PRIMERA PARTE

HECHOS Y ACTOS JURDICOS

TITULO PRIMERO: INTRODUCCIN
LECCIN I
DE LA ORGANIZACIN NORMATIVA Y DE LA TEORA DE LOS
HECHOS Y ACTOS JURDICOS.
1. El Cdigo civil paraguayo. Antecedentes. Fuentes. Partes.
El antecedente inmediato de nuestro actual Cdigo es el actual Cdigo
argentino de Dalmacio Velez Sarsfield adoptado en el ao 1.876. El actual
Cdigo Civil paraguayo, se fundamenta en el Anteproyecto del Prof. De
Gasperi, que con algunas modificaciones introducidas por la Comisin
Nacional e Codificacin fue aprobada por el Congreso nacional el 18 de
diciembre de 1.985 y promulgada por el Poder Ejecutivo el 24 de diciembre
del mismo ao, comenzando a regir a partir del da 1. De enero de 1.987.
Las fuentes del Cdigo vigente son en primer trmino en el anteproyecto del
prof. De Gasperi, y ste se inspir en el Cdigo civil argentino con las
modificaciones introducidas por los cdigos vigentes al tiempo de la redaccin
del anteproyecto, entre ellos los cdigos civiles de Italia, de 1942, Alemn de
1900, de Mexico de 1.928, Suizo de 1912 y del Brasil de 1917. al mismo tiempo
el Derecho Romano constituye una de sus fuentes principales y de los grandes
romanistas como Savigny y Iheiring; asimismo los glosadores de la Escuela de
Bolonia, las citas de Acurcio y bartola, con la influencia de los escolsticos,
principalmente de Santo Toms de Aquino; tambin debe citarse el
anteproyecto de cdigo civil argentino de Juan Antonio Bibolini del que se
extrajeron muchas disposiciones y otros notables autores del derecho civil
como Messine, Aubry et Rau, Demolombe, Troplong, Zacharie, BaudriLacantinerie, Laurent, Planiol entre otros.
1.1. Metodologa del Cdigo.
El Cdigo Civil Paraguayo se distribuye en disposiciones normativas segn la
materia que trata, dividiendo su cuerpo legal en seis partes un ttulo
preliminar y cinco libros.
1.2. El libro segundo del Cdigo civil paraguayo. Los dems libros.
El Libro Segundo del Cdigo trata de De los hechos y actos jurdicos y de las
Obligaciones.
El Cdigo Civil paraguayo apartndose de su principal fuente el Cdigo civil
argentino, alude a los hechos en general, sin embargo, regula una especie de
hecho, el hecho humano voluntario, bajo la categora de los actos voluntarios,
en los arts. 277 y sigtes.
Aunque se omita en nuestro cdigo propiamente los hechos en general como
sucesos o acontecimientos generadores de derecho, el CCpy, regula
propiamente los hechos humanos voluntarios, constituyendo estos una
categora particular, la de actos voluntarios, constituyendo estos una
categora particular, la de actos voluntarios. El reparo de no contar con una
pureza metodolgica se ve atemperado por la sistemtica reglamentacin de

los actos voluntarios, en la Seccin I, de las Disposiciones Seccin II, del

Error: Seccin III, del Dolo; Seccin IV, de la Fuerza y el temor. El Captulo
II regula los Actos Jurdicos en general, culminando el Capitulo III, con el
Ejercicio y la Prueba de los derechos abarcando desde el Art. 2777 hasta el
Art. 416, con una exposicin normativa de 139 artculos.
2. El hecho jurdico. Nociones generales.
El hecho del nacimiento, de la muerte o los contratos, los testamentos, los
reconocimientos de filiacin, el matrimonio, etc., toda la vida civil de una
persona es una sucesin continua de hechos y actos que tienen trascendencia
jurdica.
Los hechos jurdicos son todos los acontecimientos o sucesos que producen
consecuencias en el mundo del derecho.
El hecho del hombre, especficamente aquel por medio del cual este se
relaciona con los dems, por el cual entabla relaciones jurdicas, ste hecho
humano encaminado a producir efectos jurdicos, es lo que el cdigo civil
denomina acto jurdico.
Toda actividad jurdica se basamenta en hechos, en circunstancias, en sucesos
en acontecimientos que al caer dentro de las previsiones de la norma de
derecho, produce los efectos o las consecuencias previstas por la ley.
Dado un hecho o antecedente, previsto en una norma de derecho, debe
producirse el efecto o consecuencia prevista en ella.
2.1. El hecho jurdico y el derecho.
El derecho civil ha sido siempre el tronco comn del cual se han ido
desprendiendo las dems ramas del derecho positivo por ello, sus principios
sirven como fuente permanente de remisin, ya sea con carcter supletorio o
integrador o como punto de partida y gua de comprensin de los preceptos
ordinarios que la nueva rama est derogando o modificando. Algunos
elementos fundamentales, sobre los cuales descansa toda relacin jurdica
(sujetos-objeto-hechos y actos jurdicos), sern siempre de ineludible
aplicacin a las dems ramas del derecho por lo cual se afirma, inclusive que
puede formarse con ellos una verdadera teora general del derecho positivo;
as por ejemplo, el derecho penal estudia los delitos, el derecho administrativo
centra su atencin en el acto administrativo, lo mismo ocurre con los actos
procesales dentro de la rama que estudia el derecho llevado al rgano
jurisdiccional, es decir el derecho procesal. Las normas que rigen estos actos
no son sino manifestaciones particulares de los preceptos generales que el
cdigo civil sienta en esta materia demostrando que el derecho civil es la base
de los principios de la realidad normada: las personas, el objeto, los hechos y
actos jurdicos integran, en puridad una teora general del derecho).
2.2. El hecho como fuente y como objeto del derecho.
El derecho es una disciplina normativa encaminada a lograr una armnica
convivencia entre los seres humamos a travs del reinado de la justicia, en
este sentido impone continuamente norma de valoracin a la conducta
humana, de observancia obligatoria, cuyo incumplimiento trae aparejada a
quien incurre en ello la sancin prevista en la regla. El mundo de la
naturaleza y de sus reglas de causalidad fsica no debe confundirse con el
mundo jurdico y sus propias reglas causales. Todo hecho, todo
acontecimiento dentro de la naturaleza produce una consecuencia, una

modificacin de la causalidad fsica; sin embargo, solo el hecho previsto en la

norma de derecho produce una modificacin dentro del mundo jurdico. Por
eso, el hecho jurdico modifica la situacin jurdica sobre la que viene a
influir, producindose un cambio, una alteracin en el mundo del derecho. En
definitiva los hechos jurdicos no son sino los supuestos a los que el derecho
atribuye trascendencia jurdica para cambiar situaciones preexistentes y
configura situaciones nuevas, a las que corresponden nuevas calificaciones
jurdicas. Esa nueva situacin jurdica, a su vez, permanecer inalterable en
tanto no se verifique un nuevo hecho previsto en la norma de derecho que la
modifique nuevamente, y as sucesivamente.
En la esfera del derecho privado las normas jurdicas se hallan encaminadas
fundamentalmente a resolver conflictos de intereses que se presentan entre
los particulares. Los hechos que se verifican entre los individuos en su vida de
relacin con los dems, en tanto estn previstos en las reglas de derechos que
les asignen efectos, producirn cambios en la situacin jurdica anterior. A
esas peculiares relaciones entre individuos, se reserva la calificacin de
relacin jurdica. Por tanto, la relacin jurdica es todo vnculo entre
individuos, del cual surge una modificacin en alguna situacin jurdica
anterior; relacin que viene a alterar el mundo del derecho, puesto que de
ella se origina algn nacimiento, modificacin o extincin de derechos,
poderes u obligaciones.
Siempre existe un hecho que antecede a un derecho, que es la causa de esa
particular relacin jurdica y ese hecho es el hecho jurdico, entendido como
fuente de derechos. Si una persona -sujeto de la relacin- tiene por ejemplo
un derecho de propiedad sobre un inmueble objeto de la relacin-, ello
obedece a algn motivo, pues algo debe ser la fuente de ese derecho de
propiedad, garantizado y protegido por las normas jurdicas, tal sera una
compraventa, una ocupacin prolongada por ms de 20 aos, una donacin
fuente de la relacin-; y este conjunto de sujeto, objeto y fuente nos pone en
presencia de una relacin jurdica, de este modo toda vinculacin sujetoobjeto tiene su origen, su fuente en un hecho o acto jurdico.
2.3. Relacin entre hechos y derecho.
Cuando en la relacin jurdica interviene ms de un sujeto, entre los cuales
media una obligacin, estamos ante un derecho personal u obligacional. Esa
obligacin consistir para el sujeto obligado, en efectuar una prestacin: dar,
hacer o no hacer. Efectuar una prestacin (dar, hacer o no hacer) no es sino
ejecutar un hecho, o abstenerse de ello; y al unirse a ese hecho prestacin en
las obligaciones-, es cuando la doctrina clsica se refiere a hechos como
objeto de derechos.
3. Teora de la relacin jurdica. Elementos de la misma.
Es el vnculo jurdico entre dos o mas sujetos, en virtud del cual, uno de ellos
tiene la facultad de exigir algo que el otro debe cumplir.
La relacin jurdica, segn se expresa en la definicin, se establece siempre
entre los sujetos del derecho (activo y pasivo) y no entre el sujeto y la cosa,
como sostiene errneamente la doctrina tradicional. Entre los sujetos y las
cosas, existen relaciones de hecho, pero no vnculos jurdicos.
Con lo dicho se comprende que en virtud de una relacin jurdica, una
persona tiene la facultad de exigir algo (derecho subjetivo), que otra debe
cumplir (deber jurdico a cargo del sujeto pasivo de la relacin).

Segn una opinin muy corriente, la relacin jurdica no es otra cosa que el
derecho en sentido subjetivo, es decir, la realidad de las consecuencias
jurdicas (derechos y deberes) para los sujetos activo y pasivo, consecuencias
que surgen una vez realizado el supuesto normativo.
Segn Legaz y Lacambra, el concepto de relacin jurdica es uno de aquellos
conceptos jurdicos puros que son dados con la idea misma del derecho, as
como la existencia de relaciones jurdicas concretas es una simple implicancia
de la realidad de un orden jurdico dado.
No consisten en un simple estar (situacin), sino en un estar con respecto a
otro, bajo la sujecin de alguien o en la expectativa de la prestacin que
alguien debe satisfacer. Es lo que denota la terminologa relacin jurdica que
resulta especialmente apropiada para revelar la esencia de la obligacin.
Por lo dems la locucin situacin jurdica tiene un significado de
diferenciacin de la mera relacin jurdica, en materia de efectos de la ley con
relacin al tiempo.
Clasificacin de las relaciones jurdicas.
Las relaciones jurdicas, as llamadas cuando se las considera objetivamente,
reciben el nombre de derechos subjetivos cuando se las encara desde el punto
de vista del titular o sujeto, o sea como facultades o poderes suyos.
Los derechos subjetivos se dividen en polticos y civiles.
Los derechos polticos son los que cuadran al titular en razn de su calidad de
ciudadano o miembro de una cierta comunidad poltica.
Los derechos civiles son los que pertenecen al titular en razn de ser
simplemente habitante, por ejemplo: El derecho de entrar, permanecer y
transitar libremente en el pas, de usar y disponer de la propiedad, de
asociarse con fines tiles, etctera.
Subdivisin de los derechos civiles.
Suelen dividirse los derechos civiles en tres categoras diferentes:
a) los derechos de la personalidad son lo que se refieren a la persona en si
misma, tales como el derecho al nombre, las acciones de estado, etctera.
b) los derechos de familia son los que se confieren al titular en razn de su
carcter de miembro de la familia.
Tales son los derechos conyugales, los referentes a la patria potestad, los
derechos alimentarios entre parientes, etctera.
c) los derechos patrimoniales son los que tienen un valor pecuniario y, como
tales, integran el patrimonio de las personas. Pueden todava subdividirse en
tres subcategoras:
1) los derechos reales, como el dominio, el usufructo o la hipoteca;
2) los derechos personales, tambin denominados derechos de crdito u
obligaciones, como la obligacin de pagar una suma de dinero: la persona a
quien se debe la suma de dinero se llama acreedor y la persona constreida a
satisfacer el pago de dicha suma se denomina deudor;
3) los derechos intelectuales.
ELEMENTOS DE LA RELACION JURDICA:
a) SUJETOS: La relacin jurdica tiene, como primer elemento a los

individuos, es decir, a los sujetos que en ella se encuentran inmersos. El

derecho como es sabido solo se ocupa de regular relaciones entre seres
humanos, ya sean estas personas fsicas o personas jurdicas (entes en los
cuales se agrupan los hombres para la consecucin de sus intereses). El sujeto
es un elemento necesario de toda relacin jurdica.
b) OBJETO: Los sujetos de la relacin jurdica se encuentran siempre frente
a un objeto. El objeto de la relacin jurdica ser un inters de esos sujetos,
que podra ser un bien material o inmaterial, aunque no sea ms que un mero
valor afectivo o espiritual.
c) VINCULO: La relacin jurdica comprende pues, en principio dos
elementos: sujeto y objeto. Pero esos sujetos, relacionados a un objeto, lo
estn por algn motivo, y as aparece el tercer elemento de la relacin
jurdica: la vinculacin existente entre ambos, que se conoce como Vinculo
Jurdico.
3.1. Hecho jurdico y previsin de hecho; condicionante de la funcin de la
norma jurdica.
Un sujeto se halla vinculado jurdicamente al objeto porque se ha producido
un hecho con virtualidad jurdica para establecer esa vinculacin. As si una
persona sujeto de la relacin- tiene un derecho de propiedad sobre un
inmueble objeto de la relacin-, ello obedece a algn motivo, que es fuente de
ese derecho de propiedad garantizado y protegido por las normas jurdicas,
que nos pone frente a una relacin jurdica. Ese motivo puede ser. Como
sabemos, al hecho de una ocupacin prolongada (usucapin), o a un acto de
compraventa. Es decir toda vinculacin sujeto-objeto tiene su origen, su
fuente, en un hecho o acto jurdico.
Por eso es posible afirmar que siempre existe un hecho que antecede a un
derecho, que es la causa de esa particular relacin jurdica. Y ese hecho es
anterior la norma jurdica que lo regula y que en definitiva es fuente de la
misma norma y del derecho reconocido por la misma. Un antiguo doctrinario,
Ortolan deca: Si los derechos nacen, si se modifican, si se transfieren de una
persona a otra, si se extinguen, es siempre a consecuencia de un hecho o por
medio de un hecho. No hay derecho que no provenga de un hecho, y
precisamente de la variedad de hechos procede la variedad de derechos.
4. Hechos humanos:
El derecho, como ya hemos dicho, es regulacin de la conducta humana, por
cuyo motivo se comprende fcilmente que los hechos jurdicos humanos son
los de mayor importancia en nuestro estudio. Los hechos humanos se
producen con el concurso de la accin del hombre, ya sea de la misma
persona cuyos derechos se generan modifican o extinguen por el hecho, ya sea
por los actos u omisiones de un tercero.
Respecto a los hechos humanos cabe hacer esta advertencia: los fenmenos
exclusivamente psicolgicos no son hechos jurdicos humanos, mientras no
se revelen al exterior por algn signo sensible, porque ellos no pueden ser
conocidos por los terceros, mientras no trasciendan. Es siempre necesario,
por consiguiente, la manifestacin externa de ese estado psquico, que puede
serlo por decisiones de la voluntad, declaraciones, etc.
Clasificacin:
Voluntarios e involuntarios: Segn vimos en el esquema precedente, los

hechos jurdicos humanos, o actos, se subdividen en voluntarios o

involuntarios. Comnmente se entiende por acto voluntario aqul que nace
espontneamente de la decisin del sujeto, sin que sea impuesto por fuerza o
necesidad extraas al agente. El espritu humano es la causa del hecho. Ahora
bien, como expresa Freitas en la nota a su Art. 445, si se examina esa facultad
activa del espritu humano, que se ejercita en cada uno de los actos y que
denominamos voluntad, no se puede dejar de advertir la presencia de tres
elementos: discernimiento, intencin y libertad. Freitas nos dice que entiende
por discernimiento la facultad de conocer en general, la facultad que
ministra los motivos a la voluntad en todas sus deliberaciones; por
intencin entiende el discernimiento aplicado a un acto que se ha
deliberado practicar; y por libertad, el imperio de s, que expresa la
posibilidad de eleccin entre los motivos. Estos son los elementos internos de
la voluntad. Pues bien, los hechos humanos voluntarios, o sea los ejecutados
con discernimiento, intencin y libertad, son llamados actos; en cambio los
que carecen de esos requisitos, es decir los involuntarios, son simplemente
hechos.
El hecho jurdico involuntario no produce por s obligacin alguna, puesto
que el elemento fundamental de todo acto, es la voluntad del que lo ejecuta.
Es por esto que el hecho de un insensato o de una persona que no tiene
discernimiento y libertad en sus actos, no es considerado en el derecho como
un acto, sino como un acontecimiento fortuito. En consecuencia, el hecho
involuntario es equiparado a un hecho de la naturaleza. Por otra parte, ante
un caso concreto no es necesario efectuar una investigacin psicolgica para
determinar si esos elementos internos de la voluntad existieron o no, pues la
propia ley se encarga de establecer cundo un acto debe ser considerado
involuntario (Art. 278 C.C.).
Consecuencias de los involuntarios: En este punto cabe citar el Art. 284 C.C.
que dispone: Cuando por hechos involuntarios se causare a otro algn dao
en su persona o bienes, slo se responder con la indemnizacin
correspondiente, si con el dao se enriqueci el autor del hecho, en la medida
en que se hubiere enriquecido.
Esta norma es una excepcin a la regla de que los hechos ejecutados sin
discernimiento, intencin, ni libertad no surten efectos jurdicos, salvo que el
hecho involuntario produzca un provecho para el autor y un dao para el
tercero afectado. En este caso, el autor tendr que indemnizar al damnificado
hasta la cuanta del provecho que obtuvo como consecuencia de ese
acontecimiento involuntario.
La disposicin contenida en este artculo se refiere tanto a la persona como a
los bienes, pero slo valdr respecto de la persona si sirve aquel provecho
para remediar el dao. Se cita como ejemplo al demente que se apropi de los
frutos de un vecino y los consumi. En este caso el incapaz tendr que
indemnizar al perjudicado hasta el monto de su enriquecimiento o en su
defecto los padres o el curador.
Hechos positivos y negativos: Tambin los hechos pueden ser positivos o
negativos, segn dependan de la accin o de la omisin de un hecho (por
ejemplo, una declaracin de voluntad, o la falta de pago de una deuda, que
dar nacimiento a la obligacin de indemnizar). Desde luego que la omisin,
tratndose de hechos humanos, supone lo deliberado, lo querido, un esfuerzo
intencionado de voluntad, por lo que se ha dicho que la omisin no es sino
una manera de ser de la accin.
Hechos simples y complejos: Algunas veces el hecho constituye por s solo el

supuesto necesario para que se produzca el efecto jurdico; en otras

oportunidades debe unirse a otros hechos, de la misma o de distinta persona.
En este ltimo supuesto se dice que el hecho jurdico es complejo.
Como ejemplo de estos casos podemos mencionar los siguientes: la oferta de
contrato formulada por una parte, debe unirse a la aceptacin de la otra para
que, juntas, constituyan el supuesto de hecho que conforme a la ley da lugar,
cimiento del contrato. El prstamo de una suma de dinero (primer hecho),
unido a la falta de pago del deudor (segundo hecho), integran el supuesto
necesario para que, segn la ley, el deudor se encuentre en estado de mora.
5. Consecuencias de los hechos: consecuencias simultneas, sucesivas:
Los efectos jurdicos de los hechos guardan ntima relacin con la calidad de
simples o complejos de los sucesos previstos por la normas jurdicas, cuando
se trata de hechos complejos deben darse todos los elementos que integran el
supuesto jurdico para producir consecuencias plenas; sin embargo producen
otras consecuencias conforme vayan producindose los acontecimientos, por
ejemplo la usucapin, donde antes de llegar a completar el trmino legal no
podr declararse operada, pero nada obsta que el ejercicio de la posesin
pudiera defenderse mediante la proteccin legal reconocida (interdictos
posesorios). En este caso, existe un estado de dependencia del derecho hasta la
integracin total de los requerimientos establecidos en la ley. Ahora bien,
tratndose de hechos simples, las consecuencias jurdicas son simultneas.
Consecuencias. Adquisicin de derechos: Se habla de adquisicin originaria
cuando el derecho se une directamente a un sujeto de un modo autnomo, sin
que otro sujeto le transmita el derecho de que se trate, como ocurre con la
apreciacin de una cosa abandonada (Art. 2029 C.C.), o con la usucapin, etc.
Sin embargo, la adquisicin ser derivada si procede de una relacin anterior
con otros sujetos. Como, por ejemplo, la compraventa, que consiste en la
transmisin de un derecho por parte de su titular al adquiriente, para quien
se verifica el nacimiento del derecho de propiedad sobre la cosa.
La distincin tiene importancia, por el principio de nemo plus iuris, que
resume un adagio latino cuya significacin expresa que nadie puede
transmitir a otro un derecho ms extenso que el que tena. Quien adquiri
originariamente un derecho, lo hizo libre de vicios; no as quien lo hizo
derivadamente, que cargar sobre todas las restricciones que el derecho tena
para el anterior titular.
Modificacin de derechos: Un hecho puede producir tambin la modificacin
de un derecho. Se habla de modificacin para sealar las distintas vicisitudes,
cambios, alteraciones e incrementos en un derecho. As una hipoteca ampla
los derechos de garanta que se tiene en un contrato de mutuo o prstamo; o
la enajenacin de ciertos bienes de un deudor comn o quirografario
disminuye las garantas que tiene el acreedor para cobrarse su crdito, puesto
que en caso de incumplimientos, es el patrimonio del deudor el que garantiza
la deuda, y su disminucin, obviamente, reduce la seguridad. Se habla
tambin de modificacin inclusive para mencionar la adquisicin por un
sujeto de un derecho que, a su vez, es perdido por otro.
Extincin de derechos: La extincin de un derecho es, al decir de De
Ruggiero, la destruccin o consuncin del derecho, tanto para quien era su
titular, como para cualquier otro sujeto quien podra llegar a serlo. Ello
puede ocurrir, por ejemplo, por el hecho de la destruccin de una cosa. La
extincin del derecho no significa nicamente destruccin del derecho, sino

tambin cambio del titular (prdida), que puede ocurrir por voluntad de las
partes, como en el caso de las trasmisiones entre vivos, o fuera de la voluntad
del sujeto ocurrido en las transmisiones mortis causa, o por voluntad
exclusiva de la ley como en el caso de las expropiaciones; otras veces, el
propio objeto sale fuera del comercio, en cuyo caso opera una extincin del
derecho.

LECCIN II
DE LA TEORA DE LOS ACTOS JURDICOS Y DE LA AUTONOMA DE
LA VOLUNTAD
1. Los actos jurdicos. Introduccin.
Cuando el acto es humano, voluntario, lcito y est destinando a producir
efectos o consecuencias jurdicas, estamos ante un acto jurdico o negocio
jurdico; tal el caso por ejemplo: de un contrato, un testamento, el
matrimonio. Es decir nos circunscribimos al hecho humano, como conducta
generadora de consecuencias jurdicas.
No cabe clasificar tcnicamente dentro del concepto de acto jurdico o negocio
jurdico, el acto humano, voluntario, lcito, que no tiene por fin inmediato
producir consecuencias jurdicas, como ir de paseo, ir de pesca. El ejemplo de
quien contrata para cometer un hecho punible (homicidio, venta de drogas
prohibidas, etc.) es un hecho voluntario ilcito, y por tal circunstancia no
reviste el carcter de acto jurdico. Esto no implica que eventualmente
puedan producirse consecuencias jurdicas, a partir de tales actos,
La diferencia entre actos voluntarios y actos jurdicos es que los actos
jurdicos tienen siempre un fin inmediato de producir consecuencias
jurdicas, mientras que los simples actos voluntarios no. Esto constituye un
reconocimiento al principio de la autonoma de la voluntad, como un poder
jurgeno soberano capaz de generar, merced a una causa eficiente, las
consecuencias jurdicas.
El esquema grfico es el siguiente: (NO APARECE EL GRAFICO AQUI)
Tradicionalmente se consideran elementos del acto jurdico:
Los sujetos, que deben actuar con: a) capacidad y b) voluntad.
El objeto, o fin perseguido por el acto.
La forma, cuando es requerida, siendo este un elemento contingente.
La nocin de capacidad corresponde al estudio de la personalidad ya
estudiado en el Derecho de las Personas
La voluntad y sus distintos elementos, as como el objeto de los actos y la
forma de los mismos, se estudian esta materia.
2. La teora de la autonoma de la voluntad. Fundamento legal y restricciones
de la autonoma de la voluntad.
Los hechos humanos reciben tratamiento distinto si son efectuados voluntaria

o involuntariamente. Porque as como se da fuerza jurdica a la voluntad del

hombre libremente expresada, de esa forma tambin se imputan al hombre
las consecuencias y efectos del acto deseado, del acto voluntario.
En la teora de los actos humanos existen dos teoras aparentemente
contrarias: la teora clsica de la voluntad por un lado, y la teora de la
declaracin, por el otro.
Nuestro Cdigo se adscribe a las corrientes que aceptan globalmente la teora
de los actos voluntarios: realza el querer antes que lo meramente declarado,
lo meramente exteriorizado, que es el fundamento de la teora contraria
(teora de la declaracin).
La determinacin de si hubo o no voluntad, a los efectos jurdicos, se rige por
ciertas reglas. La voluntad que al derecho interesa es la jurdica: la que se
extrae conforme a las reglas del ordenamiento, y no la mera voluntad
psicolgica, que puede o no coincidir con la voluntad jurdica.
Existe dos elementos que se destacan como presupuesto para que un acto sea
voluntario:
1) Internos: que se refieren a la voluntad propiamente dicha, al querer en si
la persona que realiza el acto; y,
2) Externos: que se refieren a la exteriorizacin de esa voluntad, a la
manifestacin perceptible de lo querido por el sujeto.
La Autonoma de la Voluntad constituye el punto de partida sobre el cual
deber construirse el orden jurdico en el derecho privado. Este principio
refleja el reconocimiento de la libertad individual, cuyas restricciones y
lmites slo podrn estar en la propia ley. Los actos del derecho pblico se
rigen por la voluntad legal, a esto se le denomina principio de legalidad, es
decir el agente no podr realizar ningn acto en el ejercicio de su funcin
(acto jurdico de derecho pblico9, si no est expresamente autorizado por la
ley; esto es as porque el agente no maneja intereses propios, no decide
respecto de un derecho subjetivo; en consecuencia, su voluntad propia carece
de importancia; lo que tiene valor es la voluntad de la ley.
La formulacin es la siguiente:
Derecho pblico: Falta de autorizacin = prohibicin
Derecho privado. Falta de prohibicin = autorizacin
Fundamento legal de la Autonoma de la Voluntad: La Constitucin nacional
en su Art. 9, establece: Nadie est obligado a hacer lo que la ley no ordena ni
privado de lo que ella no prohbe. En esta norma fundamental se reconoce la
libertad personal como una consagracin, y la equivalencia a la norma
Kelseniana de que lo que no est prohibido, est jurdicamente permitido. En
el Cdigo Civil igualmente se reconoce la autonoma de la libertad en diversas
normas, as en el Art. 669:
Los interesados pueden reglar libremente sus derechos mediante contratos,
observando las normas imperativas de la ley, y en particular las contenidas en
este ttulo y en el relativo a los actos jurdicos;
El Art. 715 dispone:
Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a
la cual deben someterse como a la ley misma

Restricciones: Dentro de la normativa del Cdigo Civil, tiene algunas

limitaciones de orden general que en general se puede sealar:
1) Las restricciones referente a los elementos: sujetos, objeto y vinculo, en el
art. 299, que establece:
No podr ser objeto de los actos jurdicos:
a) aquello que no est dentro del comercio;
b) lo comprendido en una prohibicin de la ley; y
c) los hechos imposibles, ilcitos, contrarios a la moral y a las buenas
costumbres, o que perjudiquen los derechos de terceros.
La inobservancia de estas reglas causa la nulidad del acto y de igual modo, las
clusulas accesorias que, bajo la apariencia de condiciones, contravenga lo
dispuesto por este artculo.
2) En cuanto a la intervencin del Estado en los negocios de los particulares a
los efectos de restablecer el equilibrio, ante una situacin no equitativa, en
desmedro de la voluntad autnoma y concluida como tales, por ejemplo en
caso de lesin prevista en el art. 671 que establece:
Si uno de los contratantes obtiene un ventaja manifiestamente injustificada,
desproporcionada con la que recibe el otro, explotando la necesidad, la
ligereza o la inexperiencia de este, podr el lesionado, dentro de dos aos
demandar la nulidad del contrato o su modificacin equitativa. La notable
desproporcin entre las prestaciones hace presumir la explotacin, salvo
prueba en contrario.
El demandado podr evitar la nulidad ofreciendo esa modificacin, que ser
judicialmente establecida, tomando en cuenta las circunstancias al tiempo del
contrato y de su modificacin.
3) En el caso de la imprevisin que se establece en el art. 672:
En los contratos de ejecucin diferida, si sobrevinieren circunstancias
imprevisibles y extraordinarias que hicieren la prestacin excesivamente
onerosa, el deudor podr pedir la resolucin de los efectos del contrato
pendientes de cumplimiento.
La resolucin no proceder cuando la onerosidad sobrevenida estuviera
dentro del alea normal del contrato, o si el deudor fuere culpable.
El demandado podr evitar la resolucin del contrato ofreciendo su
modificacin equitativa.
Si el contrato fuere unilateral, el deudor podr demandar la reduccin de la
prestacin o modificacin equitativa de la manera de ejecutarlo.
4) En el caso de abuso de derecho, previsto en el Art. 372:
Los derechos deben ser ejercidos de buena fe. El ejercicio abusivo de los
derechos no est amparado por la ley y compromete la responsabilidad del
agente por el perjuicio que cause, sea cuando lo ejerza con intencin de daar
aunque sea sin ventaja propia, o cuando contradiga los fines que la ley tuvo
en mira al reconocerlos. La presente disposicin no se aplica a los derechos
que por su naturaleza o en virtud de la ley pueden ejercerse
discrecionalmente.
5) As tambin se pueden citar los casos de la modificabilidad de la clusula
penal (Art. 459), la modificabilidad de los contratos de adhesin de carcter
leonino (Art. 691), o cuando con amenaza de ejercer un derecho se obtenga
un beneficio excesivo (Art. 294) y otros casos ms que existen en esta misma
materia.

