Autor: Pgina 1 04/12/2009

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Criterios orientadores en orden a la aplicacin de Convenios
Colectivos de Trabajo

La existencia de convenios a nivel estatal y autonmico, empresas que desarrollan su
actividad en distintas provincias, y otras circunstancias, dan lugar a la necesidad de
clarificar cual es el Convenio Colectivo de Aplicacin en cada caso, para determinar
que salarios abonar a l@s trabajador@s, el rgimen de infracciones y sanciones, el
rgimen de permisos, el tipo de contratos permitidos en el sector, y otras cuestiones de
gran relevancia para las empresas.

Para determinar qu convenio debe aplicarse en una empresa, hay que tener en cuenta
diversos factores, si bien los cuatro ms importantes son :

a) Ambito geogrfico donde se aplica el convenio ( estatal, autonmico,
provincial.)
b) Ambito funcional o lo que es lo mismo que actividad desarrolla la empresa (
construccin, fontanera, ingeniera, etc)
c) Ambito temporal (perodo durante el que se aplica o est vigente el convenio)
d) Ambito personal (empresarios y trabajadores sujetos a lo dispuesto por el
convenio).

Existen adems, otros convenios como los de empresa o de mbito inferior a los
sectoriales, que tambin pueden resultar de aplicacin.

A/ AMBITO FUNCIONAL

El mbito funcional determina el convenio colectivo aplicable en virtud de la actividad
de la empresa. Lo cual en algunos caso puede parecer sencillo, como por ejemplo si la
empresa se dedica al comercio al por menor de productos alimenticios en Asturias,
aplicar el Convenio Colectivo de Minoristas de Alimentacin del PA.

Pero pensemos ahora en una empresa que se dedica a la venta de carburante a travs de
una estacin de servicio (gasolinera) y adems tiene un bar-restaurante en las
instalaciones de la gasolinera. Qu convenio aplica el de estaciones de servicio y el de
hostelera?
.
La regla general, es segn el critero jurisprudencial el principio de unidad de
empresa: UNA EMPRESA UN SOLO CONVENIO COLECTIVO.

En base a este principio, la jurisprudencia ha establecido que el convenio que se aplicar
en caso de varias actividades es el que corresponda por razn de su actividad principal.
En el ejemplo antes citado se aplicara el de estaciones de servicio porque es la
actividad principal, el servicio de restaurante, de bar, cafetera o incluso de tienda de
conveniencia son accesorios (STS, Sala de lo Social, de 29 de enero de 2002).



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- El Nmero de trabajadores adscritos a cada actividad productiva
El problema en muchas ocasiones puede estar en determinar cual es la actividad
principal o que se entiende por actividad principal. Pensemos en una empresa que se
dedica a la fabricacin de ropa y a su venta al por menor. Cual es la actividad principal
la de fabricacin o la de comercio.

Los criterios que se han establecido por la jurisprudencia para determinar cual es la
actividad principal son los siguientes :

- El objeto social indicado en las escrituras sociales de la empresa ( en el caso de
ser sociedades)
*Si bien si este difiere de la actividad realmente realizada, se est a esta ltima.
- El volumen de facturacin de cada actividad
- Epgrafe en el que la empresa est dada de alta en la Seguridad Social
(CNAE), el IAE y alta en otros impuestos.

Todos son criterios que sirven para valorar cual es la actividad principal y por ende el
convenio de aplicacin, siendo el volumen de facturacin un criterio que se suele tener
en cuenta de forma predominante.

Si es difcil determinar cual es la actividad principal por aplicacin de los anteriores
criterios, de forma subsidiaria, se pueden aplicar distintos convenios si la empresa
realiza las diferentes actividades de una forma separada e e independiente,
perfectamente indentificadas.

Otra cuestin a tener en cuenta son los Convenios que podemos llamar generalistas,
tipo oficinas y despachos, comercio, que suelen incluir muy diversas actividades que
pueden calificarse dentro de su mbito funcional, sin embargo debe tenerse en cuenta
que los que suele establecerse en todos los convenios en cuanto a su mbito funcional
es que Ser de aplicacin a las relaciones de trabajo en el sector de y a aquellas
otras que realicen actividades similares, siempre y cuando no les sea aplicable un
convenio propio. Ello quiere decir que siempre que exista un convenio ms especfico
para la actividad debe aplicarse este, y lo que es ms importante si una empresa viene
aplicando uno de estos convenios generalistas, porque no existe otro ms especfico, y
pasados unos aos se publica un convenio cuyo mbito funcional es ms especfico e
incluye la actividad de dicha empresa debe comenzar a aplicar el nuevo convenio, eso s
respetando las condiciones ms beneficiosas de las que ya vinieran disfrutando l@s
trabajador@s en base al anterior. Esto ha ocurrido con las empresas de Prevencin de
Riesgos Laborales que hasta el 2008 no ha tenido un convenio especfico de aplicacin
y que anteriormente estaban incluidas en el de Ingenierias y Estudios Tcnicos.







