CAPITULO 1: Las bases hist!i"as #e$ De!e"h% A#&i'ist!ati(%) *+'esis
I) La gnesis del derecho administrativo: La gnesis del derecho administrativo es la $i&ita"i' #e$ ,%#e! estata$. Este lmite encuentra razn de ser en el respeto por los derechos humanos. II) El desarrollo del principio de divisin de poderes: uno de los aspectos ms controvertidos sobre el alcance del principio de divisin de poderes es la relacin entre los poderes ejecutivo y judicial, y este es el pivote sobre el cual se construy el derecho administrativo. s por un lado el &%#e$% a'-$%sa.' interpreto !ue el principio de divisin de poderes no impide de ning"n modo el control judicial sobre el gobierno. #$istema !ue adopto la rgentina, ya !ue los jueces controlan a el %E& El &%#e$% "%'ti'e'ta$ e/!%,e% sostuvo !ue el poder judicial no puede revisar las actividades del poder ejecutivo por!ue si 'uese as desconocera el principio de divisin de poderes ya !ue a!uel estara inmiscuyndose en el mbito propio de este. #En este sistema la administracin se controla as misma& %or eso en (rancia, el Estado creo tribunales administrativos, ubicados en el terreno propio del %E, con el propsito de juzgar las conductas de este. )tro de los aspectos ms complejos del citado ppio es el (0'"/$% e't!e e$ PE 1 e$ PL, el hecho !uizs ms controversial es si el %E tiene una zona de reserva en el mbito de las regulaciones. #*er respuesta ms adelante& III) EL modelo de doble derecho: la cuestin ms controversial en el Estado liberal 'ue la creacin del derecho p"blico como un rgimen e+orbitante comprado con el modelo propio del derecho privado, esto es dos derechos. # derecho privado,derecho administrativo& El derecho administrativo, es decir el derecho p"blico de carcter autnomo respecto del derecho privado, prev un conjunto de privilegios estatales, entre ellos el carcter ejecutorio de sus actos, el rgimen especial de los bienes de dominio p"blico, el agotamiento de las vas administrativas y el carcter meramente revisor de los tribunales sobre las decisiones del ejecutivo. IV) El desarrollo del derecho administrativo: el cuadro propio del derecho administrativo debe asentarse sobre estos pilares: -. El sistema de gobierno #presidencialista, parlamentario o mi+to& .. El control judicial o por tribunales administrativos de las actividades del %E /. La e+istencia de uno o dos derechos 0. El modelo administrativo #centralizado, vertical y jerr!uico o ms horizontal, descentralizado y distribucin del poder& 1. La distincin entre gobierno y administracin. V) Las bases actuales del derecho administrativo2 el estado liberal 'ue reemplazado por el Estado social y democrtico incorporndose los derechos sociales, de modo !ue el estado cumpliendo un papel mucho mas activo "%' e$ %b.et% #e e3te'#e! e$ bie'esta! a t%#a $a s%"ie#a# mediante el desarrollo de conductas activas y de intervencin y no simplemente abstenerse y no inter'erir en los derechos de las personas. En el marco del 2erecho dm. Las consecuencias visibles e inmediatas 'ueron el crecimiento de las estructuras estatales, el desplazamiento de las potestades legislativas hacia el %E, la descentralizacin del poder territorial e institucional y las intervenciones estatales en la actividad econmica industriales por medio de regulaciones y de empresas y sociedades de su propiedad. 3ecin en las "ltimas dcadas, el der adm, comenz a a'ianzar los derechos sociales e incorporar los derechos de tercera generacin #colectivos o nuevos ds& en el marco de su conocimiento cient'ico. 4lase: los rganos administrativos dictan actos administrativos. 56ue son los actos administrativos7 %or ej. 8n acto !ue impone una sancin a un agente p"blico !ue llega siempre tarde, una resolucin de la decana !ue los e+pulsando e la 'acultad por copiarse en un e+amen, ac no se est dictando una norma general, abstracta y obligatoria. $on actos administrativos los decretos y las resoluciones. Los actos administrativos deben cumplir con ciertas 'ormalidades, se presumen legtimos y tienen 'uerza ejecutiva, es decir, la administracin puede cumplirlo por sus propios medios sin la intervencin ni la voluntad del particular. 2erecho p"blico: la incapacidad es la regla y la capacidad la e+cepcin ya !ue el %L, %E y %9 no pueden hacer nada e+cepto !ue una norma as lo determine. 2erecho privado es al revs. %rivilegios !ue tiene la administracin: e+isten por!ue tienden a la satis'accin del inters general CAPITULO 4: E$ Ma!"% C%'stit/"i%'a$ #e$ De!e"h% A#&i'ist!ati(% I) El principio de divisin de poderes o separacin de funciones: La 4: desde el a;o -<1/ introdujo ciertos principios bsicos !ue con'orman la clave de la bveda del 2erecho dministrativo, en particular, el principio de divisin de %oderes o tb llamado separacin de 'unciones. Es 'e"esa!i% #i(i#i! e$ ,%#e! estata$ "%' e$ ,!%,sit% #e "%'t!%$a! s/ e.e!"i"i% 1 -a!a'ti5a! $%s #e!e"h%s #e $as ,e!s%'as6 1a 7/e ste por esencia tie'#e a "%'"e't!a!se 1 #esb%!#a!se e' ,e!./i"i% #e$ 8&bit% #e $ibe!ta# 1 a/t%'%&0a #e $as ,e!s%'as) La 'uncin estatal es un poder jurdico !ue prev el sistema normativo para !ue el Estado pueda actuar y cumplir sus cometidos. E+isten / poderes: %L, %E y %9 y cada uno de ellos ejerce una 'uncin material especial #legislacin, ejecucin, y juzgamiento& 1 $in embargo, la prctica institucional, e inclusive el propio te+to de las constituciones, nos dice !ue, en verdad, cual!uiera de los poderes no slo ejerce a!uella 'uncin propia y espec'ica de l, sino tambin las otras 'unciones estatales. #claracin: potestades es igual a competencia& Es decir, "a#a /'% #e $%s ,%#e!es #e$ Esta#% e.e!"e b8si"a&e'te e$ "a&,% &ate!ia$ ,!%,i%6 %!i-i'a!i% 1 ese'"ia$6 Ba$b0' $$a&a a este e$ NUCLEO MATERIAL6 ,e!% '% "%' a$"a'"e abs%$/t%6 1 "a#a /'% #e $%s ,%#e!es #e$ esta#% e.e!"e ta&bi+' &ate!ias a.e'as % e3t!a9as6 est% es6 &ate!ias #e $%s %t!%s ,%#e!es e' $%s si-/ie'tes "as%s2 1: P%testa#es a.e'as 1 "%'"/!!e'tes2 es #e"i! a7/e$$as 7/e sea' 'e"esa!ias ,a!a e$ e.e!"i"i% #e $as ,%testa#es &ate!ia$&e'te ,!%,ias) P%! e.)2 e$ e.e!"i"i% #e ,%testa#es &ate!ia$&e'te a#&i'ist!ati(as ,%! $%s PL % ./#i"ia$6 est%s ,%#e!es 'e"esita' e.e!"e! estas "%&,ete'"ias ,a!a e$ #esa!!%$$% #e s/s ,%testa#es ,!%,ias6 as0 e$ "%'-!es% #ebe "%'t!ata! ,e!s%'a$ % a$7/i$a! e#i;i"i%s "%' e$ ;i' #e $e-is$a!) Las "%&,ete'"ias &ate!ia$&e'te a.e'as ,e!% "%'"/!!e'tes s/!-e' b8si"a&e'te #e &%#% i&,$0"it% #e $a "%'stit/"i' 1 $/e-% e$ $e-is$a#%! #e"i#e i'"%!,%!a!$as e' e$ te3t% #e $as $e1es 1 '%!&as !e-$a&e'ta!ias) 4: P%testa#es a.e'as 1 #e e3"e,"i'2 "%' e$ %b.et% #e a$"a'5a! e$ e7/i$ib!i% e't!e $%s ,%#e!es6 ,%! e$ P$) #e"i#e e3,!%,ia! /' i'&/eb$e ,%! !a5%'es #e /ti$i#a# ,<b$i"a) Las "%&,ete'"ias &ate!ia$&e'te a.e'as 1 #e "a!8"te! e3t!a%!#i'a!i% 'a"e' #e &%#% e3,!es% #e $a "%'stit/"i' =a!t >?6 >@ 1 A>: II: E$ ,!i'"i,i% #e #i(isi' #e P%#e!es e' e$ &a!"% "%'stit/"i%'a$ A!-e'ti'% II)1 $as "%&,ete'"ias MATERIALMENTE EBECUTIVAS #e$ ,%#e! e.e"/ti(%) El %residente es el je'e supremo de la :acin, je'e de gobierno y responsable poltico de la administracin general del pas= nombra a los magistrados de la 4orte $uprema con acuerdo del $enado y los dems jueces de los tribunales 'ederales interiores= concede jubilaciones, retiros, licencias y pensiones= nombra y remueve a los embajadores con acuerdo del $enado, y por s solo al je'e de gabinete de ministros y a los dems ministros= prorroga las sesiones ordinarias y convoca a sesiones e+traordinarias= supervisar el ejercicio de la 'acultad del je'e de gabinete de ministros de recaudar e intervenir las rentas de la nacin, concluir y 'irmar tratados= declarar es estado de sitio con acuerdo del senado y decretar la intervencin 'ederal en caso del receso del congreso#art >> 4.:&, entre otras. %or su parte el 9e'e de ?abinete de @inistros ejerce la administracin general del pas, de e'ectuar los nombramientos de los empleados de la administracin, e+cepto a!uellos !ue correspondan al %residente, etc. #rt. -AA 4:& II)4 $as "%&,ete'"ias MTERIALMENTE LE*ISLATIVAS #e$ ,%#e! e.e"/ti(% Por razones de concurrencia: ac se incluye el dictado de los decretos internos y reglamentarios !ue 'uesen necesarios para la ejecucin de las leyes cuidando de no alterar su espritu con e+cepciones reglamentarias #art >>4.:&. %or su parte el je'e de gabinete de ministros e+pide los reglamentos !ue sean necesarios para ejercer las 'acultades !ue les reconoci el convencional y a!uellas !ue le delegue el presidente, a su vez el je'e de gabinete debe enviar al congreso los proyectos de Ley de ministerios y presupuesto, previo tratamiento en acuerdo de gabinete y aprobacin del %E, y re'rendar los decretos reglamentarios. Por razones de excepcin: el presidente puede en casos de e+cepcin dictar decretos de necesidad y urgencia y delegados y el je'e de gabinete debe re'rendar los decretos delegados, de necesidad y urgencia y de promulgacin parcial de las leyes #art -AA 4:& II)? $as "%&,ete'"ias MATERIALMENTE BUDICIALES #e$ ,%#e! e.e"/ti(%) Por razones de excepcin: El presidente puede, en ciertos casos, ejercer 'unciones materialmente judiciales mediante los tribunales administrativos, sin perjuicio de un control judicial posterior. III e$ ,!i'"i,i% i'st!/&e'ta$ #e $a #i(isi' #e ,%#e!es. El convencional introdujo otro principio !ue llamaremos complementario y !ue nos permite apuntalar el contenido del principio de divisin de poderes, este principio es el de legalidad y nos dice !ue: -& %or un lado, determinadas cuestiones, las ms relevantes en el orden institucional, solo puedes ser reguladas por el congreso por medio de debates p"blicos y con la participacin de las minoras en el seno del propio %L. .& La ley debe necesariamente regular ciertas materias y a su vez el %E debe someterse a las leyes. Este principio nos ayuda a comprender como dividir el poder entre el legislativo y el ejecutivo, y adems como relacionar ambos poderes constitucionales. El marco institucional de nuestro pas, el principio bsico es el de legalidad, esto es por las siguientes razones: a& Las cuestiones ms relevantes estn reservadas a la ley b& El congreso es competente para ejercer los poderes residuales, esto es, las 'acultades concedidas por la constitucin al gobierno 'ederal y no distribuidas de modo e+preso o implcito entre los poderes constituidos c& Los derechos individuales solo pueden ser regulados por ley del congreso. En conclusin el convencional reconoci al congreso, en trminos e+presos, implcitos e inclusive residuales, el poder de regular las materias. IV L%s "as%s &8s "%'t!%(e!ti#%s 1 ,!%b$e&8ti"%s #e$ ,!i'"i,i% #e #i(isi' #e P%#e!es EL principio de divisin de %oderes, en particular en el marco de cual!uier conte+to jurdico, poltico, social y econmico, este en permanente en crisis, y estado de tensin. IV)1)E$ a$"a'"e #e $as se'te'"ias2 ante una accin promovida en virtud de la lesin sobre un derecho, el juez debe controlar y en su caso hacer cesar la violacin sobre ese derecho. %or lo !ue entendemos !ue el ingreso en el 2 proceso judicial debe ser amplio #el ingreso en el proceso judicial de sujetos no titulares de derechos subjetivos& la 4.: dice !ue podrn interponer amparo colectivo el de'ensor del pueblo y las asociaciones !ue propendan a esos 'ines= y !ue tambin los e'ectos de las sentencias judiciales dictadas en el marco de las acciones colectivas deben ser, seg"n nuestro criterio, absolutos. # 'allo monjes& IV.2.El caso de los tribunales administrativos. El ejercicio de facultades judiciales por el E Bstos son !-a'%s 7 i'te-!a' e$ ,%#e! e.e"/ti(%6 1 7/e e.e!"e' ;/'"i%'es &ate!ia$&e'te ./#i"ia$es toda vez !ue resuelven con'lictos entre partes. 2esde un principio se ha discutido en nuestro pas si los tribunales administrativos son o no constitucionales. $e dijo !ue la constitucin prohbe el ejercicio de 'unciones judiciales a el %E, pero no el ejercicio de 'unciones jurisdiccionales #art -A>&.La 'uncin jurisdiccional es a!uella !ue resuelve los con'licto entre sujetos, y la 'uncin judicial es la resolucin de con'lictos entre partes por un rgano imparcial. %or lo tanto la interpretacin del art -A> es !ue solo se prohbe al %E juzgar con'lictos judiciales. En sntesis el %E puede ejercer 'acultades judiciales limitadas. P%! $% ta't% $a "/esti' a !es%$(e! es $a "%'stit/"i%'a$i#a# % '% #e $as ;/'"i%'es ./#i"ia$es #e$ PE La corte convalido a los tribunales administrativos con la condicin de !ue sus decisiones estn sujetas al control de los jueces y siempre !ue, adems, este sea s/;i"ie'te #4$) (E3::2EC 3D$ ->EA&. El %E por lo tanto puede ejercer 'unciones administrativas y tb judiciales pero con lmites, esto son: a& "%'t!%$ ./#i"ia$ s/;i"ie'te, es decir el control de los hechos y las pruebas por el juez, y no solamente del derecho controvertido respecto de los actos jurisdiccionales del Ejecutivo. %or lo !ue el tribunal se inclin por el poder de revisin amplio de los jueces #derecho, hechos y pruebas& b& 3econocer y hacerle saber al recurrente !ue puede optar por la va judicial o administrativa, sin perjuicio de !ue este ultima caso no sea posible recurrir luego judicialmente. Cas% Ce!'8'#e5 A!ias6 E$e'a 1 %t!%s ") P%--i%6 B%s+ =S/": D 1@E0@E1@F02 ='% ha"e ;a$ta sabe! $%s he"h%s: E$ !e"%'%"i&ie't% #e ;a"/$ta#es ./!is#i""i%'a$es a !-a'%s a#&i'ist!ati(%s El 4ongreso sancion las leyes -/..0E, -/.<>F y -0.01-, !ue ordenaban al %oder Ejecutivo a organizar en el @inisterio de gricultura las 4maras 3egionales %aritarias de 4onciliacin y rbitraje obligatorio, y una 4mara 4entral. Las 4maras 3egionales tenan competencia e+clusiva en la decisin de todas las cuestiones suscitadas entre arrendadores y arrendatarios o aparceros, con motivo de los respectivos contratos de arrendamiento o aparceras rurales, las decisiones de esta 4mara deban apelarse ante la 4mara 4entral cuyas decisiones eran susceptibles del recurso e+traordinario ante la 4orte $uprema. El caso se origina por un con'licto entre (ernndez rias y %oggio en el cual la 4mara 3egional de Gren!ue Lau!uen, conden a %oggio a entregar el predio en cuestin= contra dicho pronunciamiento, el condenado dedujo recurso e+traordinario, !ue al ser denegado motiv una !ueja ante la 4orte $uprema, donde impugn la constitucionalidad de las leyes -/..0E, -/.<>F y -0.01-, ya !ue por stas se crearon rganos administrativos dotados de 'acultades jurisdiccionales lo !ue contraria al rt. >1 de la 4onstitucin :acional, !ue impide al %oder Ejecutivo el ejercicio de 'unciones judiciales. Las leyes cuestionadas e+traen de la es'era judicial ciertos con'lictos para !ue sean resueltos e+clusivamente por tribunales administrativos. La corte declara la inconstitucionalidad de las normas impugnadas. 2ejando sentando !ue, resulta compatible con la 4onstitucin :acional la creacin de rganos administrativos con 'acultades jurisdiccionales, teniendo en cuenta !ue se han ampliado las 'unciones de la administracin, como medida necesaria para la gil tutela de los intereses p"blicos. La "%!te "%'(a$i#% a $%s t!ib/'a$es a#&i'ist!ati(%s "%' $a "%'#i"i' #e 7/e s/s #e"isi%'es est+' s/.etas a$ "%'t!%$ #e $%s ./e"es 1 sie&,!e 7/e6 a#e&8s6 este sea a&,$i% 1 s/;i"ie'te=Ba$b0': por!ue de lo contrario se violara el rt. -< de la 4onstitucin :acional, !ue reconoce a todos los habitantes del pas el derecho a acudir a un rgano judicial. La "%!te e' este "as% #e"$a!% $% i'"%'stit/"i%'a$i#a# ,%!7/e s%$% i'"%!,%!% e$ !e"/!s% ./#i"ia$ e3t!a%!#i'a!i% e' t+!&i'%s #e !e(isi' #e $as #e"isi%'es ./#i"ia$es #e$ e.e"/ti(%) Es #e"i! $a $e1 ,!e(i% e$ "%'t!%$ ./#i"ia$ ,e!% i's/;i"ie'te6 1a 7/e e$ !e"/!s% e3t!a%!#i'a!i% a'te $a "%!te s%$% "%&,!e'#e e$ #ebate s%b!e e$ #e!e"h% a,$i"ab$e6 ,e!% '% as0 $as "/esti%'es ,!