3. Acto jurdico como efecto de los actos voluntarios. Definicin del Cdigo
Civil paraguayo.
Dentro de la categora de los actos voluntarios lcitos existe una especie, los
actos jurdicos que tienen una enorme importancia en el campo del derecho
por ser el medio con que cuentan las personas para establecer entre ellos sus
relaciones jurdicas. Los actos jurdicos comprenden hechos de diversa
importancia y naturaleza como seran por ejemplo las pequeas compras
cotidianas que hacemos (comestibles, golosinas, etc.), la adquisicin de un
inmueble, de un establecimiento comercial, la realizacin de un pago, etc.
El cdigo civil en su Art. 277 dispone: Los actos voluntarios previstos en este
Cdigo son los que ejecutados con discernimiento, intencin y libertad
determinan una adquisicin, modificacin o extincin de derechos. Los que
no reuniesen tales requisitos, no producirn por s efecto alguno. De esta
definicin se desprenden los caracteres propios de los actos jurdicos: 1. son
actos voluntarios; 2. tienen por fin producir efectos jurdicos, que en
definitiva coinciden con un fin prctico, generalmente de orden econmico.
4. Los hechos humanos voluntarios o actos voluntarios.
El Cdigo Civil Paraguayo alude a los hechos en general, pero regula una
categora particular de hechos, que son los humanos y voluntarios. Los
hechos involuntarios no conducen a la conclusin de los actos jurdicos, sin
embargo y aunque la ley no se ocupa de esta clasificacin en forma expresa,
se saber que los hechos humanos pueden ser voluntarios e involuntarios; esta
calificacin de los hechos o de la accin del hombre adquiere importancia
desde el punto de vista de la imputacin de sus efectos o consecuencias
jurdicas, que fueron buscados o deseados con la realizacin de tales acciones.
Estas acciones humanas de por s producirn algn efecto jurdico, segn se
trate de la voluntariedad o no de dichas acciones, atribuyendo consecuencias
que la norma jurdica determina para cada caso.
Los hechos involuntarios estn dentro de la categora general de los hechos,
pero debe sealarse una distincin de los sucesos naturales o hechos
exteriores, que slo son contemplados por el derecho teniendo en cuenta su
conexin o incidencia sobre las relaciones jurdicas existentes. Los hechos
involuntarios tendrn consecuencia jurdica distinta de aquellas que le
atribuye expresamente la norma; por ejemplo en materia de responsabilidad
civil, por los hechos producidos por menores responden sus padres
(responsabilidad por hecho ajeno o de otro, llamada tambin responsabilidad
refleja)
5. Los hechos involuntarios.
El accionar humano puede responder a la voluntad personal del agente, o
responder a una actitud involuntaria; para uno u otro caso la ley prev
consecuencias distintas: de all la indudable importancia de la distincin.
5.1. Hechos involuntarios en el Cdigo Civil paraguayo.
Los hechos involuntarios sin el concurso de la voluntad deben ser
considerados inoficiosos e ineficaces para la ley, a los efectos de encontrar el
efecto deseado; por ejemplo, los actos realizados por el menor, tal como una
compraventa, no podrn obtener el efecto querido de la transmisin
dominial. Sin embargo, nada obsta que la ley otorgue consecuencia distinta;
por ejemplo, la repeticin de lo pagado por parte del comprador, o bien, los

daos producidos por hechos de un insano, la ley atribuir responsabilidad

civil a los curadores, cuidadores, etc. Y no al insano, salvo una notable
excepcin: la contenida en el Art. 1850: cuando se probare la insolvencia del
responsable y la solvencia del incapaz. El Art. 278 establece:
Los actos se juzgarn ejecutados sin discernimiento:
a) cuando sus agentes no hubiesen cumplido catorce aos;
b) cuando sus autores, por cualquier causa estuviesen privados de razn; y
c) si procediesen de personas sujetas a interdiccin o inhabilitacin, salvo los
casos previstos por este Cdigo;
Se tendrn como cumplidos sin intencin, los viciados por error o dolo;; y sin
libertad, cuando mediase fuerza o temor.
Es decir el Cdigo Civil admite como hechos humanos involuntarios los
siguientes:
a) los hechos realizados por los incapaces en general;
b) los hechos realizados por error, dolo y violencia.
6. Elementos internos de la voluntad
El Art. 277 enumera los tres elementos internos requeridos para que un acto
sea voluntario, a saber: discernimiento, intencin y libertad.
6.1. Discernimiento.
Siguiendo al maestro del siglo IXX (Augusto Teixeira de Freitas) el
DISCERNIMIENTO es: la facultad de conocer en general, la facultad que
suministra motivos a la voluntad en todas sus deliberaciones, es decir, la
inteligencia como condicin natural del ente humano.El Art.277 establece: Los actos voluntarios previstos en este Cdigo son los
que ejecutados con discernimiento, intencin y libertad determinan una
adquisicin, modificacin o extincin de derechos. Los que no reuniesen tales
requisitos, no producirn por s efecto alguno; esta norma recoge los
elementos internos tradicionales, conforme a la concepcin volitiva; el
primero de ellos es el discernimiento, que consiste en la capacidad o facultad
que posee el agente de poder distinguir lo bueno de lo malo, lo conveniente de
lo inconveniente, lo justo de lo injusto. Es una cualidad inherente de las
personas de poder caracterizar las cosas y conocer la dimensin de sus actos,
los efectos o las consecuencias de de sus actos.
El DISCERNIMIENTO est estrechamente vinculado con la capacidad y la
imputabilidad del agente; del discernimiento dependera la validez o nulidad
del acto, como tambin la responsabilidad emergente del mismo.
Prueba del discernimiento: se parte de la presuncin de que toda persona
dotada de razn tiene conciencia de sus actos, en consecuencia lo que se debe
probar es la falta de discernimiento o la involuntariedad del acto, y la carga
de la prueba corre por cuenta de quien la invoca. El Ar. 278 establece:
Los actos se juzgarn ejecutados sin discernimiento:
a) cuando sus agentes no hubiesen cumplido catorce aos;
b) cuando sus autores, por cualquier causa estuviesen privados de razn; y
c) si procediesen de personas sujetas a interdiccin o inhabilitacin, salvo los
casos previstos por este Cdigo;
Se tendrn como cumplidos sin intencin, los viciados por error o dolo; y sin
libertad, cuando mediase fuerza o temor.

6.2. Intencin. La intencin en el Cdigo Civil.

El segundo elemento interno de la voluntad es la INTENCIN, para algunos
autores como Guillermo Borda, los tres elementos (discernimiento, intencin
y libertad) se reducen a uno slo que es la intencin, porque ella contiene el
discernimiento y la libertad, dado que el que carece de discernimiento no
puede tener intencin y quien realiza un acto constreido por la violencia,
puede considerarse inintencional o realizado sin intencin.
El Cdigo Civil Paraguayo disipa cualquier duda al otorgarle una
caracterizacin jurdica diferente y propia a la intencin, cuando establece
cules son los actos considerados carentes de dicho elemento. El art. 278
ltima parte dispone: ()Se tendrn como cumplidos sin intencin, los
viciados por error o dolo;; y sin libertad, cuando mediase fuerza o temor.
De esta manera el Cdigo otorga a los tres elementos internos una funcin
jurdica independiente e integrada al elemento externo (manifestacin);
reconoce la existencia de una voluntad jurdica.
6.3. Libertad.
Este elemento refleja la idea de una determinacin propia, una independencia
en la decisin tomada, con ausencia de todo tipo de constreimiento. La
libertad consiste as en la ausencia de toda violencia, sea de fuerza o
intimidacin, que sea capaz de arrancar una declaracin de voluntad. El
constreimiento externo anula los dos elementos internos y en realidad hace
realizar un acto no querido.
Prueba de la intencin y libertad: En ambos casos se parte de la presuncin
de su existencia, y quien lo invoque debe probar la falta de intencin o la falta
de libertad, en razn de que el ordenamiento juridico parte de la presuncin
de su inocencia.

7. Elemento externo: la manifestacin exterior.

La reunin de los tres elementos internos, por s sola, no basta para la
existencia de una voluntad jurdica; es necesario adems su manifestacin, es
decir, la concurrencia del elemento externo.
Ya en el derecho romano sostenan, mediante una frmula prctica y en
concordancia con el formalismo de la poca, la expresin: Voluntas in mente
retenta, voluntas non est, poniendo de relieve que la voluntad por s sola no
basta para el derecho; es necesario un elemento fundamental: la
manifestacin de la misma.
El Cdigo Civil Paraguayo, recogiendo la teora volitiva en el Art. 277
reconoce, sin embargo, que para el derecho resulta fundamental la
declaracin de dicha voluntad para que sta pueda caer dentro del dominio
del mismo. Atendiendo a esta concepcin, el Art. 279 del CCP dispone:
Ningn acto tendr el carcter de voluntario sin un hecho exterior por el
cual la voluntad se manifieste.
Esta manifestacin, igualmente, debe ser expresa; para la ley, la expresin de
voluntad puede resultar de un hecho material consumado, o de una expresin

positiva o tcita. La expresin positiva de la voluntad es aquella que se

manifiesta ya sea en forma escrita, verbal o por signos inequvocos, con
referencia a determinados objetos. La declaracin escrita puede constar en
instrumento privado o en instrumento pblico; ste ltimo cuando la ley lo
exige, respecto a las solemnidades que deben observarse en determinados
actos (Art. 280,281).
La exteriorizacin de la voluntad, su manifestacin debe aparecer por medio
de signos externos y congnoscibles que sean posibles de ser captadas por otros
sujetos. La declaracin de voluntad se caracteriza por el hecho del lenguaje,
comprendiendo dentro de este trmino las representaciones simblicas, que
son lenguaje substituida por signos con un significado convencional, ejemplo
de la misma podra ser un contrato, una seal de trnsito o la luz roja de un
semforo, etc.
La manifestacin de la voluntad coincide con la exteriorizacin de la volunta,
pero no ocurre lo mismo con la declaracin de voluntad donde se requiere la
utilizacin de un instrumento de comunicacin del ser humano que es el
lenguaje.
8. Manifestacin tcita de la voluntad.
El Art. 282 dispone: La manifestacin tcita resultar de aquellos actos por
los cuales se pueda conocer con certidumbre la existencia de la voluntad,
siempre que no exija una declaracin positiva o no exista una declaracin
expresa en sentido contrario; esta disposicin legal establece los requisitos
para considerarse la existencia de una manifestacin tcita de la voluntad: a)
que se pueda conocer con certidumbre la existencia de la voluntad; b) que no
se exija una declaracin positiva de la voluntad, c) que no exista una
declaracin expresa en sentido contrario.
Algunos ejemplos son bastante ilustrativos, tales como: cuando el acreedor
entrega el ttulo de crdito a su deudor (sera una remisin de deuda); el
acreedor que recibe los intereses por adelantado implica la prrroga del
prstamo, hasta la fecha cubierta por los intereses, etc.
9. Declaracin positiva de la voluntad.
El cdigo concibe como sinnimas la declaracin expresa y positiva de la
voluntad, siendo para la ley ambas idnticas y con los mismos efectos; sin
embargo, una mayor precisin nos conduce a una conclusin diferente, en el
sentido de que la declaracin positiva consiste en aquella a la que la ley
otorga fuerza jurdica sin distincin de que sea expresa o tacita, formal o no
formal.
10. El valor del silencio en el derecho: en el Derecho Privado.
El derecho toma en su previsin la conducta humana, sea en forma positiva o
negativa, es decir el accionar o no accionar del hombre; como ejemplo de la
importancia que reviste el silencio en la vida del derecho se tiene que las
normas jurdicas que organizan los poderes pblicos otorgan funciones
propias a sus agentes y establecen sus relaciones con los particulares,
naciendo as la consagracin constitucional del derecho de peticionar a las
autoridades, y la falta de respuesta a ellos dentro del trmino de ley, para el
orden jurdico existe una respuesta negativa. El Art. 40 de la C.N. precepta:
Toda persona individual o colectivamente y sin requisitos especiales, tiene
derecho a peticionar a las autoridades, por escrito, quienes debern

responder dentro del plazo y segn las modalidades que la ley determine. Se
reputar denegada toda peticin que no tuviese respuesta en dicho plazo; es
lo que se denomina pronunciamiento ficto o resolucin ficta, que constituye el
efecto jurdico otorgado por la ley al silencio en una peticin expresa.
Como se puede apreciar el silencio no solo significa no hablar, callarse, sino
tambin no realizar una actividad determinada, ningn signo o
comportamiento que le impone la ley o las relaciones jurdicas formadas. El
silencio en el derecho, relacionado con la expresin de voluntad comprende
tambin la omisin.
En nuestro derecho el silencio no puede tomarse como un asentimiento
positivo de voluntad, en virtud del principio de que fuera de una exigencia
legal, nadie esta obligado a manifestarse; por tanto, el mero silencio no puede
tomarse como una manifestacin positiva de la voluntad.
La segunda parte del art. 282 establece: El silencio ser juzgado como
asentimiento a un acto o a una pregunta, cuando exista deber legal de
explicarse, o bien a causa de la relacin entre el silencio actual y la conducta
anterior del agente. La manifestacin de voluntad solo se presume en casos
previstos expresamente por la ley.
Los casos excepcionales previstos por el Cdigo son los nicos que pueden
tomarse como asentimiento positivos de la voluntad, por ejemplo: cuando una
persona es citada judicialmente para el reconocimiento de una firma en un
instrumento privado bajo apercibimiento de ley, y la misma no concurre:
entonces su silencio es tomado como una manifestacin positiva de voluntad:
otro ejemplo es el caso de la absolucin de posiciones (prueba confesoria).
La misma normativa tiene prevista como manifestacin positiva de voluntad,
cuando existe una relacin entre el silencio actual y la conducta anterior del
agente.; es decir deben existir antecedentes entre las partes cuyas relaciones
ya han sido exteriorizadas, y una de ellas en el encadenamiento lgico de esas
relaciones, calla. Por ello se puede decir que el silencio comprometedor
requiere declaraciones anteriores de quien guard silencio o conducta
anterior que se presente, como antinomia frente a tal silencio. Ejemplo: si el
comerciante que siempre pag la mercadera que acostumbra recibir al
precio que le fije el proveedor; si ste le inform del cambio de precio y aquel
recibe una nueva partida en silencio, acepta el nuevo precio. La relacin entre
el silencio actual y la conducta anterior del agente es aplicada corrientemente
en el campo comercial, incluso conforme a los usos comerciales.
11. Discordancia entre la declaracin de la voluntad y la intencin.
Lo normal en los actos jurdicos es que la voluntad del agente coincida
plenamente con lo declarado; en esta circunstancia no puede existir
inconveniente alguno. Si podra existir cuando haya discordancia entre la
voluntad del agente y lo declarado en el acto.
11.1. Teora de la autonoma de la voluntad. (Savigny)
La teora de la autonoma de la voluntad conocida tambin como teora
clsica, busca proteger esencialmente la voluntad del individuo, porque
considera que manifestacin no es otra cosa que exteriorizacin, un vestigio
apenas de la voluntad interna del individuo y la ley debe acudir a proteger el
verdadero deseo del agente. En caso de discordancia, la tarea judicial es la de
desentraar la voluntad verdadera de los contratantes. La intencin del
agente sera la causa generadora de una relacin jurdica y la declaracin es

un elemento meramente formal o accidental porque la declaracin es apenas

la consecuencia de la intencin del agente. Por tanto, en caso de divergencia
entre la intencin y lo declarado, debe prevalecer LA INTENCION DEL
AGENTE.
11.2. Teora de la declaracin (Ihiering).
Otra corriente es la que sostiene la TEORIA DE LA DECLARACION, que
encuentra un peligro para la seguridad jurdica a la teora de la voluntad, por
considerar que la sociedad debe creer en lo declarado, porque los negocios
jurdicos imponen un deber de buena fe, y en consecuencia, los terceros
requieren de proteccin y seguridad. Tomando en consideracin esta
circunstancia, los terceros debern atenerse exclusivamente a lo declarado
por el agente.
Como la ley es norma reguladora de la conducta humana en sociedad, solo lo
declarado cae como un fenmeno baj9o su imperio. La ley ni los jueces
podrn penetrar en la mente del agente para conocer su voluntad real: el
fenmeno psicolgico, por tan mutable que es, no resulta posible captar o
conocer, sino por medio de su declaracin. Por tanto, en caso de discordancia
entre la voluntad del agente y lo declarado, debe prevalecer la
DECLARACION.
11.3. Diferencias y efecto prctico de ambas corrientes.
Llevado al extremo la teora de la declaracin, desapareceran del mundo
jurdico los vicios del consentimiento, como el error, el dolo y la violencia. Del
mismo modo, llevado al extremo la teora de la voluntad, sta constituira un
peligro para la seguridad jurdica.
Con la teora de los vicios del consentimiento, como el error, el dolo, la
violencia; con la regulacin del fraude pauliano, la simulacin y la lesin,
aparentemente queda definitivamente resuelta la disputa entre ambas teoras.
Sin embargo, vuelve a renacer cuando se trata de la interpretacin de
cualquier acto jurdico, y en especial en los contratos. Aunque el Cdigo
dispone que Ali convenciones hechas en los contratos son reglas para las
partes, a las que debern someterse como a la ley misma (art. 715), en el
mismo cuerpo legal el art. 708 dispone: Al interpretar el contrato se deber
indagar cul ha sido la intencin comn de las partes y no al sentido literal de
las palabras ().
El derecho no puede prescindir de la voluntad de los sujetos, pero tampoco
puede prescindir de las formas. La voluntad es tan importante, como as
tambin su declaracin. Existe una vinculacin indisoluble entre ambas, por
lo que deben concurrir conjuntamente como elementos vitales del fenmeno
jurdico.
Casos de discordancia o desadaptacin la voluntad interna y externa: a modo
de ejemplo de los casos de desadaptacin entre la voluntad interna y lo
declarado, discordancia admitida y regulada expresamente en nuestro
derecho, estos casos se podrn resumir a las siguientes figuras: la simulacin,
licita o ilcita; el error, en la naturaleza del acto, en la causa principal, en la
cualidad sustancial, en la persona; en la violencia, fsica o moral las
declaraciones hechas por los incapaces carentes de discernimiento (arts. 286,
290, 293, 305 del CC)

LECCIN III
TEORA DE LOS ACTOS ILCITOS
1. LOS ACTOS ILCITOS.
Resulta imposible catalogar la conducta humana autorizada por la ley porque
el accionar humano tiene diversas connotaciones que se proyectan hasta el
infinito, razn por la cual ninguna ley podr contener el listado de los actos
autorizados.
Ante esta dificultad de enumeracin, es importante la distincin por enlazarse
con el derecho positivo. Al establecer un orden jurdico, su importancia no
slo radica con relacin a la teora, sino ms bien, con las soluciones jurdicas
como respuesta dada por el orden jurdico a los actos lcitos y los actos
ilcitos, desde el punto de vista de la atribucin de consecuencias y la
aplicacin de la sancin.
Como se caracterizan los actos lcitos por oposicin a los ilcitos?. Ante la
enorme dificultad de enumeracin legal de los actos lcitos, el orden jurdico
debe partid de alguna premisa fundamental para caracterizar perfectamente
lo lcito y diferenciarlo de lo ilcito. Desde este punto de partida, los actos
jurdicos son actos voluntarios, como consecuencia del reconocimiento como
principio de la autonoma de la voluntad, que a su vez surge del
reconocimiento de la libertad personal por parte del orden jurdico
imperante. As tenemos en la Constitucin Nacional, en la disposicin del art.
9 segunda parte: Nadie est obligado a hacer lo que la ley no ordena ni
privado de lo que ella no prohbe: esto se puede formular de la siguiente
forma:
Licitud = lo permitido
Lo permitido = lo no prohibido
Ilicitud = lo prohibido (mala probita, segn H. Kelsen = trasgresin legal).
Dentro de los actos voluntarios, no prohibidos (lcitos) que tengan una
finalidad inmediata de crear, modificar o extinguir derechos, estamos ante la
concepcin tcnica de los actos jurdicos. Por oposicin, igualmente, dentro de
los actos voluntarios, prohibidos (ilcitos), estamos ante buna concepcin de
los actos antijurdicos o ilcitos. De esta oposicin de conceptos, se puede
vislumbrar desde ya claramente los elementos indispensables de la ilicitud en
el derecho que son:
a) la voluntariedad del acto (imputabilidad = dolo o culpa)
b) Antijuricidad (trasgresin de una norma jurdica de cualquier jerarqua).
Los dems elementos, como el dao o la relacin causal entre el hecho y el
dao, son simplemente eventuales y su importancia slo radica para la
responsabilidad civil, pero no para la calificacin de ilcito a un acto
voluntario, como se demostrar ms adelante.
2. CONCEPTO DE LA ILICITUD.
Nuestro Cdigo en el art. 1834 establece cundo los actos voluntarios tendr
el carcter de de ilcitos, es decir, debe tratarse de un acto voluntario. Se
podr decir entonces que la ilicitud se da cuando un acto voluntario se alza
contra una prohibicin legal o desarrolla una conducta que omite la
realizacin dice un mandato legal. Estamos pues, ante la inobservancia de la
primera formula del derecho privado ante la inexistencia de una prohibicin
legal. Por ejemplo, la disposicin contenida en el Art. 299 del CPP, donde

establece que no podrn ser objeto del acto jurdico las cosas que estn fuera
del comercio. Estas prohibiciones establecen una obligacin de no hacer, cuya
inobservancia constituye una ilicitud que traer aparejada una nulidad. Por
otro lado, tambin la norma jurdica podra establecer un mandato de
realizacin, que el agente omite su cumplimiento; por tanto estaramos ante
una ilicitud, por incumplimiento de una norma que impone una obligacin de
hacer.
3. TRASGRESIN A UNA NORMA JURDICA.
En este caso se requiere la existencia de una norma jurdica que establezca
una conducta determinada del agente; para darse la violacin a la norma
jurdica, debe existir una conducta que ria con la norma legal. Partimos,
pues de la necesidad` de la existencia de la trasgresin de una norma jurdica;
dicha trasgresin podr darse cuando la norma estatuye una obligacin de no
hacer o de hacer. El art. 1834 inc. A) establece que se equipararn las
omisiones que causaren perjuicio a terceros, cuando una ley o reglamento
obligare a cumplir el hecho omitido. Se debe agregar adems la trasgresin a
las reglas establecidas en los contratos, que constituyen normas jurdicas
obligatorias inter-partes, lo que nos lleva a la conclusin de que su
inobservancia constituye igualmente una ilicitud.
4. ILICITUD Y DISCONFORMIDAD.
En algunos casos la conducta de las partes en un negocio jurdico no est
conforme a las disposiciones legales; sin embargo, no rene las condiciones
propiamente para llegar a la ilicitud, pero que podra merecer alguna sancin
de la ley, sin ser propiamente ilcito. Por ejemplo: los actos que no renan las
formalidades legales, escritura pblica sin lugar y fecha de otorgamiento.
Se pueden mencionar tambin los actos producidos por error, que
tcnicamente segn nuestro cdigo son hechos; en consecuencia se trataran
de actos anulables. En el error, no existe disconformidad con la norma
jurdica en su aspecto formal. Pero aqu ocurre lo contrario, existe vicio de la
voluntad y no disconformidad externa.
5. DISTINTAS ESPECIES DE ILICITUD.
Un estudio ms acabado nos llevar a la conclusin de que en la ilicitud, como
sancin de normas de distintas jerarquas, constitucionales, legales,
reglamentarias, administrativas, fiscales, etc., deber existir una conducta
determinada positiva o negativamente por una norma jurdica perteneciente
a alguna materia, entonces pues, nos llevara a la ilicitud civil, penal,
administrativa, fiscal, etc.
Ahora bien, se las podr reducir en dos reas fundamentales: una del derecho
Pblico y otra del Derecho Privado, consistente en la ilicitud civil o penal.
6. ILICITUD EXCLUSIVAMENTE CIVIL.
Es difcil que un hecho que configure un ilcito civil en exclusividad, porque el
acto que sea contrario a un ordenamiento positivo normalmente afecta al
orden pblico entero y no en exclusividad a alguna rama. Ejemplos de los
mismos son numerosos, como la ilicitud fiscal, aduanera, no slo de carcter
administrativo, sino al mismo tiempo de carcter penal; lo mismo ocurre con
el accidente de trnsito, el dao intencional, etc.
Sin embargo tambin existen numerosos actos que podran circunscribirse
nicamente en el mbito civil y cuya sancin ser, el de la nulidad y el

resarcimiento de daos; por ejemplo, los actos celebrados para la realizacin

de un negocio jurdico prohbido por la Ley como la venta de futura herencia
(art. 697) o las cosas que salieron del comercio (art. 299). Igualmente, se
puede hablar de la turbacin de la que la propia ley califica de acto ilcito,
conforme lo precepta el art. 1.944.
7. SANCIONES A LA ILICITUD.
El orden jurdico sanciona a la conducta ilcita de distintas maneras. No es
posible desde luego concebir la existencia de la ilicitud sin la punibilidad de la
misma. La esencia del derecho es justamente la sancin.
Admitir una tesis contraria sera eliminar el derecho como sistema coercitivo
de la conducta humana, y convertirlo en normas de conducta humana no
obligatorias, como las normas de trato social, etc.; en consecuencia, la sancin
del derecho para la ilicitud se establece de diversas formas:
a) mediante el establecimiento de penas: corporales, pecuniarias e
inhabilitaciones, establecidas en el derecho penal
b) mediante la nulidad del acto (arts. 355 y sigtes.)
c) mediante el restablecimiento de la situacin anterior al acto ilcito, como en
el caso de la obra nueva, prevista en el art. 1946, donde se autoriza la
destruccin de lo hecho
d) mediante una medida de aseguramiento (prohibicin de innovar), o la
caucin, prevista en el caso de peligro de derrumbe de edificio sobre el vecino,
segn lo dispone el art. 1959
e) mediante la reparacin de los daos y perjuicios.
8. ILCITO CIVIL, ILCITO PENAL. DIFERENCIAS,
Lo comn que poseen los hechos calificados de ilcitos en materia civil y penal
es que en ambos se supone una conducta antijurdica, mediante una
actuacin dolosa o simplemente culposa, como asimismo la imputabilidad de
los hechos a sus agentes.
Distincin: Resulta ms ntida la distincin entre los hechos ilcitos en ambas
materias, aunque fcilmente pueden darse hechos que representen, al mismo
tiempo, un ilcito en el campo penal e igualmente en el campo civil. Ejemplo:
los delitos culposos (accidentes de trnsito), castigados en el campo penal y en
el campo civil. No ostante esta aparente afinidad, gozan de algunos caracteres
completamente opuestos:
a) para la existencia de lo ilcito en materia penal es necesaria la violacin de
una norma de carcter penal, con la realizacin de hechos calificados como
ilcitos y tipificados en el cuerpo legal. En la tentativa, el delito frustrado, etc.,
no es necesaria la consumacin y mucho menos que la realizacin de tales
ilcitos produzca daos.
b) En el derecho civil, la formulacin de la ilicitud es opuesta al derecho penal
y todo el derecho publico; por el carcter permisivo del derecho privado, rige
en l el principio de la autonoma de la voluntad, denominado igualmente el
de la licitud, por oposicin a la legalidad; por esta razn, en el derecho civil,
para configurarse la ilicitud, el acto humano debe estar prohibido por la ley;
en este derecho rige el principio de que todo lo que jurdicamente no est
prohibido, esta jurdicamente permitido. Sin embargo en el derecho penal
debe estar tipificado expresamente en la ley el acto ilcito, porque en este
campo rige el principio de que todo lo que no est expresamente autorizado
o establecido, est prohibido. Es decir, el Juez no puede crear calificacin de
ilicitud si no est claramente legislada, ni tampoco podr aplicar `sancin
alguna al hecho si no est prevista en la ley.

