un contexto general y conjunto de derechos a favor de las audiencias
que debe ser concretado a travs de medidas que aseguren su eficacia y razonabilidad.
A partir de la reforma del 11 de junio de 2013 al artculo 6 constitucional, se abre en el orden
jurdico mexicano una muy interesante propuesta para desarrollar reglas y polticas conducentes
para incorporar y consolidar las mejores prcticas que se han ido concretizando en otros pases.
Efectivamente, hoy los derechos de las audiencias han sido constitucionalmente reconocidos y al
estar incluidos en la categora de derechos sociales o DESC, es imperativo exigir su justiciabilidad.
80
Atento a los actuales y vigentes deberes constitucionales de prevenir, investigar, sancionar y
reparar todas las violaciones a los derechos humanos y a la ineludible obligacin de protegerlos
y garantizarlos, resultan superados los arcaicos problemas y razones que se aducan para impedir
resolver judicialmente los casos donde existieran violaciones a los DESC, todo esto al tenor de la
reforma constitucional en materia derechos humanos de 2011 que enfatiza la importancia de la
proteccin y justiciabilidad de este tipo de derechos.
Esta reforma define una nueva perspectiva muy relevante que debe ser tomada en cuenta en
correlacin con la posterior reforma constitucional en materia de competencia econmica,
radiodifusin y telecomunicaciones, que reconoce a los derechos de las audiencias como derechos
fundamentales, cuya optimizacin debe ser promovida, respetada y garantizada, tal como ha sido
precisado en diversas partes del presente artculo.
En ese contexto, es indudable asignar una importante responsabilidad a las empresas de radio y
televisin en su calidad de concesionarias de un servicio de inters general y usufructuarias del
espacio pblico, en razn de la serie de prerrogativas y poder que ello conlleva; aunado a exigir de
las autoridades el despliegue de sus facultades con el fin de obligarlas a garantizar el contenido
cualitativo de sus emisiones.
Y se enfatiza que el derecho de los medios a la libertad de expresin no es admisible para intentar
justificar que puedan transmitir cualquier tipo de contenidos, dado que la referida libertad de
expresin tiene dos vertientes, tanto la individual (que implica un derecho subjetivo a expresarse y
recibir informacin) pero tambin la colectiva (que conlleva una garanta institucional que
determina al Estado a promover y proteger las condiciones a fin de que toda persona reciba
informacin completa y plural); siendo sta ltima, el instrumento necesario para garantizar la
libertad de informacin y la formacin de la opinin pblica, funcin estratgica encomendada a
las empresas del sector de radiodifusin; atento lo cual, se exige una proteccin activa por parte
del Estado y a favor de las audiencias.
Por tanto, es indudable que los prestadores de SCA tienen una especial responsabilidad al ser los
instrumentos preferentes para ejercer este importante derecho fundamental (libertad de
expresin), en el entendido que son factor crucial para elegir y construir el entorno cultural y
educativo nacional, por lo que deben aportar un entretenimiento de calidad y con
responsabilidad, adems de tomar en consideracin a los grupos vulnerables y sociedad en
general, en sus mensajes publicitarios.
Estas condiciones se dan dentro de un especial entorno donde surgen conflictos de inters,
partiendo de que los medios de comunicacin privados tienen objetivos o propsitos propios que
en muchas ocasiones rivalizan o se enfrentan a los colectivos.
Es as que debe buscarse una regulacin eficiente, que asegure los mnimos generales de
subsistencia y eficacia de los privilegios esenciales a cargo de las autoridades, incluso susceptible
de ser complementada con una autorregulacin a cargo de los concesionarios, siempre y cuando
81
queden satisfechos y colmados los intereses pblicos que, prima facie e ineludiblemente, deben
ser eficazmente tutelados por el Estado.
Viene as a colacin la interesante accin de cesacin contemplada por la LGCA, que faculta a las
audiencias para denunciar infracciones cometidas por empresas del sector e insta a la autoridad
para actuar conminando al operador. Esta medida sera de gran utilidad en el pas, en tanto
consigue empoderar a los destinatarios del servicio, dotando de una efectiva participacin a la
parte ms interesada y que es incidida por los contenidos emitidos.
Resulta as ser un tema siempre polmico, definir en casos concretos, el cmo lograr una plena
tutela a la libertad de expresin y respeto del derecho a la informacin de las audiencias, sin
restringir ni censurar los contenidos de los programas de televisin y radio. Dicho en otras
palabras, parece indiscutible que se debe intentar obtener una informacin precisa, concisa y
maciza en lugar de profusa, obtusa, confusa y difusa, el problema es cmo conseguirlo. Por tanto,
deben disearse polticas pblicas que favorezcan y hagan reales los intereses de las audiencias,
aunado a los derechos de los prestadores.