%bat%!ias 1 #e he"h%)=Ba$b0': Es aceptado el ejercicio de 'unciones jurisdiccionales por rganos administrativos. El %oder 9udicial debe conservar la atribucin de revisar las decisiones !ue dicten los tribunales administrativos. El recurso e+traordinario 'ederal no satis'ace el re!uisito de revisin judicial. @uchos anos despus en el antecedente G'-e$ Est!a#a "E E'te Na"i%'a$ Re-/$a#%! #e $a E$e"t!i"i#a#400> La corte restringi la interpretacin sobre el alcance de las potestades judiciales del %E. El tribunal rati'ico el criterio e+puesto en el caso (ernndez rias pero agrego !ue el reconocimiento de 'acultades judiciales por los rganos de la administracin debe hacerse con carcter restrictivo., por lo !ue el %E puede ejercer 'unciones judiciales siempre !ue: El rgano haya sido creado por ley $ea imparcial e independiente 3 El objeto econmico y poltico tenido en cuenta por el legislador en su creacin haya sido razonable y las decisiones estn sujetas al control amplio y su'iciente. En ese caso la corte resolvi !ue el ente regulador es incompetente para dirimir controversias entre las distribuidoras y los usuarios en materia de responsabilidad por danos y perjuicios basados en el derecho com"n, el tribunal a'irmo !ue este debe ser resuelto por jueces del %9. C%'"$/si'2 e$ PE ,/e#e e.e!"e! ,%testa#es ./#i"ia$es % ta&bi+' $$a&a#as ./!is#i""i%'a$es sie&,!e6 7/e e$ PB "%'t!%$e $/e-% "%' a&,$it/# ta$es #e"isi%'es) Es #e"i! e$ ./e5 #ebe "%'t!%$a! e$ #e!e"h%6 $%s he"h%s6 $%s e$e&e't%s ,!%bat%!i%s 1 $as "/esti%'es t+"'i"as) =i&,): HHHHHHHHH. E$ ,!i'"i,i% "%'stit/"i%'a$ #e $%s #e!e"h%s ;/'#a&e'ta$es) E$ %t!% ,i$a! b8si"%) El %!i-e' #e$ De!e"h% A#&i'ist!ati(% es el $0&ite #e$ ,%#e! estata$, con el %b.et% #e !es,eta! 1 -a!a'ti5a! $%s #e!e"h%s #e $as ,e!s%'as= estos dos e+tremos constituyen pilares 'undamentales en la construccin de este modelo dogmtico. c debemos ver el otro pilar bsico sobre el !ue se construy el edi'icio dogmtico de la teora general del derecho administrativo, esto es, los derechos 'undamentales. %or lo tanto el derecho administrativo debe construirse sobre el principio de divisin de poderes, el concepto de derechos 'undamentales y de los nuevos derechos. 4abe mencionar en este punto sobre como progreso el concepto de los derechos. s es posible distinguir entre los siguientes periodos: a& los derechos civiles y polticos, b& los derechos sociales, econmicos y culturales c& los nuevos derechos o tambin llamados derechos colectivos. a) !econocimiento de los derechos civiles " pol#ticos o de primera generacin En trminos histricos los derechos reconocidos con el advenimiento del Estado liberal 'ueron bsicamente los derechos civiles y polticos !ue son: la libertad individual, el derecho de propiedad y los derechos de carcter poltico. b) !econocimiento de los derechos sociales$ econmicos " culturales de segunda generacin Luego los derechos civiles y polticos 'ueron completados por los derechos sociales econmicos y culturales !ue son: los !ue 'iguran en el art -0 bis de la 4.:., esto es propio del Estado social y democrtico de derecho. En nuestro pas la re'orma constitucional de ->0>, incorpor por -era vez los ds sociales en el orden constitucional, luego en ->11 derogo la constitucin de ->0> y reinstalo -<1/,EA con la incorporacin del art. -0 bis, !ue reconoci los ds sociales, por ej.: el estado otorga el bene'icio dela seguridad social !ue tendr carcter de integral e irrenunciable, jubilaciones y pensiones mviles, la de'ensa del bien de 'amilia etc. 4on la re'orma de ->>0 se incorpor los nuevos derechos y garantas y el reconocimiento de ciertos tratados de derechos humanos con rango constitucional. .los derechos sociales son operativos y e+igibles judicialmente .)perativo es !ue el derecho e+iste, es vlido y puede ser ejercido sin necesidad de reglamentacin o intermediacin de los poderes estatales. El estado por lo tanto debe garantizarlos inmediatamente en sus niveles esenciales y avanzar de modo progresivo y permanente respecto de los estndares alcanzados. c) Los nuevos derechos o derechos colectivos Gal es el caso de del ambiente y el consumo VII) L%s %t!%s ,!i'"i,i%s "%'stit/"i%'a$es %rincipio constitucional de divisin de poderes, el concepto de derecho 'undamental y la constitucin y los tratados prevn otros principios bsicos entre ellos: el postulado democrtico, pro homine, responsabilidad estatal, transparencia, participacin, descentralizacin, e'icacia, tutela judicial e'ectiva y 'ederalismo) -& El principio democr%tico: El modelo democrtico de gobierno reconoce ! el poder pertenece al pueblo y ! es ejercido por sus representantes !uienes responden ante l peridicamente. I El pueblo no delibera ni gobierna, sino por medio de sus representantes y autoridades creadas por el 4ongresoJ rt ..= ILos partidos polticos son instituciones 'undamentales del sistema democrticoJ rt /< .& El principio de autonom#a personal. rt -> ILas acciones privadas de los hombres ! de ning"n modo o'endan el orden y a la moral p"blica, ni perjudi!uen a un tercero, estn slo reservadas a 2ios, y e+entas de la autoridad de los magistrados. :ing"n habitante de la :acin ser obligado a hacer lo !ue no manda la ley, ni privado de lo !ue ella no prohbeJ /& El principio de tutea judicial efectiva. rt -< I es inviolable la de'ensa en juicio de la persona y de los derechos 0& El principio de participacin. rt />, 4: Ilos ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la 4mara de 2iputadosJ, Iel 4ongreso, a iniciativa de la 4mara de 2iputados, podr someter a consulta popular un proyecto de leyJ art. 0A, 4:. 1& La incorporacin de los tratados de &erechos 'umanos. rt F1, inc .., 4:. E& El principio del federalismo. El pas adopta para su gobierno la 'orma 'ederal de distribucin territorial del poder. F& El principio de descentrali(acin. rt 1 cada provincia dictar para s su propia constitucinH! asegureH.su rgimen municipalJ :uevo paradigma de 2 dm El paradigma es el !ue del poder como conj de prerrogativas ! persiguen el reconocimiento de ds v. otros ds. Esto con'licto entre ds con intermediacin del poder estatal y sus prerrogativas es el paradigma del 2 dm actual. VII E$ '/e(% ,a!a#i-&a #e$ #e!e"h% a#&i'ist!ati(% El paradigma no es el e!uilibrio entre poderes y derechos como se plante histricamente, sino es 2E3E4K)$ *E3$8$ 2E3E4K)$ y en ese marco el estudio de la intermediacin estatal. CAPITULO ?: EL CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO 4 I)Ha"ia /'a a,!%3i&a"i' #e$ "%'"e,t% #e #e!e"h% administrativo $e han de'inido ya las 'unciones de cada uno de los poderes estatales en el marco constitucional ahora se va a procedes a la clasi'icacin de las 'unciones estatales con el objeto de aplicar un rgimen jurdico propio y especi'ico. El cuadro es el siguiente: En el caso de las 'unciones estatales administrativas, el marco jurdico aplicable es el 2erecho dministrativo En el supuesto dela 'unciones estatales legislativas debe emplearse el Derecho parlamentario Las funciones estatales judiciales deben regir el derecho judicial. El derecho adm. Giene por objeto el estudio de las 'unciones administrativas y cabe remarcar !ue el %E siempre ejerce 'unciones estatales de ese carcter. De modo que es necesario asocial DERECHO D!"#"$%R%"&O' ()#C"O#E$ D!"#"$%R%"&$ * +E CO!O CO#CE+%O$ C$" "#$E+R,LE$. continuaci-n se desarrollan que son las funciones estatales de acuerdo a diferentes criterios que son. el objetivo' el subjetivo / el criterio mi0to. I)ILas funciones estataes se!"n e criterio o#$etivo Este criterio est centrado en el contenido materia de as funciones estataes' es decir' aqu1 no interesa el sujeto titular o responsable del ejercicio sino sobre el objeto o contenido. Es decir' no interesa si interviene el poder Ejecutivo' Legislativo o 2udicial' sino el contenido material de las funciones. &eamos el contenido material de cada funci-n. Las 'unciones legislativas consisten en el dictado de normas de carcter general abstracto / obligatorio con el prop-sito reconocer / garanti3ar derechos / ordenar / regular las conductas de las personas. La 'uncin judicial supone dar respuestas ante un con'licto con 'uerza de verdad legal, es decir de modo concluyente e irreversible. Las 'unciones administrativas son el conjunto de actividades que satisfacen de modo directo' concreto / particular los intereses colectivos /' a su ve3' las otras actividades que no estn comprendidas en los conceptos objetivos de funciones legislativas / judiciales. En razn del criterio objetivo, el %E ejerce 'unciones materialmente legislativas cuando dicta reglamentos, y jurisdiccionales a travs de los tribunales administrativos #entre ellos, el Gribunal (iscal de la :acin o los entes reguladores de servicios p"blicos privatizados&. su vez, el %L ejerce potestades materiales administrativas al ejecutar las leyes en su mbito interno, y judiciales cdo sustancia el proceso de juicio poltico. %or ultimo, el %9 desarrolla 'acultades materiales legislativas al dictar acordadas y administrativas cuando ejecuta su presupuesto en su propio espacio. De modo que seg4n este criterio en el mbito de cada uno de los poderes coe0isten potestades materialmente distintas / consecuentemente diversos reg1menes jur1dicos. I)4Las funciones estataes se!"n e criterio su#$etivo Este criterio dice ! las funciones estatales son legislativa' ejecutiva o judicial seg4n cual sea el sujeto titular de estas. s cual!uier acto !ue dicte el %E es acto administrativo an!u materialmente sea legislativo o judicial. La cr1tica al criterio subjetivo es la heterogeneidad del objeto' porque las funciones comprendidas en su objeto son disimiles' esto es inclu/e funciones administrativas' legislativas / judiciales. #Heterogeneidad. composici-n de un todo de partes de distinta naturale3a56Disimiles. diferentes5 I)?Las funciones estataes se!"n otros criterios% Los criterios mi&tos Los conceptos mi+tos comprenden elementos objetivos y subjetivos a) (uncin administrativas son todas las actividades del +E mas la actividad materialmente administrativa de los otros dos poderes 7legislativo / judicial. Este es el criterio ms habitual entre nosotros 6clase. este es el procedimiento en C..,.. I)ACriterio en e derec'o (ositivo 5 El te+to constitucional nos permite concluir !ue en principio, los poderes estatales ejercen 'unciones materialmente administrativas, legislativas y judiciales con prominencia de las potestades materiales propias / originarias. $in embargo el convencional no dice que debe entenderse por funciones administrativas /' por lo tanto que derecho aplicar. +or ello el te0to constitucional permite cualquier definici-n conceptual' esto es obj' subj o mi0ta porque simplemente describe cuales son los poderes del estado / cuales son las competencias de c8u de ellos' me3clndolas materialmente. Ba$b0' dice )ue se (uede ado(tar un criterio u otro (ero es todos os casos de#e 'a#er una adecuaci*n a (remisas constitucionaes #+sicas ,case- C%'"e,t% #e #e!e"h% a#&i'ist!ati(% El derecho adm. %iene por objeto de estudio el marco jur1dico de las funciones administrativas del estado' es decir el conjunto de principios / reglas que regulan las funciones del +E / tb el modo de organi3aci-n del estado en el ejercicio de esas funciones / el v1nculo entre el estado' en el ejercicio de esas funciones' con las personas. El derecho administrativo es parte del derecho p4blico. El derecho adm por un lado reconoce ciertos privilegios a 'avor del estado ya !ue ste persigue el inters colectivo y por el otro el modelo establece restricciones especiales sobre el estado. Ha/ 9 funciones estatales. la administrativa' legislativa / judicial' seg4n el principio clsico de separaci-n de poderes. Las ;/'"i%'es a#&i'ist!ati(as es e$ "%'./'t% #e ,%testa#es estata$es 7 e.e!"e e$ PE de contenido materialmente ejecutivo' legislativo / judicial. Cabe aclarar que ese conjunto de potestades est regulado por la constituci-n' las le/es / los propios decretos del ejecutivo' de modo que el objeto de estudio es la regulaci-n de esas potestades / sus herramientas 6le/es' decretos' entre otras5 s1' seg4n creemos' la funci-n administrativa es un concepto subjetivo porque comprende al sujeto estatal' es decir' al poder ejecutivo / al conjunto de sus competencias /' a su ve3' el marco jur1dico llamado derecho administrativo es aquel que regula ese inter:s colectivo de potestades. El concepto de derecho administrativo es un concepto estrictamente positivo, es decir, es a!uello !ue las normas dicen !ue es y su contenido, consecuentemente, es convencional y variable. %or ello el derecho administrativo debe construirse / estudiarse desde otro pilar ms firma / estable' es decir' el derecho constitucional. CAPITULO 4: Los caracteres de Derec'o Administrativo I% E Derec'o Administrativo como derec'o aut*nomo% Su reaci*n con as otras ramas de derec'o% El derecho administrativo es autnomo, es decir !ue no depende de otro rgano. El derecho administrativo se cruza especialmente con el 2erecho %enal en el mbito espec1fico de las sanciones administrativas. 4on respecto al 2erecho %enal, ste es aplicable en el mbito del 2erecho dministrativo en dos niveles. %or el otro, recurrimos al derecho procesal penal en el caso no previsto / por medio del instituto de la anal-gica. E0iste otro modo de relaci-n tal como ocurre entre el derecho administrativo / el laboral' aqu1 directamente se aplican las normas del derecho laboral por reenvi- normativo' es decir que el derecho administrativo nos dice que debemos aplicar' por lo que no trata de la aplicaci-n anal-gica o subsidiaria sino directamente de la incorporaci-n de normas del derecho privado en el campo propio del derecho administrativo. plicamos los principios y mandatos del derecho procesal civil en el marco del procedimiento y proceso contencioso administrativo en trminos directos, subsidiarios y analgicos, seg"n el caso. 4lase: Las lagunas del derecho se solventan por analog1a 6 En el derecho administrativo hay analoga de primer grado, cuando se va a otra norma del derecho administrativo' tambi:n ha/ analog1a de segundo grado esto es cuando el derecho administrativo toma normas del derecho privado cuando no ha/ en el derecho p4blico. $upletoria signi'ica !ue hace remisin de una norma a otro cuerpo administrativo. nalog1a. ac no ha/ una remisi-n a otro cuerpo normativo sino que busca alguna otra norma que pueda aplicar / la adecua al caso que se debe resolver / esto trae problemas. II) E$ Derec'o Administrativo como derec'o oca La 4: establece un modelo de reparto territorial de competencias entre el Estado central y los Estados provinciales. Bstos delegaron en a!ul competencias e+presas, implcitas y residuales ! prev el te+to constitucional /' a su ve3' conservaron el poder no delegado en el Estado (ederal. su ve3 la C# de ;<=98>? establece ciertas com(etencias concurrentes entre naci-n / provincias' / en caso de conflictos insalvables entre disposiciones dictadas en ejercicio de potestades concurrentes deben prevalecer las normas federales por aplicaci-n del principio de jerarqu1a normativa 6art 9;C#5. L 4: de ->>0 introdujo, adems de las "%&,ete'"ias e3"$/si(as 1 "%'"/!!e'tes6 $as ,%testa#es "%&,a!ti#as e't!e e$ esta#% ;e#e!a$ 1 $as ,!