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Veamos otro ejemplo en el que puede haber dudas sobre el convenio a aplicar :
pensemos en los trabajos de jardinera realizados por trabajador@s para una empresa
dedicada a la jardinera y en los mismo trabajos prestados por trabajador@s
contratad@s por una Comunidad de Propietarios. El trabajo que se realiza es el mismo,
jardinera, pero sin embargo la actividad del emplead@r ( empresa
jardinera/comunidad propietarios) es ditinta, puesto que una Comunidad de
Propietarios no tiene por actividad la jardinera. En este caso la empresa de jardinera
tiene que aplicar el Convenio de Jardinera y la Comunidad de Propetarios el de
Empleados de Fincas Urbanas.

En los casos en que no existe ningn convenio de aplicacin por no existir ninguno
cuyo mbito funcional incluya actividades, ni siquiera similares a la desarrollada por la
empresa, el criterio a seguir es :
- Negociar un convenio de empresa, o incluso, un acuerdo extraestatutario si no
existen mayoras suficientes para la negociacin de un Convenio, si bien el
acuerdo extratutario solo tiene eficacia entre las partes firmantes.
- Si no hubiera ningn Acuerdo o pacto colectivo, cabra pactar en el contrato de
trabajo o en un momento posterior, las condiciones laborales que se acuerden
por las partes, sin contravenir los mnimos legales.
- Si no hubiera nada pactado, ni a nivel colectivo ni a nivel individual, seran de
aplicacin directa las normas laborales y reglamentarias (por ejemplo, en materia de
salario, el mnimo sera el Salario Mnimo Interprofesional, en materia de jornada, lo
dispuesto en el Estatuto de los trabajadores)

B/ AMBITO GEOGRAFICO

En Espaa, existen convenios de mbito estatal, autonmico, interprovincial,
provincial, comarcal, local, lo que hace difcil determinar qu convenio aplicamos en
el caso de empresas que tienen centros de trabajo en distintas provincias o autonomas
o en aquellas actividades, que, por sus caractersticas, no se desarrollan en un nico
centro de trabajo o en centros de trabajo mviles o itinerantes. Pensemos por ejemplo en
una empresa de construccin, que tiene obras en Asturias, Cantabria, Madrid, Len, por
poner un ejemplo, comunidades todas ellas en las que existe un Convenio Colectivo de
la Construccin de mbito autonmico o provincial.

La primera previsin a realizar, es que el Convenio General o Estatal, se aplica siempre
de forma subsidiaria a los de mbito inferior, cuando existen. Es decir, el Convenio
General de la Construccin se aplicar en todas las provincias o autonomas para
determinar aquellos aspectos que no regula cada uno de dichos convenios.






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En este tipo de casos, empresa con sede en una provincia, pero centros de trabajo en
otras provincias disitintas, los criterios a seguir son :

1) Si no hay convenios provinciales o autonmicos se aplica el Estatal
2) Si existen convenios provinciales o autonmicos :

-no se puede aplicar el de una provincia a los trabajador@s que prestan sus
servicios en centros de trabajos ubicados en otra provincia con convenio distinto o
en Comunidades Autnomas con convenios distintos.

-si en una provincia o comunidad autnoma no hay convenio de aplicacin se
aplicar el estatal de existir, si no existe estatal no se aplica convenio

Cuando los centros de trabajo son mviles, el criterio es aplicar el convenio
correspondiente al centro de trabajo donde est contratad@ el trabajad@r, aunque este
pueda espordicamente o puntualmente prestar servicios en otros centros donde sea
aplicable otro convenio.