Atinente al fin mencionado, la CorteIDH destaca el importante papel de la libertad de expresin en
una sociedad democrtica, como condicin para que la comunidad, a la hora de ejercer sus
decisiones, este suficientemente informada, en tanto que una sociedad que no est bien
informada no es plenamente libre.
Una buena informacin que satisfaga a las audiencias requiere pluralidad de empresas actuando
en un entorno competitivo que incentive las cualidades previstas en la Constitucin
141
.
Es as que los tribunales deben evaluar que los mnimos esenciales se cumplan, como garanta de
los derechos fundamentales, atendiendo a la realidad, lo posible, la progresividad y la
optimizacin, poniendo nfasis en las consecuencias y aspectos pragmticos.
Finalmente se considera importante la existencia tambin de un rgimen de sanciones que
castigue en forma ejemplar cualquier transgresin a los derechos de las audiencias, tal como lo
prevn las leyes argentina y espaola en relacin a las infracciones relacionadas con la dignidad
humana, con la niez o con contenidos que denigran el papel de la mujer y sobre todo, que tales
sanciones sean aplicadas.
141
Artculo 6, apartado B) fraccin III. La radiodifusin es un servicio pblico de inters general, por lo que
el Estado garantizar que sea prestado en condiciones de competencia y calidad y brinde los beneficios de la
cultura a toda la poblacin, preservando la pluralidad y la veracidad de la informacin, as como el fomento
de los valores de la identidad nacional, contribuyendo a los fines establecidos en el artculo 3o. de esta
Constitucin. (nfasis aadido)
82
Abreviaturas
AMIB Asociacin Mexicana de Intermediarios Burstiles
AFSCA Autoridad Federal de Servicios de Comunicacin Audiovisual (Argentina).
CFCE Comisin Federal de Competencia Econmica
CorteIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos.
CONAR Consejo de Autoregulacin tica y Publicitaria, A.C.
DESC Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
FCC Comisin Federal de Comunicaciones (por sus siglas en ingls)
LFRT Ley Federal de Radio y Televisin (Mxico)
LGCA Ley General de Contenidos Audiovisuales (Espaa)
IFT Instituto Federal de Telecomunicaciones
SCA Servicios de Comunicacin Audiovisual (Espaa)
SCJN Suprema Corte de Justicia de la Nacin (Mxico)
TIIC Tecnologas de la informacin y de la comunicacin
UNESCO Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura (por sus
siglas en ingls)
83
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Ley General de Comunicacin Audiovisual (Espaa).
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expediente G. 439. XLIX. (REX) y acumulados, Grupo Clarn SA y otros, fallado el 29 de
octubre de 2013.
Amparo Directo en Revisin 2044/2008, Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, ministro ponente Jos Ramn Cosso Daz, secretaria: Francisca Pou Gimnez, 17
de junio de 2009.
Amparo Directo 6/2009, Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
ministro ponente Sergio A. Valls Hernndez, secretaria: Laura Garca Velasco, 10 de julio
de 2009.
Amparo Directo 28/2010, Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
ministro ponente Arturo Zaldvar Lelo de Larrea, secretario: Javier Mijangos y Gonzlez,
23 de noviembre de 2011.
Amparo Directo 23/2013, Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
ministro ponente Jorge Mario Pardo Rebolledo, secretaria: Rosa Mara Rojas-Vertiz
Contreras, 21 de agosto de 2013.
Tesis: 1a. CCXV/2009, Novena poca, Primera Sala, Registro: 165760, visible en el
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXX, Diciembre de 2009, Pgina:
287, de rubro: LIBERTAD DE EXPRESIN Y DERECHO A LA INFORMACIN. SU
IMPORTANCIA EN UNA DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL.
Tesis Aislada 1 XXVII/2011 (10), visible en el Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta Libro IV, Enero de 2012, Tomo 3, pgina 2915, de rubro: MEDIOS DE
COMUNICACIN. SU RELEVANCIA DENTRO DEL ORDEN CONSTITUCIONAL MEXICANO.
87
Tesis: 1a. XXII/2011 (10a.), Dcima poca, Registro: 2000106, Primera Sala, visible en el
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Libro IV, Enero de 2012, Tomo 3, Pgina:
2914, de rubro: LIBERTADES DE EXPRESIN E INFORMACIN. SU POSICIN PREFERENCIAL
CUANDO SON EJERCIDAS POR LOS PROFESIONALES DE LA PRENSA.