%(i'"ias) +or caso las facultades en materia ambiental 6art @;5 / educaci-n 6art ;A5' en este caso el estado federal debe regular las bases / luego las provincias el complemento. BEn d-nde se ubica el derecho administrativo' es decir en el campo federal o del estado provincialC Las provincias conservaron en sus propios mbitos la ordenaci-n / regulaci-n de las funciones estatales administrativas' sin embargo los estado provinciales transfirieron el poder de regulaci-n / ejercicio de ciertas actividades materiales al estado federal. Las competencias de regulaci-n / ejercicio de las cuestiones de corte administrativo' entre el estado federal / las provincias' son en principio de carcter e0clusivo / no concurrente o complementario. +or ello en caso de conflicto normativo' este debe resolverse por el criterio de competencias materiales / no por el principio de jerarqu1a entre normas' por ej. La le/ de empleo p4blico nacional no puede inmiscuirse en el mbito propio del empleo p4blico provincial. En concusi*n ca#e afirmar )ue e derec'o administrativo es un derec'o esenciamente oca. es decir (rovincia. sin (er$uicio de as com(etencias )ue (ro(io te&to constituciona reconoce en e estado federa% IV)?E conce(to de inter/s ("#ico o coectivo El concepto de inter:s p4blico es un pilar fundamental del Derecho dministrativo' El inter:s p4blico o colectivo es aqu:l que reconoce / satisface derechos individuales' sociales / colectivos / no e0iste otra ra3-n de ser de la actividad estatal. Es decir e Estado soo de#e intervenir con e o#$eto de !aranti0ar e e$ercicio cierto de os derec'os% En sus aspectos positivos / negativos' con el objeto de garanti3ar el ejercicio ciertote esos derechos. De modo que el contenido del inter:s colectivo' / su contorno' es simplemente el n4cleo / e0tensi-n de los derechos de las personas. El inter:s p4blico o colectivo est compuesto necesariamente por los derechos de las personas. El 2 es el e!uilibrio entre las prerrogativas del Estado, por un lado, y los derechos de los individuos, por el otro. s1 el estado ejerce sus prorrogativas con el objeto de satisfacer derechos individuales' sociales / colectivos / consecuentemente restringe otros derechos' es decir el estado persigue el equilibrio entre derechos' por lo que e0isten l1mites materiales / formales en el proceso cu/o objeto es definir el inter:s p4blico. Este proceso compete bsicamente al legislador. E$ #esa;0% #e$ DA a"t/a$ ,case esto tiene )ue ver con a satisfacci*n de os derec'os de incidencia coectiva. tam#i/n con a (artici(aci*n ciudadana- El 2 debe incorporar nuevos principios, conceptos e instrumentos jurdicos con el propsito de satis'acer el inters colectivo y garantizar as los derechos de las personas en un marco poltico, social y econmico propio de las sociedades postmodernas. 7 BCul es el principio rector de este nuevo modelo de reconocimiento pleno de los derechos fundamentalesC La participaci-n individual / grupal. * BCules son los instrumentos para alcan3ar ese objetivoC a5 el reconocimiento de nuevos derechos' es decir' los derechos colectivosD b5 la creaci-n de nuevas garant1as de goce / protecci-n de esos derechosD c5 la participaci-n de las personas por medio de mecanismos individuales / colectivos. El Estado debe incorporar otros principios' adems de la participaci-n' entre ellos' la eficacia / la transparencia en el ejercicio de sus funciones. 4lase: La huida del derecho administrativo: Lalbn dice !ue esto tiene !ue ver con !ue todos los poderes se resisten a ser regulados y hay una tendencia de la administracin de escapar a las normas de derecho administrativo. #*er un te+to !ue mando el pro'e&. CAPITULO >: Las ;/e'tes #e$ #e!e"h% a#&i'ist!ati(% I)I't!%#/""i%' Las ;/e'tes son los i'st!/&e't%s 7 "!ea' 1 ;%!&a' e$ %!#e'a&ie't% ./!0#i"%, es decir, el origen del derecho, su principio y su 'undamento. Las 'uentes son las siguientes la ley, la jurisprudencia, los principios generales del derecho, la costumbre y la doctrina. El criterio ms simple de resolucin de con'lictos es el criterio jerr!uico: a& las normas superiores modi'ican o derogan todas las in'eriores b&las normas in'eriores no pueden modi'icar o derogar las superiores c& las normas in'eriores !ue contradicen las superiores deben ser consideradas invalidas, este principio jerr!uico tambin desplaza los criterios de temporalidad #normas anteriores,posteriores& y especialidad #normas generales,especi'icas& #clase: los reglamentos es la 'uente cuantitativamente #cantidad& mas importante, la 4: del art FF al <0 establece la actividad reglamentaria& Escalones vascos el modelo jurdico: E' ,!i&e! $/-a!6 $a $e16 e' se'ti#% a&,$i%6 $%s ,!i'"i,i%s 1 $a ./!is,!/#e'"ia6 s%' $as <'i"as ;/e'tes 7/e tie'e' (a$%! '%!&ati(%, y en ste "ltimo caso con ciertos matices: -& 4onstitucin M tratados sobre derechos humanos con jerar!ua constitucional .& tratados sobre derechos humanos y de integracin y las normas !ue dicten los rganos supranacionales /& las leyes , decretos de contenido legislativo !ue dicte el %E #decretos delegados y de necesidad& 0& los decretos #ac no va cuando el acto es dictado por un ente autnomo& 1& los otros actos normativos de rango in'erior. $i bien es cierto !ue el principio rector es la jerar!ua, en casos de e+cepcin cabe aplicar el criterio de competencias materiales o de procedimiento. II L%s ,!i'"i,i%s -e'e!a$es Los principios son reglas de carcter general, abstracto y de estructura abierta. Los principios son 'uente del derecho por!ue: a& En primer lugar, el derecho positivo reconoce los principios generales como parte del ordenamiento jurdico. s, el 44 dice ! si Iuna cuestin no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas= y si a"n la cuestin 'uere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. b& En segundo lugar, la 4: re'ormada en ->>0, prev los principios generales de nuestro sistema jurdico de modo e+preso en su propio te+to, o por medio de tratados incorporados por el art. F1, inc ... L%s ,!i'"i,i%s "%'stit/"i%'a$es 7/e "!ee&%s !e$e(a'tes e' e$ &a!"% #e$ #e!e"h% #e$ De!e"h% A#&i'ist!ati(% & El principio del sistema democrtico. #4: mantendr su imperio aun cdo se interrumpiere su obs& L& Los principios de divisin de poderes y legalidad. #'orma representativa republicanaH& 4& Los principios de autonoma personal e igualdad. #acc priv de los h ! de ning"n modo o'endanH& D) El principio sobre el reconocimiento y exigibilidad de derecos E& El principio de la tutela !udicial e"ectiva. #es inviolable el derecho de de'ensa en juicio& #) El principio de transparencia ?& El principio de participacin. #todos los ciudadanos pueden presentar proy de ley ante 2ip& $) El principio de descentralizacin %) El principio del "ederalismo. III) La "%'stit/"i' Es la principal 'uente del derecho y, en especial, del derecho dministrativo. 4omprende otras 'uentes, tales como los tratados, las leyes y los reglamentos. El te+to constitucional comprende las 'unciones estatales, el ppio de legalidad, las situaciones jurdicas objetivas y el modelo sobre organizacin estatal. El anlisis del 2 no puede prescindir de los ppios y clusulas const= el te+to constitucional es el principal instrumento d interpretacin. La interpretacin del texto constitucional E+isten dos concepciones sobre la interpretacin de la 4onstitucin -& El criterio s/b.eti(%, esto es, cual ha sido la intencin de los convencionales constituyentes y .& El %b.eti(%, es decir el sentido !ue tienen los trminos o conceptos normativos en el momento de su aplicacin. 8na vez de'inidas las proposiciones jurdicas corresponde al intrprete salvar las limitaciones semnticas, sintticas y lgicas del sistema constitucional e in'erir sus consecuencias. Es 'e"esa!i% !e"/!!i! a ./i"i%s #e (a$%! 16 e' se-/'#% $/-a!6 "/a$ es e$ &+t%#% #e i'te!,!eta"i' #e$ te3t% "%'stit/"i%'a$ =%b.eti(%Hs/b.eti(%:) Ellos nos permitiran salvar las indeterminaciones del sistema normativo 8 constitucional. $in embargo la corte sostiene ! Icriterio de valorJ no es una cuestin clara ya !ue si bien el te+to constitucional prev e+presamente el rgimen democrtico como pilar del sistema institucional resta a"n de'inir cual es su justi'icacin y su alcance. La 4orte sostiene reiteradamente !ue la 4onstitucin debe interpretarse como un criterio autntico, es decir !ue no pueden olvidarse los antecedentes !ue hicieron de ella una creacin viva, impregnada de realidad, a 'in de !ue dentro de su elasticidad y generalidad !ue le impide envejecer en el cambio de ideas, crecimiento o redistribucin de intereses, siga siendo el instrumento de ordenacin de la :acin. En consecuencia el principio es !ue la 4onstitucin es un instrumento de e+trema 'le+ibilidad para adaptarse ! todos los tiempos ya a todas las circunstancias 'uturas, sin embargo e+iste un lmite, esto es , la interpretacin no puede destruir las bases del orden interno preestablecido, sino por el contrario, de'ender la 4onstitucin en cuanto su perdurabilidad en el tiempo. V)1 La $e1 1 e$ Re-$a&e't%2 Las $e1es 2 son reglas de carcter general, abstracto y obligatorio. El criterio constitucional bsico sobre las leyes es !ue las cuestiones sustanciales deben ser reguladas por ley. E' e;e"t% e$ $e-is$a#%! a t!a(+s #e esta he!!a&ie'ta #ebe !e-/$a! 'e"esa!ia&e'te e' '<"$e% #e $as &ate!ias 1 ,/e#e % '% !e-/$a!6 se-<' s/ #is"!e"i'6 e$ #eta$$e % ,%!&e'%!es 7/e "%&,$e&e'ta' e$ &/"$e) La $e1 es t%#a '%!&a %b$i-at%!ia #i"ta#a ,%! e$ "%'-!es% s%b!e &ate!ias ,!%,ias a t!a(+s #e$ ,!%"e#i&ie't% es,e"0;i"% 7/e ,!e(+ $a "%'stit/"i' 4abe aclarar !ue la ley no solo debe regular las materias reservadas e+presamente por la constitucin en su mbito de competencias sino tb otras materias, en virtud de las 'acultades implcitas y residuales !ue el rgimen constitucional reconoce al congreso. %ero, adems, aun en el mbito de actuacin !ue la constitucin le atribuye a el %E #potestades de dictar los reglamentos ejecutivos sobre los detalles de la leyes&, el legislador puede avanzar ms y regular as los detalles y pormenores de manera tal !ue este pueda desplazar la potestad reglamentaria del presidente. As06 '% e3iste &ate!ia (e#a#a a$ $e-is$a#%! e' e$ 8&bit% #e !e-/$a"i') A s/ (e5 $a ;a"/$ta# #e$ PE #e #i"ta! ,%! &e'%!es % "%&,$e&e't%s #e $a $e1 est8 $i&ita#a ,%!2 a: e$ te3t% "%'stit/"i%'a$6 e' ta't% e$ PE '% ,/e#e a(a'5a! s%b!e e$ '<"$e% #e $as &ate!ias6 b: e$ te3t% $e-a$ 1a 7/e e$ PE #ebe s/.eta!se a $a $e1 #e$ "%'-!es%6 1 ": e$ e.e!"i"i% 7/e6 e' "a#a "as% e' ,a!ti"/$a!6 ha"e e$ $e-is$a#%! 1a 7/e si este !e-/$ase $%s #eta$$es6 e$ e.e"/ti(% e't%'"es '% ,/e#e ha"e!$%) (inalmente , la ley es superior al reglamento con el siguiente alcance: a& la ley regula con carcter e+clusivo las materias reservadas, b&el decreto no tiene campo propio e inescrutable ante la ley c& la ley puede regular incluso los detalles , de modo !ue e+cluye el poder reglamentario del %E, d& la ley prevalece sobre le reglamento y, por tanto, este no puede contradecir la ley y , 'inalmente, e& la ley puede indicarle al presidente en !u trminos o con !ue alcance el poder reglamentario. V)4 E$ !e-$a&e't% L%s !e-$a&e't%s s%' a"t%s #e a$"a'"e -e'e!a$6 abst!a"t% 1 %b$i-at%!i% 7/e #i"ta e$ ,%#e! e.e"/ti(% "%' e;e"t%s ./!0#i"%s #i!e"t%s sobre las personas en virtud de una atribucin e+presa o implcita del poder constitucional o legal. Los reglamentos salvo a!uellos con rango legislativo #los decretos delegados y los de necesidad y urgencia& estn por debajo de las leyes. En nuestro ordenamiento jurdico el reglamento solo puede abarcar el mbito secundario !ue dejo librado la ley, y asimismo, no puede contradecir o derogar las disposiciones legales o suplir la ley en caso de omisin del legislador. Los decretos estn por debajo de las leyes& El reglamento debe ser dictado por el rgano constitucionalmente competente y con absoluta observancia de las normas de rango superior pero, adems, su validez depende del respeto de principios generales del derecho. VI) La ,%testa# !e-$a&e'ta!ia #e$ ,%#e! e.e"/ti(% La potestad reglamentaria es el poder del presidente de dictar reglamentos, es decir, los por menores de las leyes. En sntesis la ley comprende el n"cleo, y el reglamento el detalle o complemento. En nuestro pas la constitucin reconoce poderes reglamentarios propios en el presidente y no condicionado por una habilitacin del legislador. $in perjuicio de ello, el congreso puede avanzar sobre ese poder reglamentario y consecuentemente inhibirlo. s el 'undamento de la potestad normativa del ejecutivo, luego de la re'orma de ->>0, es el propio te+to constitucional #art >>> inc ., / y FE& !ue reconoce e+presamente al %E las 'acultades de dictar decretos de ejecucin, delegados e inclusive de necesidad. Es decir el presidente no solo dicta decretos sino tambin leyes en casos de e+cepcin. VI) L%s ti,%s #e !e-$a&e't%s2 ="$ase ,a!a Ba$b0' ha1 > ti,%s #e !e-$a&e't%s6 si'% s%$% 4: & 3eglamentos autnomos b& 3eglamentos internos c& 3eglamentos de ejecucin d& reglamentos delegados e& 3eglamentos de necesidad y urgencia @as all de la clasi'icacin ! sigamos, cierto es ! cual!uier criterio debe armonizarse necesariamente con el pio de sujecin del reglamento respecto de la ley VI)4 L%s !e-$a&e't%s a/t'%&%s) La 5%'a #e !ese!(a #e $a a#&i'ist!a"i') El decreto autnomo es a!uella norma de alcance general !ue dicta el %E sobre materias ! son de su e+clusiva competencia de ordenacin y regulacin y !ue, por ende, e+cluye la intervencin del legislador. En tal caso el ejecutivo regula el n"cleo y los detalles de tales materias, constituyndose as una zona propia del #C): 2E 3E$E3*& en el mbito normativo. Lalbn rechaza absolutamente !ue el %E tenga esta zona de reserva por!ue el ejercicio de la administracin general del pas no supone ni e+ige necesariamente el reconocimiento del poder de 9 dictar decretos con carcter e+clusivo prescindiendo de la voluntad del congreso, menos a"n luego de la re'orma constitucional ya !ue el convencional reconoci en el poder ejecutivo el ejercicio de potestades legislativas solo en casos e+cepcionales. Las 'unciones a las !ue se re'iere el inc - del art -AA comprenden 'unciones de administracin o ejecucin material y no de ordenacin ni regulacin de materias y situaciones jurdicas. Es ms la constitucin si establece, e+presamente el principio de 3E$E3* LE?L, o sea !ue el poder de regular el n"cleo es propio del legislador y no del presidente, esto signi'ica !ue este no puede inmiscuirse en las potestades de regulacin del congreso. P%! $% ta't% e$ PE '% tie'e 5%'a #e !ese!(a ,!%,ia e' &ate!ia '%!&ati(a) VI)? L%s !e-$a&e't%s i'te!'%s Est%s s$% !e-/$a' $a ,!%,ia %!-a'i5a"i' #e$ PE6 son decretos meramente 'ormales por!ue no alcanzan situaciones jurdicas, derechos ni obligaciones de las personas. $lo comprende aspectos internos de la org y 'uncionamiento de la administracin y !, en ning"n caso alcanza el mbito de los derechos de las personas. Es una competencia propia del %residente o del 9e'e de ?abinete. su vez, los ministros pueden dictar las normas concernientes al rgimen econmico y administrativo de sus respectivos departamentos y, adems, stos pueden dar tambin las normas reglamentarias de rango in'erior y complementario de los decretos VI)4 Re-$a&e't%s #e e.e"/"i' Los reglamentos de ejecucin son los actos !ue dicta el Ejecutivo con el propsito de 'ijar los detalles, pormenores de las leyes sancionadas por el congreso. 2os crculos el del centro es el n"cleo !ue es la ley !ue compete al congreso y otro !ue sera la peri'rica es el campo del reglamento propio del ejecutivo. El legislador puede completar ambos crculos, pero el ejecutivo solo puede rellenar el crculo peri'rico y en ning"n caso penetrar el crculo central o n"cleo. As0 e$ PE "%';%!&e a$ a!t @@ #e $a CN e3,i#e $as i'st!/""i%'es 1 !e-$a&e't%s 7/e sea' 'e"esa!i%s ,a!a $a e.e"/"i' #e $a $e1es6 ,e!% "%' /' $0&ite 7/e es $a ,!%hibi"i' #e a$te!a! e$ es,0!it/ #e $as $e1es &e#ia'te e3"e,"i%'es !e-$a&e'ta!ias6 est% ha"e !e;e!e'"ia a 7/e el decreto no puede modi'icar, derogar o sustituir la ley so prete+to de reglamentacin y adems el presidente debe observar el trmite !ue prev el te+to constitucional. El reglamento solo debe incluir a!uello !ue 'uere imprescindible para la aplicacin, ejecucin, desarrollo e interpretacin de la ley de modo de lograr la correcta aplicacin y cumplimiento de esta. El complemento de la ley es un mbito !ue el legislador resuelve rellenar o no discrecionalmente, de manera !ue el Ejecutivo solo puede regular mediante el reglamento los intersticios !ue dejo libre a!uel al ejercer sus potestades normativas. En caso contrario si el legislador ha dejado librado al %E los detalles del n"cleo, entonces este puede dictar los decretos reglamentarios y ello es as por disposicin constitucional y no en virtud de una autorizacin del legislador, por lo !ue el titulo normativo de habilitacin es el propio te+to constitucional, pero el ejercicio de la potestad reglamentaria del ejecutivo est determinada en el caso concreto por el alcance de la regulacin !ue hace la propia ley del congreso. 2ebe se;alarse !ue la potestad de dictar normas de ejecucin compete en principio y por disposicin constitucional al presidente y al je'e de gabinete, puede ejercer por si o trasladarse a los rganos in'eriores. En e'ecto el legislador puede, entre sus 'acultades implcitas, delegar el ejercicio del poder reglamentario en los rganos in'eriores del a administracin y entre ellos solos ministros. su vez el %e puede tambin delegar en cada caso en particular el poder de 'ijar los detalles de la ley ya sancionada por el congreso. %or lo !ue el poder reglamentario de los rganos in'eriores de la administracin ni tiene el alcance de un poder originario sino derivado, en virtud e habilitaciones legislativas o delegaciones del propio poder administrativo y complementario de la ley y del decreto reglamentario. #4lase: dictar detalles para !ue una norma sea operativa pero en realidad todas las normas son operativas.