Tradicionalmente se considera el DAO como elemento esencial de la ilicitud.

Sin embargo, un mejor estudio nos lleva a la conclusin de que el dao es un
elemento esencial en la responsabilidad civil y eventual en la ilicitud,
conforme se demuestra a seguir:
a) en el derecho penal, las consecuencias del ilcito (pena corporal) se extingue
con el fallecimiento del autor;
b) en el derecho civil, las consecuencias (responsabilidad civil emergente del
ilcito) se extienden a sus sucesores;
c) en el derecho penal, el fin principal perseguido es el castigo del autor del
hecho, mediante la aplicacin de penas privativas de la libertad. Existiendo
algunas excepciones de penas pecuniarias que se aplican mediante la multa.
Pero el fin es el castigo.
d) En el derecho civil, el fin principal perseguido es la reparacin del dao;
mediante una indemnizacin justa, si existiere dao; o bien la aplicacin de
otro medio de proteccin legal, como por ejemplo la nulidad. La destruccin
de lo mal hecho, etc.
9. ILCITO EN EL CDIGO CIVIL PARAGUAYO. REQUISITOS.
Nuestro Cdigo en primer trmino se refiere a la obligacin de resarcir el
dao para quien comete un acto ilcito, y en segundo trmino cuando no
existiere culpabili8dad alguna, se debe igualmente indemnizacin en los casos
previstos directa o indirectamente en la ley (art. 1833).
10. ACTOS VOLUNTARIOS ILCITOS.
Del siguiente artculo -1834- se pueden desprender los requisitos que son:
a) CONDUCTA ANTIJURIDICA DEL AGENTE. Los actos deben ser
prohibidos por las leyes, ordenanzas municipales u otras disposiciones
dictadas por la autoridad competente.
OMISION: dentro de la conducta antijurdica del agente se encuentra las
omisiones que causaron perjuicio a terceros cuando la ley o el reglamento
obligan a cumplir el hecho omitido. Tambin dentro de este punto debe
considerarse el contrato, que constituye ley para las partes (art. 715).
b) EL DAO: conforme al requerimiento del inc. B) del art. 1834, es
necesario que los hechos referidos precedentemente causen dao, o
produjeren un hecho exterior susceptible de ocasionarlo, como por ejemplo
un peligro de derrumbe (arts. 1944, 1959)
c) LA IMPUTABILIDAD DEL AGENTE: la conducta debe ser dolosa o
culposa, circunstancia tenida en cuenta en la responsabilidad subjetiva del
agente
d) UNA RELACION DE CAUSALIDAD entre el acto (accin u omisin) que
importa la violacin del deber y el dao causado.
Se debe aclarar que esta relacin de causa a efecto se refiere evidentemente a
la relacin existente entre el hecho y el dao producido; no se trata, pues, de
una relacin entre el agente y el dao.
En resumen: los requerimientos del art. 1834 se pueden simplificar en dos:
A LA IMPUTABILIDAD DEL AGENTE. Esto supone una conducta
culposa o dolosa del agente para infligir una norma o un deber legal. Art.
1834 incs. a y c)

Asimismo, dentro de la imputabilidad se encuentra implcita la relacin

causal entre el hecho y el dao, en razn de que dentro del concepto de la
imputabilidad se halla inmersa la posibilidad de atribuir al agente las
consecuencias del hecho.
Respecto a la posibilidad de atribuir al agente los hechos de otro
(responsabilidad objetiva), algunos autores como el Dr. Torres Kirmser la
califican como imputatio juris, es decir, la imputacin por imperio de la ley.
B EL DAO. En el derecho civil el elemento fundamental para la
responsabilidad` civil es el dao, no as para la concepcin del hecho ilcito, en
que a veces podr existir o no. La conducta del agente representa un valor
minsculo, o carece de valor alguno, cuando no existe dao, en materia de
responsabilidad. Sin embargo en el derecho la conducta antijurdica (ilcita)
es sancionada por distintas medidas, como por ejemplo la nulidad, las
medidas cautelares (peligro de derrumbre, art. 1959), tambin por garantas,
etc., como en el caso de la turbacin que la propia ley califica como acto ilcito
(art. 1944); por ltimo, la sancin ser la indemnizacin, si existiera dao.
Por tanto, la antijuridicidad es un elemento esencial en la ilicitud, y el da,
es un elemento esencial en la responsabilidad civil.
Sobres estos dos pilares descansa la responsabilidad civil emergente de los
hechos ilcitos y la responsabilidad civil en general.
As se tiene:
ILICITUD = Antijuricidad + imputabilidad.
RESPONSABILIDAD = Imputabilidad o factores de atribucin + dao.
11. RESPONSABILIDAD REFLEJA. EXCEPCIN A ESTA REGLA:
En doctrina recibe la denominacin de responsabilidad refleja, la
responsabilidad emergente de hechos ilcitos cometidos por otro, que se
encuentra regulada en el Cdigo bajo la denominacin: DE LAS
RESPONSABILIDAD POR HECHO AJENO, en los arts. 1842 al 1845.
El Cdigo regula las responsabilidad `por los hechos ilcitos de los
dependientes; de los padres por los hechos de los hijos menores que habitan
con ellos; de los tutores y curadores que estn a su cargo y habitan con ellos;
de los directores de colegios y artesanos, por los daos causados por sus
alumnos o aprendices, menores de edad, mientras permanezcan bajo su
custodia; y la responsabilidad de los funcionarios pblicos de entidades
centralizadas y descentralizadas subsidiaria del Estado en caso de insolvencia
de sus agentes.
Excepcin a esta regla: El cdigo trae una importante excepcin a la regla de
la inimputabilidad e irresponsabilidad de los carentes de discernimiento, en el
art. 1850, cuando dispone: En caso de da causado por una persona
privada de discernimiento, si el perjudicado no ha podido obtener la
reparacin de quien la tiene bajo su cuidado, los jueces pueden, en
consideracin a la situacin de las partes, condenar al autor del dao a una
indemnizacin equitativa.
12. RESPONSABILIDAD POR EL RIESGO CREADO. ES O NO ACTO
ILCITO EL RIESGO CREADO?
La teora del riesgo creado previsto en el art. 1846 en cuanto a sus
fundamentos giran en torno a las discusiones tradicionales respecto a lo

objetivo y subjetivo.
En efecto, el riesgo creado en virtud de3l ejercicio de una actividad o
profesin, por los medios empleados o por la naturaleza de la actividad, es
responsable por los daos que causare quien ejerci tal actividad o profesin
(ej. Industria qumica).
El cdigo legisla bajo la denominacin de responsabilidad sin culpa en el
art. 1846, cuando dispone: El que crea un peligro con su actividad o
profesin por la naturaleza de ellas, o por los medios empleados, responde
por el dao causado, salvo que pruebe fuerza mayor o que el perjuicio fue
ocasionado por culpa exclusiva de la vctima, o de un tercero por cuyo hecho
no deba responder.
Es un acto ilcito el riesgo creado?
En efecto el art. 1834 inc. B) califica el acto ilcito: Si hubiere causado un
dao, o produjere un hecho exterior susceptible de ocasionarlo.
Tal como queda plasmada la norma, el que produjere un hecho exterior
susceptible de ocasionar un dao, su acto ser considerado como un acto
ilcito. Es decir, aun sin haber ocasionado un dao, conforme al inc. b).
En total armona con este inciso se halla legislado el riesgo creado en el art.
1846, lo que nos inducir a concluir que el riesgo creado fue aglutinado
dentro de los actos ilcitos; sin embargo, esta afirmacin merece un mejor
anlisis.
El dao es un elemento indispensable para la responsabilidad civil, ms no as
para calificar el ilcito de un acto, cuyos elementos vitales son la antijuricidad
y la inimputabilidad.
Un ejemplo sera que un automovilista cruce la ciudad a mayor velocidad que
la establecida en el reglamento.
Existe una contravencin; es decir, una ilicitud, ms no existe un dao que
reparar. En conclusin, el dao con sus distintas manifestaciones, es el
elemento esencial de la responsabilidad civil y a veces coincide como
componente de los actos ilcitos, y como consecuencia podemos determinar
que el riesgo creado no conlleva una antijuricidad; por tanto, no podr
calificarse de ilcito; empero, podra resultar potencial ilcito, pero constituye
un factor objetivo de atribucin de responsabilidad.
13. DELITOS Y CUASIDELITOS. CONCEPCIN EN LA DOCTRINA
CONTEMPORNEA.
La distincin entre delitos y cuasidelitos tendra importancia meramente
doctrinaria, por la aglutinacin de ambas categoras en los cdigos, bajo la
denominacin de actos ilcitos, que importa igual tratamiento legal, salvo lo
dispuesto en el art. 1856, ltima parte del CC.
En el derecho romano exista la distincin entre los delitos pblicos,
atentatorias contra la tranquilidad social y los hechos calificados de delicia
privata, cuya persecucin se hizo facultativa. En esta concepcin primitiva
se reconoce obligacin a cargo del agente y favor de la vctima, mediante el
pago de una indemnizacin, que siempre superaba el valor real del perjuicio
ocasionado, por el carcter eminentemente penal de la sancin. Esta
constitua una pena civil expiatoria, de que se vala el derecho privado para

reaccionar legalmente contra la infraccin del orden jurdico.

As nacen en el derecho civil el delito y el cuasidelito; el primero se
caracterizaba por la intencin daosa al cometerse el hecho, y el segundo, por
la falta de intencin, denominada tambin culpa o dolo, o cuasidelito. El
doctrinario francs Pothier explica el cuasidelito explica el cuasidelito como
aquel hecho por el cual una persona sin intencin malvola, por una
imprudencia no excusable, causa perjuicio a otro. Y el delito, como el hecho
cometido con malignidad (dolo), que causa perjuicio.
La doctrina contempornea, sostiene la inutilidad de la diferenciacin terica
y legislativa; hoy da no responde a ninguna razn cientfica tal distincin en
los cdigos. As, por ejemplo, ya Planiol sostena que no existe ningn inters
en mantener estas fuentes de obligaciones, cuando el hecho base o
presupuesto de hecho constituye un idntico acto ilcito y obliga a su actor a
reparar el perjuicio ocasionado.
Esta nueva concepcin del acto ilcito, en cuanto su punibilidad en el orden
civil, ha sido acogida por diversas legislaciones, donde no se hace distincin
para atribuir la responsabilidad al agente, que genera una consecuencia
sustantiva de deber de indemnizar mediante una reparacin integral.
14. EN EL CDIGO CIVIL. LEX AQUILIA.
El Cdigo aglutina esta histrica clasificacin, regulando en el Libro tercera
VII, Capitulo I, dedicado a la responsabilidad civil y, particularmente bajo la
responsabilidad por hecho propio, el acto ilcito, definido en el art. 1834, y en
materia de extensin del resarcimiento, se considera la distincin subjetiva,
conforme queda regulado en el art. 1856, sin tener necesidad `de recurrir a la
clasificacin romana, impropia e intil en la actualidad.
15. DELITOS Y CUASIDELITOS COMO PRIMERA FUENTE DEL
DEBER DE RESARCIR.
Con la Lex Aquilia presentada por el clebre Tribuno Romano Aquilio que
fue aprobada por el plebiscito del ao 287 de nuestra era (aproximadamente),
se estableca una reparacin para el caso de los bienes muebles, animales, etc.,
entre ellos, las lesiones causadas a los esclavos o muerte injusta de los mismos;
por otro lado se refera al fraude cometido contra el crdito; as paso al
Digesto del Corpus Iuris Civile, del Emperador Justiniano, manteniendo
siempre el carcter de la indemnizacin como una pena, y no como una
reparacin.
En el Derecho Francs, mucho antes de la promulgacin del Cdigo de
Napolen distinguir claramente el deber de resarcir, proveniente de faltas
que no constituyen delitos, diciendo: Se pueden distinguir tres clases de
faltas de las que eventualmente pueden surgir un dao: las que provienen de
un crimen o de un delito; las personas que faltan a sus compromisos
convencionales, y aquellas que no tienen ninguna relacin con las
convenciones y no emergen ni de un crimen ni de un delito.
Las enseanzas de Domat y Pothier influyeron en los redactores del Cdigo
Civil Francs, en consecuencia igualmente se distinguieron las obligaciones
emergentes de un contrato, de un delito de cualquier otro hecho que cause
dao, sea por imprudencia, culpa o negligencia del autor. As se concibi la
responsabilidad extracontractual proveniente de los actos ilcitos.
Este tema fue legislado en nuestro Cdigo en el Libro tercero, Capitulo

octavo, De la Responsabilidad Civil, iniciando su desarrollo con los actos

ilcitos (art. 1833 y sigtes.) que aglutina a los delitos y cuasidelitos, cuya
clasificacin como se dijo slo tiene valor histrico, porque ya ha
desaparecido de la sistemtica jurdica moderna.
16. ILICITUD DESDE LA PTICA DE LA TEORA GENERAL DEL
DERECHO.
Hans Kelsen afirm: Desde el punto de vista de una teora del derecho
positivo, no hay hecho alguno que, en s y de por s, es decir sin consideracin
de la consecuencia que estatuye para el orden jurdico, sea un acto ilcito o
delito. NO HA MALA IN SE (mal en s), SINO SOLAMENTE MALA
PROHIBITA (mal prohibido). Se trata, por lo dems, de no ms que una
consecuencia del princpio generalmente reconocido en el derecho penal:
nullum crimen sine lege, nulla poena sine lege; y este principio QUE NO ES
SOLO PARA EL DERECHO PENAL, no slo para los delitos penales, sino
para TODA SANCION, no es ms que la consecuencia del positivismo
jurdico. Uno y el mismo hecho es, conforme a un orden jurdico, un acto
ilcito o delito, porque el orden lo enlaza con una sancin, y no lo es en cambio
para otro orden, que no prev consecuencia semejante.
Este razonamiento nos demuestra que la antijuricidad es el elemento comn
de toda ilicitud en toda rama del derecho; as tenemos que en materia penal
la tipificacin de la ilicitud por la norma legal es indispensable; en materia de
derecho pblico: la falta de autorizacin legal expresa o implcita para los
actos realizados por el agente, constituye un acto que conlleva la ilicitud y,
finalmente, en el derecho privado: donde las facultades permisivas son ms
amplias, al regir aquel principio de que todo lo que jurdicamente no est
prohibido est permitido; por tanto, para que un acto sea calificado de ilcito
debe atentar contra una norma jurdica que establece una prohibicin.
17. EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO EN ATENCIN A LAS
CONSECUENCIAS DE LOS HECHOS.
Para conocer la extensin del resarcimiento, atendiendo a las consecuencias,
debemos distinguir las consecuencias inmediatas de las mediatas y casuales.
Las consecuencias inmediatas de los hechos son las que se producen segn el
curso natural y ordinario de las cosas. Inmediato es lo que sin medio, sin
intervencin de una tercera cosa, nace de s mismo.
Las consecuencias mediatas son las que resultan solamente de la conexin de
un hecho con un acontecimiento distinto.
Las consecuencias casuales son las que obedecen en su produccin a lo
imprevisible, a lo inevitable. De estas consecuencias slo se responder
cuando deriven de un delito (dolo), cuando debieron resultar segn las miras
que el agente tuvo al ejecutar el hecho.
En los dems casos, la responsabilidad alcanza a las consecuencias inmediatas
y las mediatas previsibles, o normales segn el curso natural y ordinario de
las cosas.
El Cdigo regula la distincin subjetiva para considerar la extensin del
resarcimiento en el art. 1856 en lo siguientes trminos:
El obligado a indemnizar el dao que le sea imputable resarcir todas las
consecuencias inmediatas, y las mediatas previsibles, o las normales segn el

curso natural y ordinario de las cosas, pero no las casuales, salvo que stas
deriven de un delito y debieran resultar segn las miras que el agente tuvo al
ejecutar el hecho.

LECCION 4 - ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURIDICOS

TITULO SEGUNDO:
ELEMENTOS
LECCIN IV
ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURDICOS
1. ELEMENTOS.
Por lo general se sostiene que son cuatro los elementos esenciales de los actos jurdicos: los sujetos,
el objeto, la forma y la causa. Los anticausalistas excluyen este ltimo elemento.
1.1. Elementos y presupuestos: Algunos autores consideran al sujeto y al objeto no como elementos
del acto jurdico sino ms bien como presupuestos; tampoco podrn considerarse como requisitos,
por lo que slo consisten en un presupuesto, ya que los consideran trminos entre los cuales el
negocio se constituye; aunque fueran necesarios, no estn dentro del negocio, sino fuera del negocio.
Zannoni distingue entre presupuestos del acto y contenido del acto.
a) Presupuestos del acto: Serian el sujeto, el objeto y la causa (entendida como finalidad inmediata
de producir consecuencias jurdicas). As por ejemplo faltara un presupuesto del acto juridico, el
sujeto, si quien lo celebra no tiene voluntad por falta de discernimiento, razn por la cual no puede
producir las consecuencias que debera como acto jurdico, lo mismo ocurre con el objeto y la causa
jurdicamente relevante.
b) Estructura del acto: Cosa distinta es la estructura del acto, o el acto tal cual se nos aparece: fue
querido por los sujetos?= contenido del acto; como se exteriorizo ese querer?=forma.
La estructura del acto la integran, el contenido y la forma.
El contenido es el conjunto de derechos y obligaciones, o la relacin jurdica formada por la
voluntad de los sujetos, para la obtencin del objeto, jurdicamente relevante.
La forma es la exteriorizacin de l negocio, de ese cmulo de potestades y obligaciones jurdicas
pactadas hacia la consecucin del objeto.
1.2. Elementos accidentales: Son los elementos que se aaden por voluntad de las partes en un
negocio jurdico, conforme queda establecido el pacto o conformada la relacin jurdica. Estos
segmentos no afectan a la estructura del acto jurdico; constituyen un agregado impuesto por la
autonoma de la voluntad con el fin de restringir los efectos de un acto jurdico en concreto; por
ejemplo, los actos sometidos a las modalidades de plazo, cargo, condicin, clusula penal, seas,
etc.
1.3. Elementos segn nuestro Cdigo Civil: Cualquiera sea la orientacin doctrinaria, admitiendo
esta conformacin del acto juridico como requisitos presupuestos o elementos, la conformacin
esttica esta dada por los sujetos, dentro de los cuales se deber estudiar la voluntad y la capacidad.
Luego inevitablemente se debe considerar el objeto y la forma como un modo de objetivar la
voluntad y por ltimo la causa, aunque la postura del cdigo se muestra vacilante al respecto.
Podemos simplificar los elementos en el siguiente cuadro:
1. Sujetos:
a) Capacidad de las partes
b) Voluntad de las partes
2. Objeto: Posible, lcito, determinado o determinable y apreciable en dinero.
3. Forma: en los actos donde la ley exige el cumplimiento de cierta formalidad.
4. La causa.

2. SUJETOS
2.1. Diferenciaciones entre sujetos: partes, otorgantes y representantes: Es necesario poner de relieve
alguna diferenciaciones existentes entre los sujetos de la relacin jurdica: las partes, los otorgantes
y los representantes, con el fin de aproximarnos a una precisin terminolgica que pueda despejar
algunas confusiones corrientes.
a) PARTES: Segn la concesin del acto juridico, tiene por objeto crear, modificar, transferir o
extinguir relaciones jurdicas. Este efecto dinmico del acto recae sobre las partes, quienes ejercen
una prerrogativa legal, al ser consideradas como titulares de los derechos en juego; podr ejercer
dicho derecho subjetivo en forma personal o bien por medio de representantes, pero los efectos
jurdicos del acto se imputarn a ellos.
b) OTORGANTES: Podr coincidir la calidad de parte y otorgante del acto, como ordinariamente
ocurre; sin embargo, pueden ser los otorgantes quienes actan en el acto jurdico, suscribiendo o
transmitiendo el derecho en juego, pero carecen de todo inters jurdico directo en el mismo, por
ejemplo los apoderados. En estos casos las consecuencias jurdicas de los actos se imputarn a las
partes y el otorgante aparece como un tercero en la relacin jurdica entablada.
c) REPRESENTANTES: Los representantes no actan como partes, sino en lugar de ellas, las
substituyen en la realizacin del acto, pero las consecuencias jurdicas se imputarn a las partes. La
representacin podr ser forzosa (tambin denominada legal) y convencional surgida de la voluntad
de las partes; sta ltima puede surgir de un mandato expreso o tcito, o una representacin por
poder donde constan expresamente las facultades del representante, o en algunos casos existiendo
causas justificadas se admite la representacin sin poder para ejercer un acto muy importante en el
proceso, como sera la contestacin de la demanda, segn se tiene previsto en el Art. 60 del Cdigo
Procesal Civil.
2.2. La capacidad: La capacidad genricamente es la aptitud legal de las personas para adquirir
derechos y contraer obligaciones. Puede referirse al goce de los derechos y a su ejercicio. En cuanto
al goce de los derechos, importa la capacidad de derecho. En cuanto al ejercicio, la capacidad de
hecho.
La incapacidad de derecho: La incapacidad de derecho es de carcter excepcional, porque la regla es
que todo ser humano goce de derechos; la privacin absoluta de los derechos es contra el derecho
natural; adems, el reconocimiento y la proteccin de los derechos al ser humano, hoy, en todos los
pases tienen una jerarqua constitucional.
En consecuencia, no puede hablarse de incapacidad absoluta de derechos, porque la misma fue
superada en las distintas etapas del desarrollo de la humanidad; al reconocerse derechos a los
plebeyos en el antiguo Derecho Romano; al suprimirse del mundo la esclavitud. Hoy en da se ha
formado una comunidad jurdica internacional que protege este aspecto de los derechos del hombre.
La incapacidad de derecho siempre debe ser relativa; son apenas prohibiciones legales, fundadas en
el orden pblico, o en la moral, en un inters social, o simplemente en inters de una de las partes,
que por imperio de la ley constituye una limitacin legal. Ejemplo: todas las personas tienen derecho
a contratar, pero no podrn hacerlo con el hijo menor que se encuentra bajo su patria potestad, el
tutor con su pupilo, antes de la terminacin de la tutela, el Juez no puede adquirir bienes sometidos a
su jurisdiccin; lo mismo el rematador sobre bienes sometidos al ejercicio de su ministerio.
En realidad, el fundamento de tales prohibiciones radica, en su mayora, en el orden pblico; pero en
algn momento la prohibicin puede afectar intereses exclusivamente de particulares, como por
ejemplo lo previsto en el Art. 739 inc. b) del CCP, los representantes convencionales respecto a los
bienes comprendidos en su representacin; esta previsin protege el inters eminentemente
particular del agente y nada puede impedir que posteriormente pueda sanearse mediante una
confirmacin del acto.
Como principio, tenemos que todos los actos realizados contra una prohibicin legal son nulos, y su
nulidad es insuperable, es decir, no podra ser susceptible de confirmacin. Sin embargo, esta regla
no es absoluta, como qued demostrado ms arriba.
Finalmente, toda persona goza de derecho desde su concepcin en el seno materno, como lo dispone
el Art. 28: La persona fsica tiene capacidad de derecho desde su concepcin para adquirir bienes

por donacin, herencia o legado. La irrevocabilidad de la adquisicin est subordinada a la

condicin de que nazca con vida, aunque fuere por instantes despus de estar separada del seno
materno. La irrevocabilidad de este reconocimiento del derecho de adquirir bienes slo est
subordinada al nacimiento con vida, y la ley considera nacida con vida cuando las personas que
asistieron al parto hubieren odo la respiracin o la voz del nacido, o hubieren observado otros
signos de vida.
2.3. Capacidad e incapacidad de hecho: La capacidad de hecho se refiere al ejercicio del derecho por
s mismo, sin necesidad de representacin legal. El CCP en el Art. 36 establece: La capacidad de
hecho consiste en la aptitud legal de ejercer uno por s mismo o por s solo sus derechos. Este
Cdigo reputa plenamente capaz a todo ser humano que haya cumplido dieciocho aos de edad y no
haya sido declarado incapaz judicialmente (Ley No. 2169/2003).
La capacidad de hecho puede ser absoluta y relativa; esta incapacidad, referente a la facultad de
obrar, est estrechamente vinculada con la edad de las personas y con las facultades mentales de las
mismas.
Incapacidad relativa de hecho: El Art. 38 dispone: Tienen incapacidad de hecho relativa los
menores que hayan cumplido catorce aos de edad y las personas inhabilitadas judicialmente.
Sern personas inhabilitadas judicialmente las que sufren debilidad de facultades mentales, ceguera,
debilidad senil, abuso habitual de bebidas alcohlicas o de estupefacientes u otros impedimentos
psicofsicos. El efecto de la declaracin de la inhabilidad es la prdida del derecho de disposicin,
no as del derecho de administracin.
En el artculo siguiente cuyo inc. a) ha sido derogado por la Ley No. 2169/03- se establecen los
motivos por los cuales cesa la incapacidad de hecho de los menores, refirindose a los varones de 16
aos y mujeres de 14 aos, por su matrimonio y por la obtencin de un ttulo universitario. Esta
emancipacin es irrevocable.
Incapacidad absoluta de hecho: Dispone el Art. 37: Son absolutamente incapaces de hecho: a) las
personas por nacer; b) los menores de 14 aos de edad; c) los enfermos mentales; y d) los
sordomudos que no saben darse a entender por escrito o por otros medios.
Debe tomarse en cuenta lo que dispone el Art. 298 del CC.: La incapacidad de una de las partes no
puede ser invocada en provecho propio por la parte capaz. Pero, si de una parte se obligan
simultneamente una persona capaz y otra incapaz, slo sta podr demandar la anulacin parcial
del acto y aprovechar los efectos de su anulacin, salvo que el objeto sea indivisible, caso en el cual
la nulidad declarada aprovechar, igualmente la parte capaz. Obviamente, constituye una
disposicin legal que protege el inters del incapaz, por medio de la cual se asegura la validez de los
actos jurdicos beneficiosos para aquellos.
Personas jurdicas: Ante la dificultad de construir una teora nica respecto a las personas jurdicas,
podemos decir, que es en algn aspecto un reconocimiento definitivo del derecho moderno, la
incorporacin de una entidad jurdica independiente de sus miembros, que constituyen una
pluralidad de agentes, que a su vez, mantienen cierto inters en el ente, pero que en su conjunto
conforman una sola entidad, una persona, a quien la ley para distinguir del sujeto (persona fsica), la
llama persona jurdica, y por ende con capacidad para adquirir derechos y obligaciones.
En el mundo actual, como sociedad estructurada orgnicamente, gracias a la gran evolucin de la
Ciencia Jurdica, se concibe al Estado, los Municipios, las Gobernaciones, las Universidades, los
entes de Derecho Pblico, las entidades mixtas, etc. Estas organizaciones no tienen otra finalidad
ms que cumplir con los roles de una sociedad jurdicamente organizada y por otro lado, estn los
hombres que en el sector privado, por s mismo resulta importante que lleva adelante sus objetivos,
emprendimientos y organizacin, razn por la que se impone la necesidad de recurrir a la suma de
intereses, para construir industrias, fbricas, entidades financieras, bancarias, entidades comerciales,
etc., y as aparecen con mayor frecuencia en la actualidad las personas jurdicas con capacidad de
crear relaciones jurdicas.
Capacidad de las personas jurdicas: La capacidad de las personas jurdicas como aptitud legal para
adquirir derechos y contraer obligaciones, est dada por el Art. 96 del CC al preceptuar: Las
personas jurdicas poseen, para los fines de su institucin, la misma capacidad de derecho que las
personas fsicas para adquirir bienes y contraer obligaciones, por intermedio de los rganos
establecidos en sus estatutos. Dentro de estos lmites podrn ejercer acciones civiles y criminales y
responder a las que se entablen contra ellas.