Tesis I.4o.A.78 A, sustentada por el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa
del Primer Circuito, visible en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Libro 1,
Diciembre de 2013, Tomo II, Dcima poca, Pgina 1090, de rubro: ACUERDO POR EL QUE
SE REFORMAN, ADICIONAN Y DEROGAN DIVERSAS DISPOSICIONES DEL ACUERDO POR EL
QUE SE ADOPTA EL ESTNDAR TECNOLGICO DE TELEVISIN DIGITAL TERRESTRE Y SE
ESTABLECE LA POLTICA PARA LA TRANSICIN A LA TELEVISIN DIGITAL TERRESTRE EN
MXICO, PUBLICADO EN EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIN EL 2 DE JULIO DE 2004.
PREMISAS E IMPLICACIONES DE LA TRANSICIN DIGITAL CUYAS CONDICIONES
ESTABLECE.
88
Derechos de las audiencias _________________________________________________ 1
1 Introduccin _______________________________________________________________ 1
2 Derecho a la libertad de expresin y derecho a la informacin _______________________ 2
2.1 Garanta institucional de la opinin pblica ____________________________________________ 7
2.2 Especial regulacin legislativa a los derechos instrumentales ______________________________ 9
3 Derechos de las audiencias como derechos fundamentales _________________________ 10
4 Derechos de las audiencias son complementarios a la libertad de expresin en su
dimensin colectiva o social ____________________________________________________ 11
5 Rgimen jurdico de la comunicacin. __________________________________________ 14
5.1 Qu es comunicacin? ___________________________________________________________ 14
5.2 Servicio de radiodifusin __________________________________________________________ 15
5.2.1 Radiodifusin _______________________________________________________________ 15
5.2.2 Organismo pblico descentralizado: objetivo y finalidad ____________________________ 16
5.3 Comunicacin de masas (mass comunication) _________________________________________ 18
5.4 Qu es comunicacin audiovisual? _________________________________________________ 18
5.4.1 Europa _____________________________________________________________________ 19
5.4.2 Argentina ___________________________________________________________________ 20
5.4.3 Contenido de los servicios de comunicacin audiovisual: Formar y educar, crear opinin,
entretenimiento, publicidad. _______________________________________________________ 21
6. Responsabilidad pblica y libertad empresarial __________________________________ 24
6.1 Empresas de radio difusin: objetivos y fines __________________________________________ 24
6.1.1 Derechos del prestador _______________________________________________________ 24
6.1.2 Obligaciones del prestador ____________________________________________________ 27
6.1.3 Prohibiciones _______________________________________________________________ 28
6.2 Informe McBride _________________________________________________________________ 30
6.3 Regulacin y autorregulacin _______________________________________________________ 31
6.3.1 Control de contenidos ________________________________________________________ 35
7 Derechos de las audiencias como usuarios de los servicios de comunicacin audiovisual _ 38
7.1 Generalidades ___________________________________________________________________ 38
7.2 Qu dice la Constitucin? _________________________________________________________ 41
7.3 Informacin _____________________________________________________________________ 42
7.3.1 Plural ______________________________________________________________________ 44
7.3.2 Veraz ______________________________________________________________________ 48
7.3.3 Oportuna ___________________________________________________________________ 50
7.3.4 Imparcial y objetiva __________________________________________________________ 51
7.3.4.1 Agenda Setting __________________________________________________________ 52
7.3.4.2 Control y censura perversa o mediacin indispensable __________________________ 54
7.3.4.3 Informacin y publicidad en la comunicacin comercial __________________________ 55
7.4 Cultura plural y de fomento a los valores de identidad nacional ___________________________ 59
7.4.1 Exigencias constitucionales bsicas______________________________________________ 59
7.4.2 Medios y cultura _____________________________________________________________ 60
7.4.3 Alfabetizacin meditica ______________________________________________________ 61
89
7.4.4 Alfabetizacin y ecologa audiovisual o de los medios ______________________________ 64
7.4.5 Medios culturizantes _________________________________________________________ 66
7.5 Rplica _________________________________________________________________________ 67
7.6 Programacin y publicidad infantil___________________________________________________ 67
7.7 Salud pblica ____________________________________________________________________ 69
7.8 Dignidad de personas _____________________________________________________________ 70
7.9 Acceso del servicio al mayor nmero de personas ______________________________________ 71
7.9.1 Multiprogramacin ___________________________________________________________ 71
7.9.2 Must carry y must offer ________________________________________________________ 75
7.9.3 Nuevas cadenas de TV_________________________________________________________ 76
8 Conclusiones y recomendaciones ______________________________________________ 79
Abreviaturas ________________________________________________________________ 82
Bibliografa __________________________________________________________________ 83