& VI)> L%s #e"!et%s #e$e-a#%s $e entiende por estos a los actos de alcance general !ue dicta el presidente sobre materias legislativas previa autorizacin del congreso. c hay !ue distinguir entre la ley de delegacin #es decir la ley !ue trans'iere competencias legislativas& y el decreto delegado #esto es, la ley dictada por el %E en virtud de la ley de delegacin& 2i'erencia entre decretos de ejecucin y delegados: 2e ejecucin: Los dicta el %E para reglamentar las leyes sancionadas por el congreso, esta es una 'acultad propia del presidente 2elegados: son de naturaleza legislativa y dictados por el %E en virtud de una trans'erencia de competencias del legislador 2e ejecucin: regulan los detalles de la ley 2elegados: regulan cuestiones sustanciales de acuerdo con las bases !ue 'ija el propio legislador. Es decir este decreto ingresa al n"cleo regulndolo. La re'orma constitucional de ->>0 !ue dice sobre los decretos delegados7 en su art. FE establece el principio de la prohibicin del legislador de trans'erir potestades propias en el ejecutivo. su vez prev como e+cepcin !ue el legislador delegue y consecuentemente el ejecutivo dicte decretos delegados si se cumplen los siguientes re!uisitos: -& la delegacin debe tratar sobre materias determinadas de administracin % de emergencia p"blica #no poner IyJ en vez de IoJ en el e+amen ya !ue no es un caso y otro sino un caso u otro& .& el legislador debe 'ijar las bases legislativas y por "ltimo /& el legislador debe decir tambin cual es el plazo de delegacin #esto es, el termino en !ue el ejecutivo puede dictar la ley& La constitucin e+ige los siguientes re!uisitos para la constitucionalidad de los derechos delegados: -& 3E68D$DG) @GE3DL: $as &ate!ias #ete!&i'a#as #e a#&i'ist!a"i' % e&e!-e'"ia ,<b$i"a6 estas s%' $as &ate!ia ,e!&iti#as6 e' estas &ete!0as e$ PL #e$e-a a e$ PE ,a!a 7/e este #i"te $a '%!&a) 10 Las materias determinadas de administracin son las !ue delega el congreso al %E y son a!uellas en !ue el Estado es parte, estas son entre otras, las relativas a las estructuras administrativas, los agentes del sector p"blico y las contrataciones del Estado. Emergencia p"blica: autoriza al %L, en razn de las situaciones de hecho e+cepcionales y e+traordinarias, a delegar competencias propias en el ejecutivo. El estado de emergencia es una situacin de hecho !ue comprende cual!uier materia, esto es, todo el crculo de materias salvo a!uellas vedadas por una interpretacin integral del te+to constitucional. El concepto de emergencia es el estado de hecho, e+traordinario e imprevisible, creador de situaciones graves y de necesidad. Las materias prohibidas en el mbito de las delegaciones legislativas son:-& a& las cuestiones penales, b& tributarias&electorales d& y de partidos polticos estn e+cluidas de las delegaciones legislativas por aplicacin analgica del inc / art >>, .& los supuestos en !ue el convencional estableci mayoras especiales para el ejercicio de las potestades legislativas, 0& cuando una de las cmaras del congreso debe actuar como cmara de origen, 1& las competencias !ue si son ejercidas por el ejecutivo, resulten desnaturalizadas en razn de su carcter o contenido E& las 'acultades materialmente administrativas del congreso F& los actos complejos en !ue intervienen el presidente y el congreso. En sntesis el %L no puede trans'erir las atribuciones de gobierno, administracin, jurisdiccionales, de control y constituyentes. su vez es obvio !ue el congreso no puede delegar la 'acultad de 'ijar las bases ni el plazo de las tras'erencias. .& 3E68D$DG) $8L9EGD*) N 2E ()3@: esto es el rgano competente y el trmite constitucional. 3e!uisito subjetivo: La constitucin de'ine el aspecto subjetivo: el rgano delegante es el Legislativo y el rgano delegado es el %E. El presidente no puede en ning"n caso subdelegar competencias legislativas en los rganos in'eriores ni si!uiera con autorizacin del congreso, #criterio de Lalbn& pero la corte dice !ue la subdelegacin es vlida siempre !ue esta autorizada por el propio legislador. Grmite constitucional: el procedimiento !ue debe seguir la ley de delegacin es el trmite de 'ormacin y sancin de las leyes !ue establece el captulo * de la 'ormacin y sancin de las leyes 54ul es el trmite de los decretos delegados7 Los decretos delegados deben ser 'irmados por el %residente con el re'rendo del je'e de gabinete y los ministros del ramo. su vez el je'e de gabinete debe elevarlo a la comisin bicameral en cumplimiento de la obligacin !ue prev el art -AA inc -. de la 4:, sin embargo la 4: no establece el plazo en !ue debe hacerlo. /& 3E68D$DG) 2E 2@D$DLDLD22: son las bases para el ejercicio #e $a ,%testa# #e$e-a#a y el plazo en !ue puede ejercerse. Las bases: el legislador debe 'ijar las materias y los aspectos espec'icos a delegar y el principio y criterios bsicos !ue debe seguir el %E. Es decir las bases son el contenido, la e+tensin y el 'in mismo del traspaso. El plazo: es el plazo para el ejercicio de las potestades delegadas, es decir, el presidente solo puede dictar decretos delegados dentro de ese trmino. El pazo puede ser e+preso o implcito, pero en ambos casos debe ser preciso con respecto a los trminos de inicio y 'in del periodo de su ejercicio. 0& EL 3E68D$DG) 2E 4):G3): la intervencin de la comisin bicameral permanente #4L%& y el pleno de las cmaras. La 4L% ejerce el control de los decretos delegados. su vez una ley especial sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara regulara el trmite y los alcances de la intervencin del congreso. 3especto del control legislativo de los decretos delegados, los aspectos ms controvertidos son los siguientes: a& $i la 'alta de integracin de la 4L% es condicin de invalidez del decreto: la corte sostuvo !ue la 'alta de constitucin y reglamentacin de la comisin no es bice para !ue el ejecutivo ejerza las 'acultades !ue reconoce la propias 4: #caso *E33)44KD ->>>& b& $i el control solo se re'iere a la constatacin por parte del congreso del cumplimiento de los aspectos jurdicos #las bases de la delegacin, el plazo y las materias vedadas& o tambin comprende la oportunidad, merito o conveniencia del decreto legislativo: el alcance del control debe ser el ms amplio posible, y el control del congreso es posterior por!ue el sentido de este instituto es !ue el ejecutivo dicte normas de contenido legislativo por su celeridad e idoneidad. LEJ 4F144 $e1 s%b!e e$ !+-i&e' $e-a$ #e $%s #e"!et%s #e 'e"esi#a# 1 /!-e'"ia6 #e #e$e-a"i' $e-is$ati(a 1 ,!%&/$-a"i' ,a!"ia$ #e $e1es2 6ue dice la ley sobre los decretos delegados: -& El decreto delegado tiene plena vigencia #es decir es obligatorio& desde su publicacin, y desde el da !ue determine, y si no se designa tiempo, sern obligatorios despus de los < das de su publicacin o'icial. .& Las bases de la delegacin no pueden ser reglamentadas por el ejecutivo /& El ejecutivo debe elevar el decreto a la comisin permanente en el plazo de -A das de su dictado. 0& La comisin debe e+pedirse y elevar el dictamen sobre la validez o invalidez del decreto y, en particular, la procedencia 'ormal y la adecuacin del decreto a la materia y a las bases de la delegacin, as como tambin el plazo 'ijado para su ejercicio en el trmino de -A das. *encido este sin !ue la 4L% hubiese cumplido su mandato, las cmaras se abocaran al e+preso e inmediato tratamiento del decreto de !ue se trate. La 4L% solo ejerce potestades de asesoramiento ante el pleno de las cmaras y por lo tanto compete a estas aprobar o rechazar los decretos legislativos. 1& Las cmaras deben darle tratamiento e+preso e inmediato. 4ada cmara comunicara a la otra su pronunciamiento de 'orma inmediata, as luego del trmite ante la comisin o vencido el plazo respectivo, las cmaras deben analizar el decreto y e+pedirse sobre su validez. Las cmaras no tienen plazo para e+pedirse 11 sobre la validez de los decretos delegados y !ue mientras tanto este sigue vigente sin solucin de continuidad, creando as derechos y consolidando situaciones jurdicas. dems el decreto solo puede ser rechazado por mandato e+preso de ambas cmaras. E& El rechazo o aprobacin de los decretos debe ser e+preso F& Las cmaras no pueden introducir modi'icaciones en el te+to del decreto <& El rechazo por ambas cmaras del congreso supone derogar el decreto I!uedando a salvo los derechos ad!uiridos durante su vigencia. >& Este rgimen no obsta al ejercicio de las potestades ordinarias del congreso relativas a la derogacin de normas de carcter legislativo emitidas por el %E 4lase 4omo sabemos si es constitucional el decreto delegado: -& E+iste una norma habilitante .& El %E act"a en el marco de la delegacin !ue el plazo establezca /& El %e act"a dentro de las bases !ue le congreso estableci 0& N un re!uisito de orden 'ormal 1& 3e'rendo del decreto delegado del je'e de gabinete y de los ministros de la norma correspondiente. El re'rende de estos es necesario por!ue los actos del %e carecen de valor alguno si no estn acompa;ados por el ministro del ramo #ver art -/A 4:& E& 4ontrol le corresponde a la comisin bicameral permanente cuya actividad esta reglada en la ley .E-.. y controla bsicamente !ue el decreto del %E cumpla con los re!uisitos -, .,/ y 1, el congreso puede decir si es vlido o no el decreto delegado no lo puede modi'icar. (LL) 4)LE?D) %8LLD4) 2E L)?2)$ 2E L 4%DGL (E2E3L .AA< contra estado nacional %E 56u se discute7 Los lmites a la atribucin del %E para el dictado de decretos delegados. El colegio p"blico de abogados de la capital 'ederal se bas en !ue los !ue ejercen la abogaca en 'avor del estado nacional en la 4L estn obligados a matricularse en el colegio p"blico de abogado dela cap 'ed, de esta 'orma cumplir con la ley ./-<F, !ue reglamenta la matriculacin del ejercicio de la abogaca publica, e impugno el art / y 1 del decreto -.A0,.AA. en la medida !ue pretende relevar a los abogados de la obligacin de inscribirse en la matricula. La demanda adujo !ue la ley la ./.-<F se re'iere solo a la abogaca privada y !ue el decreto es cuestin es vlido al haber sido dictado en uso de las atribucioneslegislativas !ue deleg el 4ongreso en el %residente En conclusin la 4$9: sostuvo !ue el decreto es una disposicin de carcter legislativo dictada 'uera de las bases de la delegacin aprobadas por el congreso y por lo tanto violatorio de las prohibiciones establecidas en el art >> inc /. 4lase: este decreto no cumple con los re!uisitos ya !ue no hay una base inteligible por!ue se le est dando al %E un poder amplio, es decir no se le estn dando las bases de lo !ue el %L le delega a el %E por lo !ue la corte 'rente a esto #razonamiento salomnico& le da una oportunidad a el %E aun!ue al principio la ley le debe decir a el %E el objetivo !ue este debe cumplir y si el %e no cumple con esto la corte no va ir en contra de esto, entonces lo !ue va hacer es invertir la carga de la prueba y el %e deber demostrar !ue est cumpliendo con lo !ue se le delego . un!ue para la mayora del tribunal 'ue inconstitucional hay una disidencia de la 2ra. Kay ton !ue dice !ue la medida es legitima por!ue est dentro de la zona de reserva del %e, aun!ue para !ue la catedra no e+iste esta zona de reserva ya !ue el legislador puede avanzar en materias tpicas administrativas y esto tiene sustento constitucional y el legislativo puede dominar la sustancia y detalle y la potestad legislativa est en cabeza del %L y no del %E. VI)1DECRETOS DE NECESIDAD J UR*ENCIA Los decretos de necesidad y urgencia son las normas de alcance general !ue dicta el %E sobre materias legislativas sin autorizacin previa del congreso. #E$G E$ L ?3: 2D(E3E:4D 4): L)$ 2E43EG)$ 2ELE?2)$& La constitucin dispuso en el inc / del art >> ! el %E no podr en ning"n caso, bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter legislativo. S%$a&e'te "#% "i!"/'sta'"ias e3"e,"i%'a$es hi"ie!a' i&,%sib$e se-/i! $%s t!8&ites %!#i'a!i%s ,!e(ist%s 3 esta "%'stit/"i' , $a sa'"i' # $e1es=!e7/isit% #e a#&isibi$i#a#:, y no se trate d normas ! regulen materia penal, tributaria, electoral o el regmenes de los partidos polticos= el %dte. podr dictar decretos + razones de necesidad y urgencia, los ! sern decididos en acuerdo ?ral. d ministros ! debern re'rendarlos juntamente con el 9e'e de ?abinete de ministros. #responsable polticamente ante el 4ongreso& !uin en el plazo de -A das debe someter la medida a consideracin de la 4omisin Licameral %ermanente. Esta comisin elevara su despacho en un plazo d -A das al plenario de c cmara p su e+preso tratamiento, el ! de inmediato considerarn las cmaras. 5En !u casos e+iste una circunstancia e+cepcional !ue hace imposible seguir el trmite para la 'ormacin y sancin de las leyes7 2ebe tratarse de una sit/a"i' #e "a!8"te! e3t!a%!#i'a!i% % e3"e,"i%'a$6 esto es un hecho no habitual, imprevisible o en su caso di'cilmente previsible. su vez el estado de emergencia por su carcter debe ser necesariamente transitorio. La corte estableci dos supuestos !ue con'iguran los casos de e+cepcin !ue impiden, el primero la imposibilidad material de reunir al congreso para sesionar y por el otro la necesidad de !ue la medida legislativa tenga carcter rpido y e+pedito para !ue resulte e'icaz. (LL) *E33)4KD ECD) 2:DEL 4, %)2E3 E9E48GD*) :4D):L O 2@D:D$G34DP: :4D):L 2E 28:$ ->>>. El %oder Ejecutivo dict los decretos de necesidad y urgencia :Q. FFA,>E y FF-,>E mediante los cules suprimi las asignaciones 'amiliares a los trabajadores cuyas remuneraciones superaran los R-.AAA. 'ectado por la medida 12 *errochi present una accin de amparo aduciendo de inconstitucionalidad los mencionados decretos por resultar violatorios de la garanta de proteccin integral de la 'amilia, reconocida en el rt. -0 bis de la 4onstitucin :acional. El actor aleg adems !ue el decreto no estaba 'undado en una situacin de necesidad y urgencia. El amparo result procedente tanto en primera como en segunda instancia, por lo !ue el 'isco interpuso recurso e+traordinario 'ederal. La corte sostuvo !ue el presupuesto para e dictado del decreto de necesidad es !ue las cmaras del congreso no puedan reunirse materialmente por razones de 'uerza mayor # acciones blicas, desastres naturales& y, as u vez, cuando I la situacin !ue re!uiere solucin legislativa sea de una urgencia tal !ue deba ser solucionada inmediatamente en un plazo incompatible con el !ue demanda el trmite normal delas leyesJ. En este 'allo la corte rati'ico el control judicial !ue debe haber sobre los decretos y en especial sobre los hechos de habilitacin !ue sirven de sustento, introdujo estndares ms claros con relacin a la con'iguracin de tales hechos en los trminos del art >> inc /. %or otra parte $as &e#i#as estata$es #i"ta#as e' este "%'te3t% #ebe' se! 'e"esa!ias 1 /!-e'tes. El acto es necesario cuando la crisis es de suma gravedad y constituye el "nico medio institucional idneo para superar la situacin e+cepcional. su vez el decreto es urgente cuando el estado debe responder de modo rpido, es decir !ue este debe adoptar en trminos i'&e#iat%s e i'a,$a5ab$es medidas de contenido legislativo y !ue, en caso de no hacerlo, se causara un da;o sumamente grave. hora bien si el congreso ante tales circunstancias y habiendo podido e+pedirse no lo hizo, entonces el ejecutivo no puede arrogarse potestades legislativas y dictar el decreto de necesidad consecuentemente. @aterias vedadas #est% es e$ !e7/isit% &ate!ia$ & !ue el %E no puede emitir disposiciones sobre: penal , tributario, electoral y partidos polticos. Re7/isit% s/b.eti(%: la constitucin dice !ue el rgano competente para el dictado de los decretos de necesidad y urgencia es el %residente, pero este acto es vlido si esta acompa;ados por el re'rende del je'e de gabinete de ministros y adems es aprobado en acuerdo general de ministros. $eg"n nuestro criterio el presidente puede trans'erir en el je'e e gabinete la potestad de dictar disposiciones de carcter legislativo en los trminos del art >> inc /. Re7/isit% ;%!