Obviamente, queda sentado el principio de la capacidad y como restriccin o excepcin sera la

incapacidad. El Art. 96 alude al principio de la especialidad, en el sentido de que debe estar
facultado a realizar las actividades o actos de acuerdo a los fines de la institucin. De all que el
objeto de la persona jurdica es muy importante, de modo que no podr realizar actos fuera de los
fines de la institucin; por ejemplo, una empresa naviera no podr dedicarse a la confeccin de
prenda de vestir para su venta al pblico.
El Art. 95 del CC consagra la independencia de los sujetos que conforman el gobierno de la entidad
jurdica y la persona jurdica en s misma; adems de ser sujetos distintos, poseen patrimonios
independientes.
Los actos de los directores o administradores se imputan al rgano, siempre que acten dentro de las
facultades estatutarias y de conformidad a las reglas del mandato. Por otro lado los agentes son
responsables ante la persona jurdica por los daos que causen a la entidad en el ejercicio de sus
funciones.
Responsabilidad de las personas jurdicas: El cdigo incorpora una concepcin de avanzada,
respecto a la responsabilidad civil de la persona jurdica, por los daos causados a terceros, en la
comisin de los actos ilcitos en general, aun tratndose de delitos, siempre que el beneficio haya
recado en la entidad; tambin responden por los actos de los dependientes y por los daos
ocasionados por y con la cosa de que se sirve (Art. 98 CCP).
3. OBJETO: Todos los bienes materiales e inmateriales sobre los cuales recae el inters implicado
en la relacin y constituyen el punto de incidencia de la tutela jurdica. Es decir, los objetos del acto
jurdico pueden ser: cosas, derechos intelectuales, acciones, crditos, hechos (se refiere a hechos
humanos), las personas ajenas (como en el derecho de familia) y la propia persona, atendiendo a
ciertas manifestaciones suyas (derechos personalsimos). Sobre este punto se refiere Enneccerus en
los siguientes trminos: En el derecho de familia se reconoce en general aquello que se ajusta al
negocio tpico. La voluntad de las partes determina nicamente si se quiere concluir este negocio,
pero no puede modificar en absoluto el contenido y consiguientemente los efectos, ni dar vida a
otros negocios que lo previsto por el derecho. As, los contrayentes del matrimonio no pueden
convenir condiciones distintas sobre la relacin personal. La voluntad de las partes tiene mayor
libertad en el derecho de cosas y en el derecho de sucesiones y una casi plena en el derecho de las
obligaciones.
3.1. Contenido: Es el comportamiento humano para la satisfaccin del inters de la persona sobre el
objeto. As formulado tenemos que en la relacin obligatoria el contenido sera la prestacin. Un
ejemplo de Alterini y otros resulta bastante ilustrativo: En las obligaciones de hacer, y en las no
hacer: en las de hacer se considera objeto la ventaja o utilidad que deriva del hecho debido (por
ejemplo en un transporte, el ser transportado en un determinado lugar); y en las de no hacer, la
ventaja o utilidad que deriva de la abstencin debida (por ejemplo la clusula de no establecer un
comercio competitivo en determinado radio, la ventaja o utilidad que surge de tal abstencin). En
ambos casos, cabe agregar, la consiguiente prestacin (contenido) es, respectivamente la actividad
de transportar y la efectiva abstencin de concurrir en competencia.
Esta doctrina no es aceptada por todos e incluso una gran mayora identifica el objeto con la
prestacin, tanto en los actos jurdicos como en las obligaciones (Borda, parte General, Hernndez
Gil, Carbonier, etc.).
3.2. Solucin en el Cdigo civil paraguayo: Se debe destacar previamente que al regir en el Derecho
Privado el principio de la autonoma de la voluntad, la norma jurdica debe formularse sealando
simplemente la prohibicin, por aquel principio de derecho de que todo lo que no est
jurdicamente prohibido, est jurdicamente permitido. En ese contexto se formula la norma del
Art. 299 del CC.
Empero, se debe puntualizar que esta disposicin legal no hace distingo alguno entre objeto y
contenido del acto.
Una mayor precisin cientfica nos impone el deber de analizar el acto y sus efectos para encontrar
la interrelacin existente entre los sujetos, el objeto y la relacin jurdica creada por el acto. En
primer trmino cabe apuntar que las obligaciones constituyen los EFECTOS DEL ACTO. Es decir,
el acto jurdico crea obligaciones jurdicas.
Entonces, el objeto del acto sera el bien material o inmaterial sobre el cual recae el inters jurdico

de las partes o de una de ellas.

El efecto del acto sera el conjunto de derechos y obligaciones que surgen del acto.
El objeto de la obligacin sera seria la prestacin.
Esta breve conclusin se halla mejor explicada por la teora general del derecho, donde se demuestra
que la obligacin jurdica tiene por objeto la conducta humana y no las cosas; y la falta en el
comportamiento humano con relacin a la norma trae aparejada una sancin en distintos grados,
prevista igualmente en la norma jurdica.
Esta conclusin est apoyada por lo dispuesto en el Art. 418 del CC. que dispone: La prestacin
que constituye el objeto de la obligacin debe ser susceptible de valoracin econmica y
corresponder a un inters personal, aun cuando no sea patrimonial del acreedor.
3.3. No podrn ser objetos del acto jurdico: El Art. 299 del CC. dispone: No podr ser objeto de
los actos jurdicos: a) aquello que no est dentro del comercio; b) lo comprendido en una
prohibicin de la ley; y c) los hechos imposibles, ilcitos, contrarios a la moral y a las buenas
costumbres, o que perjudiquen los derechos de terceros. La inobservancia de estas reglas causa la
nulidad del acto, y de igual modo las clusulas accesorias que, bajo la apariencia de condiciones,
contravengan lo dispuesto por este artculo.
El objeto del acto jurdico debe reunir algunos requisitos que son: a) la licitud; es decir, no debe
estar prohibido por las leyes o disposiciones especiales, ordenanzas municipales, disposiciones
reglamentarias, o por actos de autoridad; y, por ltimo, no sea contrario a la moral y a las buenas
costumbres.
Finalmente, esto se rige por la disposicin constitucional de que todo lo que no est prohibido por
las leyes, est permitido (art. 9 segunda parte de la CN).
El Cdigo en sus artculos 1896 y 1897 se refiere a los bienes que estn dentro del comercio y
respecto a la inenajenabilidad de las cosas. El primero dice: Estn en el comercio todas las cosas
cuya enajenacin no fuese expresamente prohibida, o no dependiese de una autorizacin pblica.
El siguiente dispone: Las cosas estn fuera del comercio por su inenajenabilidad absoluta o
relativa. Son absolutamente inenajenables: a) las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente
prohibida por la ley; y b) las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o
disposiciones de ltima voluntad, en cuanto este cdigo permita tales prohibiciones. Son
relativamente inenajenables las que necesitan una autorizacin previa para su enajenacin.
3.4. Caractersticas del objeto:
a) posibilidad: El objeto del acto jurdico debe ser posible, dicha posibilidad puede ser de carcter
fsico, material o jurdico. Por ejemplo, no podr comprometerse a competir en una carrera a ms de
cien kilmetros por hora, o no podr comprometerse a gravar en hipoteca un bien inmueble, etc.
b) determinabilidad: Es fundamental tambin que el objeto sea determinado o determinable; es
decir, con una posibilidad de poder precisar en el momento del cumplimiento. Ejemplo: me obligo a
pagar el equivalente de mil jornales mnimos de aqu a cinco aos.
e) licitud: No pueden ser objeto de los actos jurdicos los que estn comprendido en una prohibicin
de la ley, o los ilcitos. Ejemplo no puedo pactar vlidamente la compraventa de drogas peligrosas
(marihuana, cocana, etc.)
d) res in comercium: Las cosas que estn fuera del comercio no pueden ser objeto de los actos
jurdicos. Ejemplo: No puedo contratar sobre un bien del dominio pblico (comprar una plaza) o
adquirir un bien que por actos entre vivos o por disposicin de ltima voluntad se haya dispuesto su
inenajenabilidad (Art. 1897).
e) apreciacin econmica: El objeto debe ser susceptible de apreciacin pecuniaria o corresponder al
inters personal del agente; todos estos requisitos se desprenden de los Arts. 299 y 418.

LECCIN V
ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURDICOS (Cont.)
1. LA FORMA. Definicin.
La forma ensea Aristteles- es un principio distinto que da una manera de
ser a las cosas y les comunica sus atributos. La voluntad es un fenmeno
subjetivo. En tanto ella no se exterioriza, carece de virtualidad jurdica. El
Derecho no la toma en cuenta. Exige ste que aquella se objetive tomando una
de las formas del consentimiento. De esta suerte, la forma puede ser
concebida como el molde en que la voluntad, substancia del acto, se vaca y se
hace sensible, adquiriendo un sentido, mediante el cual pueden los terceros
reconocerla, ponderar sus alcances y prever sus consecuencias [1].Antes de avanzar se debe puntualizar la necesidad de distinguir
perfectamente el contenido negocial del acto jurdico de la forma, que
constituye un elemento externo, una especie de molde jurdico, un arquetipo,
en donde debe volcarse la voluntad jurdica; por tanto, la voluntad de las
partes es la que genera derechos y obligaciones, y la forma le otorga la
impronta que da vida jurdica mediante una objetivacin de las voluntades.
Como conclusin: la voluntad de las partes es el contenido y la forma es el
continente.
El anteproyecto del Dr. De Gsperi la defini de la siguiente manera: La
forma es la substancia o contenido del acto jurdico exteriorizado por las
solemnidades, a cuya observancia subordina expresamente la ley su
subsistencia y validez (Anteproyecto, Art. 557).
Vlez la define como: El conjunto de las prescripciones de la ley respecto de
las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto
jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de los testigos, que el
acto sea por Escribano Pblico o con el concurso del Juez del lugar (Art.
973, CCA). En realidad lo preceptuado no constituye verdaderamente una
definicin, sino ms bien una enumeracin de los eventuales requisitos, y esa
enumeracin es meramente enunciativa; no debe considerarse taxativa.
El Cdigo Civil en sus Arts. 302 al 304, sin referirse a definicin alguna
conforme a la poltica legislativa contempornea, regula la forma en los
artculos mencionados.
Conforme se expone ms arriba, podra ensayarse una definicin de la forma
como: La observancia del conjunto de requisitos legales respecto a las
solemnidades al tiempo de la formacin del acto, para que la voluntad
adquiera vida jurdica.
1.1. El formalismo en el derecho. Tendencia actual: El Derecho del pasado
atribua gran importancia a las formas; esto arranca principalmente en el
Derecho Romano primitivo, eminentemente formalista. Se desconoca la
libertad de las formas; por tanto, las voluntades de las partes eran menos
importantes que el cumplimiento de las formalidades. Es decir, se desconoca
la voluntad de las partes como la esencia de la fuerza vincular. La eficacia de
las voluntades dependa del riguroso cumplimiento de las solemnidades.
[

Esto se explica perfectamente en el antiguo Derecho, en razn de no

conocerse la escritura, los registros y otros medios de publicidad y control de
transmisiones de derechos. Es la razn de dar precisin y certidumbre a las
convenciones celebradas, y al mismo tiempo despertaba la atencin de las
partes y testigos, que permita reflexionar sobre las consecuencias de los actos
realizados.
Por otro lado, el cumplimiento de la formalidad causaba gran impresin al
espritu de los presentes, de tal modo a perpetuar en sus memorias la
trascendencia del acto. Todo este conjunto de requisitos formales estaba
orientado a dar seguridad a las transacciones y publicidad al acto. Dos
valores del Derecho que perduran en la vida contempornea bajo distintas
formas.
El rigorismo primitivo respecto al formalismo fue cediendo lentamente con la
aparicin de las enseanzas del cristianismo y la doctrina de los canonistas,
como una reaccin espiritualista frente al formalismo, dando mayor
importancia a la personalidad humana y a su voluntad que al mero
formalismo, el respeto de la palabra empeada, la buena fe en los negocios, y
el deber del cumplimiento del compromiso asumido independientemente de
sus formas (pacta sunt servanda).
Como en la doctrina cristiana influyeron la filosofa y el comercio, este
ltimo, extendindose por todo el mundo, requiri un medio ms gil, rpido
y eficaz para la realizacin de las transacciones jurdicas, obviando el aparato
pesado del formalismo y la intervencin estatal en los negocios privados. Por
ltimo la aparicin de la escritura como medio de prueba, haca innecesaria,
en muchos actos, la observancia de formalidad alguna.
Finalmente, el formalismo en el Derecho se encontr en un periodo de
decadencia, habiendo sido avasallado por el nuevo concepto de la libertad
individual, transportado al campo jurdico, prevaleciendo en todas las
legislaciones la libertad de las formas.
1.2. Tendencia actual de la forma en el derecho: No se puede considerar que
el derecho actual haya abandonado el formalismo, divorcindose
definitivamente de l; al contrario, en las legislaciones vigentes ha renacido el
formalismo, organizndose instituciones en los Registros Pblicos, donde
inscribirse los actos o formalizarse los actos segn la naturaleza de los mismos
con el fin de cumplir aquel aejo desdidertum de dar seguridad, firmeza y
publicidad al acto.
En otro aspecto, existen muchos actos jurdicos que requieren la observancia
de las formas exigidas por las leyes para adquirir vida jurdica.
1.3. Funcin de las formas en el derecho: La forma no fue originada en una
mera voluntad caprichosa o arbitraria de los antiguos juristas; ella tiene
funciones especficas en la vida del Derecho. Como se ha expuesto ms arriba,
con el formalismo del antiguo Derecho se busc dar seguridad o certeza
jurdica a las transacciones y, por otro lado, dar publicidad a los actos.
En la actualidad igualmente, podemos sintetizar su funcin en lo siguiente:
a) principalmente en nuestros das la forma est en funcin de la prueba del
derecho; ejemplo: la forma escrita (ad probationen);

b) la publicidad del acto y el ordenamiento jurdico contemporneo

organizan instituciones destinadas a tomar registros de los actos jurdicos,
donde existen transmisiones de derechos; ejemplo: compraventa de
inmuebles, automviles, etc.; es decir, cualquier alteracin de derechos;
c) la seguridad jurdica en las transacciones es un gran desidertum del
Derecho; en aras y en funcin a la misma naci principalmente el formalismo
y sigue permaneciendo en el Derecho con la misma finalidad;
d) facilita la circulacin de los valores, como los ttulos al portador, etc.
La inconveniencia ofrecida por el formalismo es que la inobservancia de los
requisitos trae aparejada la nulidad del acto y constituye un obstculo para la
vida de los negocios, en razn de que la misma carece de agilidad; y, por
ltimo, la intervencin estatal hace oneroso el acto por su gravacin
tributaria.
2. Principio de la libertad de las formas: Como se ha dicho, muchos de los
factores que influyeron para la consagracin definitiva, en nuestros das, del
principio de la liberta de las formas. Este principio impera, especialmente, en
los actos de pura consensualidad.
El Cdigo Civil, en el Art. 302, dispone: En la celebracin de los actos
jurdicos debern observarse las solemnidades prescriptas por la ley. A falta
de regla especial, las partes podrn emplear las formas que estimen
convenientes.
Limitaciones legales: Este principio reconoce limitaciones muy importantes;
la primera gran limitacin se refiere a los contratos cuyo valor supera los diez
jornales mnimos; no pueden probarse por testigos, debern hacerse por
escrito (Art. 706 C.C.).
Otra de las limitaciones se refiere a las firmas de las partes en los
instrumentos privados y el doble ejemplar, tantos ejemplares como partes
haya.
3. Clasificacin de las formas: Desde el punto de vista de las formas, se
clasifican en:
3.1. Actos no formales: Constituyen el principio de la autonoma de la
voluntad aplicada a las formas y a la manifestacin de la libertad de las
formas. Es el principio que impera en nuestro Derecho: cuando la ley no
designa una forma especial para la realizacin del acto, las partes pueden
escoger la forma que estimen ms conveniente. Esta regla est dada por el
Art. 302, ltima parte, del Cdigo Civil.
3.2. Actos formales: a) Actos Formales solemnes: La forma es exigida al solo
efecto de la prueba del derecho (ad probationem). En este caso, la forma es
posible separar del contenido negocial del mismo. Es decir, la nulidad
acarreada por defecto de forma puede ser subsanada con posterioridad
porque la voluntad no se halla identificada con la forma. En todos los casos,
en un instrumento nulo por vicios formales es nulo el instrumento, pero no
afecta la voluntad de las partes, porque la misma subsistir como convenio
particular.

Finalmente, la forma ad probationem se instituye para el beneficio de las

partes y conocimiento de terceros. Ejemplos de los actos formales no solemnes
se encuentran en los Arts. 700 y 701 del Cdigo Civil. El primer artculo se
refiere a los actos que debern realizarse en escritura pblica; Art. 700:
Deben ser hechos en escritura pblica; a continuacin se enumeran, por
ejemplo, los contratos sobre cualquier alteracin de derechos reales, particin
extrajudicial de bienes, constitucin de sociedad o sus modificaciones, cesin,
repudiacin o renuncia de derechos hereditarios; poderes generales o
especiales, etc.
Sin embargo, el Art. 701 del CC dispone: Los contratos, que debiendo llenar
el requisito de la escritura pblica, fueren otorgados por instrumento privado
o verbalmente, no quedarn concluidos como tales, mientras no estuviere
firmada aquella escritura. Valdrn, sin embargo, como contratos en que las
partes se hubieren obligado a cumplir esa formalidad. Estos actos, como
aquellos en que las partes se comprometieren a escriturar, quedarn
sometidos a la obligacin de hacer. El presente artculo no tendr efecto
cuando las partes hubieren convenido que el acto no valdr sin la escritura
pblica.
Esta disposicin nos aclara suficientemente la falta de cumplimiento de la
formalidad legal (ad probationem), y reduce el contrato a una obligacin de
escritura, rigindose por la obligacin de hacer.
b) Actos formales no solemnes: En los actos formales solemnes (formalidad
ad solemnitatem), la forma resulta inseparable del contenido del acto, porque
la forma legal es parte del contenido del acto y se identifica con el mismo; en
consecuencia, la nulidad aparejada por defecto de la forma resulta insanable;
por tanto, el acto no es confirmable. Son excepciones en nuestro Derecho; por
ejemplo el matrimonio, los testamentos. En el Derecho Procesal existen
numerosos ejemplos: absolucin de posiciones, declaracin indagatoria.
4. TEORA DEL INSTRUMENTO: En el Derecho Romano se denominaba
instrumentum a todos los escritos emanados de los otorgantes del acto, cuyo
significado es instruir, dar a conocer, hacer saber e informar. De all el
significado de instrumento como el escrito que contiene derechos y
obligaciones.
El instrumento est estrechamente vinculado con la prueba del derecho,
porque mediante el mismo se prueba lo convenido, lo dicho o lo ejecutado por
las partes. El instrumento es una especie de documento; el gnero sera el
documento y la especie el instrumento, porque el documento sera toda forma
de dejar testimonio del pensamiento humano, con el fin de perpetuar una
idea. Ejemplo de los mismos son: los mojones, los monumentos, los escritos en
general; para los instrumentos estn reservados exclusivamente los escritos
que contienen derechos y obligaciones, o constatan un hecho que va a generar
consecuencias jurdicas.
5. INSTRUMENTOS PRIVADOS.
5.1. Instrumentos privados y principio de la libertad de formas: Los
instrumentos privados son, en gran medida, consecuencias de la aplicacin
del principio de la libertad de las formas que impera en nuestro Derecho. Con
ello no se afirma que todos los instrumentos privados no sean formales,
porque existen excepcionalmente algunos instrumentos privados que estn
revestidos de rigurosa formalidad, como por ejemplo el testamento olgrafo

(solemne), los ttulos de crditos (pagars, formales o no solemnes).

No obstante, resultan de la aplicacin del principio de la libertad de las
formas y gozan de algunos atributos, de que pueden ser otorgados en
cualquier da y ser redactados en el idioma que las partes juzguen
conveniente y, en principio, en la forma que ms conviniere a los intereses de
las partes.
Se debe puntualizar que en los instrumentos privados no es un requisito la
intervencin del oficial pblico o funcionario pblico; sin embargo, en forma
excepcional, en algunos instrumentos interviene el Escribano Pblico, donde
acta como certificador de firmas. Ejemplos: reconocimiento de firmas de un
instrumento privado ante un escribano; en dicha circunstancia, el notario no
autoriza un acto pblico, slo certifica la firma de las partes en un
instrumento privado. El efecto principal es darle fecha cierta, pero no lo
convierte en instrumento pblico.
De all no se puede afirmar que en el instrumento privado no interviene el
funcionario autorizado, ni que le da categora de instrumento pblico por el
mero hecho de la intervencin del oficial pblico.
5.2. Requisitos legales mnimos: El principio de la libertad de las formas
reconoce limitaciones muy importantes que son la firma de las partes y el
doble ejemplar, es as que la falta de estos requisitos resta eficacia a los
instrumentos privados y valdrn slo como principio de prueba por escrito.
a) Firma de las partes: El Art. 399 del CC establece que para la validez del
instrumento privado es necesaria la firma de las partes, sin que sea posible
sustituirla por signos, ni por las iniciales de nombres y apellidos. Es requisito
para quien posee el instrumento, que el mismo contenga las firmas de los
dems coobligados, no as la firma de quien posee.
La firma es un acto eminentemente personal, pero es un acto muy particular
que constituye una representacin grfica del ser pensante. Es una
representacin grfica del nombre y apellido de las personas como elemento
individualizante de la personalidad humana, este acto se realiza de puo y
letra en la forma habitual y caracterstica para estampar al pie de los
documentos. La firma en realidad tiene por finalidad atribuir la autora del
instrumento, en la actualidad debe entenderse como autora intelectual o por
lo menos un reconocimiento de la relacin jurdica creada por l.
b) Doble ejemplar: El doble ejemplar representa la idea de que deben existir
tantos ejemplares como partes haya con intereses distintos, con expresin en
cada uno de ellos del nmero de ejemplares suscriptos.
Esta exigencia formal, tomada del derecho francs, se ha originado en la
preocupacin de poner a las partes en igualdad de condiciones respecto a la
prueba del acto; de lo contrario, la que retiene en su poder el documento
nico est en situacin de superioridad respecto de la otra.
En la prctica, al finalizar la redaccin del documento suele agregarse la
mencin del nmero de ejemplares que se han firmado, con lo que se prueba
el cumplimiento de este requisito legal. Pero esta mencin no es esencial y el
otorgamiento del doble ejemplar puede ser comprobado por otros medios,
inclusive testigos.

6. Excepcin a los requisitos mnimos: El Cdigo Civil en el Art. 401 dispone

las excepciones en que la falta de cumplimiento de los requisitos no afecta la
validez del acto de la siguiente manera:
a) cuando uno de los otorgantes haya cumplido todas las obligaciones por l
asumidas en la convencin;
b) siempre que por otras pruebas se demuestre que el acto fue concluido de
manera definitiva;
c) si, de comn acuerdo, las partes depositaron el instrumento en poder de un
escribano o de otra persona encargada de conservarlo;
d) cuando los otorgantes cumplieren con posterioridad, en todo o en parte, las
obligaciones contenidas en el instrumento. La ejecucin por uno de ellos, sin
que concurra o intervenga el otro, no impide que el vicio subsista respecto del
ltimo;
e) si quien alegare la falta de requisito, presentare su respectivo ejemplar.
7. Valor probatorio de los instrumentos privados: Los instrumentos privados
hacen plena prueba entre las partes desde su reconocimiento judicial o
declarados debidamente reconocidos; adems tienen el mismo valor que el
instrumento pblico entre los que lo han suscripto y sus sucesores universales
(Art. 407 CC).
La ley no hace referencia expresa a los sucesores universales, sino se limita a
establecer la fuerza probatoria de los instrumentos privados entre las partes y
sus sucesores. En realidad se refiere a los sucesores universales, en razn de
que los efectos de actos de esta naturaleza no podrn alcanzar a los sucesores
a ttulo singular.
Los instrumentos privados, a diferencia de los instrumentos pblicos, que
gozan de autenticidad y hacen plena fe, no tiene fuerza probatoria sino desde
su reconocimiento judicial o extrajudicial ante un oficial pblico competente,
que puede certificar la autenticidad de la firma. Sin embargo, an respecto a
los terceros y sucesores a ttulo singular, no prueba la verdad de la fecha.
8. Reconocimientos de los instrumentos privados: Como se ha dicho la firma
debe ser una suscripcin bajo la forma habitual en que una persona asume
una declaracin de voluntad. No es necesario que describa los nombres y
apellidos del firmante, porque la firma representa el sello de su personalidad
y lo hace de tal forma que lo distinga de otros y que no sea susceptible de fcil
falsificacin.
Normalmente, la firma debe ir al pie del instrumento, a los efectos de obligar
a reconocer al firmante el contenido del mismo. En principio, la firma no
puede ser sustituida por signos y, en consecuencia, nadie estar obligado a
reconocer firmas. Sin embargo, el reconocimiento voluntario de los signos o
iniciales tiene el efecto de una verdadera firma.
As lo dispone el Art. 405 CC: Ninguna persona que hubiere suscrito con
iniciales o signos un instrumento privado podr ser obligado a reconocerlos
como su firma; podr, empero, reconocerlos voluntariamente, y en tal caso
las iniciales y signos valdrn como su verdadera firma.
Reconocimiento de la firma: El Art. 404 del CC. dispone: Toda persona
contra quien se presentare en juicio un instrumento privado cuya firma se le
atribuye, deber declarar si la firma es o no suya. Los sucesores podrn

limitarse a manifestar que ignoran si ella es o no del causante. Si la firma no

fuere reconocida, se ordenar el cotejo de la misma, sin perjuicio de los
dems medios de prueba para acreditar su autenticidad. El reconocimiento
judicial de la firma importa el del cuerpo del instrumento.
Se debe puntualizar sobre el reconocimiento, en primer trmino, que toda
persona contra quien se presentare un instrumento privado y que fuere
citada para su reconocimiento, se debe limitar a declarar si la firma es suya o
no.
Formas: La forma del reconocimiento puede ser expresa o tcita, o el nico
caso del valor del silencio como manifestacin positiva de voluntad (Art. 282,
2 parte CC.).
a) tcita: el reconocimiento es tcito cuando omite manifestarse respecto a la
atribucin de la firma a su persona. Para que el silencio sea tomado como
asentimiento positivo de la voluntad, debe ser citada la parte a reconocer la
firma, bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer sin justa causa, se
la tendr por reconocida la firma.
b) expresa: la forma expresa ocurre cuando el firmante del documento es
llamado por el juez a reconocer la firma que se le atribuye, y ste comparece
declarando que la misma le pertenece.
Efectos: El efecto principal del reconocimiento o de la declaracin judicial del
reconocimiento de la firma, importa el reconocimiento del cuerpo del
instrumento, lo que significa la validez del contenido del mismo (Art. 407 CC
y Art. 307 y ss CPC).
El contenido de los instrumentos pblicos y privados puede ser impugnado
por va de la redargucin de falsedad (Art. 308 CPC).
8.1. Indivisibilidad de la prueba de reconocimiento con respecto a terceros:
La prueba que resulta del reconocimiento de los instrumentos privados es
indivisible y tiene la misma fuerza contra quienes los reconocen, que contra
aquellos que los presentaren (Art. 407). Es decir, el que presenta el
instrumento privado se remite a lo que resulte de esta prueba, y siendo as, no
sera justo que por notorias que sean las irregularidades del documento, se le
permita aceptar la parte que le favorece y desechar la parte que le perjudica.
Con relacin a los efectos con respecto a los terceros, los instrumentos
privados, aunque judicialmente estn reconocidos, o fueren declarados
reconocidos, no prueban contra los mismos, ni contra los sucesores a ttulo
singular, la verdad de la fecha. La ley no presume la verdad de los
instrumentos privados; es el tenedor quien debe demostrar la verdad de la
fecha.
La disposicin del Art. 408 se funda en el propsito de evitar fraudes que
puedan cometerse antedatando los documentos privados, teniendo en
consideracin que a los terceros les resultara imposible justificar la antedata.
8.2 Reconocimiento de incapaces: Los incapaces, al tiempo de ser citados para
reconocer una firma que se les atribuye, aunque hubieran suscripto siendo
plenamente capaces, no sern admitidos (Art. 406 CC). Se explica
perfectamente esto, porque un reconocimiento de un incapaz sera