En base a todo lo anterior y en este tipo de casos, la Jurisprudencia est adoptando
diferentes criterios, que vienen a establecer que una misma empresa puede aplicar
convenios distintos en funcin del lugar de la prestacin del servicio :

1) Aplicacin del Convenio del lugar de prestacin de servicios :

* un trabajador contratado por empresa con sede social en Madrid, para realizar
una obra en centros mviles o itinerantes de Asturias se aplica el convenio del
lugar de prestacin de servicios (STSJ de Asturias de 31 de mayo de 2002)

* un trabajador contratado por empresa domiciliada en Burgos para realizar
trabajos de pintura en diversos inmuebles situados en lava, se aplica el Convenio de
la Industria de la Construccin y Obras Pblicas de lava, pues su mbito de aplicacin
comprende a los trabajadores que presten sus servicios en centros de trabajo ubicados en
dicha provincia. El centro de trabajo se entiende ubicado en la localidad donde se
realiza el trabajo, independientemente de que en el contrato se hubiera identificado el
centro de trabajo con el domicilio de la empresa (STSJ de Castilla y Len de 30 de julio
de 2004).

2) Aplicacin del Convenio del lugar de la sede de la empresa :

Los trabajadores de una empresa con sede en una provincia X, prestan sus
servicios en provincias distintas a la de la sede, se les aplica el convenio de la
provincia correspondiente a la sede, pues se entendi por el tribunal que la
aplicacin de convenios distintos en razn provincias prestacin servicios, pudiera
dar lugar a situaciones discriminatorias entre trabajadores que, a igual trabajo,
perciban salarios distintos en funcin de la provincia en la que presten servicios
(STSJ de Andaluca/Granada de 14 de enero de 1999)


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Un ejemplo claro de este tipo de situaciones son las empresas del sector de la
construccin, que tienen su sede en una provincia y tienen obras y trabajadores
contratados en distintas provincias y comunidades autonomas. Qu convenio se
aplica? :

1) Para trabajadores fijos, aplicar el convenio colectivo de donde est la empresa (sede,
oficina, domicilio social).

2)Para trabajadores contratados por obra, y contratados para una obra determinada que
es el centro de trabajo efectivo donde prestan sus servicios, ser aplicable el convenio
colectivo del centro de trabajo .

C/ CAMBIO DE CONVENIO

Pensemos en una empresa dedicada a la Prevencin de Riesgos Laborales en Asturias
desde el ao 2006, que no tiene convenio de aplicacin para esta actividad especfica y
aplica otro convenio que por su mbito funcional tiene actividades que se puede
asimiliar. En el ao 2008 se publica el Convenio de las Empresas de Prevencin en
Asturias, con lo que debe pasar a aplicar el mismo. O puede ser tambin que el cambio
de convenio se produzca porque estaba aplicando uno errneamente. En cualquier caso
este cambio puede plantear diversas cuestiones relativas al mantenimiento de los
derechos adquiridos (salario base, complementos), mantenimiento de la antigedad.

Publicacin de un convenio aplicable en detrimento de otro, los criterios a seguir
son :

1) Si el nuevo convenio es ms favorable se aplica el nuevo convenio en todos sus
extremos.

2) Si el nuevo convenio establece peores condiciones las normas que deben tenerse
en cuenta son :

2.1.- No se puede aplicar las condiciones de uno y otro, por tanto habr que ver cuales
son las que empeoran

2.2.-No se puede exigir el mantenimiento de derechos contenidos en convenios
anteriores que ya no son los aplicables.

2.3.-Las condiciones pactadas en contrato de trabajo o ganadas en virtud de condicin
ms beneficiosa, no se ven alteradas por las condiciones establecidas en convenio
colectivo, si bien en los casos en que sobre las condiciones colectivas, por ejemplo,
salariales, se suplemente una cantidad superior a ttulo individual, debe permanecer y
respetarse esta cantidad superior. Cabe el juego de la absorcin y compensacin de la
mejora individual sobre los conceptos o complementos del convenio colectivo.



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2.4.- Si la aplicacin del nuevo convenio tuviera serios perjuicios en las condiciones
econmicas de los trabajadores, a pesar de que se tenga que aplicar el nuevo convenio,
no sera razonable proceder a una bajada de la retribucin en salario base.

Aplicacin incorrecta de un convenio, por ser de aplicacin otro.

1) Si las condiciones del convenio correcto son mejores que las del aplicado, los
trabajadores tendran derecho a ellas, por lo que podran reclamarlas.
Si el salario del convenio correcto es superior, se puede reclamar diferencias
salariales y venir obligado a abonarlas, con la correspondiente cotizacin a la
seguridad social.

Quien determina en ltima instancia el convenio aplicable en caso de conflicto o
duda es el Juez.

2) Si las condiciones del convenio aplicable son peores, el efecto sera el
mantenimiento de las condiciones que se venan disfrutando, pero entendiendo que estas
han pasado a formar parte del contrato de trabajo, es decir como mejora individual y no
colectiva.