&a 1 #e "%'t!%$2 e$ .e;e #e -abi'ete $/e-% #e$ !e;!e'#% #e$ #e"!et%6 ;i!&a#% ,%! e$ ,!esi#e'te e' a"/e!#% -e'e!a$ #e &i'ist!%s6 #ebe e$e(a!$% e' /' ,$a5% #e 10 #0as a $a "%&isi'6 a s/ (e5 est8 e' i-/a$ ,$a5% #ebe #i"ta&i'a! 1 e$e(a! e$ i';%!&e a'te e$ ,$e'% #e "a#a "8&a!a) Las "8&a!as #ebe' t!ata! e$ #e"!et% $e-is$ati(%) la ley ..-.. establece !ue: -& La comisin debe e+pedirse acerca de la validez o invalidez del decreto y elevar el dictamen a el plenario de cada cmara para su e+preso tratamiento. El dictamen debe pronunciarse e+presamente sobre la adecuacin del decreto a los re!uisitos 'ormales y sustanciales establecidos constitucionalmente para su decreto. .& En caso de !ue el je'e de gabinete no remita en el plazo establecido a la comisin los decretos !ue reglamente esta ley, dicha comisin de abocar de o'icio a su tratamiento. /& La comisin tiene un plazo de -A das para e+pedirse y elevar el dictamen al plenario de cada una de las cmaras, vencido el plazo sin !ue la comisin haya elevado el correspondiente despacho, las cmaras se abocaran al e+preso e inmediato tratamiento. 0& Las cmaras se pronuncian mediante sendas resoluciones. 1& Las cmaras no pueden introducir enmiendas, agregados os supresiones al te+to del %E, debiendo solamente aceptar o rechazar, mediante el voto dela mayora absoluta de los miembros presentes. E& El rechazo de ambas cmaras de congreso a el decreto de !ue e se trate implica su derogacin , !uedando a salvo los derechos ad!uiridos. F& Las disposiciones de esta ley no obstan el ejercicio de potestades ordinarias del congreso relativas a la derogacin de normas de carcter legislativo emitidas por el %ES El anlisis crtico de la ley nos dice !ue : -& El legislador solo regulo el procedimiento de los decretos de necesidad y urgencia en trminos bsicos. .& El te+to no incorporo el desarrollo de las materias e+cluidas !ue prev el art >> inc /, el rgano competente para su dictado ms all del presidente, las nulidades de los decretos de necesidad y urgencia y el plazo en !ue el congreso debe e+pedirse. 5En !u consiste el control del congreso7 La e+istencia de las circunstancias e+cepcionales La e+plicacin de cmo las circunstancias hicieron imposible seguir el tramite ordinario para la 'ormacin y sancin de la leyes El carcter necesario y urgente de las medidas legislativas La proporcin entre las medidas y el 'in !ue se persigue El cumplimiento de los restantes re!uisitos constitucionales y El mrito del decreto. $i ambas cmaras rati'ican el decreto este !ueda aprobado. El rechazo de ambas cmaras el decreto caduca ms all de los e'ectos temporales de la e+tincin de este. $i una de las cmaras aprueba y la otra no, el decreto sigue vigente, Ba$b0' %,i'a 7/e si "/a'#% /'a #e $as "8&a!as !e"ha5a e$ #e"!et% "ae) si cual!uiera de las cmaras no se e+pide el decreto continua en pie, pero al no haber sido tratado y aprobado por el congreso, puede ser rechazado en cual!uier momento aun!ue sin e'ectos retroactivos. El acuerdo tcito #silencio& por parte del legislador est 13 prohibido y el rechazo # de las cmaras& tcito puede ser permitido o prohibido por el legislador. #esto es del libro pero se dio en clase& (LL) 4):$8@D2)3E$ 3?E:GD:)$ 4):G3 %)2E3 E9E48GD*) :4D):L : LD@DGE$ L)$ 2:8 .A-A 4onsumidores rgentinos, promovi accin de amparo contra el %oder Ejecutivo :acional, con el objeto de !ue se declare la inconstitucionalidad del decreto de necesidad y urgencia 11<,A., en cuanto modi'ica en 'orma sustancial la ley .A.A>- de entidades de seguros y su control= el caso llega a la 4$9: la corte declaro la inconstitucionalidad del decreto impugnado. El tribunal rati'ico el criterio seg"n el cual le corresponde al %9 evaluar los presupuestas 'acticos !ue justi'ican el dictado de los decretos de necesidad. La corte dijo !ue si bien el %E destaco !ue el pas estaba atravesando una crtica situacin de emergencia econmica y 'inanciera, y !ue esto con'igura una circunstancia e+cepcional, la corte adujo !ue las modi'icaciones introducidas por el %E a la ley no traducen una decisin coyuntural para apaliar una supuesta situacin e+cepcional en el sector sino !ue por el contrario, revisten el carcter de normas permanentes modi'icatorias de leyes del congreso nacional, y !ue adems el caso no se presentaban las circunstancias 'cticas !ue el art >> inc / e+ige como condicin de validez de este tipo de decretos, por lo !ue concluye con la invalidez del decreto. A!t0"/$% @@.O El %residente de la :acin tiene las siguientes atribuciones: /. %articipa de la 'ormacin de las leyes con arreglo a la 4onstitucin, las promulga y hace publicar. El %oder Ejecutivo no podr en ning"n caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter legislativo. $olamente cuando circunstancias e+cepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios previstos por esta 4onstitucin para la sancin de las leyes, y no se trate de normas !ue regulen materia penal, tributaria, electoral o de rgimen de los partidos polticos, podr dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los !ue sern decididos en acuerdo general de ministros !ue debern re'rendarlos, conjuntamente con el je'e de gabinete de ministros. El je'e de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez das someter la medida a consideracin de la 4omisin Licameral %ermanente, cuya composicin deber respetar la proporcin de las representaciones polticas de cada 4mara. Esta comisin elevar su despacho en un plazo de diez das al plenario de cada 4mara para su e+preso tratamiento, el !ue de inmediato considerarn las 4maras. 8na ley especial sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada 4mara regular el trmite y los alcances de la intervencin del 4ongreso. HHHHHHHHHHHHHHH.. K)La ./!is,!/#e'"ia Los antecedente jurisprudenciales solo son 'uente directa de derecho en los siguientes casos: a& los 'allos de corte !ue son obligatorios para los otros tribunales b& los 'allos plenarios !ue, ms all de su constitucionalidad o no, son obligatorios para los miembros de la propia cmara y los otros jueces del 'uero y para c& las sentencias con e'ectos absolutos. En los otros casos las sentencias son solo obligatorias respecto del propio tribunal pero el juez se puede aparte de sus precedentes. KI)La #%"t!i'a Las ideas de los estudiosos del derechos, no es 'uente de derecho. KII) La "%st/&b!e Es la observancia de comportamientos constantes en el tiempo, uni'ormes, obligatorios. Las costumbres son norma jurdicas cuando son reconocidas por los rganos del sistema. Gres especias de costumbre con relacin a las leyes: -& Las costumbres secundum legem = cuando el habito y su valor naced e la ley art -F del cdigo civil: los usos y costumbres no pueden crear derecho sino cuando las leyes se re'ieren a ello. .& Las costumbres praeter legem: esto es cuando las practicas rigen una situacin no prevista por la ley /& Las costumbres contra legem: hbitos en contra de la ley. 0& $olo las costumbres secundum legem constituyen 'uente de derecho. 4lase: Lmites al 2:8: plazo, no materia penal, tributaria, electoral y rgimen de partidos polticos= re'rendo del je'e de gabinete y ministros, control parlamentario # ley .E.-..& de ambas cmaras las cuales deben e+pedirse inmediatamente. E'ecto de los decretos: hasta !ue el congreso no se e+pida los decretos estn vigentes, y si este los niega los e'ectos del decreto son a 'uturo #abinitio& no retroactivo. CAPITULO A2 E$ e.e!"i"i% #is"!e"i%'a$ % !e-$a#% #e $as ;/'"i%'es a#&i'ist!ati(as II E$ (0'"/$% e't!e e$ "%'-!es% 1 e$ ,%#e! e.e"/ti(% El congreso en su condicin de representante del %ueblo debe dictar leyes y, por su parte, el Ejecutivo debe sujetarse y ubicarse necesariamente por debajo de esas leyes. Esto es bsicamente el contenido del principio de legalidad, es decir la conductas del ejecutivo deben situarse bajo las leyes y de con'ormidad con estas. IV Las ,%testa#es #is"!e"i%'a$es 1 !e-$a#as2 La #is"!e"i%'a$i#a# es la potestad del Ejecutivo de elegir entre dos o ms soluciones igualmente posible dentro del ordenamiento jurdico. 4ual!uiera de ellas es jurdicamente plausible e igualmente razonable. su vez las potestades del Ejecutivo son claramente !e-$a#as, es decir cuando este #el ejecutivo& debe en el marco de un supuesto de hecho determinado aplicar las consecuencias pre'ijadas claramente por el ordenamiento jurdico, por lo tanto ac no elige entre dos o ms consecuencias legalmente posibles e igualmente validas en trminos de derechos. 14 4iertos aspectos deben estar regulados necesariamente por las leyes dictadas por el congreso. %or caso el 7/e #a!uello !ue el ejecutivo puede o no hacer& es decir ,las competencias del %E deben estar regladas y en ning"n caso este puede reconocerse a s mismo competencias. 2ebemos preguntarnos !ue otros aspectos prev o debe prever la ley por!ue este es el meollo de la discrecionalidad: a& 56u puedo o no hacer el Ejecutivo7 Esto es necesariamente reglado. b& 5cundo puede hacerlo7 %uede ser reglado o discrecional 4&7como puede hacerlo7 puede ser reglado o discrecional El "/8'#% es el tiempo !ue en el !ue el ejecutivo decide actuar, pudiendo elegir entre dos o ms momentos posibles #aspecto temporal&. El "&% comprende la posibilidad del operador jurdico de optar , en el marco de un mismo hecho, entre dos o ms consecuencias posibles, y luego debe justi'icarlo. Las normas !ue regulan las actuaciones del ejecutivo pueden incorporar esos otros aspectos sobre su ejercicio #como y cuando&. $i el legislador as lo hace, esas potestades son regladas ya !ue el ordenamiento prev reglas espec'icas respecto de su ejercicio. En caso contrario, estamos ubicados ante potestades libres o discrecionales del ejecutivo ya !ue no e+isten reglas prestablecida y de alcance especi'ico. V E$ a"t% estata$ "%&% &i3t/!a #e as,e"t%s !e-$a#%s 1 #is"!e"i%'a$es %rimera conclusin es !ue '% e3iste' ,%testa#es 0'te-!a&e'te $ib!es por!ue, como mnimo, el aspecto puntal sobre !ue puede o no hacer el ejecutivo debe estar reglado por el legislador. Es decir el acto particular a dictar por el ejecutivo no es ntegramente discrecional, en ning"n caso, por!ue al menos el legislador debe necesariamente regular el aspecto competencial. s como no e+isten potestades enteramente discrecionales es caso di'cil hallar en el ordenamiento jurdico potestades ntegramente regladas ya !ue los actos son casi siempre en parte reglados y en parte discrecionales. VI)E$ "!ite!i% #e ,%testa#es !e-$a#as % #is"!e"i%'a$es se-<' e$ #esa!!%$$% #e $as #e $as !e-$a#as El concepto de regla es, seg"n nuestro criterio, el pivote central de distincin entre los aspectos reglados y discrecionales de los actos estatales. Las reglas espec'icas describen poderes reglados y las reglas generales e inespec'icas se corresponden con poderes discrecionales. 54ul es el criterio7 El grado de densidad o especi'icidad de las reglas. a& $i estas son espec'icas y su contenido es denso en relacin con el caso, entonces, las potestades son regladas y el acto a dictarse en consecuencia tb lo es. b& $i las reglas son vagas, imprecisas e inespec'icas, entonces las potestades y los actos consecuentes son discrecionales. VII) E$ "%'te'i#% #e $a #is"!e"i%'a$i#a# estata$) L%s e$e&e't%s #e$ a"t% a#&i'ist!ati(%) La competencia, entre los elementos del acto, es siempre reglada. 5%ero !u ocurre con los otros elementos7 4iertos aspectos de los elementos dela acto estatal son reglados y otros discrecionales. 2e modo !ue conviven aspectos reglados y discrecionales en un mismo elemento dentro del mismo acto. VIII) E$ a$"a'"e #e $a #is"!e"i%'a$i#a#) La %,%!t/'i#a#6 &e!it% % "%'(e'ie'"ia) 54ul es el criterio !ue debe seguir el ejecutivo para ejercer sus 'acultades discrecionales7 2ebe elegir de acuerdo a la oportunidad, mrito y conveniencia. )portunidad o merito: esto es el modo en !ue el ejecutivo decide interpretar y rellenar el concepto de inters p"blico en el caso concreto, seg"n su propio criterio y de con'ormidad con el marco jurdico general. IK Las !e-$as i'es,e"0;i"as2 E$ b$%7/e ./!0#i"% 1 $%s ,!i'"i,i%s -e'e!a$es #e$ #e!e"h%) La ley debe decir si el ejecutivo puede actuar y, as u vez, reconocerle el grado de libertad. Es decir el carcter discrecional nace de modo e+preso o implcito del marco jurdico y con ciertos lmites. El aspecto discrecional del acto tiene . caracteres: por un lado el reconocimiento normativo y por el otro lado los limites. 4ules son esos lmites7 %or un lado la propia ley !ue reconoce el ejercicio de potestades discrecionales y por el otro el blo!ue jurdico. s cual!uier regla de mayor o menor densidad !ue este en el ordenamiento jurdico y !ue resulte aplicable al caso, es decir, regla en sentido estricto #norma jurdica& y tpicos #ppio. ?enerales del derecho&. Entre los principios el mas paradigmtico es el carcter razonable. 54undo el acto discrecional es razonable, y por lo tanto cumple con este mandato general7 Las decisiones estatales discrecionales son razonables cuando: a& el acto y sus consecuencias son adecuadas respecto del 'in !ue persigue el estado, b& los medios son proporcionales y conducentes a ese 'in, c& no es posible, a su vez, elegir otras medidas menos gravosas en trminos de derecho y d& las ventajas son mayores !ue las desventajas. K) La %b$i-at%!ie#a# #e $a &%ti(a"i' #e $%s a"t%s #is"!e"i%'a$es El ejecutivo debe e+plicar por!ue opto por una de las tantas soluciones jurdicamente posibles y el juez, entonces controlar si a!uel cumpli con los lmites !ue prev el ordenamiento jurdico. El acto es arbitrario o no, por el anales de los motivos !ue justi'icaron su dictado, de all !ue sea sustancial conoce cules son esas razones. Es decir el ejecutivo debe e+plicar las razones por las !ue opto por determinada solucin y esta decisin debe estar debidamente justi'icada y razonada. El ejecutivo debe e+plicar: a& cual es el inters p"blico comprometido b& los antecedentes del caso c& cual es , seg"n su criterio, el ne+o entre antecedentes, el inters p"blico en el caso particular y decisorio. KII) E$ "%'t!%$ ./#i"ia$ #e $a #is"!e"i%'a$i#a# estata$. :uestra constitucin garantiza en su art -< el acceso a la justicia de todos los habitantes. su vez en nuestro ordenamiento jurdico tambin e+iste el principio in dubio pro acciones. %or tanto, en caso de indeterminaciones del 15 modelo #vaguedades, ambigTedades, lagunas y contradicciones& debemos estar por l interpretacin !ue resulte ms 'avorable al acceso rpido y sencillo ante el juez. %or otro lado el art --E 4.: dice !ue Icorresponde a la corte suprema y a los tribunales in'eriores de la nacin, conocimiento y decisin de todas las causasJ sin e+clusiones. L zona de discrecionalidad estatal est dentro del marco jurdico por lo !ue el juez debe controlar, es decir este debe analizar si el acto seg"n el ordenamiento jurdico, es en verdad discrecional, si los hechos son ciertos, si el operador omiti analizar otros hechos claramente relevantes en el marco del caso y 'inalmente el cumplimiento del ordenamiento jurdico en particular el carcter razonable de las decisiones estales. En caso de arbitrariedad el juez debe anular el acto. Este es nulo cuando no est motivado o cuando a pesar de estalo sea arbitrario o irrazonable. 5%uede el juez adems de anular la decisin estatal sustituirla por otra7 El juez puede a veces modi'icar el acto, pero en ning"n caso sustituirlo por otro, salvo !ue le nuevo acto este impuesto de modo claro reglado por el ordenamiento jurdico. Ca,0t/$% 82 La %!-a'i5a"i' a#&i'ist!ati(a =&%#% #e %!-a'i5a"i' #e$ PE: E$ esta#% es un sujeto de derecho con personalidad jurdica propia capaz de ad!uirir derechos y contraer obligaciones y !ue esta integrado por rganos, es decir , personas 'sicas !ue son !uienes dicen directamente cual es su voluntad. Es decir e$ !