considerado como un acto involuntario; por tanto, sin consecuencia jurdica

alguna. Si se lo hubiera realizado, estaramos frente a la nulidad, tanto por
disposicin del Art. 406 como tambin porque el agente carece de
discernimiento.
8.3. Modos en que un instrumento privado adquiere fecha cierta: En el Art.
408 del CC se establecen los modos por los cuales un documento adquiere
fecha cierta respecto a los terceros y sucesores a ttulo singular. Dice as: ()
Su fecha cierta ser respecto de dichas personas:
a) la de su exhibicin en juicio, o en una reparticin pblica, si all quedare
archivado: no basta, por lo tanto, la mera exhibicin, sino que es preciso su
archivo; pero no es necesario que quede all definitivamente, ya que podra
ser devuelto ms tarde al interesado sin que por ello dejara de tener como
fecha cierta la presentacin, siempre que en las actuaciones de las que se lo
desglosa quedara copia testimoniada.
b) la de su autenticacin o certificacin por un escribano: los notarios
pblicos llevan libros especiales donde consta el reconocimiento de la firma
de las partes: por tanto, la fecha del reconocimiento ante el notario da certeza
de la misma.
c) la de su transcripcin en cualquier registro pblico: lo cual significa la
protocolizacin del instrumento privado. La jurisprudencia exige que el
instrumento privado conste en acta transcripta en el protocolo del escribano,
para que se reconozca la fecha cierta del citado documento.
d) la del fallecimiento o de la imposibilidad fsica permanente para escribir de
la parte que lo firm, o de la que lo extendi, o del que firm como testigo:
en todos estos casos hay una certeza prcticamente absoluta de que el
documento no ha podido firmarse despus de esa fecha.
9. Firma en blanco. Validez: En la prctica de los negocios es bastante
frecuente el otorgamiento de documentos firmados en blanco. Estas
operaciones implican riesgos para el firmante que, por lo comn, tiene buen
cuidado de no hacerlo sino con personas que le merezcan la mayor confianza.
La firma en blanco es completamente lcita; as lo dispone la primera parte
del Art. 402 del CC: Los instrumentos privados pueden ser firmado en
blanco antes de ser redactados, y en tal caso harn fe, una vez llenados y
reconocidas las firmas.
La validez del documento firmado en blanco est fuera de toda discusin. Sin
embargo, la ley otorga la posibilidad al signatario de impugnar el contenido,
probando que las declaraciones u obligaciones que se encuentren en l no son
lo que ha tenido la intencin de hacer o de contratar. Es decir que representa
un abuso de la confianza depositada en el mandatario y una extralimitacin
de los poderes recibidos. A esto se lo denomina abuso de la firma en blanco.
Abuso de la firma en blanco: Para el caso de abuso en blanco, los Arts. 402 y
403 prevn dos hiptesis posibles:
1.- Que el mandatario hubiere llenado el documento contra la intencin del
suscriptor: As lo dispone la segunda parte del Art. 402: El signatario podr,
sin embargo, oponerse al contenido del documento, probando que no tuvo la

intencin de declarar lo que en l se consigna o de contraer obligaciones que

resultan de l. No bastar el dicho de los testigos, a menos que existiere
principio de prueba por escrito. La nulidad que en tal caso decretare el Juez
no producir efecto contra terceros que hubieren contratado de buena fe.
Para destruir el contenido del documento que fuere llenado contra la
intencin del signatario, es necesaria la existencia de la prueba por escrito; no
es posible destruirlo por testigos; ello puede admitirse nicamente cuando
existiere un principio de prueba por escrito.
El principio de la seguridad o certeza jurdica requiere la prueba escrita para
demostrar que el documento en blanco fue llenado contra la intencin del
agente, o por medio del principio de pruebas por escrito, de tal manera que
pueda ser complementada con los testigos.
La ltima parte de la mencionada disposicin legal precepta que no podrn
afectar a terceros de buena fe, a quienes se ha contratado en virtud de ese
documento. Aunque posteriormente quede demostrado el abuso de la firma
en blanco y fuera anulado el documento.
2.- Que el documento firmado en blanco hubiera sido sustrado y fuere
llenado por un tercero: Por tratarse de un hecho delictuoso, indudablemente
la ley debe tener otro tratamiento para destruir el contenido del documento
firmado en blanco, y en este caso se admitirn todos los medios de prueba.
Adems, las convenciones hechas por un tercero, aunque sean de buena fe,
con el portador del documento, no pueden oponerse al signatario, porque ese
negocio se funda en un ilcito.
La sustraccin pudo haberse realizado del propio signatario o de la persona a
quien se haya confiado. En ambos casos se admitirn todos los medios de
prueba.
10. Notas marginales: El Art. 409 del Cdigo Civil dispone: Las notas
escritas o firmadas por el acreedor en el margen, dorso o a continuacin de
un documento privado en poder del deudor, probarn para liberar a ste,
mas no para establecer una obligacin adicional. Lo mismo se entender con
respecto a las notas escritas o firmadas en igual forma por el acreedor en
instrumento existente en su poder. En ambos casos, las notas canceladas o
inutilizadas carecern de mrito probatorio.
La hiptesis prevista en el Art. 409 se refiere, indudablemente, a las notas que
se asientan en un contrato bilateral, que por su naturaleza son redactadas en
doble ejemplar; de lo contrario resultara inexplicable que el documento est
en poder del deudor, en cuyo caso estaramos ante una remisin de deuda o
renuncia de derecho cuando el acreedor haya entregado voluntariamente al
deudor el documento.
La segunda parte del artculo, cuando se refiere al documento en poder del
acreedor, presenta una hiptesis ms factible, en cuyo caso las notas
marginales servirn para liberar al deudor y no para crear una obligacin
adicional.
11. Cartas misivas. Condiciones generales para su admisin como medios de
prueba: Con relacin a las cartas misivas el Art. 411, 1 parte del CC
establece: Las cartas dirigidas a una persona pueden ser presentadas por

ella en juicio cuando constituyen un medio de demostracin, en litigio en que

est interesada, sea cual fuere su carcter.
Desde que el hombre supo expresar sus ideas por escrito, las cartas son
utilizadas como el medio ms fcil, prctico y frecuente de comunicacin. A
travs de ella se expresan las ideas, los anhelos, sentimientos y tambin la
voluntad de obligarse jurdicamente.
La carta, segn la naturaleza de su contenido, puede ser utilizada como
medio idneo de prueba, especialmente cuando se refiere a los contratos
celebrados por correspondencia, muy frecuente en las prcticas comerciales.
La cuestin surge cuando se analiza quines pueden presentar la carta, qu
clase de carta deber ser exhibida y a quin pertenece la misma.
Al principio se debe analizar como una parte entr en posesin de la carta, en
razn de que el Art. 36 de la Constitucin Nacional garantiza la inviolabilidad
de los papeles particulares, correspondencia epistolar, telegrfica, telefnica,
cablegrfica. De all que, si la posesin de la misma fuere de un ilcito, no
podr ser utilizada como medio de prueba. Si la carta fuera sustrada, desde
luego no podr utilizarse como medio de prueba alguno, por la razn
fundamental de que la prueba no puede originarse en un delito.
En este sentido Borda dice: El destinatario, parte de un juicio, puede hacer
valer las cartas emanadas de la contraparte, sean o no confidenciales. En este
caso no est en juego la inviolabilidad de la correspondencia, puesto que entre
los corresponsales no hay secreto; la reserva se relaciona exclusivamente con
los terceros[2].
11.1. Cartas a terceros. Consentimiento de los mismos: Un principio
reconocido en nuestro derecho es que las cartas dirigidas a terceros no
podrn ser presentadas en juicio fuera de su consentimiento, salvo segn lo
tiene previsto el Art. 411 del CC. que dispone: Las cartas dirigidas a
terceros pueden ser tambin presentadas con su asentimiento, en juicio que
no es parte. El tenedor no necesita de este asentimiento cuando debe
considerarse el contenido de la carta, comn a l, o cuando la tuviese por
habrsela entregado el destinatario. Puede tambin invocarla un litigante,
cuando en otro juicio se hubiere presentado por el destinatario o un tercero.
Fuera de estos dos casos, la negativa del destinatario a autorizar su uso
constituir imposibilidad insalvable para su empleo, aunque la carta no sea
confidencia.
El sentido de esta prohibicin, segn Aubry y Rau, se limita al solo caso de
que la misma sea confidencial. Para Valery lo es cuando sea de tal naturaleza
que su publicacin pueda acarrear perjuicio a otro, sin que haya motivo que
lo justifique.
En todos los casos anteriores debe tenerse presente el principio de que nadie
puede valerse de una carta obtenida por medios dolosos y fraudulentos.
11.2. Cartas confidenciales: En este sentido el Art. 410 del CC. dispone: La
carta que por su contenido sea confidencial a criterio del juez, no podr ser
utilizada por un tercero en juicio, ni con el asentimiento del destinatario, y
ser rechazada de oficio.
Aubry y Rau ensean que, aun mediando la conformidad del destinatario, la
[

carta misiva debe ser rechazada como medio de prueba, si es confidencial,

correspondiendo al juez establecer el carcter de la carta.
La cuestin radica en definir cuando una misiva es confidencial. Se parte del
principio de que una carta abierta no es confidencial. Se sostiene que son
confidenciales aquellas que no crean obligaciones a su cargo, ni derecho a
favor del destinatario.
12. Libros y telegramas: En principio, los libros de los no comerciantes no los
benefician como medio probatorio; al contrario, sus enunciados son pruebas
en su contra.
El Art. 413 del CC dispone: Los libros o registros domsticos de personas no
comerciantes, no constituyen prueba a su favor. Prueban contra ellas: a)
cuando enuncian expresamente un pago recibido; y b) cuando contienen la
mencin expresa de que la anotacin se ha hecho para suplir la falta de un
ttulo en favor de quien se indica como acreedor. El que quiera aprovecharse
de ellos, habr de aceptarlos tambin en la parte que le perjudique.
En cuanto a los telegramas, la ley equipara al instrumento privado cuando el
original existente en la oficina en que se despach contuviere la firma del
remitente. Esta presuncin legal es juris tantum, porque se puede destruir
mediante prueba en contrario.
13. De los instrumentos pblicos. Definicin: Se llaman instrumentos pblicos
aquellos a los cuales la ley les reconoce la autenticidad; es decir, a los que
prueban per se la verdad de su contenido, sin necesidad de reconocimiento
de la firma como los privados. Ordinariamente interviene en su otorgamiento
un oficial pblico; pero este no es un requisito esencial para todos los
instrumentos pblicos, ya que hay algunos en que no interviene.
Segn el Cdigo Civil Paraguayo, son instrumentos pblicos los autorizados
por el escribano pblico o cualquier otro funcionario pblico, en las
condiciones determinadas por las leyes y las enumeradas expresamente en el
Art. 375.
En verdad lo que confiere a un instrumento la calidad de pblico es su
autenticidad: a diferencia de los privados prueban per se la verdad de su
otorgamiento, sin necesidad de reconocimiento de la firma que lo suscribe.
Esa fe pblica que merecen estos instrumentos deriva ordinariamente de la
intervencin de un oficial pblico, aunque a veces basta con el cumplimiento
de ciertas formalidades a las que estn sometidos por la ley; todo lo cual les
confiere una seguridad y seriedad muy superiores a las que puedan ofrecer
los privados. Por ello la ley les atribuye autenticidad, ya entre las partes o con
relacin a terceros; poseen fuerza ejecutiva, su fecha es considerada cierta y
la copia de ellos legalmente extrada, tiene el mismo valor que los originales.
13.1. Enumeracin legal (Art. 375 C.C.): El Cdigo Civil Paraguayo, en el
Art. 375, enumera los instrumentos pblicos de la siguiente manera:
Son instrumentos pblicos:
a) Las escrituras pblicas;
b) Cualquier otro instrumento que autoricen los escribanos o funcionarios
pblicos, en las condiciones determinadas por las leyes;

c) Las diligencias y planos de mensuras aprobados por la autoridad judicial;

d) Las actuaciones judiciales practicadas con arreglo a las leyes procesales;
e) Las letras aceptadas por el Gobierno, o en su nombre y representacin por
un Banco del Estado; los billetes o cualquier ttulo de crditos emitidos con
arreglo a la ley respectiva, y los asientos de los libros de contabilidad de la
administracin pblica;
f) Las inscripciones de la deuda pblica;
g) Los asientos de los registros pblicos; y,
h) Las copias o fotocopias autorizadas de los instrumentos pblicos y los
certificados autnticos de sus constancias fundamentales. Si stos no
coincidieren con el original, prevalecer este ltimo.
Existe discusin en doctrina respecto a si esta enumeracin es taxativa o
enunciativa, principalmente en el Cdigo Civil Argentino; respecto a la tesis
restrictiva se pronuncia favorablemente Llambias por ejemplo; y a favor de
que la enumeracin sea considerada exclusivamente en forma enunciativa, en
el derecho argentino se encuentran Belluscio y Zannoni, por ejemplo; el
Cdigo Civil Paraguayo, el inciso b) nos da la respuesta favorable a la tesis
amplia, en razn de que pueden existir otros instrumentos no enumerados en
el Art. 375, otorgados por los funcionarios dentro de los lmites de sus
atribuciones que igualmente sern instrumentos pblicos.
13.2. Condiciones de validez de los instrumentos pblicos: Para que los
instrumentos pblicos puedan revestir tal carcter, deben cumplir con
algunas condiciones esenciales; esas condiciones nos da el Art. 376 del CC,
que se pueden sintetizar en los siguientes:
a) Competencia del oficial pblico: La competencia debe ser por razn
territorial (ratione loci), como tambin por la razn de la materia (ratione
materiae) (Art. 376, inc. a, b). Los escribanos pblicos y los jueces de paz
estn facultados a autorizar actos en el asiento donde ejercen sus funciones, es
decir, dentro de su jurisdiccin territorial. Para salir de la misma, debern
ser autorizados por la Corte Suprema de Justicia. La ley asigna un territorio
dentro del cual deber cumplir sus funciones el funcionario fedatario.
Ejemplo: El Juez de Paz de Encarnacin no podr trasladarse a autorizar
actos en Coronel Bogado, o un notario de Asuncin autorizar actos en
Encarnacin. En la competencia en razn de la materia, el oficial pblico est
constreido a autorizar los actos dentro de los lmites de sus atribuciones,
impuestos por la propia naturaleza del acto. Ejemplo: un notario no est
facultado a autorizar un matrimonio, el Director del Registro del Estado Civil
de las Personas est autorizado para recibir y dar autenticidad a actas de
nacimientos, defunciones, matrimonios y legitimaciones; sin embargo, no
podr otorgar con carcter de instrumento pblico el testimonio de toma de
razn de ttulo de dominio en el Registro de la Propiedad, ni autorizar ningn
otro acto ajeno a sus atribuciones, enumeradas por la ley.
b) Cumplimiento de las formalidades legales: El siguiente requisito para la
validez de los instrumentos pblicos es el cumplimiento de las formalidades
legales. Siendo la fe que inspira el acto una emanacin directa e inmediata de
las formalidades prescriptas que deben ser observadas al tiempo de la
celebracin del acto jurdico, su observancia traera como consecuencia la
invalidez del acto. La falta en el oficial pblico de las cualidades o condiciones
necesarias para el desempeo del cargo, o cualquier irregularidad en su
nombramiento o recepcin del empleo, no afectar la eficacia del acto.
13.3. Fuerza probatoria de los instrumentos pblicos (Art. 383 C.C.):

Cumplido con los requisitos de validez exigidos por la ley, el instrumento

pblico preconstituye la prueba de los hechos y de los actos en l enunciados
por el Oficial Pblico autorizante. Al rodearlo la ley de formalidades estrictas
e inviolables, el instrumento pblico merece fe inter partes y erga omnes de
los hechos ocurridos y constatados por el Oficial Pblico autorizante.
As lo dispone el Art. 383, al preceptuar: El instrumento pblico har plena
fe mientras no fuere argido de falso por accin criminal o civil, en juicio
principal o en incidente, sobre la realidad de los hechos que el autorizante
enunciare como cumplidos por l o pasados en su presencia.
La ley protege con una presuncin de autenticidad el acto presentado con la
firma y sello Oficial Pblico autorizado para el efecto. Dentro de la fuerza
probatoria de los instrumentos en general, los pblicos gozan de la mxima
fuerza probatoria, hacen plena prueba, PROBATIO PROBATISIMA, tanto
entre las partes como tambin respecto a terceros, de todos los hechos
realizados por el Oficial Pblico u ocurridos en su presencia.
Sin embargo, nada impide que aquel que se ve perjudicado por su prueba
pueda desvirtuar su aserto mediante el procedimiento que la ley establece,
con el ejercicio de la accin civil o criminal para argir de falsas aquellas
aseveraciones. Se debe apuntar, as mismo, que la aludida disposicin
introduce una va incidental para lograr idntico objetivo, en armona con la
doctrina contempornea del mismo. El Cdigo Procesal Civil tambin
contempla la posibilidad de argir de falso un instrumento pblico por la va
incidental.
De esa manera, los instrumentos pblicos hacen plena fe respecto a lo
comprobado personalmente por el Oficial Pblico, tambin respecto a la
fecha del acto, la presencia de las partes, identidades de las mismas, la
convencin realizada en su presencia, pagos, forma de pagos, documentos
exhibidos, procuraciones, firmas y la presencia de testigos, si lo estuvieren; o
las certificaciones de concordancias con los libros o asientos, cuando se
tratare de funcionarios investidos de facultades para certificar nacimientos,
matrimonios, defunciones o registros de propiedades.
13.4. Valor probatorio de las clusulas y enunciaciones de los instrumentos
pblicos (Art. 385 c.c.): El Art. 385 dispone: Los instrumentos pblicos
hacen plena fe entre las partes y contra terceros:
a) En cuanto a la circunstancia de haberse ejecutado el acto;
b) Respecto de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, y
dems declaraciones contenidas en ellos; y
c) Acerca de las enunciaciones de hechos directamente relacionados con el
acto jurdico que forma el objeto principal.
El primer inciso de esta disposicin legal no ofrece dificultades de
comprensin. Pero al analizar el inciso b) volvemos a la necesidad de
distinguir entre la existencia de la convencin y la sinceridad de la misma;
respecto a esta ltima, la ley lo ampara elevndola a la categora de la
mxima prueba; incluso admite la posibilidad de quedar desnaturalizada
entre las partes por medio de un contradocumento, en los negocios simulados,
o simplemente ser atacada por simulacin de acto cuando afecta inters de
tercera persona (simulacin de negocio jurdico).
En el inciso c): para que lo enunciativo haga fe respecto de terceros es
necesario que sea hecho directamente relacionado con el acto jurdico que
forma el objeto principal perseguido por las partes. No existe duda que las

enunciaciones tienen fuerza probatoria respecto a terceros si se refieren al

objeto principal del acto, no as las enunciaciones que guardan relacin
remota con el mismo. Ejemplo: en un acto de compraventa, enunciar que la
adquisicin se ha hecho con dinero ajeno o proveniente de un prstamo de
una financiera, etc. Estas enunciaciones, por ms que se hayan manifestado
ante un Oficial Pblico, no las convierte en verdaderas.
13.5. Instrumentos pblicos nulos y anulables: En primer trmino debemos
distinguir los actos nulos de los anulables, distincin que no obedece a un
mero capricho doctrinario o legislativo, sino por los efectos completamente
diferentes producidos en uno u otro caso. Tambin se puede destacar la
notoriedad o no de la causa de la nulidad como fundamento distintivo.
Los actos nulos se caracterizan porque la causa de la nulidad se halla en
forma manifiesta en el acto, como por ejemplo: lo regulado en el inc. c) del
Art. 377: Los que no llenaren las condiciones prescriptas para la validez del
instrumento pblico. En este caso particular no requerir una investigacin
judicial para demostrar la falta de cumplimiento con las formalidades legales.
El inc. a) del Art. 377 establece como nulos los instrumentos que el oficial
pblico autoriz despus de serle comunicada su suspensin, reemplazo o
destitucin en el cargo, o luego de aceptada su renuncia.
Si estas circunstancias constan en el instrumento, no habra duda respecto a
la calificacin del acto como nulo; sin embargo, si los dems no han tenido
conocimiento de aqullas, y deberan ser objeto de investigacin para obtener
una declaracin judicial de su nulidad, su carcter de acto nulo es muy
dudoso.
En cuanto al inc. b), resulta ms claro que el anterior cuando dispone:
aquellos en que el autorizante, su cnyuge o sus parientes dentro del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad, tuvieren inters personal al
respecto del asunto a que se refiere; pero si los interesados lo fueron solo por
tener parte en sociedades annimas o ser gerentes o directores de ellas, el acto
ser vlido. No obstante, si estas circunstancias no constan en el
instrumento, estaramos ante un acto anulable, porque se requerira una
investigacin judicial respecto a la existencia de ellas.
13.5.1. Instrumentos pblicos anulables (Art. 378 CC.): Sern anulables: a)
si el oficial pblico, las partes o los testigos los hubieran autorizado o
suscrpito por error, dolo o violencia; y b) siempre que tuvieren enmiendas,
palabras entre lneas, borraduras o alteraciones en puntos capitales, no
salvadas antes de las firmas. El primer inciso es, sin duda alguna, un acto
anulable por vicios del consentimiento, y el inc. b) da la apariencia de un acto
nulo.
Efectos: La nulidad de la escritura es la sancin ms grave, desde el punto de
vista de las partes. Slo procede, de acuerdo al principio general en aquellos
casos en que surgiera claramente de la ley. En los actos nulos, la ley exime a
los mismos de toda eficacia jurdica; las consecuencias de la nulidad se
retrotraen al momento mismo de la celebracin del acto jurdico.
En los actos anulables, las consecuencias de la nulidad son posteriores a la
declaracin judicial de la anulacin del instrumento pblico; mientras tanto
tiene vida jurdica hasta el da en que la S.D. quede firme y ejecutoriada.

En los actos nulos el Juez deber declarar de oficio; en los actos anulables se
requerir la peticin de parte interesada. Esta es una razn ms respecto a la
falta de notoriedad de la causa de la nulidad en los actos anulables.
13.5.2. Instrumentos pblicos nulos por defectos de forma: Si la nulidad del
instrumento pblico es originada en defectos de forma o incompetencia del
oficial pblico, pero tuviere las firmas de las partes, valdr como instrumento
privado (Art. 379 CC). Es decir, valdr como convencin privada; la sancin
legal de destituir al instrumento de su carcter de pblico; esto se da
principalmente en los actos formales no solemnes (ad probationem).
1 3.5.3. Declaracin de oficio por un juez sobre la falsedad de un instrumento
pblico: Con relacin a este punto el Art. 384 CC. dispone: Los jueces
pueden declara de oficio la falsedad de un instrumento pblico presentado en
juicio, si de su contexto, forma y conjunto resultare manifiesto hallarse
viciado de falsedad o alteraciones en partes esenciales. Si se arguyere de
falsedad una copia autorizada del instrumento pblico, bastar para
comprobarla su cotejo con el original, diligencia que el juez podr ordenar de
oficio.
Muy interesante resulta la disposicin del Art. 384 del CC, donde faculta al
juez la declaracin de oficio de la falsedad de un instrumento pblico
presentado en juicio, si de su contexto, forma y conjunto resultare manifiesto
hallarse viciado de falsedad o alteraciones. Ejemplo: comparecen unas
personas vendedoras de un inmueble, y al final del acto firman otros que no
sean los titulares. Esta facultad que tiene el Juez de declarar de oficio la
falsedad puede abreviar cualquier procedimiento engorroso y dilatorio.
13.6. Testigos de un instrumento pblico: Son terceros extraos al acto que
intervienen como un requisito formal para la validez de ciertos actos. En el
Derecho Romano, la funcin de los mismos era de radical importancia, en
razn de que mediante ellos se cumpla con la publicidad del acto y tena el
efecto de perpetuar en la memoria de los mismos la importancia y
trascendencia del acto. Todo el derecho primitivo otorgaba gran importancia
a la presencia de los testigos y constitua un requisito formal.
En el Derecho contemporneo estn reservados los testigos exclusivamente
para ciertos actos, principalmente para los solemnes, como el matrimonio,
testamento por acto pblico, etc.
En materia notarial, siempre se ha discutido si los testigos son igualmente
depositarios de la fe pblica, o son los notarios pblicos los investidos por la
ley a dar fe.
Ya en doctrina fue desechada la necesidad de los testigos en los actos
pblicos, reconocindose al notario y escribano pblico como oficiales
pblicos fedatarios y, en consecuencia, los nicos depositarios de la de
pblica. Nuestra legislacin se enrola en esta corriente, y el Art. 135 del COJ
dispone que las escrituras pblicas que formalizan los notarios en sus libros
de protocolos no requerirn testigos instrumentales del acto, sino en algunos
casos expresamente previstos por esa misma disposicin legal. Es decir, se
establece como principio que no se requerirn testigos instrumentales del acto
y por excepcin en algunos casos.

Quines no pueden ser testigos Art. 380 CC.: No pueden ser testigos en
instrumentos pblicos:
a) los menores de edad, aunque fueren emancipados;
b) los sometidos a interdiccin o inhabilitacin;
c) los ciegos;
d) los que no sepan o no puedan firmar;
e) los dependientes del oficial pblico autorizante del acto, o de otras oficinas
donde se otorguen iguales instrumentos;
f) el cnyuge, y los parientes del oficial pblico y de las partes dentro del
cuarto grado de consanguinidad y segunda de afinidad; y
g) los que por sentencia se hallaren inhabilitados para ser testigos en los
instrumentos pblicos.
Estos testigos excluidos se refieren ms bien a los actos autorizados por los
notarios y escribanos pblicos, que constituyen un tipo de instrumento
pblico. Sin embargo, en materia de testigos de conocimiento o presenciales
de un hecho, conforme a las leyes procesales de las distintas materias (penal,
laboral, civil-comercial), se reconocen numerosas excepciones. Esta exclusin
se limita slo a los testigos en los instrumentos pblicos expedidos por el
oficial pblico fedatario, notarios y escribanos pblicos, jueces de Paz,
encargados del Registro del Estado Civil de las Personas.
Para los procesos judiciales quedaran en pie la restriccin respecto a los
interdictos, inhabilitados y al parentesco.
Error sobre la capacidad de los testigos: El Art. 381 del CC establece: El
error sobre la capacidad de los testigos incapaces que hubieren intervenido en
los instrumentos pblicos, pero que generalmente eran tenidos como capaces,
salva la nulidad del acto.
Debe tratarse, indudablemente, respeto a una capacidad aparente de los
testigos, apoyados en actos exteriores, en conductas pblicas que los han de
presumir capaces. Ejemplo: una persona con trastorno mental, pero que
acta como aquellas completamente normales, etc.
13.7. Contradocumento Definicin: El contradocumento es normalmente un
escrito donde consta una declaracin de voluntad real y destinada a
mantenerse en reserva. Ocurre normalmente en un negocio simulado, en
donde existe una declaracin de voluntad aparente u ostensible en el
instrumento pblico, y otra real mantenida en secreto.

Contradocumento que modifica contenido de instrumento pblico: Si el

contradocumento se formaliza en instrumento privado, no podr tener efectos
con relacin a terceros o sucesores a ttulo singular de las partes. Si el
contradocumento consta en instrumento pblico, la ley exige que conste en la
escritura matriz y en la copia en virtud de la cual hubiera obrado el tercero
(Art. 386 CC).
14. La Escritura Pblica Definicin: La especie ms importante de los
instrumentos pblicos son las escrituras pblica, autorizadas por los
escribanos pblicos y, en los lugares donde no haya escribanos, por los jueces
de Paz; se caracterizan en nuestra legislacin por la estricta observancia de
los requisitos formales que condicionan su validez.

Ante quin se redacta: Los notarios y escribanos pblicos son profesionales

del Derecho, con ttulos otorgados por la Universidad e investidos por el
Estado y la ley a dar fe de los actos que autoricen. Son depositarios de la fe
pblica notarial. Nuestra legislacin limita el nmero de Registros en funcin
a las necesidades del territorio y la poblacin. Participa as del sistema latino
de registro limitado o numerado, en donde el Estado adjudica el usufructo del
Registro del notario, quien ejerce en calidad de titular, gozando de algunos
atributos como la vitalicidad e inamobilidad, salvo por causas expresamente
establecidas en la ley para la prdida del usufructo.
14.1. Requisitos formales de validez para las escrituras pblicas.
Los escribanos debern recibir personalmente las declaraciones de los
interesados y sern responsables de su redaccin y de la exactitud de su
contenido, aunque fueran escritas por sus dependientes (Art. 389 CC).
Deben ser redactadas en el libro de protocolo. Los documentos
extraprotocolares no son instrumentos pblicos.
Deben ser numeradas, debiendo corresponder a un orden cronolgico, de
acuerdo a la fecha y al nmero de folio del protocolo.
Deben constar el lugar y la fecha del otorgamiento.
La comparecencia de las partes, nombres y apellidos, estado civil, si son
mayores de edad, nacionalidad y domicilio. Identificacin de los mismos por
medio idneo o por testigos de conocimiento.
El objeto y la naturaleza del acto.
La mencin, en su caso, de que los poderes o documentos habilitantes se
encuentran en el protocolo del notario que los autoriza.
Constancia de haber recibido personalmente la declaracin o presenciado las
entregas a que se refiere el acto.
La transcripcin de las procuraciones, si las mismas no constan en su libro de
protocolo.
La constancia de la lectura del acta a los interesados y testigos, si los hubiere.
La firma de las partes, con indicacin del impedimento en el caso de la firma
a ruego.
La firma del escribano y los testigos, en caso de que los hubiere.
Las escrituras pblicas que no cumplen con estos requisitos formales son
nulas y, conforme al principio general, valdrn como instrumentos privados
si contienen una convencin con la firma de las partes (Arts. 389, 392, 393,
394, 396 y 379 del CC. Arts. 118, 119, 137, 138 del COJ).
14.2. El idioma en las escrituras pblicas (Art. 139 COJ): Las escrituras y
dems documentos protocolares deben redactarse en el idioma oficial. Si los
otorgantes del acto no lo hablasen, la instrumentacin se har con entera
conformidad a una minuta escrita en el idioma extranjero y firmada por los
mismos en presencia del Escribano autorizante, quien dar fe del acto o del
reconocimiento de las firmas cuando stas no se hubiesen estampado en su
presencia. Dicha minuta ser vertida al idioma oficial y suscrita ante el
Notario por traductor matriculado. En su defecto, por la persona que el Juez
designe a peticin de parte.
a) Idioma oficial: Debe sealarse que la Constitucin Nacional de 1992
introdujo una importante innovacin en esta materia, al establecer como
idioma oficial el castellano y el guaran, resolviendo al mismo tiempo diferir a
la ley su utilizacin.
En efecto, el Art. 140 de la C.N, dispone: El Paraguay es un pas

pluricultural y bilinge. Son idiomas oficiales el castellano y el guaran. La

ley establecer las modalidades de su utilizacin de uno y otro. Las lenguas
indgenas, as como las de otras minoras, forman parte del patrimonio
cultural de la nacin.
b) Minuta en idioma extranjero: La minuta es un escrito que contiene la
declaracin de voluntad de los comparecientes, redactada en su propio
idioma. La referida minuta deber ser vertida en espaol por un traductor
pblico matriculado y firmada por l en presencia del notario; tanto la
minuta como la traduccin deben quedar agregadas al protocolo.
En la hiptesis de que los comparecientes no supieren escribir en su propio
idioma, debern dictar al traductor pblico la declaracin de voluntad, y ste
traducirla al espaol, que igualmente debe quedar archivada en el protocolo
del escribano (Art. 390 CC). En todos los casos debe observarse este
procedimiento, aunque el notario, los testigos y procuradores conozcan el
idioma extrao.
La ley subsana, por medio de este procedimiento, la falta de conocimiento del
idioma oficial de nuestro pas, el espaol, o el guaran; no se trata de un
idioma nacional como utiliza el Cdigo Argentino, en razn del bilingismo
que se practica en nuestro pas. Tambin el guaran es idioma legtimamente
nacional.
La escritura pblica no puede redactarse en idioma extranjero; tampoco
podr autorizarse ante la falta de comprensin de la misma. Porque las
partes en un acto pblico deben conocer perfectamente el alcance de la misma
y las consecuencias jurdicas de ello. Por tal circunstancia, la minuta es la
solucin legal de remediar este obstculo.
14.3. Los sordomudos o mudos. Requisitos legales que deben cumplirse
cuando ellos otorgan una escritura: la minuta.
Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito son absolutamente
incapaces de hecho (Art. 37 inc. d); por tanto, cualquier acto deber
realizar por medio de su representante legal.
El Cdigo Civil Paraguayo dispone que cuando cualesquiera de los otorgantes
fuere sordomudo o simplemente mudos, que sepan darse a entender por
escrito en forma inequvoca, la escritura se har de acuerdo a una minuta,
suscripta ante el notario o, en su defecto, reconocer la misma ante l.
Una vez redactada la escritura, el sordomudo, o mudo simplemente, deber
leer por s mismo ntegramente la escritura y consignar de puo y letra haber
ledo y estar conforme a ella. Las minutas siempre deben quedar archivadas
(Art. 391 CC). El cdigo rodea de esta manera el acto de la escritura de las
mximas garantas para la proteccin de los intereses de estas personas.
14.4. Protocolizacin de instrumentos privados: La doctrina notarial,
respecto de este tema, tradicionalmente sostiene que la protocolizacin
significa una transcripcin literal, desde el membrete hasta la firma del
instrumento, con la finalidad de darle fecha cierta.
El Art. 408 del CC, cuando establece los modos de dar fecha cierta a un
instrumento privado, en su inc. c establece: La de su transcripcin en
cualquier registro pblico. Esta disposicin legal, indudablemente, se enrola

en la corriente tradicional; adems establece un procedimiento voluntario

para la protocolizacin.
En efecto, la tendencia actual es obviar la transcripcin literal en el libro de
protocolo, por resultar notoria la necesidad de simplificar la labor notarial;
bastara, pues, con registrar en el acta los datos fundamentales del
instrumento y su agregacin material al protocolo.
El Art. 398 del CC, aparentemente, sigue esta doctrina al preceptuar la
protocolizacin de los instrumentos exigidos por la ley; slo se har en virtud
de orden judicial. El notario deber agregar el instrumento a su protocolo
mediante un acta que slo contenga los datos necesarios para identificarlo y
entregar testimonio a los interesados que lo pidieren.
14.5. Protocolizacin de actos celebrados en el extranjero: Cuando se refiere a
actos celebrados en el extranjero, relativos a inmuebles situados en la
Repblica, el Art. 24 del CC establece que sern vlidos siempre que consten
en instrumento pblico debidamente legalizado y slo producirn efecto una
vez que se los haya protocolizado por orden del juez competente e inscripto
en el Registro Pblico.
[

1] Luis De Gsperi, Tratado de las Obligaciones. Pg. 433, Bs. 1945.

2] BORDA, GUILLERMO A. Tratado de Derecho Civil, Parte General II,
1984, Editorial Perrot, Buenos Aires, pg. 192.
[

LECCIN V
ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURDICOS (Cont.)
1. LA FORMA. Definicin.
La forma ensea Aristteles- es un principio distinto que da una manera de
ser a las cosas y les comunica sus atributos. La voluntad es un fenmeno
subjetivo. En tanto ella no se exterioriza, carece de virtualidad jurdica. El
Derecho no la toma en cuenta. Exige ste que aquella se objetive tomando una
de las formas del consentimiento. De esta suerte, la forma puede ser
concebida como el molde en que la voluntad, substancia del acto, se vaca y se
hace sensible, adquiriendo un sentido, mediante el cual pueden los terceros
reconocerla, ponderar sus alcances y prever sus consecuencias [1].Antes de avanzar se debe puntualizar la necesidad de distinguir
perfectamente el contenido negocial del acto jurdico de la forma, que
constituye un elemento externo, una especie de molde jurdico, un arquetipo,
en donde debe volcarse la voluntad jurdica; por tanto, la voluntad de las
partes es la que genera derechos y obligaciones, y la forma le otorga la
impronta que da vida jurdica mediante una objetivacin de las voluntades.
Como conclusin: la voluntad de las partes es el contenido y la forma es el
continente.
El anteproyecto del Dr. De Gsperi la defini de la siguiente manera: La
[
[
[

forma es la substancia o contenido del acto jurdico exteriorizado por las

solemnidades, a cuya observancia subordina expresamente la ley su
subsistencia y validez (Anteproyecto, Art. 557).
Vlez la define como: El conjunto de las prescripciones de la ley respecto de
las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto
jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de los testigos, que el
acto sea por Escribano Pblico o con el concurso del Juez del lugar (Art.
973, CCA). En realidad lo preceptuado no constituye verdaderamente una
definicin, sino ms bien una enumeracin de los eventuales requisitos, y esa
enumeracin es meramente enunciativa; no debe considerarse taxativa.
El Cdigo Civil en sus Arts. 302 al 304, sin referirse a definicin alguna
conforme a la poltica legislativa contempornea, regula la forma en los
artculos mencionados.
Conforme se expone ms arriba, podra ensayarse una definicin de la forma
como: La observancia del conjunto de requisitos legales respecto a las
solemnidades al tiempo de la formacin del acto, para que la voluntad
adquiera vida jurdica.
1.1. El formalismo en el derecho. Tendencia actual: El Derecho del pasado
atribua gran importancia a las formas; esto arranca principalmente en el
Derecho Romano primitivo, eminentemente formalista. Se desconoca la
libertad de las formas; por tanto, las voluntades de las partes eran menos
importantes que el cumplimiento de las formalidades. Es decir, se desconoca
la voluntad de las partes como la esencia de la fuerza vincular. La eficacia de
las voluntades dependa del riguroso cumplimiento de las solemnidades.
Esto se explica perfectamente en el antiguo Derecho, en razn de no
conocerse la escritura, los registros y otros medios de publicidad y control de
transmisiones de derechos. Es la razn de dar precisin y certidumbre a las
convenciones celebradas, y al mismo tiempo despertaba la atencin de las
partes y testigos, que permita reflexionar sobre las consecuencias de los actos
realizados.
Por otro lado, el cumplimiento de la formalidad causaba gran impresin al
espritu de los presentes, de tal modo a perpetuar en sus memorias la
trascendencia del acto. Todo este conjunto de requisitos formales estaba
orientado a dar seguridad a las transacciones y publicidad al acto. Dos
valores del Derecho que perduran en la vida contempornea bajo distintas
formas.
El rigorismo primitivo respecto al formalismo fue cediendo lentamente con la
aparicin de las enseanzas del cristianismo y la doctrina de los canonistas,
como una reaccin espiritualista frente al formalismo, dando mayor
importancia a la personalidad humana y a su voluntad que al mero
formalismo, el respeto de la palabra empeada, la buena fe en los negocios, y
el deber del cumplimiento del compromiso asumido independientemente de
sus formas (pacta sunt servanda).
Como en la doctrina cristiana influyeron la filosofa y el comercio, este
ltimo, extendindose por todo el mundo, requiri un medio ms gil, rpido
y eficaz para la realizacin de las transacciones jurdicas, obviando el aparato
pesado del formalismo y la intervencin estatal en los negocios privados. Por
ltimo la aparicin de la escritura como medio de prueba, haca innecesaria,
en muchos actos, la observancia de formalidad alguna.

Finalmente, el formalismo en el Derecho se encontr en un periodo de

decadencia, habiendo sido avasallado por el nuevo concepto de la libertad
individual, transportado al campo jurdico, prevaleciendo en todas las
legislaciones la libertad de las formas.
1.2. Tendencia actual de la forma en el derecho: No se puede considerar que
el derecho actual haya abandonado el formalismo, divorcindose
definitivamente de l; al contrario, en las legislaciones vigentes ha renacido el
formalismo, organizndose instituciones en los Registros Pblicos, donde
inscribirse los actos o formalizarse los actos segn la naturaleza de los mismos
con el fin de cumplir aquel aejo desdidertum de dar seguridad, firmeza y
publicidad al acto.
En otro aspecto, existen muchos actos jurdicos que requieren la observancia
de las formas exigidas por las leyes para adquirir vida jurdica.
1.3. Funcin de las formas en el derecho: La forma no fue originada en una
mera voluntad caprichosa o arbitraria de los antiguos juristas; ella tiene
funciones especficas en la vida del Derecho. Como se ha expuesto ms arriba,
con el formalismo del antiguo Derecho se busc dar seguridad o certeza
jurdica a las transacciones y, por otro lado, dar publicidad a los actos.
En la actualidad igualmente, podemos sintetizar su funcin en lo siguiente:
a) principalmente en nuestros das la forma est en funcin de la prueba del
derecho; ejemplo: la forma escrita (ad probationen);
b) la publicidad del acto y el ordenamiento jurdico contemporneo
organizan instituciones destinadas a tomar registros de los actos jurdicos,
donde existen transmisiones de derechos; ejemplo: compraventa de
inmuebles, automviles, etc.; es decir, cualquier alteracin de derechos;
c) la seguridad jurdica en las transacciones es un gran desidertum del
Derecho; en aras y en funcin a la misma naci principalmente el formalismo
y sigue permaneciendo en el Derecho con la misma finalidad;
d) facilita la circulacin de los valores, como los ttulos al portador, etc.
La inconveniencia ofrecida por el formalismo es que la inobservancia de los
requisitos trae aparejada la nulidad del acto y constituye un obstculo para la
vida de los negocios, en razn de que la misma carece de agilidad; y, por
ltimo, la intervencin estatal hace oneroso el acto por su gravacin
tributaria.
2. Principio de la libertad de las formas: Como se ha dicho, muchos de los
factores que influyeron para la consagracin definitiva, en nuestros das, del
principio de la liberta de las formas. Este principio impera, especialmente, en
los actos de pura consensualidad.
El Cdigo Civil, en el Art. 302, dispone: En la celebracin de los actos
jurdicos debern observarse las solemnidades prescriptas por la ley. A falta
de regla especial, las partes podrn emplear las formas que estimen
convenientes.

Limitaciones legales: Este principio reconoce limitaciones muy importantes;

la primera gran limitacin se refiere a los contratos cuyo valor supera los diez
jornales mnimos; no pueden probarse por testigos, debern hacerse por
escrito (Art. 706 C.C.).
Otra de las limitaciones se refiere a las firmas de las partes en los
instrumentos privados y el doble ejemplar, tantos ejemplares como partes
haya.
3. Clasificacin de las formas: Desde el punto de vista de las formas, se
clasifican en:
3.1. Actos no formales: Constituyen el principio de la autonoma de la
voluntad aplicada a las formas y a la manifestacin de la libertad de las
formas. Es el principio que impera en nuestro Derecho: cuando la ley no
designa una forma especial para la realizacin del acto, las partes pueden
escoger la forma que estimen ms conveniente. Esta regla est dada por el
Art. 302, ltima parte, del Cdigo Civil.
3.2. Actos formales: a) Actos Formales solemnes: La forma es exigida al solo
efecto de la prueba del derecho (ad probationem). En este caso, la forma es
posible separar del contenido negocial del mismo. Es decir, la nulidad
acarreada por defecto de forma puede ser subsanada con posterioridad
porque la voluntad no se halla identificada con la forma. En todos los casos,
en un instrumento nulo por vicios formales es nulo el instrumento, pero no
afecta la voluntad de las partes, porque la misma subsistir como convenio
particular.
Finalmente, la forma ad probationem se instituye para el beneficio de las
partes y conocimiento de terceros. Ejemplos de los actos formales no solemnes
se encuentran en los Arts. 700 y 701 del Cdigo Civil. El primer artculo se
refiere a los actos que debern realizarse en escritura pblica; Art. 700:
Deben ser hechos en escritura pblica; a continuacin se enumeran, por
ejemplo, los contratos sobre cualquier alteracin de derechos reales, particin
extrajudicial de bienes, constitucin de sociedad o sus modificaciones, cesin,
repudiacin o renuncia de derechos hereditarios; poderes generales o
especiales, etc.
Sin embargo, el Art. 701 del CC dispone: Los contratos, que debiendo llenar
el requisito de la escritura pblica, fueren otorgados por instrumento privado
o verbalmente, no quedarn concluidos como tales, mientras no estuviere
firmada aquella escritura. Valdrn, sin embargo, como contratos en que las
partes se hubieren obligado a cumplir esa formalidad. Estos actos, como
aquellos en que las partes se comprometieren a escriturar, quedarn
sometidos a la obligacin de hacer. El presente artculo no tendr efecto
cuando las partes hubieren convenido que el acto no valdr sin la escritura
pblica.
Esta disposicin nos aclara suficientemente la falta de cumplimiento de la
formalidad legal (ad probationem), y reduce el contrato a una obligacin de
escritura, rigindose por la obligacin de hacer.
b) Actos formales no solemnes: En los actos formales solemnes (formalidad
ad solemnitatem), la forma resulta inseparable del contenido del acto, porque
la forma legal es parte del contenido del acto y se identifica con el mismo; en
consecuencia, la nulidad aparejada por defecto de la forma resulta insanable;

por tanto, el acto no es confirmable. Son excepciones en nuestro Derecho; por

ejemplo el matrimonio, los testamentos. En el Derecho Procesal existen
numerosos ejemplos: absolucin de posiciones, declaracin indagatoria.
4. TEORA DEL INSTRUMENTO: En el Derecho Romano se denominaba
instrumentum a todos los escritos emanados de los otorgantes del acto, cuyo
significado es instruir, dar a conocer, hacer saber e informar. De all el
significado de instrumento como el escrito que contiene derechos y
obligaciones.
El instrumento est estrechamente vinculado con la prueba del derecho,
porque mediante el mismo se prueba lo convenido, lo dicho o lo ejecutado por
las partes. El instrumento es una especie de documento; el gnero sera el
documento y la especie el instrumento, porque el documento sera toda forma
de dejar testimonio del pensamiento humano, con el fin de perpetuar una
idea. Ejemplo de los mismos son: los mojones, los monumentos, los escritos en
general; para los instrumentos estn reservados exclusivamente los escritos
que contienen derechos y obligaciones, o constatan un hecho que va a generar
consecuencias jurdicas.
5. INSTRUMENTOS PRIVADOS.
5.1. Instrumentos privados y principio de la libertad de formas: Los
instrumentos privados son, en gran medida, consecuencias de la aplicacin
del principio de la libertad de las formas que impera en nuestro Derecho. Con
ello no se afirma que todos los instrumentos privados no sean formales,
porque existen excepcionalmente algunos instrumentos privados que estn
revestidos de rigurosa formalidad, como por ejemplo el testamento olgrafo
(solemne), los ttulos de crditos (pagars, formales o no solemnes).
No obstante, resultan de la aplicacin del principio de la libertad de las
formas y gozan de algunos atributos, de que pueden ser otorgados en
cualquier da y ser redactados en el idioma que las partes juzguen
conveniente y, en principio, en la forma que ms conviniere a los intereses de
las partes.
Se debe puntualizar que en los instrumentos privados no es un requisito la
intervencin del oficial pblico o funcionario pblico; sin embargo, en forma
excepcional, en algunos instrumentos interviene el Escribano Pblico, donde
acta como certificador de firmas. Ejemplos: reconocimiento de firmas de un
instrumento privado ante un escribano; en dicha circunstancia, el notario no
autoriza un acto pblico, slo certifica la firma de las partes en un
instrumento privado. El efecto principal es darle fecha cierta, pero no lo
convierte en instrumento pblico.
De all no se puede afirmar que en el instrumento privado no interviene el
funcionario autorizado, ni que le da categora de instrumento pblico por el
mero hecho de la intervencin del oficial pblico.
5.2. Requisitos legales mnimos: El principio de la libertad de las formas
reconoce limitaciones muy importantes que son la firma de las partes y el
doble ejemplar, es as que la falta de estos requisitos resta eficacia a los
instrumentos privados y valdrn slo como principio de prueba por escrito.
a) Firma de las partes: El Art. 399 del CC establece que para la validez del

instrumento privado es necesaria la firma de las partes, sin que sea posible
sustituirla por signos, ni por las iniciales de nombres y apellidos. Es requisito
para quien posee el instrumento, que el mismo contenga las firmas de los
dems coobligados, no as la firma de quien posee.
La firma es un acto eminentemente personal, pero es un acto muy particular
que constituye una representacin grfica del ser pensante. Es una
representacin grfica del nombre y apellido de las personas como elemento
individualizante de la personalidad humana, este acto se realiza de puo y
letra en la forma habitual y caracterstica para estampar al pie de los
documentos. La firma en realidad tiene por finalidad atribuir la autora del
instrumento, en la actualidad debe entenderse como autora intelectual o por
lo menos un reconocimiento de la relacin jurdica creada por l.
b) Doble ejemplar: El doble ejemplar representa la idea de que deben existir
tantos ejemplares como partes haya con intereses distintos, con expresin en
cada uno de ellos del nmero de ejemplares suscriptos.
Esta exigencia formal, tomada del derecho francs, se ha originado en la
preocupacin de poner a las partes en igualdad de condiciones respecto a la
prueba del acto; de lo contrario, la que retiene en su poder el documento
nico est en situacin de superioridad respecto de la otra.
En la prctica, al finalizar la redaccin del documento suele agregarse la
mencin del nmero de ejemplares que se han firmado, con lo que se prueba
el cumplimiento de este requisito legal. Pero esta mencin no es esencial y el
otorgamiento del doble ejemplar puede ser comprobado por otros medios,
inclusive testigos.
6. Excepcin a los requisitos mnimos: El Cdigo Civil en el Art. 401 dispone
las excepciones en que la falta de cumplimiento de los requisitos no afecta la
validez del acto de la siguiente manera:
a) cuando uno de los otorgantes haya cumplido todas las obligaciones por l
asumidas en la convencin;
b) siempre que por otras pruebas se demuestre que el acto fue concluido de
manera definitiva;
c) si, de comn acuerdo, las partes depositaron el instrumento en poder de un
escribano o de otra persona encargada de conservarlo;
d) cuando los otorgantes cumplieren con posterioridad, en todo o en parte, las
obligaciones contenidas en el instrumento. La ejecucin por uno de ellos, sin
que concurra o intervenga el otro, no impide que el vicio subsista respecto del
ltimo;
e) si quien alegare la falta de requisito, presentare su respectivo ejemplar.
7. Valor probatorio de los instrumentos privados: Los instrumentos privados
hacen plena prueba entre las partes desde su reconocimiento judicial o
declarados debidamente reconocidos; adems tienen el mismo valor que el
instrumento pblico entre los que lo han suscripto y sus sucesores universales
(Art. 407 CC).
La ley no hace referencia expresa a los sucesores universales, sino se limita a
establecer la fuerza probatoria de los instrumentos privados entre las partes y
sus sucesores. En realidad se refiere a los sucesores universales, en razn de
que los efectos de actos de esta naturaleza no podrn alcanzar a los sucesores
a ttulo singular.

Los instrumentos privados, a diferencia de los instrumentos pblicos, que

gozan de autenticidad y hacen plena fe, no tiene fuerza probatoria sino desde
su reconocimiento judicial o extrajudicial ante un oficial pblico competente,
que puede certificar la autenticidad de la firma. Sin embargo, an respecto a
los terceros y sucesores a ttulo singular, no prueba la verdad de la fecha.
8. Reconocimientos de los instrumentos privados: Como se ha dicho la firma
debe ser una suscripcin bajo la forma habitual en que una persona asume
una declaracin de voluntad. No es necesario que describa los nombres y
apellidos del firmante, porque la firma representa el sello de su personalidad
y lo hace de tal forma que lo distinga de otros y que no sea susceptible de fcil
falsificacin.
Normalmente, la firma debe ir al pie del instrumento, a los efectos de obligar
a reconocer al firmante el contenido del mismo. En principio, la firma no
puede ser sustituida por signos y, en consecuencia, nadie estar obligado a
reconocer firmas. Sin embargo, el reconocimiento voluntario de los signos o
iniciales tiene el efecto de una verdadera firma.
As lo dispone el Art. 405 CC: Ninguna persona que hubiere suscrito con
iniciales o signos un instrumento privado podr ser obligado a reconocerlos
como su firma; podr, empero, reconocerlos voluntariamente, y en tal caso
las iniciales y signos valdrn como su verdadera firma.
Reconocimiento de la firma: El Art. 404 del CC. dispone: Toda persona
contra quien se presentare en juicio un instrumento privado cuya firma se le
atribuye, deber declarar si la firma es o no suya. Los sucesores podrn
limitarse a manifestar que ignoran si ella es o no del causante. Si la firma no
fuere reconocida, se ordenar el cotejo de la misma, sin perjuicio de los
dems medios de prueba para acreditar su autenticidad. El reconocimiento
judicial de la firma importa el del cuerpo del instrumento.
Se debe puntualizar sobre el reconocimiento, en primer trmino, que toda
persona contra quien se presentare un instrumento privado y que fuere
citada para su reconocimiento, se debe limitar a declarar si la firma es suya o
no.
Formas: La forma del reconocimiento puede ser expresa o tcita, o el nico
caso del valor del silencio como manifestacin positiva de voluntad (Art. 282,
2 parte CC.).
a) tcita: el reconocimiento es tcito cuando omite manifestarse respecto a la
atribucin de la firma a su persona. Para que el silencio sea tomado como
asentimiento positivo de la voluntad, debe ser citada la parte a reconocer la
firma, bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer sin justa causa, se
la tendr por reconocida la firma.
b) expresa: la forma expresa ocurre cuando el firmante del documento es
llamado por el juez a reconocer la firma que se le atribuye, y ste comparece
declarando que la misma le pertenece.
Efectos: El efecto principal del reconocimiento o de la declaracin judicial del
reconocimiento de la firma, importa el reconocimiento del cuerpo del
instrumento, lo que significa la validez del contenido del mismo (Art. 407 CC

y Art. 307 y ss CPC).