-a'% es el conjunto de potestades # competencias o poderes&, personas 'sicas y elementos materiales propios del cargo. *eamos cmo se distribuyen las competencias #potestades o poderes &entre los rganos. II) Las "%&,ete'"ias estata$es La "%&,ete'"ia es la suma de potestades !ue surge del ordenamiento jurdico, esto es, la aptitud de los poderes p"blicos para obrar y cumplir as con sus 'ines. El ppio bsico en cual! Estado 2emocrtico es ! el estado no puede actuar, salvo ! la ley lo autorice a hacerlo. Esto surge claramente del art -> 4.:., a su vez tratndose de personas 'sicas el principio es la libertad y la e+cepcin es la prohibicin. %or el contrario, el estado no puede hacer cual! cosa, sino solamente a!uello ! est permitido, por lo !ue el principio es la prohibicin y las e+cepciones son los permisos. %or su parte la ley de procedimientos administrativos rt. / de la ley ->.10> establece !ue las competencias de los rganos administrativos ser la ! resulte de la 4:, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. El ejercicio del a competencia es obligatorio e improrrogable. 4lases de competencias: e+presa, implcita . II)1 Las "%&,ete'"ias e3,!esas Las competencias e+presas son permisiones ! nacen del propio te+to normativo, es decir de su literalidad II)4 Las "%&,ete'"ias i&,$0"itas $on las !ue surgen de modo implcito del blo!ue de legalidad sin !ue este las nombre. Lalbn dice !ue las competencias implcitas son las necesarias para poder actuar las competencias e+presas. (LL) :?EL E$G32 .AA1 ver !ue esta ms arriba El criterio propuesto 4reemos ! el criterio rector debe ser el de las 'acultades e+presas e implcitas, entendidas estas ultimas como a!uellas necesarias, de acuerdo con el marco normativo, y seg"n las circunstancias del caso, p el ejercicio razonable de las competencias e+presas. 54mo sabemos si el rgano es competente para el ejercicio de una 'acultad determinada7 Los pasos a seguir seg"n nuestro criterio son los siguientes: -& Luscar y describir las 'acultades e+presas ! surgen de modo literal de los te+tos normativos vigentes. .& $i la competencia surge del te+to normativo, es decir, si est nombrado literalmente, el rgano es competente y el razonamiento concluye a!u. /& $i esa competencia no surge de modo e+preso, entonces debemos preguntarnos cuales son las 'acultades ! es posible deducir en trminos lgicos del te+to y , 'inalmente 0& simismo, ese poder es admisible si, adems de ser plausible y razonable deducirlo del te+to e+preso, su reconocimiento es necesario en el marco del ejercicio de la 'acultades e+presas. Es decir el ejercicio de las 'acultades implcitas hace posible el ejercicio de las otras de carcter e+plcito. $i la potestad implcita satis'ace esos estndares, entonces, el rgano es competente y el acto consecuente es vlido. III L%s ti,%s #e "%&,ete'"ia La competencia puede clasi'icarse en razn de los siguientes criterios: 1) En razn de &ate!ia es un criterio cuyo contorno depende del contenido de las 'acultades estatales #ej. ministerio del interior entiende en cuestiones institucionales en !ue estn en juego los derechos y garantas de los habitantes& 2) En razn del te!!it%!i% es de'inida por el mbito 'sico #ej. @inistro de salud de la prov. de chaco puede ejecutar polticas p"blicas de prevencin de en'ermedades en el mbito territorial& 3) En razn del tie&,% es un modo atributivo de 'acultades por un lapso determinado #e le ejecutivo puede nombrar jueces con acuerdo del senado EA das despus de la re'orma constit de ->>0& 4) En razn del -!a#% es un criterio cuyo eje distintivo es el nivel jerr!uico de los rganos administrativos. %uede ocurrir !ue rganos estatales tengan la misma competencia en razn de materia, territorio y tiempo pero no as respecto del grado jerr!uico) IV) L%s "%';$i"t%s #e "%&,ete'"ias 16 4uando dos o ms rganos creen !ue son competentes, ac el con'licto es positivo, y cuando los rganos entienden !ue no deben conocer en el asunto con'licto negativo. 54mo deben resolver estos con'lictos7 56uin debe resolverlo7 La ley de procedimientos administrativos dice !ue el ministro resolver las siguientes controversias competenciales. -& 4on'licto entre los rganos !ue dependen de l. .& 4on'licto entre los entes !ue act"en en el mbito de su competencia. /& 4on'licto entre rganos y entes !ue act"en en su es'era de competencias. %or su parte el presidente deber resolver los con'lictos de competencias entre: -& @inistros .& Prganos y entes !ue act"en en el mbito de distintos ministerios. 54mo es el procedimiento7 La ley de %roc. dm establece, !ue cuando un rgano, de o'icio o a peticin de parte, se declare incompetente, remitir las actuaciones al !ue reputare competente, si este a su vez se rehusare, deber someterlas a autoridad habilitada para resolver el con'licto. En este caso e+iste un con'licto negativo de competencias. su vez esta ley regula el modo de resolucin de los con'lictos positivos de competencias: si ds rganos se consideran competentes, el ultimo !ue hubiera conocido en el caso someter la cuestin, de o'icio o a peticin de parte, a la autoridad !ue deber resolverlo. 4lase: entre un ministro de transporte y el subsecretario de 'inanzas publicas el !ue resuelve el con'licto es el presidente por!ue no hay superior jerr!uico., entre dos subsecretarios de economa lo resuelve el ministro de economa. $i es entre un ministro y un ente descentralizado lo resuelve el presidente. V) B!e(e #isti'"i' e't!e ,e!s%'as ,/b$i"as 1 ,!i(a#as) Di;e!e'"ia e't!e $as ,e!s%'as ./!0#i"as ,<b$i"as estata$es 1 '% estata$es Las personas, es decir, los entes susceptibles de ad!uirir ds y contraer oblig en el mundo de las relaciones jurdicas pueden ser de e+istencia visible o ideal, es decir, personas 'sicas o jurdicas. Luego, el 4digo 4ivil distingui entre personas jurdicas de carcter o privado o p"blico. %or nuestro lado creemos !ue los criterios ms relevantes ! nos permiten con'igurar el concepto de personas jurdicas de carcter p"blico son los siguientes: su creacin por acto estatal, su 'in p"blico, sus potestades estatales y el control del estado. Pe!s%'as ./!0#i"as #e "a!8"te! ,<b$i"% son:-& el estado nacional, las provincias, los municipios, .& las entidades autr!uicas y /& la ciudad de buenos aires, los entes autnomos y los entes descentralizados. %ersonas jurdicas p"blicas no estatales: iglesia, los colegios, consejos pro'esionales !ue ejercen el poder de ordenacin, regulacin y control sobre el ejercicio de las pro'esiones libres , las cajas de previsin y las obras sociales. VI) L%s &%#e$%s #e %!-a'i5a"i' estata$ El criterio bsico de distincin entre centralizacin y descentralizacin de las estructuras es el grado de autonoma de las unidades de organizacin en relacin con el poder central, es decir, con el presidente. 4uando un cuerpo dej de ser centralizado y pasa a ser descentralizado7 Ello ocurre cuando el ordenamiento jurdico le reconoce personalidad, es decir, capacidad para ad!uirir derechos y contraer obligaciones. Es posible, aun!ue con cierta arbitrariedad, a'irmar !ue e+isten dos modelos de organizacin estatal uno de corte jerr!uico y vertical y el otro ms horizontal y autnomo. 56u ocurre en nuestro pas7 El convencional indica ciertas pautas sobre como estructurar el estado en el mbito del %E. En e'ecto ,por un lado el te+to constitucional creo tres rganos en el es!uema institucional ellos son: a&El presidente b&el je'e de gabinete de ministros c& los ministros. %or el otro el convencional previo el dictado de una ley de ministerios !ue debe crear rganos administrativos in'eriores. En sntesis el modelo est integrado por la A#&i'ist!a"i' "e't!a$ "%&,/esta ,%! !-a'%s y la a#&i'ist!a"i' #es"e't!a$i5a#a =e'tes ,<b$i"%s estata$es&. Entre nosotros el sistema es bsicamente centralizado con matices o tcnicas de descentralizacin. VII) E$ #esa!!%$$% #e$ &%#e$%) Las est!/"t/!as estata$es) En concepto de rgano surge del propio te+to constitucional y la ley de ministerios. su vez los entes nacen de la constitucin y de las respectivas leyes o decretos de creacin. La di'erencia esencial consiste en !ue los rganos no tienen personalidad jurdica propia sino !ue 'orman parte del estado !ue si es sujeto de derecho y los entes revisten el carcter de %erona jurdicas y consecuentemente son capaces ad!uirir derechos y contraer obligaciones por s mismos. 4omo ejemplo de rganos: ministerios, las secretarias del estado, las sus secretarias, las direcciones y as sucesivamente en orden jerr!uico decreciente. 4omo ej. de entes: entes de regulacin de los servicio p"blico y la administracin 'ederal de ingresos p"blicos #(D%&. VIII) L%s !-a'%s estata$es El rgano es bsicamente el centro de imputacin de competencias estatales #aspecto objetivo& !ue est integrado por personas 'sicas #aspecto subjetivo& y !ue dispone de ciertos recursos #aspecto material&. Los rganos son parte de la administracin de carcter descentralizado. Los rganos no poseen personalidad jurdica, no son sujetos de derechos., si tienen cierto grado de subjetividad. Ello trae dos consecuencias en trminos juridicos: a& por un lado los rganos pueden relacionarse entre s, pero siempre !ue estn contenidos por un mismo sujeto jurdico, estado nacional, b& por el otro, es posible trasladar e imputar su voluntad en el Estado. 17 El criterio !ue permite articular los rganos entre si es el "!ite!i% .e!8!7/i"%6 la jerar!ua es un modo de relacin entre los rganos ubicados en los distintos niveles o grados del escala'n. La jerar!ua supone identidad de materias y superioridad de unos sobre otros en razn de los intereses p"blicos espec'icos de cada rgano. El superior jerr!uico debe dirigir, ordenar y controlar al in'erior. El rgano superior podr #seg"n la ley de proce dm& -& dirigir o impulsar la accin de sus in'eriores mediante ordenes, instrucciones, circulares y reglamentos internos. .& delegar 'acultades /& intervenirlos 0& avocarse al conocimiento y decisin de sus asuntos. IK) L%s e'tes estata$es El ente estatal es un centro de imputacin de competencias #aspecto objetivo& desempe;ado por un sujeto con personalidad jurdica propia #aspecto subjetivo& e inserto en la estructura del estado. 4reemos !ue es posible distinguir entre: El ente descentralizado autora !uico: tiene 'ines estatales p"blicos, espec'icos y directos. El ente descentralizado y no autr!uico: tiene 'ines industriales o comerciales #empresas y sociedades del estado& 54mo estn organizados los entes descentralizados7 $u estructura es un conjunto de rganos con subjetividad y sin personalidad !ue estn relacionados entre s por el ne+o jerr!uico. 54ul es el vnculo entre los entes descentralizados y los rganos centralizados7 El vnculo entre el ente y los rganos de la administracin central no es jerr!uico, se denomina "%'t!%$ % t/te$a a#&i'ist!ati(a) L%s e'tes #es"e't!a$i5a#%s se ,/e#e' "$asi;i"a! e'2 a/t8!7/i"%s6 '% a/t8!7/i"%s 1 a/t'%&%s) 54ul es la di'erencia entre entes autr!uicos y autnomos7 utar!ua comprende el poder del ente de administrarse a s mismo. utnomo: supone el poder de dictarse sus propias normas e incluso en ciertos casos elegir sus propias autoridades. 56uin crea los entes descentralizados7 El congreso as lo establece la 4.:., pero en el desarrollo de nuestras instituciones han sido creados por leyes del congreso y por decretos del %E. ). Las t+"'i"as #e #ist!ib/"i' #e "%&,ete'"ias) Des"%'"e't!a"i' 1 #es"e't!a$i5a"i' Las estructuras del %E #rganos y entes&, estos tienen un conjunto de competencias asignadas por el convencional. hora debemos preguntarnos como distribuir ese conjunto de 'unciones en ese es!ueleto de rganos y entes ya !ue es absurdo e imposible !ue se concentren el ejercicio de todas las 'unciones en el %E. 4lase: la centralizacin supone !ue todas las competencias estn en cabeza del %E, es una organizacin estatal irrealizable, en razn del principio de distribucin de trabajo, se dividen las competencias en otros escalones y act"an de manera coordinada a travs del principio de jerar!ua. La jerar!ua es una relacin jurdica de mando y obediencia. @ani'estaciones del %pio de jerar!ua: la 'acultad de poder dictar ordenes concretas, de sancionar, etc. al rgano in'erior. 54ules son las tcnicas clsicas de distribucin de competencias en el aparato propio del %E7 Estas son la centralizacin y descentralizacin ambas tiene por objeto distribuir las 'unciones estatales en razn del principio de divisin del trabajo. Lsicamente e+isten dos modos de distribucin de competencias !ue coinciden con el modelo estructural estatal de rganos y entes y son: -&La desconcentracin es una herramienta de distribucin de competencias estata$es e' !-a'%s ! integran el estado central. c el estado trans'iere potestades en sujetos sin personalidad. .&La descentrali(acin es otro instrumento de traslado de competencias pero no en rganos sino e' e'tes estatales ! componen el estado descentralizado. En esta el estado trans'iere potestades a sujetos con personalidad . Ca!a"te!0sti"as #e $a DESCONCENTRACION -& $u 'uente es una norma de alcance general .& El traslado es decisin del convencional, legislador o %E /& Es un instrumento de traslado y reconocimiento de titularidades. 0& Es un conjunto o blo!ue de competencias 1& Es de carcter permanente E& Es posible dejar sin e'ecto el traslado de competencias por derogacin o modi'icacin de las normas atribuidas, La #es"e't!a$i5a"i' es otro modo o tcnica de distribucin de competencias !ue reviste las mimas caractersticas de la desconcentracin pero con una di'erencia sustancial !ue la descentralizacin por un lado distribuye competencias y por el otro reconoce de modo inseparable personalidad jurdica al ente estatal sobre el !ue recaen esas 'acultades. KI) Las t+"'i"as #e !e#ist!ib/"i' #e "%&,ete'"ias) De$e-a"i' 1 a(%"a"i' $on la tcnicas ! nos permiten distribuir nuevamente las competencias ya trans'eridas pero con un alcance limitado. s una vez !ue el legislador atribuyo las competencias con carcter permanente en el marco estructural estatal repartindolas entre rganos # desconcentraciones & y entes #descentralizaciones&, la ley permite ! los propios rganos con modi'i!uen ese cuadro con un alcance restringido . 4ules son esas tcnicas: la delegacin y avocacin. 18 La #es"%'"e't!a"i%'es *#ist!ib/"i' #e "%&,ete'"ias: t!as$a#% ,%! #e$e-a"i'=!e#ist!ib/"i' #e "%&,ete'"ias: ,: #cuadro de di'erencias entre tcnicas de distribucin y redistribucin e+amen& #todo esto es parte de la administracin centralizada& -& se traspas $a tit/$a!i#a# de la competencia y no simplemente su ejercicio, por eso el rgano delegante y titular de las competencias sigue siendo responsable de su ejercicio junto con el rgano delegado, Graslado del e.e!"i"i% de /'a competencia .& se traslada un blo!ue de competencias. 5$e traslada una competencia especi'ica o puntual desde un rgano a otro . /& en este es de carcter permanente,La tras'erencia del ejercicio de competencia es de carcter transitorio 0& $u 'uente es una norma de alcance general ,$u 'uente es una norma de alcance particular 1& En las delegacin de competencias, el rgano delegante puede en cual!uier momento, reasumir sus competencias trans'eridas. La ley de proc adm. Establece !ue por principio las delegaciones estn prohibidas por!ue las competencias son improrrogables. $in embargo el legislador aclaro !ue el traspaso, en trminos de delegacin est permitido con carcter e+cepcional. #dado en clase& 54undo es posible delegar7 La ley dice !ue es posible traspasar competencias por el superior en el in'erior cuando este e+presamente autorizado. T!as$a#% ,%! a(%"a"i'2 La avocacin es el conocimiento de un asunto por el superior jerr!uico !ue son competencia del in'erior, es decir, el superior atrae o llama ante si un asunto ! est sometido a e+amen y decisin del in'erior. s como en la delegacin el superior trans'iere el ejercicio de competencias en el rgano in'erior, en el caso de la avocacin el superior se arroga el conocimiento de una competencia propia del in'erior. Esta tcnica de redistribucin de competencias tiene igual caracteres !ue la delegacin: -& Es un medio de traslacin del ejercicio de competencias .& Es un medio de traslacin de competencias espec'icas y no generales. /& Es de carcter transitorio y no permanente. 