El contenido de los instrumentos pblicos y privados puede ser impugnado
por va de la redargucin de falsedad (Art. 308 CPC).
8.1. Indivisibilidad de la prueba de reconocimiento con respecto a terceros:
La prueba que resulta del reconocimiento de los instrumentos privados es
indivisible y tiene la misma fuerza contra quienes los reconocen, que contra
aquellos que los presentaren (Art. 407). Es decir, el que presenta el
instrumento privado se remite a lo que resulte de esta prueba, y siendo as, no
sera justo que por notorias que sean las irregularidades del documento, se le
permita aceptar la parte que le favorece y desechar la parte que le perjudica.
Con relacin a los efectos con respecto a los terceros, los instrumentos
privados, aunque judicialmente estn reconocidos, o fueren declarados
reconocidos, no prueban contra los mismos, ni contra los sucesores a ttulo
singular, la verdad de la fecha. La ley no presume la verdad de los
instrumentos privados; es el tenedor quien debe demostrar la verdad de la
fecha.
La disposicin del Art. 408 se funda en el propsito de evitar fraudes que
puedan cometerse antedatando los documentos privados, teniendo en
consideracin que a los terceros les resultara imposible justificar la antedata.
8.2 Reconocimiento de incapaces: Los incapaces, al tiempo de ser citados para
reconocer una firma que se les atribuye, aunque hubieran suscripto siendo
plenamente capaces, no sern admitidos (Art. 406 CC). Se explica
perfectamente esto, porque un reconocimiento de un incapaz sera
considerado como un acto involuntario; por tanto, sin consecuencia jurdica
alguna. Si se lo hubiera realizado, estaramos frente a la nulidad, tanto por
disposicin del Art. 406 como tambin porque el agente carece de
discernimiento.
8.3. Modos en que un instrumento privado adquiere fecha cierta: En el Art.
408 del CC se establecen los modos por los cuales un documento adquiere
fecha cierta respecto a los terceros y sucesores a ttulo singular. Dice as: ()
Su fecha cierta ser respecto de dichas personas:
a) la de su exhibicin en juicio, o en una reparticin pblica, si all quedare
archivado: no basta, por lo tanto, la mera exhibicin, sino que es preciso su
archivo; pero no es necesario que quede all definitivamente, ya que podra
ser devuelto ms tarde al interesado sin que por ello dejara de tener como
fecha cierta la presentacin, siempre que en las actuaciones de las que se lo
desglosa quedara copia testimoniada.
b) la de su autenticacin o certificacin por un escribano: los notarios
pblicos llevan libros especiales donde consta el reconocimiento de la firma
de las partes: por tanto, la fecha del reconocimiento ante el notario da certeza
de la misma.
c) la de su transcripcin en cualquier registro pblico: lo cual significa la
protocolizacin del instrumento privado. La jurisprudencia exige que el
instrumento privado conste en acta transcripta en el protocolo del escribano,
para que se reconozca la fecha cierta del citado documento.

d) la del fallecimiento o de la imposibilidad fsica permanente para escribir de

la parte que lo firm, o de la que lo extendi, o del que firm como testigo:
en todos estos casos hay una certeza prcticamente absoluta de que el
documento no ha podido firmarse despus de esa fecha.
9. Firma en blanco. Validez: En la prctica de los negocios es bastante
frecuente el otorgamiento de documentos firmados en blanco. Estas
operaciones implican riesgos para el firmante que, por lo comn, tiene buen
cuidado de no hacerlo sino con personas que le merezcan la mayor confianza.
La firma en blanco es completamente lcita; as lo dispone la primera parte
del Art. 402 del CC: Los instrumentos privados pueden ser firmado en
blanco antes de ser redactados, y en tal caso harn fe, una vez llenados y
reconocidas las firmas.
La validez del documento firmado en blanco est fuera de toda discusin. Sin
embargo, la ley otorga la posibilidad al signatario de impugnar el contenido,
probando que las declaraciones u obligaciones que se encuentren en l no son
lo que ha tenido la intencin de hacer o de contratar. Es decir que representa
un abuso de la confianza depositada en el mandatario y una extralimitacin
de los poderes recibidos. A esto se lo denomina abuso de la firma en blanco.
Abuso de la firma en blanco: Para el caso de abuso en blanco, los Arts. 402 y
403 prevn dos hiptesis posibles:
1.- Que el mandatario hubiere llenado el documento contra la intencin del
suscriptor: As lo dispone la segunda parte del Art. 402: El signatario podr,
sin embargo, oponerse al contenido del documento, probando que no tuvo la
intencin de declarar lo que en l se consigna o de contraer obligaciones que
resultan de l. No bastar el dicho de los testigos, a menos que existiere
principio de prueba por escrito. La nulidad que en tal caso decretare el Juez
no producir efecto contra terceros que hubieren contratado de buena fe.
Para destruir el contenido del documento que fuere llenado contra la
intencin del signatario, es necesaria la existencia de la prueba por escrito; no
es posible destruirlo por testigos; ello puede admitirse nicamente cuando
existiere un principio de prueba por escrito.
El principio de la seguridad o certeza jurdica requiere la prueba escrita para
demostrar que el documento en blanco fue llenado contra la intencin del
agente, o por medio del principio de pruebas por escrito, de tal manera que
pueda ser complementada con los testigos.
La ltima parte de la mencionada disposicin legal precepta que no podrn
afectar a terceros de buena fe, a quienes se ha contratado en virtud de ese
documento. Aunque posteriormente quede demostrado el abuso de la firma
en blanco y fuera anulado el documento.
2.- Que el documento firmado en blanco hubiera sido sustrado y fuere
llenado por un tercero: Por tratarse de un hecho delictuoso, indudablemente
la ley debe tener otro tratamiento para destruir el contenido del documento
firmado en blanco, y en este caso se admitirn todos los medios de prueba.
Adems, las convenciones hechas por un tercero, aunque sean de buena fe,
con el portador del documento, no pueden oponerse al signatario, porque ese
negocio se funda en un ilcito.

La sustraccin pudo haberse realizado del propio signatario o de la persona a

quien se haya confiado. En ambos casos se admitirn todos los medios de
prueba.
10. Notas marginales: El Art. 409 del Cdigo Civil dispone: Las notas
escritas o firmadas por el acreedor en el margen, dorso o a continuacin de
un documento privado en poder del deudor, probarn para liberar a ste,
mas no para establecer una obligacin adicional. Lo mismo se entender con
respecto a las notas escritas o firmadas en igual forma por el acreedor en
instrumento existente en su poder. En ambos casos, las notas canceladas o
inutilizadas carecern de mrito probatorio.
La hiptesis prevista en el Art. 409 se refiere, indudablemente, a las notas que
se asientan en un contrato bilateral, que por su naturaleza son redactadas en
doble ejemplar; de lo contrario resultara inexplicable que el documento est
en poder del deudor, en cuyo caso estaramos ante una remisin de deuda o
renuncia de derecho cuando el acreedor haya entregado voluntariamente al
deudor el documento.
La segunda parte del artculo, cuando se refiere al documento en poder del
acreedor, presenta una hiptesis ms factible, en cuyo caso las notas
marginales servirn para liberar al deudor y no para crear una obligacin
adicional.
11. Cartas misivas. Condiciones generales para su admisin como medios de
prueba: Con relacin a las cartas misivas el Art. 411, 1 parte del CC
establece: Las cartas dirigidas a una persona pueden ser presentadas por
ella en juicio cuando constituyen un medio de demostracin, en litigio en que
est interesada, sea cual fuere su carcter.
Desde que el hombre supo expresar sus ideas por escrito, las cartas son
utilizadas como el medio ms fcil, prctico y frecuente de comunicacin. A
travs de ella se expresan las ideas, los anhelos, sentimientos y tambin la
voluntad de obligarse jurdicamente.
La carta, segn la naturaleza de su contenido, puede ser utilizada como
medio idneo de prueba, especialmente cuando se refiere a los contratos
celebrados por correspondencia, muy frecuente en las prcticas comerciales.
La cuestin surge cuando se analiza quines pueden presentar la carta, qu
clase de carta deber ser exhibida y a quin pertenece la misma.
Al principio se debe analizar como una parte entr en posesin de la carta, en
razn de que el Art. 36 de la Constitucin Nacional garantiza la inviolabilidad
de los papeles particulares, correspondencia epistolar, telegrfica, telefnica,
cablegrfica. De all que, si la posesin de la misma fuere de un ilcito, no
podr ser utilizada como medio de prueba. Si la carta fuera sustrada, desde
luego no podr utilizarse como medio de prueba alguno, por la razn
fundamental de que la prueba no puede originarse en un delito.
En este sentido Borda dice: El destinatario, parte de un juicio, puede hacer
valer las cartas emanadas de la contraparte, sean o no confidenciales. En este
caso no est en juego la inviolabilidad de la correspondencia, puesto que entre
los corresponsales no hay secreto; la reserva se relaciona exclusivamente con
los terceros[2].
[

11.1. Cartas a terceros. Consentimiento de los mismos: Un principio

reconocido en nuestro derecho es que las cartas dirigidas a terceros no
podrn ser presentadas en juicio fuera de su consentimiento, salvo segn lo
tiene previsto el Art. 411 del CC. que dispone: Las cartas dirigidas a
terceros pueden ser tambin presentadas con su asentimiento, en juicio que
no es parte. El tenedor no necesita de este asentimiento cuando debe
considerarse el contenido de la carta, comn a l, o cuando la tuviese por
habrsela entregado el destinatario. Puede tambin invocarla un litigante,
cuando en otro juicio se hubiere presentado por el destinatario o un tercero.
Fuera de estos dos casos, la negativa del destinatario a autorizar su uso
constituir imposibilidad insalvable para su empleo, aunque la carta no sea
confidencia.
El sentido de esta prohibicin, segn Aubry y Rau, se limita al solo caso de
que la misma sea confidencial. Para Valery lo es cuando sea de tal naturaleza
que su publicacin pueda acarrear perjuicio a otro, sin que haya motivo que
lo justifique.
En todos los casos anteriores debe tenerse presente el principio de que nadie
puede valerse de una carta obtenida por medios dolosos y fraudulentos.
11.2. Cartas confidenciales: En este sentido el Art. 410 del CC. dispone: La
carta que por su contenido sea confidencial a criterio del juez, no podr ser
utilizada por un tercero en juicio, ni con el asentimiento del destinatario, y
ser rechazada de oficio.
Aubry y Rau ensean que, aun mediando la conformidad del destinatario, la
carta misiva debe ser rechazada como medio de prueba, si es confidencial,
correspondiendo al juez establecer el carcter de la carta.
La cuestin radica en definir cuando una misiva es confidencial. Se parte del
principio de que una carta abierta no es confidencial. Se sostiene que son
confidenciales aquellas que no crean obligaciones a su cargo, ni derecho a
favor del destinatario.
12. Libros y telegramas: En principio, los libros de los no comerciantes no los
benefician como medio probatorio; al contrario, sus enunciados son pruebas
en su contra.
El Art. 413 del CC dispone: Los libros o registros domsticos de personas no
comerciantes, no constituyen prueba a su favor. Prueban contra ellas: a)
cuando enuncian expresamente un pago recibido; y b) cuando contienen la
mencin expresa de que la anotacin se ha hecho para suplir la falta de un
ttulo en favor de quien se indica como acreedor. El que quiera aprovecharse
de ellos, habr de aceptarlos tambin en la parte que le perjudique.
En cuanto a los telegramas, la ley equipara al instrumento privado cuando el
original existente en la oficina en que se despach contuviere la firma del
remitente. Esta presuncin legal es juris tantum, porque se puede destruir
mediante prueba en contrario.
13. De los instrumentos pblicos. Definicin: Se llaman instrumentos pblicos
aquellos a los cuales la ley les reconoce la autenticidad; es decir, a los que

prueban per se la verdad de su contenido, sin necesidad de reconocimiento

de la firma como los privados. Ordinariamente interviene en su otorgamiento
un oficial pblico; pero este no es un requisito esencial para todos los
instrumentos pblicos, ya que hay algunos en que no interviene.
Segn el Cdigo Civil Paraguayo, son instrumentos pblicos los autorizados
por el escribano pblico o cualquier otro funcionario pblico, en las
condiciones determinadas por las leyes y las enumeradas expresamente en el
Art. 375.
En verdad lo que confiere a un instrumento la calidad de pblico es su
autenticidad: a diferencia de los privados prueban per se la verdad de su
otorgamiento, sin necesidad de reconocimiento de la firma que lo suscribe.
Esa fe pblica que merecen estos instrumentos deriva ordinariamente de la
intervencin de un oficial pblico, aunque a veces basta con el cumplimiento
de ciertas formalidades a las que estn sometidos por la ley; todo lo cual les
confiere una seguridad y seriedad muy superiores a las que puedan ofrecer
los privados. Por ello la ley les atribuye autenticidad, ya entre las partes o con
relacin a terceros; poseen fuerza ejecutiva, su fecha es considerada cierta y
la copia de ellos legalmente extrada, tiene el mismo valor que los originales.
13.1. Enumeracin legal (Art. 375 C.C.): El Cdigo Civil Paraguayo, en el
Art. 375, enumera los instrumentos pblicos de la siguiente manera:
Son instrumentos pblicos:
a) Las escrituras pblicas;
b) Cualquier otro instrumento que autoricen los escribanos o funcionarios
pblicos, en las condiciones determinadas por las leyes;
c) Las diligencias y planos de mensuras aprobados por la autoridad judicial;
d) Las actuaciones judiciales practicadas con arreglo a las leyes procesales;
e) Las letras aceptadas por el Gobierno, o en su nombre y representacin por
un Banco del Estado; los billetes o cualquier ttulo de crditos emitidos con
arreglo a la ley respectiva, y los asientos de los libros de contabilidad de la
administracin pblica;
f) Las inscripciones de la deuda pblica;
g) Los asientos de los registros pblicos; y,
h) Las copias o fotocopias autorizadas de los instrumentos pblicos y los
certificados autnticos de sus constancias fundamentales. Si stos no
coincidieren con el original, prevalecer este ltimo.
Existe discusin en doctrina respecto a si esta enumeracin es taxativa o
enunciativa, principalmente en el Cdigo Civil Argentino; respecto a la tesis
restrictiva se pronuncia favorablemente Llambias por ejemplo; y a favor de
que la enumeracin sea considerada exclusivamente en forma enunciativa, en
el derecho argentino se encuentran Belluscio y Zannoni, por ejemplo; el
Cdigo Civil Paraguayo, el inciso b) nos da la respuesta favorable a la tesis
amplia, en razn de que pueden existir otros instrumentos no enumerados en
el Art. 375, otorgados por los funcionarios dentro de los lmites de sus
atribuciones que igualmente sern instrumentos pblicos.
13.2. Condiciones de validez de los instrumentos pblicos: Para que los
instrumentos pblicos puedan revestir tal carcter, deben cumplir con
algunas condiciones esenciales; esas condiciones nos da el Art. 376 del CC,
que se pueden sintetizar en los siguientes:

a) Competencia del oficial pblico: La competencia debe ser por razn

territorial (ratione loci), como tambin por la razn de la materia (ratione
materiae) (Art. 376, inc. a, b). Los escribanos pblicos y los jueces de paz
estn facultados a autorizar actos en el asiento donde ejercen sus funciones, es
decir, dentro de su jurisdiccin territorial. Para salir de la misma, debern
ser autorizados por la Corte Suprema de Justicia. La ley asigna un territorio
dentro del cual deber cumplir sus funciones el funcionario fedatario.
Ejemplo: El Juez de Paz de Encarnacin no podr trasladarse a autorizar
actos en Coronel Bogado, o un notario de Asuncin autorizar actos en
Encarnacin. En la competencia en razn de la materia, el oficial pblico est
constreido a autorizar los actos dentro de los lmites de sus atribuciones,
impuestos por la propia naturaleza del acto. Ejemplo: un notario no est
facultado a autorizar un matrimonio, el Director del Registro del Estado Civil
de las Personas est autorizado para recibir y dar autenticidad a actas de
nacimientos, defunciones, matrimonios y legitimaciones; sin embargo, no
podr otorgar con carcter de instrumento pblico el testimonio de toma de
razn de ttulo de dominio en el Registro de la Propiedad, ni autorizar ningn
otro acto ajeno a sus atribuciones, enumeradas por la ley.
b) Cumplimiento de las formalidades legales: El siguiente requisito para la
validez de los instrumentos pblicos es el cumplimiento de las formalidades
legales. Siendo la fe que inspira el acto una emanacin directa e inmediata de
las formalidades prescriptas que deben ser observadas al tiempo de la
celebracin del acto jurdico, su observancia traera como consecuencia la
invalidez del acto. La falta en el oficial pblico de las cualidades o condiciones
necesarias para el desempeo del cargo, o cualquier irregularidad en su
nombramiento o recepcin del empleo, no afectar la eficacia del acto.
13.3. Fuerza probatoria de los instrumentos pblicos (Art. 383 C.C.):
Cumplido con los requisitos de validez exigidos por la ley, el instrumento
pblico preconstituye la prueba de los hechos y de los actos en l enunciados
por el Oficial Pblico autorizante. Al rodearlo la ley de formalidades estrictas
e inviolables, el instrumento pblico merece fe inter partes y erga omnes de
los hechos ocurridos y constatados por el Oficial Pblico autorizante.
As lo dispone el Art. 383, al preceptuar: El instrumento pblico har plena
fe mientras no fuere argido de falso por accin criminal o civil, en juicio
principal o en incidente, sobre la realidad de los hechos que el autorizante
enunciare como cumplidos por l o pasados en su presencia.
La ley protege con una presuncin de autenticidad el acto presentado con la
firma y sello Oficial Pblico autorizado para el efecto. Dentro de la fuerza
probatoria de los instrumentos en general, los pblicos gozan de la mxima
fuerza probatoria, hacen plena prueba, PROBATIO PROBATISIMA, tanto
entre las partes como tambin respecto a terceros, de todos los hechos
realizados por el Oficial Pblico u ocurridos en su presencia.
Sin embargo, nada impide que aquel que se ve perjudicado por su prueba
pueda desvirtuar su aserto mediante el procedimiento que la ley establece,
con el ejercicio de la accin civil o criminal para argir de falsas aquellas
aseveraciones. Se debe apuntar, as mismo, que la aludida disposicin
introduce una va incidental para lograr idntico objetivo, en armona con la
doctrina contempornea del mismo. El Cdigo Procesal Civil tambin
contempla la posibilidad de argir de falso un instrumento pblico por la va
incidental.
De esa manera, los instrumentos pblicos hacen plena fe respecto a lo

comprobado personalmente por el Oficial Pblico, tambin respecto a la

fecha del acto, la presencia de las partes, identidades de las mismas, la
convencin realizada en su presencia, pagos, forma de pagos, documentos
exhibidos, procuraciones, firmas y la presencia de testigos, si lo estuvieren; o
las certificaciones de concordancias con los libros o asientos, cuando se
tratare de funcionarios investidos de facultades para certificar nacimientos,
matrimonios, defunciones o registros de propiedades.
13.4. Valor probatorio de las clusulas y enunciaciones de los instrumentos
pblicos (Art. 385 c.c.): El Art. 385 dispone: Los instrumentos pblicos
hacen plena fe entre las partes y contra terceros:
a) En cuanto a la circunstancia de haberse ejecutado el acto;
b) Respecto de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, y
dems declaraciones contenidas en ellos; y
c) Acerca de las enunciaciones de hechos directamente relacionados con el
acto jurdico que forma el objeto principal.
El primer inciso de esta disposicin legal no ofrece dificultades de
comprensin. Pero al analizar el inciso b) volvemos a la necesidad de
distinguir entre la existencia de la convencin y la sinceridad de la misma;
respecto a esta ltima, la ley lo ampara elevndola a la categora de la
mxima prueba; incluso admite la posibilidad de quedar desnaturalizada
entre las partes por medio de un contradocumento, en los negocios simulados,
o simplemente ser atacada por simulacin de acto cuando afecta inters de
tercera persona (simulacin de negocio jurdico).
En el inciso c): para que lo enunciativo haga fe respecto de terceros es
necesario que sea hecho directamente relacionado con el acto jurdico que
forma el objeto principal perseguido por las partes. No existe duda que las
enunciaciones tienen fuerza probatoria respecto a terceros si se refieren al
objeto principal del acto, no as las enunciaciones que guardan relacin
remota con el mismo. Ejemplo: en un acto de compraventa, enunciar que la
adquisicin se ha hecho con dinero ajeno o proveniente de un prstamo de
una financiera, etc. Estas enunciaciones, por ms que se hayan manifestado
ante un Oficial Pblico, no las convierte en verdaderas.
13.5. Instrumentos pblicos nulos y anulables: En primer trmino debemos
distinguir los actos nulos de los anulables, distincin que no obedece a un
mero capricho doctrinario o legislativo, sino por los efectos completamente
diferentes producidos en uno u otro caso. Tambin se puede destacar la
notoriedad o no de la causa de la nulidad como fundamento distintivo.
Los actos nulos se caracterizan porque la causa de la nulidad se halla en
forma manifiesta en el acto, como por ejemplo: lo regulado en el inc. c) del
Art. 377: Los que no llenaren las condiciones prescriptas para la validez del
instrumento pblico. En este caso particular no requerir una investigacin
judicial para demostrar la falta de cumplimiento con las formalidades legales.
El inc. a) del Art. 377 establece como nulos los instrumentos que el oficial
pblico autoriz despus de serle comunicada su suspensin, reemplazo o
destitucin en el cargo, o luego de aceptada su renuncia.
Si estas circunstancias constan en el instrumento, no habra duda respecto a
la calificacin del acto como nulo; sin embargo, si los dems no han tenido
conocimiento de aqullas, y deberan ser objeto de investigacin para obtener
una declaracin judicial de su nulidad, su carcter de acto nulo es muy
dudoso.

En cuanto al inc. b), resulta ms claro que el anterior cuando dispone:

aquellos en que el autorizante, su cnyuge o sus parientes dentro del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad, tuvieren inters personal al
respecto del asunto a que se refiere; pero si los interesados lo fueron solo por
tener parte en sociedades annimas o ser gerentes o directores de ellas, el acto
ser vlido. No obstante, si estas circunstancias no constan en el
instrumento, estaramos ante un acto anulable, porque se requerira una
investigacin judicial respecto a la existencia de ellas.
13.5.1. Instrumentos pblicos anulables (Art. 378 CC.): Sern anulables: a)
si el oficial pblico, las partes o los testigos los hubieran autorizado o
suscrpito por error, dolo o violencia; y b) siempre que tuvieren enmiendas,
palabras entre lneas, borraduras o alteraciones en puntos capitales, no
salvadas antes de las firmas. El primer inciso es, sin duda alguna, un acto
anulable por vicios del consentimiento, y el inc. b) da la apariencia de un acto
nulo.
Efectos: La nulidad de la escritura es la sancin ms grave, desde el punto de
vista de las partes. Slo procede, de acuerdo al principio general en aquellos
casos en que surgiera claramente de la ley. En los actos nulos, la ley exime a
los mismos de toda eficacia jurdica; las consecuencias de la nulidad se
retrotraen al momento mismo de la celebracin del acto jurdico.
En los actos anulables, las consecuencias de la nulidad son posteriores a la
declaracin judicial de la anulacin del instrumento pblico; mientras tanto
tiene vida jurdica hasta el da en que la S.D. quede firme y ejecutoriada.
En los actos nulos el Juez deber declarar de oficio; en los actos anulables se
requerir la peticin de parte interesada. Esta es una razn ms respecto a la
falta de notoriedad de la causa de la nulidad en los actos anulables.
13.5.2. Instrumentos pblicos nulos por defectos de forma: Si la nulidad del
instrumento pblico es originada en defectos de forma o incompetencia del
oficial pblico, pero tuviere las firmas de las partes, valdr como instrumento
privado (Art. 379 CC). Es decir, valdr como convencin privada; la sancin
legal de destituir al instrumento de su carcter de pblico; esto se da
principalmente en los actos formales no solemnes (ad probationem).
1 3.5.3. Declaracin de oficio por un juez sobre la falsedad de un instrumento
pblico: Con relacin a este punto el Art. 384 CC. dispone: Los jueces
pueden declara de oficio la falsedad de un instrumento pblico presentado en
juicio, si de su contexto, forma y conjunto resultare manifiesto hallarse
viciado de falsedad o alteraciones en partes esenciales. Si se arguyere de
falsedad una copia autorizada del instrumento pblico, bastar para
comprobarla su cotejo con el original, diligencia que el juez podr ordenar de
oficio.
Muy interesante resulta la disposicin del Art. 384 del CC, donde faculta al
juez la declaracin de oficio de la falsedad de un instrumento pblico
presentado en juicio, si de su contexto, forma y conjunto resultare manifiesto
hallarse viciado de falsedad o alteraciones. Ejemplo: comparecen unas
personas vendedoras de un inmueble, y al final del acto firman otros que no
sean los titulares. Esta facultad que tiene el Juez de declarar de oficio la

falsedad puede abreviar cualquier procedimiento engorroso y dilatorio.

13.6. Testigos de un instrumento pblico: Son terceros extraos al acto que
intervienen como un requisito formal para la validez de ciertos actos. En el
Derecho Romano, la funcin de los mismos era de radical importancia, en
razn de que mediante ellos se cumpla con la publicidad del acto y tena el
efecto de perpetuar en la memoria de los mismos la importancia y
trascendencia del acto. Todo el derecho primitivo otorgaba gran importancia
a la presencia de los testigos y constitua un requisito formal.
En el Derecho contemporneo estn reservados los testigos exclusivamente
para ciertos actos, principalmente para los solemnes, como el matrimonio,
testamento por acto pblico, etc.
En materia notarial, siempre se ha discutido si los testigos son igualmente
depositarios de la fe pblica, o son los notarios pblicos los investidos por la
ley a dar fe.
Ya en doctrina fue desechada la necesidad de los testigos en los actos
pblicos, reconocindose al notario y escribano pblico como oficiales
pblicos fedatarios y, en consecuencia, los nicos depositarios de la de
pblica. Nuestra legislacin se enrola en esta corriente, y el Art. 135 del COJ
dispone que las escrituras pblicas que formalizan los notarios en sus libros
de protocolos no requerirn testigos instrumentales del acto, sino en algunos
casos expresamente previstos por esa misma disposicin legal. Es decir, se
establece como principio que no se requerirn testigos instrumentales del acto
y por excepcin en algunos casos.
Quines no pueden ser testigos Art. 380 CC.: No pueden ser testigos en
instrumentos pblicos:
a) los menores de edad, aunque fueren emancipados;
b) los sometidos a interdiccin o inhabilitacin;
c) los ciegos;
d) los que no sepan o no puedan firmar;
e) los dependientes del oficial pblico autorizante del acto, o de otras oficinas
donde se otorguen iguales instrumentos;
f) el cnyuge, y los parientes del oficial pblico y de las partes dentro del
cuarto grado de consanguinidad y segunda de afinidad; y
g) los que por sentencia se hallaren inhabilitados para ser testigos en los
instrumentos pblicos.
Estos testigos excluidos se refieren ms bien a los actos autorizados por los
notarios y escribanos pblicos, que constituyen un tipo de instrumento
pblico. Sin embargo, en materia de testigos de conocimiento o presenciales
de un hecho, conforme a las leyes procesales de las distintas materias (penal,
laboral, civil-comercial), se reconocen numerosas excepciones. Esta exclusin
se limita slo a los testigos en los instrumentos pblicos expedidos por el
oficial pblico fedatario, notarios y escribanos pblicos, jueces de Paz,
encargados del Registro del Estado Civil de las Personas.
Para los procesos judiciales quedaran en pie la restriccin respecto a los
interdictos, inhabilitados y al parentesco.
Error sobre la capacidad de los testigos: El Art. 381 del CC establece: El
error sobre la capacidad de los testigos incapaces que hubieren intervenido en
los instrumentos pblicos, pero que generalmente eran tenidos como capaces,

salva la nulidad del acto.

Debe tratarse, indudablemente, respeto a una capacidad aparente de los
testigos, apoyados en actos exteriores, en conductas pblicas que los han de
presumir capaces. Ejemplo: una persona con trastorno mental, pero que
acta como aquellas completamente normales, etc.
13.7. Contradocumento Definicin: El contradocumento es normalmente un
escrito donde consta una declaracin de voluntad real y destinada a
mantenerse en reserva. Ocurre normalmente en un negocio simulado, en
donde existe una declaracin de voluntad aparente u ostensible en el
instrumento pblico, y otra real mantenida en secreto.

Contradocumento que modifica contenido de instrumento pblico: Si el

contradocumento se formaliza en instrumento privado, no podr tener efectos
con relacin a terceros o sucesores a ttulo singular de las partes. Si el
contradocumento consta en instrumento pblico, la ley exige que conste en la
escritura matriz y en la copia en virtud de la cual hubiera obrado el tercero
(Art. 386 CC).
14. La Escritura Pblica Definicin: La especie ms importante de los
instrumentos pblicos son las escrituras pblica, autorizadas por los
escribanos pblicos y, en los lugares donde no haya escribanos, por los jueces
de Paz; se caracterizan en nuestra legislacin por la estricta observancia de
los requisitos formales que condicionan su validez.
Ante quin se redacta: Los notarios y escribanos pblicos son profesionales
del Derecho, con ttulos otorgados por la Universidad e investidos por el
Estado y la ley a dar fe de los actos que autoricen. Son depositarios de la fe
pblica notarial. Nuestra legislacin limita el nmero de Registros en funcin
a las necesidades del territorio y la poblacin. Participa as del sistema latino
de registro limitado o numerado, en donde el Estado adjudica el usufructo del
Registro del notario, quien ejerce en calidad de titular, gozando de algunos
atributos como la vitalicidad e inamobilidad, salvo por causas expresamente
establecidas en la ley para la prdida del usufructo.
14.1. Requisitos formales de validez para las escrituras pblicas.
Los escribanos debern recibir personalmente las declaraciones de los
interesados y sern responsables de su redaccin y de la exactitud de su
contenido, aunque fueran escritas por sus dependientes (Art. 389 CC).
Deben ser redactadas en el libro de protocolo. Los documentos
extraprotocolares no son instrumentos pblicos.
Deben ser numeradas, debiendo corresponder a un orden cronolgico, de
acuerdo a la fecha y al nmero de folio del protocolo.
Deben constar el lugar y la fecha del otorgamiento.
La comparecencia de las partes, nombres y apellidos, estado civil, si son
mayores de edad, nacionalidad y domicilio. Identificacin de los mismos por
medio idneo o por testigos de conocimiento.
El objeto y la naturaleza del acto.
La mencin, en su caso, de que los poderes o documentos habilitantes se
encuentran en el protocolo del notario que los autoriza.
Constancia de haber recibido personalmente la declaracin o presenciado las

entregas a que se refiere el acto.