0& Es hecho por medio de actos de alcance particular y no general. La ley de procedim adm dice ! la avocacin ser procedente a menos ! una norma e+presa disponga lo contrario. La avocacin no procede cuando una norma hubiere atribuido competencia e+clusiva al in'erior. KII) E$ a'8$isis #e $%s !-a'%s "%'stit/"i%'a$es e' ,a!ti"/$a!) EL !-a'% ,!esi#e'te6 e$ !-a'% .e;e #e -abi'ete 1 e$ !-a'% &i'ist!%s) KIII)1) E$ !-a'% P!esi#e'te Gras la re'orma constitucional de ->>0, el %residente tiene atribuidas las sig. competencias -& la je'atura de estado, y de las 'uerzas armadas, .& la je'atura de gobierno, /& la responsabilidad poltica de la administracin ?ral. del pas, 0& el dictado de decretos reglamentarios= iniciativa legislativa= veto promulgacin y publicacin de leyes, 1& el dictado de decretos de nec y urg, y decretos delegados, E& la designacin y remocin del 9e'e de ?abinete de @inistros, F& la delegacin de 'ac propias del 9e'e de ?ab, <& el nombran de empleados no reglado de otra 'orma por la 4:, >& la supervisin del ejercicio de la 'ac del 9e'e de ?ab respecto de la recaudacin de las rentas y su inversin, -A& el pedido de in'ormes al 9e'e de ?ab, y --& el indulto y conmutacin de penas y trib adm. 5 4ul es entonces la di'erencia entre la je'atura de gobierno y la administracin7 ?obernara es decidir polticas y por su parte administrar es simplemente ejecutarlas. En particular el presidente ejerce las potestades !ue prev el te+to constitucional con carcter e+clusivo, sin perjuicio y con e+cepcin de a!uellas !ue comparte con el je'e de gabinete !ue son de orden constitucional y administrativo, es decir titularidad y ejercicio de la administracin publica. En sntesis el modelo institucional distribuye competencias entre el presidente y je'e de gabinete con el objeto de descargar sobre este "ltimo mayores poderes para resolver as los asuntos cotidianos de la gestin gubernamental. KIII) 4E$ !-a'% Be;e #e *abi'ete #e Mi'ist!%s El %E est integrado por dos rganos: el %residente y el 9e'e de ?abinete. El je'e de gabinete es nombrado por el presidente y removido por este o por el congreso. El je'e gabinete puede ser interpelado a los e'ectos del tratamiento de una mocin de censura, por el voto dela mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cual!uiera de las cmaras y ser removido por el voto dela mayora absoluta de los miembros de cada una de las cmaras. Las 'unciones del je'e de gabinete: -&(unciones adm #ejercer la adm gral del pas, hacer recaudar las rentas y ejecutar el presupuesto, preparar y convocar reuniones del gabinete, nombrar empleados estatales&, .&(unciones legislativas #e+pedir reglamentos en el ejercicio de las 'ac propias o a! delegadas por el %residente con re'rendo del ministro del rea, remitir proyecto de ley de ministerio y presupuesto, re'rendar los decretos reglamentarios, re'rendar los decretos delegados, los de nec y lo de vetos parciales& /&(unciones institucionales #concurrir al 4ongreso y dar e+plicaciones, presentar in'ormes y memoria anual ante el 4ongreso, ejercer 'ac ! le delegue el %residente& )tro aspecto central es su relacin con el 4ongreso ya ! el 9e'e de ?ab es responsable en trminos polticos ante este cuerpo. Re$a"i' e't!e e$ P!esi#e'te 1 e$ Be;e #e *abi'ete #e Mi'ist!%s =RELACION DE COORDINACION: Entre el %residente y el 9e'e de ?ab e+iste una relacin de coordinacin. 19 4reemos !ue el presidente no es el superior jerr!uico sino !ue entre este y el je'e de jab e+iste una relacin de coordinacin. 54ules son las razones7 -& el sentido de la re'o 4: de ->>0, .& la incorporacin por el convencional de la je'atura de gabinete como instituto idneo para resolver los con'lictos institucionales /&las competencias !ue el te+to constitucional reconoce al je'e de gab. dems este "ltimo es responsable poltico ante el congreso. %ero el propio ejecutivo 'ijo el criterio contrario a la e+puesto mediante un decreto estableciendo !ue el presidente es el superior jerr!uico del je'e de gabinete. KIII)4 E$ !-a'% &i'ist!%s) La !e$a"i' e't!e e$ .e;e #e -abi'ete 1 $%s &i'ist!%s) Los ministros son nombrados por el presidente y removidos por este o el congreso mediante el proceso de juicio poltico. Los ministros deben re'rendar los actos del presidente y son responsables de los actos !ue legalizan y solidariamente de lis !ue acuerdan con sus colegas. su vez no pueden por si solos tomar resoluciones a e+cepcin de los asuntos sobre el rgimen econmico y administrativo de sus respectivos departamentos. 3elacin entre el je'e de gabinete y los ministros: Lalbn dice !ue el je'e de gabinete es el superior jerr!uico de los ministros bsicamente por dos razones: por un lado el je'e de gab ejerce la administracin del pas y por el otro es el responsable poltico del gobierno ante el %L. %ero el ejecutivo mediante un decreto dejo establecido !ue la relacin entre el je'e de gabinete y los ministros el primero es considerado igual !ue cual!uier otro ministro. El presidente puede trans'erirle 'acultades de contenido materialmente administrativo y no as de corte legislativo. Las /'i(e!si#a#es ,<b$i"as $on entes autr!uicos o autnomos7 4on la re'orma de ->>0, el convencional de'ini e+presamente a las /'i(e!si#a#es "%&% e'tes a/t8!7/i"%s 1 a/t'%&%s) Luego el legislador sanciono la ley de educacin superior en el a;o ->>1 ! de'ini el alcance del concepto de autonoma acadmica e institucional de las universidades. Estas son autnomas por!ue bsicamente ejercen poder reglamentario, tal es el caso de los estatutos universitarios, es decir las universidades tienen un campo normativo de nivel reglamentario e+clusivo y e+cluyente del ejecutivo&. Este poder e+clusivo solo comprende los aspectos vinculados a su especialidad, esto es las libertades acadmicas u de catedra de modo !ue el %E si puede reglamentar los otros aspectos universitarios. su vez las decisiones del rgano superior de la universidad son revisables ante el %9 y no por el ministerio de educacin, no e+iste con'licto interadministrativo entre universidad y %e, o sea !ue las controversias entre estos se resuelven por el %9. 4lase: M/'i"i,i%s: son autnomos ya !ue tienen la capacidad de dictar sus propias normas pero cada provincia puede limitar el alcance de esa organizacin institucional En principio la administracin central puede revocar la decisin de un ente descentralizado por la relacin de tutela, cuando el ente 'ue creado por ley o decreto. #ver art 0. 4.n& A/t%'%&0a : capacidad de darse sus propias normas. Entes autnomos: %rov., municipios, universidades. A/ta!7/0a: posibilidad de administrar sus propios recursos !ue generan por si como as tb los !ue le son atribuidos el tesoro nacional #en este caso habla de las universidades& La corte 'allo #'allo universidad de mar del plata contra banco nacin& !ue la autonoma de las universidades es desvincula a estas del %E mas no del %L. CAPUTULO @2 E$ !+-i&e' #e e&,$e% ,/b$i"% I)I't!%#/""i%' Es el legislador !uien debe reglar el empleo p"blico # es decir las situaciones jurdicas entre el estado y sus agentes& La corte ha dicho !ue dentro de empleo p"blico estn todos los supuestos de incorporacin permanente a los cuadros de la dministracin como a!uellos del personal contratados y temporal. Los a-e'tes ,<b$i"%s son las ,e!s%'as ;0si"as #e 7 se (a$e e$ esta#% , e$ "/&,$i&ie't% #e s/s ;i'es y, consecuentemente, s/s "%'#/"tas, en el marco de sus 'unciones, constituyen actuaciones del propio estado. L%s !e-i&e'es #e e&,$e% ,/b$i"% El rgimen marco El rgimen marco es la ley marco de regulacin del empleo publico nacional #.1.-E0& ! establece los ds garantas y deberes de los trabajadores. N su decreto reglamentario. II)4) e$ "a!8"te! !e-$a&e'ta!i% % "%'t!a"t/a$ #e$ (0'"/$%2 =es "%'t!a"t/a$: 2iscutieron si el vnculo entre el estado y sus a gentes es contractual o reglamentario. Lalbn, un decreto y la 4$9: dicen !ue el ne+o es claramente contractual por!ue es esencial y necesario el consentimiento del agente con el propsito de per'eccionar el vnculo. III)L%s !e-0&e'es #e e&,$e%s ,<b$i"%s III)1)E$ !+-i&e' &a!"% #e e&,$e% ,<b$i"%) El rgimen bsico es la ley @arco de 3egulacin del Empleo p"blico !ue establece los derechos, garantas y deberes de los agentes p"blicos. LC/8$ es e$ 8&bit% ,e!s%'a$ #e a,$i"a"i' #e $a $e1M= es #e"i! a #%'#e se a,$i"a6 se (i% e' "$ase: la ley comprende al personal ! presta servicios en el poder ejecutivo, es decir, la administracin central y descentralizada. 56uines estn e+cluidos7#se vio en clase& Estn e+cluidos el 9e'e de ?abinete, ministros, secretarios, subsecretarios, autoridades m+imas de los entes descentralizados, personal militar y de las 'uerzas policiales y de seguridad, personal diplomtico, personal comprendido en convenios del sector priva y el clero. su vez la ley establece !ue el personal del %L y %9 est e+cluido del mbito de aplicacin ya !ue es regulado por sus respectivos ordenamientos especiales. 20 LC/8$es s%' $%s se"t%!es e3"$/i#%sM Ke.2 el personal de los entes reguladores !ue se rige por la ley de contrato de trabajo= en igual sentido los agentes ! trabajan en empresas y sociedades del estado. Ley .1.-E0 dispone ! el personal alcanzado por la ley de contrato de trabajo o los convenios colectivos del sector privado, podr insertarse en el rgimen de empleo publico, atravs de la 'irma de convenios colectivos de trabajo. LC/8$es s%' $%s !e7/isit%s #e i'-!es% Mser argentino, reunir condiciones de conducta e idoneidad, y aptitud psico'sica. LC/8$es s%' $as sit/a"i%'es #e !e(ista #e$ ,e!s%'a$M el personal puede desempe;arse en planta permanente # con derecho a estabilidad& contratado #o transitorio& o personal de gabinete # esto es personal de asistencia de los 'uncionarios !ue entran y salen con la autoridad + ej. secretaria privada&en el rgimen de estabilidad, contrataciones o personal de gabinete LC/8$es s%' $%s #e!e"h%s #e $%s a-e'tes estabilidad, retribucin justa, igualdad de oportunidades en el desarrollo de su carrera, capacitacin permanente, libre a'iliacin sindical, licencias, renuncia, y participacin en los procedimientos de cali'icaciones y disciplinarios &erecho de estabilidad =se #i% e' "$ase : a& La estabilidad es el derecho del trabajador a so ser despedido por su empleador sin causa, es decir debe haber causas justi'icadas e imputables a l. b& La estabilidad comprende al empleo #cargo&, el nivel y el grado del agente, pero no as las 'unciones. c& El agente ad!uiere estabilidad cuando -& transcurre un periodo de -. meses desde su incorporacin, .& aprueba las evaluaciones peridicas, /& obtiene el certi'icado de aptitud psico'sica, y 0& es rati'icado por acto e+preso dictado por autoridad competente. El agente puede ser despedido durante el perodo en ! no goza de estabilidad El derecho de estab no es absoluto. Debe!es #e $%s a-e'tes #clase& prestar el servicio personalmente, observar las normas, obedecer toda norma del superior, observar el deber de 'idelidad, e+cusarse en casos de parcialidad, y cumplir con las disposiciones legales y reglamentarias. P!%hibi"i%'es #e $%s a-e'tes: patrocinar tramites o gestiones administrativas re'erentes a asuntos de terceros !ue se vinculen con sus 'unciones, dirigir, administrar, asesorar, patrocinar, representar o prestar servicio remunerado o no, a personas de e+istencia visible o jurdica !ue e+ploten concesiones o privilegios o !ue 'ueran proveedores o contratistas, aceptar dadivas obse!uios u otros bene'icios y hacer unos indebido o con 'ines particulares del patrimonio estatal. E$ &a!"% $e-a$ #is"i,$i'a!i% #e $%s a-e'tes ,<b$i"%s : prev los ppios, los hechos reprochables, las sanciones aplicables y el trmite de revisin y control judicial # no se dio en clase&a& El procedimiento administrativo debe garantizar el derecho de de'ensa, b& el agente no puede ser sancionado ms de una vez por el mismo hecho, c& la sancin debe graduarse seg"n la gravedad del hecho y los antecedentes del agente, d& la sustanciacin de los sumarios es independiente del proceso penal, sin perjuicio de ! si en el marco de la sentencia penal surge la con'iguracin de una causal mas grave, el estado puede sustituir la sancin administrativa por otra ms grave, e& la imposicin de las sanciones menores, tales como apercibimiento o suspensin de hasta 1 das y sanciones por hechos materiales claros como por caso el incumplimiento del horario o las inasistencias, no re!uieren instruccin de sumario, '& los plazos de prescripcin son de E meses a . a;os, seg"n el hecho de ! se trate y se computar a partir del momento de su comisin, g& el plazo p la resolucin del sumario es 'ijado por va reglamentaria, pero no puede e+ceder los E meses contados desde la comisin del hecho. He"h%s ti,i;i"a#%s ,%! $a $e1 #no se dio en clase&-& Dncumplimiento del horario, .& Dnasistencias injusti'icadas, /& Dncumplimiento de sus deberes, 0& El 4oncurso civil o !uiebra no causal, 1& La 4omisin de delito doloso, E& 4ali'icaciones de'icientes durante / a;os consecutivos o 0 a;os alternados, en los "ltimos -A a;os de servicio, F& La (alta grave ! perjudi!ue materialmente a la dm., <& La perdida de ciudadana, >& La violacin de las prohibiciones ! estable la ley, y -A& La imposicin como pena principal o accesoria de inhabilitacin absoluta o especial p la 'uncin p"blica. El legislador dice !ue las sanciones a aplicar son #esto se vio en clase& apercibimiento, la suspensin de hasta /A das en un ano, la cesanta y e+oneracin. Las sanciones disciplinarias pueden ser !e"/!!i#as por las vas administrativas ordinarias o judiciales. IV)E$ #e!e"h% a $a estabi$i#a# e' $a !e$a"i' #e e&,$e% ,/b$i"% El estado moderno desarrollo el modelo de estructuras administrativa y empleo p"blico de corte burocrtico. Estas estructuras son llamadas dministraciones p"blicas. 4ierto es ! el gobierno ! asume el poder pretende nombrar a su propios agentes de entre sus cuadros, reemplazndose unos por otros sin solucin de continuidad. s y en este conte+to el estado debe preservar los cuadros de la administracin por su propio inters, como instrumento de ejecucin de sus polticas, tb el modelo debe preservar los derechos de los agentes, en particular el derecho a trabajar. 54mo es posible lograr estos propsitos7 travs del reconocimiento del derecho a la estabilidad de los agentes p"blicos, es decir, en principio estos conservan sus empleos y el estado no puede despedirlos. $in embargo es razonable !ue junto con este modelo de estabilidad el estado pueda designar ciertos agentes con libertad y sin estabilidad. La di'erencia sustancial entre el 2erecho p"blico y el derecho privado en el mbito del empleo es !ue los trabajadores en el 8&bit% ,!i(a#% gozan de estabi$i#a# ,a!"ia$ ya !ue el empleador puede despedirlos con discrecionalidad, por el contrario en el e&,$e% ,<b$i"% $a estabi$i#a# es #e a$"a'"e abs%$/t%6 esto es, el estado empleador no puede despedir a sus agentes, salvo por causales graves, tasadas e imputables a stos y UademsO, por el procedimiento especial ! garantice especialmente el derecho de de'ensa de los agente. 21 La constitucin nacional en su re' del 1F incorporo el art -0 y consagro la estabilidad del empleo p"blico y tb la ley marco de regulacin del empleo p"blico nacional tb contempla la estabilidad. las pers vinculadas laboralmente con la adm p"blica nacional tendrn los sig dsHa& estabilidad. E$ !+-i&e' (i-e'te #se vio en clase& dice sobre este aspecto !ue el personal con estabilidad !ue resulte a'ectado por medidas de reestructuracin I!ue comparten la supresin de organismos, dependencias o de las 'unciones asignadas a las mismas, con la eliminacin de los respectivos cargos, se!8 !e/bi"a#%. $i ello no 'uere posible, el agente pasa a estar en situacin de disponibilidad por un periodo no in'erior a los E meses ni mayor a los -. seg"n su antigTedad. En caso de vacantes en el estado central y organismos descentralizados, debe privilegiarse a estos trabajadores. 4oncluido ese periodo sin !ue haya sido reubicado por ine+istencia de vacantes o por rechazo del propio agente, entonces, el estado dispone el cese del agente, pagndole la indemnizacin correspondiente. (LL) @2)33: .AAF 8n agente de la dministracin :acional de duanas !ue haba sido despedido sin causa justi'icada interpuso una demanda a 'in de !ue se lo reincorpore en su cargo. La corte consecuentemente ordeno su reincorporacin es razn de !ue la estabilidad del empleo p"blico contenida en el art -0 bis de la 4.:. signi'ica a juicio de esta corte !ue la actora no pudo vlidamente ser segregada de su empleo sin invocacin de una causa justi'icada y razonable de manera !ue su reclamo de reinstalacin resulta procedente. La corte ordeno incorporar en su cargo a la agente !ue haba sido separada del mismo sin invocacin de causa justi'icada y razonable en virtud de la estabilidad propia reconocida por el art -0 de la 4.:. E$ 7/ieb!e #e$ #e!"h% a $a estabi$i#a# $as "%'t!ata"i%'es si' s%$/"i%' #e "%'ti'/i#a#) e$ "!ite!i% a"t/a$ #e$a "%!te. El caso del personal vinculado por medio de contratos de locacin de servicio. Este modelo se e+tiende en el estado en . sentidos, por un lado incorporndose ms y ms personal y por el otro por renovaciones contractuales sin solucin de continuidad. El consecuente jurdico es !ue estos pueden ser despedidos por el estado empleador, respetndoles solo el plazo de contrato y sin derechos a ser indemnizados. 4ierto es !ue el Estado puede legtimamente contratar personal sin estabilidad, pero l debe encuadrarse en los siguiente: a& tratarse de tareas inusuales o e+cepcionales por sus caracteres o por e+ceso de trabajo y por tanto b& el carcter transitorio o temporal del contrato. (LL) 3@)$ .A-A !u el actor 'ue contratado por la armada argentina por el termino de .- a;os mediante sucesivos contratos. El vnculo se regio por un decreto !ue permite el ingreso de agentes mediante contrato de locacin de servicios, con una duracin m+ima de 1 a;os y sin estabilidad. La cmara 'ederal de apelaciones concluyo !ue el actor no tena derecho a ser indemnizado por recisin del contrato y menos claro ser incorporado en la planta de personal permanente. La corte sostuvo !ue el vnculo !ue el actor sostuvo con el Estado nacional no puede ser encuadrado en el rgimen de contrataciones del decreto en cuestin, ya !ue este mismo establece como limite la posibilidad de renovacin de estos contratos por el termino m+imo de 1 a;os. $in embargo la demanda contrato a la actora por el termino de .- a;os, en abierta violacin al plazo m+imo previsto, y a su vez surge del legajo del actor !ue sus tareas carecan de transitoriedad, !ue este era evaluado y cali'icado anualmente, el estado le reconoca su antigTedad y gozaba de los servicios sociales todo esto lleva a !ue el tribunal concluya en !ue : $a #e&a'#a#a /ti$i5% ;i-/!as ./!0#i"as a/t%!i5a#as $e-a$&e'te ,a!a "as%s e3"e,"i%'a$es6 "%' /'a e(i#e'te #es(ia"i' #e ,%#e! 7/e t/(% "%&% %b.eti(% encubrir una designacin permanente bajo la apariencia de un contrato de tiempo determinado, por lo !ue la conducta del estado 'ue ilegitima y ello genero su responsabilidad 'rente a el actor, justi'icndose as la procedencia del reclamo indemnizatorio. (LL) $:4KEC .A-A El actor 'ue contratado por la auditoria general de la nacin por el termino de < a;os por medios de sucesivos contrato hasta su cese y este reclamo su reincorporacin. %or su parte la ?: sostuvo !ue contrato al actor bajo los trminos de una ley y su decreto , la cmara nacional condeno a !ue la ?: indemnice a el actor por los perjuicios provocados de la ruptura del vnculo. (inalmente la corte revoco la decisin de la cmara por!ue seg"n su criterio, no se tuvo en consideracin !ue la ley de la ?:, autorizaba e+presamente la celebracin de contrato como los suscriptos entre las partes, "%'si#e!% 7/e e$ he"h% #e 7/e e$ a"t%! !ea$i5a!a ta!eas t0,i"as #e $a a"ti(i#a# #e $a #e&a'#a#a '% e!a s/;i"ie'te ,%! s0 s%$% 6 ,a!a #e&%st!a! $a e3iste'"ia #e /'a #es(ia"i' #e ,%#e! te'#ie'te a e'"/b!i! e$ (0'"/$% #e e&,$e% ,e!&a'e'te. 2i'iere con ramos ya !ue en este caso la actora no acredito !ue la demandada haya utilizado 'iguras jurdicas autorizadas legalmente para supuestos e+cepcionales con desviacin de poder. (LL) ?)GG$4K8 4):G3 EL ?)LDE3:) 2E L 4D822 2E L8E:)$ D3E$ La actora de nacionalidad alemana !uera concursar para el cargo de secretario en los juzgados de la 4iudad de Luenos, pero el consejo de la magistratura de la 43L dijo !ue el re!uisito de ser de nacionalidad argentina es parte de la idoneidad !ue debe presentar el postulante, en razn de la importancia de la actividad !ue desarrollar en el mbito p"blico. La 4$9: dijo !ue en este caso particular, debi argumentar el propio 4onsejo de la @agistratura de la 4iudad los 'ines y los medios de la prohibicin, !ue tienen !ue guardar razonabilidad. En este caso particular, teniendo en cuenta la naturaleza de las 'unciones !ue realiza el secretario, no parece legtimo impedir a los e+tranjeros el acceso a dicho cargo. 22 4oncluyeron de esta manera, por!ue el puesto al !ue aspiraba la actora en ->>>, no implicaba una 'uncin jurisdiccional directa, reservada para los magistrados, sino !ue, aun cuando !uien asume en dicho puesto asume tareas de importancia, estas estn bajo el control de los jueces. La 4$9: revoc la sentencia recurrida y consider !ue un e+tranjero puede concursar para el cargo de secretario de juzgado, ya !ue estos 'uncionarios no realizan directamente una 'uncin jurisdiccional. segur !ue las limitaciones por nacionalidad importan una presuncin de inconstitucionalidad !ue debe ser revertida. HHHHHHHH . CAPITULO 102 E$ "%'t!%$ #e $a A#&i'ist!a"i' P<b$i"a. I)I't!%#/""i%' $ujetos responsables del control: -& ?: .&$D:2D4G83 ?E:E3L 2E L :4D): #$D?E:& /& la 'iscala nacional de investigaciones administrativas 0& la o'icina anticorrupcin 1&2E(E:$)3 2EL %8ELL) E& %9 F& los rganos superiores del %E. II) E$ "%'t!%$ #e $e-a$i#a# 1 %,%!t/'i#a# #e $as #e"isi%'es estata$es) E$ "as% #e$ #e;e's%! #e$ ,/eb$% *er hoja y agregar esto: La 'igura del de'ensor del pueblo 'ue incorporada por la ley !ue instituyo la 2e'ensora del pueblo en el mbito del %L. La re'orma 4.: de ->>0 incorporo en el art <E lo de'ine como /' !-a'% i'#e,e'#ie'te i'stit/i#% e' e$ 8&bit% #e$ C%'-!es% #e $a Na"i'6 7/e a"t/a!8 "%' ,$e'a a/t%'%&0a ;/'"i%'a$6 si' !e"ibi! i'st!/""i%'es #e 'i'-/'a a/t%!i#a#) El titular de este organismo es elegido por el 4ongreso de la :acin y su mandato dura 1 a;os pudiendo ser reelegido por "nica vez. ?oza de las inmunidades y privilegios propios de los legisladores. (acultades del de'ensor: $u misin es la de'ensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos, garantas e intereses tutelados en esta 4onstitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la dministracin= y el control del ejercicio de las 'unciones administrativas p"blicas. El de'ensor debe controlar y recomendar pero no tiene poder decisorio o resolutivo. $in embargo el 2e'ensor si est legitimado con el objeto de impugnar judicialmente las conductas estatales' trtese de acciones u omisiones de la administraci-n. $u mbito de competencia comprende la dministracin centralizada y descentralizada= entidades autr!uicas= empresas del estado= sociedades del Estado= sociedades de economa mi+ta= sociedades con participacin Estatal mayoritaria= y todo otro organismo del Estado. 6uedan e+ceptuados del poder judicial, el poder legislativo, la 4iudad de Luenos ires y los organismos de de'ensa y seguridad. su vez la competencia del 2e'ensor abarca a las personas jurdicas p"blicas no estatales !ue ejerzan prerrogativas p"blicas, y a los prestatarios de servicios p"blicos. 4abe agregar que el defensor del pueblo act4a a instancias de los particulares por medio de la presentaci-n de quejas sobre violaciones' omisiones o irregularidades de la administraci-n publica / tambi:n reali3a investigaciones de oficio. 3especto de su $e-iti&i#a# ,!%"esa$6 $a "%'stit/"i' $ !e"%'%"e legitimacin en las acciones de amparo sobre cuestiones ambientales, usuarios y consumidores e intereses colectivos en general. #art 0/ y <E 4:& E$ &%#e$% #e "%'t!%$ estata$ b8si"% s%b!e $%s as,e"t%s $e-a$es6 econ*micos 1 financieros 1 de !esti*n de estado% 4lase: 5%ara !ue act4a la administraci-nC +ara satisfacer eD inter:s p4blico / evitar que las actividades se corrompan en busca del inter:s particular. CAPITULO 12: Las actividades estataes de intervenci*n Las a"ti(i#a#es estata$es #e i'te!(e'"i'2 e$ ,%#e! #e ,%$i"0a6 e$ se!(i"i% ,<b$i"% 1 e$ ;%&e't% El poder de polica es el poder de regulacin estatal El servicio p"blico y el 'omento constituyen actividades de prestacin del estado. En el primer caso, servicios de inters colectivo y en el segundo promocin de actividades. IV) E$ ,%#e! #e re!uaci*n 1 ordenaci*n% Su dis(ersi*n entre os (oderes estataes% El poder de regulacin , entendido como poder estatal de limitacin de los derechos de las personas es claramente legislativo, es decir es competencia del %L y solo en casos de e+cepcin y con intervencin del congreso, el ejecutivo puede ejercer ese poder por medio de decretos de contenido legislativo. El ejecutivo no puede limitar los ds ! prev la ley o, en su caso, e+tender una situacin gravosa o restrictiva. 5Ese poder es compartido por los estados territoriales #provincias y municipios&C si /a las provincias adems de ejercer las potestades no delegadas en el estado federal 6art ;E; C.#5 6poderes e0clusivos5 / dictar normas complementarias en el campo educaci-n / ambiental 23 6poderes compartidos5 pueden promover su industria' canales de navegaci-n / proveer su progreso econ-mico el desarrollo humano' la generaci-n de empleo' la educaci-n' la ciencia' el conocimiento / la cultura 6poderes concurrentes5 Es #e"i! e$ ,%#e! #e $as ,!%(i'"ias #e %!#e'a! 1 !e-/$a! $%s #e!e"h%s 1 sit/a"i%'es ./!0#i"as =,%#e! #e ,%$i"0a: es "%'se"/e'te 1 "%!!e$ati(% "%' s/s ,%testa#es e3"$/si(as6 "%&,a!ti#as 1 "%'"/!!e'tes) El ejercicio por las autoridades locales de las 'acultades de poder de polica solo puede considerarse incompatible con la ejercidas por las autoridades nacionales cuando, entre ambas, medie una repugnancia efectiva' de modo que el conflicto devenga inconciliable. B* sobre el poder de regulaci-n municipalC Los municipios ejercen poder de regulaci-n sobre ciertas materas / con carcter concurrente con los estados provinciales / federales. Ese poder de los municipios nace por una lado de la C# de las const prov' le/es prov' / cartas orgnicas municipales. V) Los 3mites de (oder estata de re!uaci*n 5Cul es el l1mite del poder estatal sobre el recorte de los derechosC 1) %rimero el criterio de !a5%'abi$i#a# !ue prev el art .< cn , esto es el ne+o de causalidad entre los medios y los 'ines estatales y el concepto de proporcionalidad entre estos e+tremos. #art. .<&. En otras palabras, las limitaciones o restricciones #medios&, el inters colectivo #'in& y el vnculo entre ambos en trminos razonables y proporcionales #esto es ne+o causal y adecuado&. 2) $egundo el n"cleo del derecho objeto de reglamentacin debe ser respetado, es decir, el Estado debe respetar el contenido de ese derecho no pudiendo alterarlo o destruirlo. Es decir e+iste un "%'te'i#% &0'i&% 1 ese'"ia$ que el legislador no puede menoscabar. Ese campo no reductible e indispensable es el conjunto de condiciones que nos permite reconocer al derecho como tal / sin cu/a presencia no es posible identificarlo. BCul es el principioC En caso de dudas' sobre el cumplimiento del mandato constitucional de no alterar el derecho regulado' debemos optar por la inconstitucionalidad de la regulaci-n. su vez el estado no puede vulnerar el principio de autonoma personal !ue establece el art ;AC# /& La restricci-n debe respetar el principio de igualdad' igualdad en iguales condiciones. 0& En caso de dudas' es decir si dudamos sobre el alcance de las restricciones debemos estar por el criterio interpretativo menos limitativo de derechos. VI)Los de#eres 1 o#i!aciones Las limitaciones o restricciones que impone el estado constitu/en deberes de las personas. Los deberes pueden ser de carcter personal #prestaciones personales& o real #obligaciones tributarias& y a su vez 'ormales o de 'ondo. Entre los 'ormales cae mencionar el deber de in'ormacin de las personas !ue permiten !ue el estado cuente con los datos necesarios con el objeto de controlar y plani'icar las polticas p"blicas. su vez los deberes sustanciales son las obligaciones !ue impone el estado en el marco de su poder de regulacin / que nacen del propio te0to constitucional o' en su caso' de las le/es. En el supuesto e incumplimiento de los deberes' el estado ejerce su poder ordenador por medio de -rdenes' intimaciones' requerimientos /' en su caso' sanciones. VII)Los medios de (oic3a en tiem(os de normaidad El legislador hace uso de distintas tcnicas con el propsito de restringir los ds y por el otro el poder ejecutivo es quien debe cumplir / hacer cumplir las limitaciones o restricciones q ordene el legislativo VII) 1 Las !e-/$a"i%'es) P!%hibi"i%'es te&,%!a$es 1 !e#/""i%'es Los medios estatales de regulacin en trminos de acotamiento de derechos pueden describirse en los siguientes trminos: a& limitaciones absolutas #prohibiciones temporales y suspensiones& y b& limitaciones relativas respecto del contenido del derecho. a) %rohibiciones de carcter temporal: el estado hace uso de modos ms e0tremos / de orden absoluto' esto es las prohibiciones e carcter temporal / suspensiones' por ej. los menores de ;< no pueden consumir bebidas alcoh-licas' decidir por s1 solos salir del pa1s. Estas prohibiciones solo son vlidas constitucionalmente si cumplen al menos con dos presupuesto. a5 el limite debe estar previsto e0presamente en la le/ 24 / respetar los ppios constitucionales 6ra3onabilidad' proporcionalidad e igualdad5 / E5 ser de orden transitorio / no permanente. b) Limitaciones relativas respecto del contenido de los derechos. el estado puede emplear limitaciones relativas 0ej. si el particular cumple con determinados recaudos puede ejercer su derecho. Es decir limites relativos sobre el ejercicio del derecho / no la prohibici-n temporal. 4lase: l1mites al poder de regulaci-n estatal est en la C# art E<. FLos principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes !ue reglamenten su ejercicio.J VII)4)? La e3,!%,ia"i' La e+propiacin 4lase: propiedad es todo lo !ue una persona puede tener 'uera de su vida. E+propiacin es el tpico caso de alteracin del derecho. E+propiacin eliminacin del derecho de propiedad, este es el caso ms con'lictivo del poder estatal. Kay una lucha entre prerrogativas del estado #privilegio& y derechos, Lalbn dice !ue esto no se debe ver as sino como como una lucha entre derechos y derechos por!ue la administracin tiene privilegios solamente en la medida !ue con su accin bus!ue el inters p"blico. E3,!%,ia"i' es una ad!uisicin 'orzosa del estado respecto de bienes de propiedad de los particulares. Es decir, el acto estatal incide en el contenido esencial de la propiedad por!ue altera y destruye el derecho. $in embargo este instituto logra e!uilibrar el derecho de prop individual con el inters p"blico por medio de su reparacin de orden econmico. El estado puede convertir y sustituir el dcho de prop + el pago del precio, pero en nunca con'iscar el bien. Re7/isit%s -& e+istencia de una causa de utilidad p"blica= .& el procedimiento legislativo ! declare esa utilidad p"blica /& una contraprestacin o indemnizacin econmico justa y previa. IK E$ ,%#e! #e re!uaci*n 1 ordenaci*n en situaciones de emer!encia% El tribunal acepto el control judicial de las situaciones de emergencias. En el conte+to de los antecedentes judiciales es posible concluir !ue, seg"n el criterio de la corte, el !+-i&e' "%'stit/"i%'a$ #e $as &e#i#as estata$es dictadas en el marco de los estados de e+cepcin es el siguiente: 1) las medidas son constitucionales si: el estado de e+cepcin es evidente y declarado por el congreso= las medidas 'uesen dictadas por el Estado en el marco de sus potestades= las medidas guardasen relacin con la realidad y el estado de e+cepcin y por "ltimo, no lesionasen el derecho de propiedad / fuesen temporales. .& El jue3 debe controlar el carcter ra3onable / proporcional de las medidas dictadas por el estado. 3) dems de las esperas, el tribunal acepto en ciertos casos e+cepcionales el recorte sobre el derecho de propiedad, en virtud del criterio del sacrificio compartido o equidad entre las partes. 25