La transcripcin de las procuraciones, si las mismas no constan en su libro de
protocolo.
La constancia de la lectura del acta a los interesados y testigos, si los hubiere.
La firma de las partes, con indicacin del impedimento en el caso de la firma
a ruego.
La firma del escribano y los testigos, en caso de que los hubiere.
Las escrituras pblicas que no cumplen con estos requisitos formales son
nulas y, conforme al principio general, valdrn como instrumentos privados
si contienen una convencin con la firma de las partes (Arts. 389, 392, 393,
394, 396 y 379 del CC. Arts. 118, 119, 137, 138 del COJ).
14.2. El idioma en las escrituras pblicas (Art. 139 COJ): Las escrituras y
dems documentos protocolares deben redactarse en el idioma oficial. Si los
otorgantes del acto no lo hablasen, la instrumentacin se har con entera
conformidad a una minuta escrita en el idioma extranjero y firmada por los
mismos en presencia del Escribano autorizante, quien dar fe del acto o del
reconocimiento de las firmas cuando stas no se hubiesen estampado en su
presencia. Dicha minuta ser vertida al idioma oficial y suscrita ante el
Notario por traductor matriculado. En su defecto, por la persona que el Juez
designe a peticin de parte.
a) Idioma oficial: Debe sealarse que la Constitucin Nacional de 1992
introdujo una importante innovacin en esta materia, al establecer como
idioma oficial el castellano y el guaran, resolviendo al mismo tiempo diferir a
la ley su utilizacin.
En efecto, el Art. 140 de la C.N, dispone: El Paraguay es un pas
pluricultural y bilinge. Son idiomas oficiales el castellano y el guaran. La
ley establecer las modalidades de su utilizacin de uno y otro. Las lenguas
indgenas, as como las de otras minoras, forman parte del patrimonio
cultural de la nacin.
b) Minuta en idioma extranjero: La minuta es un escrito que contiene la
declaracin de voluntad de los comparecientes, redactada en su propio
idioma. La referida minuta deber ser vertida en espaol por un traductor
pblico matriculado y firmada por l en presencia del notario; tanto la
minuta como la traduccin deben quedar agregadas al protocolo.
En la hiptesis de que los comparecientes no supieren escribir en su propio
idioma, debern dictar al traductor pblico la declaracin de voluntad, y ste
traducirla al espaol, que igualmente debe quedar archivada en el protocolo
del escribano (Art. 390 CC). En todos los casos debe observarse este
procedimiento, aunque el notario, los testigos y procuradores conozcan el
idioma extrao.
La ley subsana, por medio de este procedimiento, la falta de conocimiento del
idioma oficial de nuestro pas, el espaol, o el guaran; no se trata de un
idioma nacional como utiliza el Cdigo Argentino, en razn del bilingismo
que se practica en nuestro pas. Tambin el guaran es idioma legtimamente
nacional.
La escritura pblica no puede redactarse en idioma extranjero; tampoco
podr autorizarse ante la falta de comprensin de la misma. Porque las
partes en un acto pblico deben conocer perfectamente el alcance de la misma
y las consecuencias jurdicas de ello. Por tal circunstancia, la minuta es la

solucin legal de remediar este obstculo.

14.3. Los sordomudos o mudos. Requisitos legales que deben cumplirse
cuando ellos otorgan una escritura: la minuta.
Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito son absolutamente
incapaces de hecho (Art. 37 inc. d); por tanto, cualquier acto deber
realizar por medio de su representante legal.
El Cdigo Civil Paraguayo dispone que cuando cualesquiera de los otorgantes
fuere sordomudo o simplemente mudos, que sepan darse a entender por
escrito en forma inequvoca, la escritura se har de acuerdo a una minuta,
suscripta ante el notario o, en su defecto, reconocer la misma ante l.
Una vez redactada la escritura, el sordomudo, o mudo simplemente, deber
leer por s mismo ntegramente la escritura y consignar de puo y letra haber
ledo y estar conforme a ella. Las minutas siempre deben quedar archivadas
(Art. 391 CC). El cdigo rodea de esta manera el acto de la escritura de las
mximas garantas para la proteccin de los intereses de estas personas.
14.4. Protocolizacin de instrumentos privados: La doctrina notarial,
respecto de este tema, tradicionalmente sostiene que la protocolizacin
significa una transcripcin literal, desde el membrete hasta la firma del
instrumento, con la finalidad de darle fecha cierta.
El Art. 408 del CC, cuando establece los modos de dar fecha cierta a un
instrumento privado, en su inc. c establece: La de su transcripcin en
cualquier registro pblico. Esta disposicin legal, indudablemente, se enrola
en la corriente tradicional; adems establece un procedimiento voluntario
para la protocolizacin.
En efecto, la tendencia actual es obviar la transcripcin literal en el libro de
protocolo, por resultar notoria la necesidad de simplificar la labor notarial;
bastara, pues, con registrar en el acta los datos fundamentales del
instrumento y su agregacin material al protocolo.
El Art. 398 del CC, aparentemente, sigue esta doctrina al preceptuar la
protocolizacin de los instrumentos exigidos por la ley; slo se har en virtud
de orden judicial. El notario deber agregar el instrumento a su protocolo
mediante un acta que slo contenga los datos necesarios para identificarlo y
entregar testimonio a los interesados que lo pidieren.
14.5. Protocolizacin de actos celebrados en el extranjero: Cuando se refiere a
actos celebrados en el extranjero, relativos a inmuebles situados en la
Repblica, el Art. 24 del CC establece que sern vlidos siempre que consten
en instrumento pblico debidamente legalizado y slo producirn efecto una
vez que se los haya protocolizado por orden del juez competente e inscripto
en el Registro Pblico.
[

1] Luis De Gsperi, Tratado de las Obligaciones. Pg. 433, Bs. 1945.

2] BORDA, GUILLERMO A. Tratado de Derecho Civil, Parte General II,
1984, Editorial Perrot, Buenos Aires, pg. 192.
[

[
[

Test Leccin V - 2 parte

OBLIGACIONES I (Hechos y Actos Jurdico){Cuestionario de seguimiento LECCION V}
1. Contesto con verdadero o falso (V o F)
V/F
A. Los instrumentos privados pueden ser firmado en blanco antes de ser redactados, y en tal caso
harn fe, una vez llenados y reconocidas las firmas
B. El signatario podr oponerse al contenido del documento, probando que no tuvo la intencin de
declarar lo que en l se consigna o de contraer obligaciones que resultan de l, pudiendo probar por
la prueba de testigos, salvo que haya sido sustrado, en tal caso no podr utilizar la prueba de
testigos
C. Las notas escritas o firmadas por el acreedor en el margen, dorso o a continuacin de un
documento privado en poder del deudor, no probarn para liberar a ste, pero si para establecer una
obligacin adicional
D. Las cartas dirigidas a una persona pueden ser presentadas por ella en juicio cuando constituyen
un medio de demostracin, en litigio en que est interesada, sea cual fuere su carcter
E. La carta que por su contenido sea confidencial a criterio del juez, no podr ser utilizada por un
tercero en juicio, ni con el asentimiento del destinatario, y ser rechazada de oficio
F. La enumeracin de los instrumentos pblicos prevista en el art. 375 del CC es taxativa
G. El Juez de Paz de Encarnacin podr trasladarse a autorizar actos en Coronel Bogado, o un
Escribano Pblico de Asuncin puede autorizar actos en Encarnacin
H. Si el oficial pblico no rene de las cualidades o condiciones necesarias para el desempeo del
cargo, o resulta irregular su nombramiento o recepcin del empleo, no afectar la eficacia del acto
SELECCIONO LA RESPUESTA CORRECTA:
1. los documentos autorizados por el escribano pblico o cualquier otro funcionario pblico, en las
condiciones determinadas por las leyes y las enumeradas expresamente en el Art. 375 se denominan
A. Instrumentos pblicos
B. Actas notariales
2. Los instrumento pblicos para ser considerados autnticos,
A. requiere el reconocimiento de la firma que lo suscribe
B. prueban per se la verdad de su otorgamiento
3. La inobservancia de las formalidades prescriptas que deben ser observadas al tiempo de la
celebracin del acto jurdico en los instrumentos pblicos
A. tiene como consecuencia la nulidad o invalidez del acto
B. no afectar en ningn caso el contenido del acto
4. El instrumento pblico har plena fe de los hechos que el autorizante enunciare como cumplidos
por l o pasados en su presencia
A. mientras no fuere argido de falso por accin criminal o civil, en juicio principal o en incidente
B. sin que pueda ser atacado de nulidad porque tiene efecto inter partes y contra terceros (erga
omnes)
5. Son nulos los instrumentos que el oficial pblico autoriz
A. despus de serle comunicada su suspensin, reemplazo o destitucin en el cargo, o luego de
aceptada su renuncia.
B. cuando resulta irregular su nombramiento o recepcin del empleo o cargo
6. aquellos actos en que el autorizante, su cnyuge o sus parientes dentro del cuarto grado de

consanguinidad o segundo de afinidad, tuvieren inters personal al respecto del asunto a que se
refiere pero que no conste en el acto
A. sern nulos
B. sern anulables, porque requiere una investigacin judicial respecto de su existencia
7. Si la nulidad del instrumento pblico es originada en defectos de forma o incompetencia del
oficial pblico, pero tuviere las firmas de las partes, valdr
A. como instrumento pblico
B. como instrumento privado
8. El juez puede declarar de oficio la falsedad de un instrumento pblico presentado en juicio,
A. si de su contexto, forma y conjunto resultare manifiesto hallarse viciado de falsedad o
alteraciones
B. nicamente cuando alguna de las partes pida o lo solicite, caso contrario surtir plenos efectos
ENUMERO:
1. Son considerados instrumentos pblicos los siguientes (art. 375):
A.
________________________________________________________________________________
________
B.
________________________________________________________________________________
________
C
________________________________________________________________________________
________
D.
________________________________________________________________________________
________
E.
________________________________________________________________________________
________
F.
________________________________________________________________________________
________
G.
________________________________________________________________________________
________
H.
________________________________________________________________________________
________
2. Los Requisitos formales de validez para las escrituras pblicas son:
A.
________________________________________________________________________________
________
________________________________________________________________________________
___________
B.
________________________________________________________________________________
________
________________________________________________________________________________
___________
C
________________________________________________________________________________
________
________________________________________________________________________________
___________
D.
________________________________________________________________________________
________
________________________________________________________________________________
___________
E.

________________________________________________________________________________
________
________________________________________________________________________________
___________
F.
________________________________________________________________________________
________
________________________________________________________________________________
___________
G.
________________________________________________________________________________
________
________________________________________________________________________________
___________
H.
________________________________________________________________________________
________
________________________________________________________________________________
___________
I.
________________________________________________________________________________
________
________________________________________________________________________________
___________
J.
________________________________________________________________________________
________
________________________________________________________________________________
___________
CONTESTO:
1. Que es un CONTRADOCUMENTO, y qu requisitos debe reunir para que tenga efecto contra
terceros?
Que
es:______________________________________________________________________________
______
________________________________________________________________________________
__________
Requisitos que debe reunir: a)
_________________________________________________________________
b)_______________________________________________________________________________
_________
3. Que es una minuta:
Respuesta:
________________________________________________________________________________
____
________________________________________________________________________________
_____________
________________________________________________________________________________
_____________
4. Como se hace una minuta cuando el otorgante del acto es un extranjero que no conoce el idioma
espaol?
Respuesta:
________________________________________________________________________________
____
________________________________________________________________________________
_____________
________________________________________________________________________________
_____________
5. Como se hace la minuta cuando el otorgante es sordomudo o mudo?

Respuesta:
________________________________________________________________________________
____
________________________________________________________________________________
_____________
________________________________________________________________________________
_____________
6. Que hace el Escribano Pblico con la minuta?
Respuesta:
________________________________________________________________________________
____
7. En que consiste y cual es el efecto legal de la protocolizacin de un instrumento privado?
Respuesta:
________________________________________________________________________________
____
________________________________________________________________________________
_____________
8. Cual es el procedimiento previsto en la ley (art. 398) para protocolizar un instrumento privado?
Respuesta:
________________________________________________________________________________
____
________________________________________________________________________________
_____________
________________________________________________________________________________
_____________
9. En que casos los actos jurdicos celebrados en el extranjero, relativos a bienes inmuebles ubicados
en la Repblica sern vlidos y producirn efecto?
Respuesta: Sern validos
cuando:_________________________________________________________________;
y producirn efectos
cuando:_______________________________________________________________

Practico: Importancia de la puntuacin

Facultad de Derecho Ctedra de Obligaciones (Hechos y Actos Jurdicos) - [Lecc. 5]
Trabajo en Individual: Importancia de la puntuacin Puntaje: Un (1) punto
Nombre del alumno Duracin: _____ minutos
1. _______________________________________________
1. LEO EL TEXTO (DE UN TESTAMENTO):
DEJO MIS BIENES A MI SOBRINO JUAN NO A MI HERMANO LUIS TAMPOCO
PAGARAS LA CUENTA DEL SASTRE NUNCA DE NINGUN MODO PARA LOS JESUITAS
TODO LO DICHO ES MI DESEO
2. ESTABLEZCO A QUIEN SE LE ASIGNAN LOS BIENES DEL TESTADOR SEGN LAS
POSIBLES VARIANTES DE LA PUNTUACIN QUE REALIZO:
1 Opcin los bienes le quedan a: A MI SOBRINO JUAN
DEJO MIS BIENES A MI SOBRINO JUAN, NO A MI HERMANO LUIS, TAMPOCO
PAGARAS LA CUENTA DEL SASTRE, NUNCA DE NINGUN MODO PARA LOS JESUITAS,
TODO LO DICHO ES MI DESEO.

2 Opcin los bienes le quedan a: A MI HERMANO LUIS

DEJO MIS BIENES, A MI SOBRINO JUAN NO, A MI HERMANO LUIS; TAMPOCO
PAGARAS LA CUENTA DEL SASTRE NUNCA, DE NINGUN MODO PARA LOS JESUITAS;
TODO LO DICHO ES MI DESEO
3 Opcin los bienes le quedan a: PAGARAS AL SASTRE
DEJO MIS BIENES, A MI SOBRINO JUAN NO, A MI HERMANO LUIS TAMPOCO,
PAGARAS LA CUENTA DEL SASTRE; NUNCA, DE NINGUN MODO PARA LOS JESUITAS;
TODO LO DICHO ES MI DESEO
4 Opcin los bienes le quedan a: A LOS JESUITAS
DEJO MIS BIENES, A MI SOBRINO JUAN NO, A MI HERMANO LUIS TAMPOCO,
PAGARAS LA CUENTA DEL SASTRE; NUNCA DE NINGUN MODO PARA LOS JESUITAS;
TODO LO DICHO ES MI DESEO
5 Opcin los bienes le quedan a: A NADIE
DEJO MIS BIENES, A MI SOBRINO JUAN NO, A MI HERMANO LUIS TAMPOCO,
PAGARAS LA CUENTA DEL SASTRE NUNCA, DE NINGUN MODO PARA LOS JESUITAS,
TODO LO DICHO ES MI DESEO
TITULO TERCERO: EFECTOS
LECCIN VI
DE LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS
1. El principio de la RELATIVIDAD DE LOS EFECTOS.
Los efectos de los actos jurdicos slo se producen entre las partes y no pueden afectar a terceros,
completamente a extraos del acto. En principio esto resulta muy lgico, en razn de que no tiene
por qu un tercero ser afectado por las consecuencias de un acto.
Este principio fundamental en materia de los efectos de los actos jurdicos tiene su origen en el
Derecho Romano, en la expresin: Res inter alios acta aliis neque prodesse neque nocere potest;
segn esta regla, slo las partes podrn aprovecharse o perjudicarse de sus efectos y no los dems
ajenos al acto.
Resulta obvio que las consecuencias de los actos no pueden alcanzar a otras personas que no sean
parte del acto, es decir los terceros. Esta limitacin de las consecuencias de los actos se refiere, pues,
a dos aspectos: a) a las partes; y b) al objeto del acto sobre el cual versare el negocio jurdico. La
aplicacin de esta regla se encuentra en el Art. 715 del CC, primera parte, al disponer: Las
convenciones hechas en los contratos forma para las partes un regla a la cual deben someterse como
a la ley misma, y deben ser cumplidas de buena fe.
Por otro lado, esta norma constituye un principio general no slo en los contratos, sino igualmente
para todos los actos jurdicos, y con una mejor formulacin tendra una ubicacin correcta dentro de
los hechos y actos jurdicos, o en la parte general.
Sentado el principio de que las convenciones son para las partes reglas equivalentes a la ley misma,
igualmente el Cdigo las regula en cuanto a sus efectos en los siguientes trminos, Art. 717: Los
efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los sucesores universales Los
contratos no pueden oponerse a terceros ni ser invocados por ellos, salvo los casos previstos en la
Ley.

Esta norma es la consagracin del principio de la autonoma de la voluntad, reconocido como regla
en nuestro derecho positivo; sin embargo, esta misma regla reconoce limitaciones importantsimas
que son: a) El orden pblico; b) La moral y las buenas costumbres y c) La forma jurdica.
Numerosos son los ejemplos que ilustran estas limitaciones a la autonoma de la voluntad, tales
como: el padre no puede ceder la patria potestad sobre sus hijos, ni comprometer los derechos de los
menores, ni contratar para la comisin de hechos inmorales o brindar espectculos que violentan la
moral pblica, la venta de futura herencia, o realizar un matrimonio fuera de las formalidades
legales, etc.; todos ellos se desprenden de los principios generales, regulados en nuestro Cdigo
(Arts. 27, 299, 697, 706, 1896, 1897 y concordantes).
1.1. Excepciones:
Esta regla de la limitacin de los efectos de los actos jurdicos reconoce numerosas excepciones en
el Derecho y no resulta un principio absoluto; tantas son las excepciones que encontramos donde los
terceros ajenos al acto son alcanzados, sea en forma directa o indirecta, por las consecuencias de los
actos.
a) Sucesores: El primer grupo de personas que son alcanzadas por los efectos de los actos jurdicos
lo conforman los sucesores a ttulo universal, por la razn de que las consecuencias de todos los
actos jurdicos se extienden activa o pasivamente sobre ellos.
Dispone el Art. 717 del CC: Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los
sucesores universales, a no ser que las obligaciones nacieren de ellos fueren inherentes a la persona,
o resultaren lo contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato, o de su
naturaleza misma. Los contratos no pueden oponerse a terceros ni ser invocados por ellos, salvo los
casos previstos en la ley.
Como regla encontramos que las consecuencias de los contratos alcanzarn igualmente a los
sucesores universales, salvo que la obligacin nacida en ellos sea intuite personae; es decir, que sea
inherente a la persona, por haberse tenido en cuenta sus cualidades personales, o aquellas en que por
expresa disposicin de la ley o de una clusula del contrato no alcanzarn a otro.
Finalmente, al sucesor a ttulo singular nada pueden afectar las obligaciones asumidas por su autor,
salvo las cargas que pesan sobre el bien particular, respecto al cual le sucede en los derechos, o las
limitaciones impuestas al derecho transmitido, en virtud de que nadie puede transmitir un mejor
derecho de lo que tiene.
b) Acreedores: Otros grupos de personas que pueden ser alcanzados por los efectos de los actos
celebrados por otras personas son los acreedores quirografarios, los cuales tienen como garanta de
su crdito el patrimonio del deudor.
La diferencia fundamental existente entre los acreedores quirografarios y los acreedores con garanta
real, es que los primeros no tienen una garanta especfica de un bien particular; se rigen por el
principio de que la totalidad del patrimonio del deudor est afectada como garanta comn de todos
los crditos. El patrimonio del deudor es la prenda comn de todos los acreedores y la pars
condictio creditotum, condicin paritaria de todos los acreedores.
Los acreedores quirografarios siguen la suerte del patrimonio del deudor. Si el patrimonio aumenta,
crece, se multiplica, por supuesto la garanta igualmente crece. El acreedor podr sentirse tranquilo
por este hecho. Sin embargo, cuando el patrocinio disminuye, se reduce o se esfuma, la garanta
decrecer o desaparecer.
Una regla excepcional establecida para la proteccin del crdito es el caso de fraude del deudor en
perjuicio de su o sus acreedores, que se encuentra regulado en los Arts. 311 al 317, denominada
accin revocatoria o pauliana, donde abre la va para revocar los actos fraudulentos.
c) Terceros beneficiarios: Muchos actos celebrados pueden otorgarse en beneficio de terceras
personas ajenas al acto. Ejemplo:

1. El seguro de vida, en el cual se designa siempre un beneficiario que ha de recibir la

indemnizacin estipulada en caso de producirse el fallecimiento.
2. Una propiedad alquilada y vendida por el propietario; el adquirente deber respetar la obligacin
asumida por su antecesor respecto al arrendamiento.
3. Adems, muchos contratos pueden celebrarse a favor de terceros; as lo dispone el Cdigo Civil,
en numerosas disposiciones, como por ejemplo en los Arts. sgts.: 732: El que obrando en su propio
nombre estipule una obligacin a favor de un tercero, tiene el derecho de exigir su ejecucin a favor
de ese tercero. 733: El tercero o sus derechohabientes pueden reclamar directamente del deudor,
salvo convencin en contrario, la ejecucin de la prestacin (primera parte).
La ley prev numerosos actos cuyos efectos pueden alcanzar a terceros, principalmente para
beneficiarlos, salvo algunos casos como el enunciado en el punto 2.
2. La representacin en los actos jurdicos:
Poco era conocida en el antiguo Derecho la representacin, porque el Derecho Romano no reconoca
este instituto; lo que se explica por la falta de necesidad de que los hombres otorgaran mandatos
para la realizacin de los negocios jurdicos, en razn de que era perfectamente posible que ellos
mismos los realizaran; por esa razn se recurra a algunas figuras, como la cesin de crdito y otros,
cuando se requera de la representacin.
En nuestros das, no siempre los actos jurdicos se pueden llevar a cabo personalmente; la
circunstancia de la conveniencia, o la necesidad, o simplemente la comodidad, hace que el hombre
contemporneo recurra a la representacin para que un tercero ejecute a su nombre algn negocio
jurdico.
El objetivo principal de la representacin consiste en que el representante, actuando de nombre y
representacin de su poderdante, adquiera derechos y contraiga obligaciones para este ltimo.
Mientras acte el representante dentro de los lmites de sus facultades legales o convencionales, no
podr ser alcanzado por los efectos de los actos realizados, ni beneficindolo ni perjudicndolo.
En el Derecho contemporneo, la representacin ha adquirido una trascendencia tal, que para la
sociedad constituye una herramienta necesaria para su desenvolvimiento, porque ella facilita los
negocios jurdicos; por ejemplo, la representacin mediante poder en los tribunales, el poder para
administrar bienes, negocios, comercios, etc.
2.1. Clases de representacin:
a) legal o forzada: Se funda en una necesidad de orden pblico y su origen se encuentra en la ley.
Afecta a los incapaces en general y es fijada por la ley en cada caso.
b) voluntaria o convencional: El origen de esta representacin se encuentra exclusivamente en la
voluntad de las partes, se elige de acuerdo al negocio jurdico a realizar.
2.2. Actos que admiten representacin Excepciones.
El principio general que rige en esta materia es que todos los actos pueden ser objeto de
representacin; principalmente en el derecho patrimonial no reconoce excepciones, salvo las
disposiciones de ltima voluntad. Pero existen numerosas excepciones en el derecho de familia. Una
de las caractersticas fundamentales de la representacin es que se da por actos inter vivos.
El Art. 343 del CC dispone al respecto: Podrn celebrarse por medio de representantes los actos
jurdicos entre vivos. Los que versaren sobre derechos de familia, slo admiten representacin en los
casos expresamente autorizados por este Cdigo.
Los actos que no pueden ser objeto de representacin en el derecho de familia son numerosos; por
ejemplo: no podrn ser ejercidos por medio de representante la patria potestad, la tutela, la curatela,
etc.
El representante legal no podr contraer matrimonio ni reconocer hijos extramatrimoniales de su
representado incapaz. Empero, en caso de representacin voluntaria, estos dos actos son
completamente posibles de realizar.

2.3. Funcin de la representacin y sus consecuencias.

En doctrina se ha discutido respecto a la sustitucin de la voluntad del representado por el
representante, circunstancia completamente disipada conforme se otorgue un poder para realizar tal
o cual acto especfico (poderes especiales), o para la realizacin de negocios jurdicos con facultades
ms amplias.
De esta distincin surgen dos funciones:
1. la de transmitir la voluntad del representado y suscribir en su nombre; por ejemplo en el poder
para contraer matrimonio, donde el representante se limitar a expresar el consentimiento y suscribir
el acta en nombre de su representado;
2. que el representante aporte al acto una cuota de determinaciones propias en los negocios jurdicos,
teniendo facultades de escoger lo ms conveniente, por ejemplo: poder para vender una propiedad
sin determinacin del precio, forma de pago, plazo, etc., y el mandante quedar obligado por aquel
acto respecto a las obligaciones asumidas por el representante, aunque est en desacuerdo.
La consecuencia principal de estos actos es que obligan al representado, siempre que el
representante acte dentro de los lmites de sus facultades; as mismo, ste adquiere los derechos
que nazcan en virtud del acto realizado por su representado.
La norma citada anteriormente, en su ltima parte, dispone: Las consecuencias de un acto jurdico
sern consideradas respecto a la persona del representante, en lo concerniente a los vicios de la
voluntad o al conocimiento que tuvo o debi tener de ciertas circunstancias. Aunque el representante
fuere incapaz, valdr el acto que realice a nombre del representado.
El Art. 344 CC dispone: Los actos del representante se reputarn como celebrados por el
representado, siempre que los ejecutare dentro de los lmites de sus poderes. Cuando se excediere de
ellos, pero los terceros fueren de buena fe, se estimar que obr dentro de sus facultades, obligando
a su principal si el acto quedare comprendido dentro de su ttulo habilitante. En caso de duda, se
entender que procedi por cuenta propia. El error del agente acerca de la existencia y alcance de
sus facultades, se juzgar de acuerdo con las reglas del mandato.
Los terceros de buena fe son aparados ante posibles abusos que pudieran existir en el ejercicio de la
representacin; aunque se excediere de ellos, se considerar que obr dentro de sus facultades, si el
acto queda comprendido dentro del ttulo habilitante. Ejemplo: un poder para administrar estara
virtualmente comprendido en l la facultad para arrendamiento, fijacin de plazo para el mismo,
precio, suscripcin de contratos, pago de impuestos, tasas, tributos, efectuar trabajos de
conservacin y obligarse por los mismos e incluso la de obligarse por gastos tiles, como las
mejoras, etc.
Fuera de los casos sealados anteriormente, se considerar que el representante actu por cuenta
propia y la responsabilidad por dichos actos ser del mismo.
2.4. Limitaciones del representante.
Numerosas son las limitaciones impuestas por la ley al representante; stas estn fundadas en el
orden pblico, en la moral y a veces en la proteccin del inters del representado. Esta limitacin es
con el fin de que el representante no hiciere un ejercicio abusivo de sus facultades en perjuicio de
los derechos de su representado.
El Art. 448 del CC dispone: El representante deber:
a. atenerse a sus poderes, no obligndose el representante por lo que hiciere sin facultades o fuera de
ellas, salvo ratificacin;
b. abstenerse de formalizar consigo mismo un acto jurdico, sea por cuenta propia o de un tercero, si
el representado no lo hubiera autorizado, a menos que se tratare de cumplir una obligacin;
c. cuando el encargo fuere de colocar fondos a rditos, abstenerse de aplicarlos a sus negocios
propios o a los de otros tambin representados por l, de no mediar conformidad expresa del
representado; pero cuando se le hubiere encomendado tomar dinero en prstamo, podr el mismo
facilitarlo al inters en cursos; y

d. de no usar de sus poderes en beneficio propio.

Los actos celebrados con quienes supieran o debieran saber las circunstancias mencionadas en los
incisos anteriores, no obligarn al representado.
La sancin legal, para quienes dejan de observar estas prohibiciones, consiste en privar de efectos
vinculatorios respecto al representado. Si surgieren del acto obligaciones, deber responder
personalmente el representante.
3. Ratificacin - Definicin.
La ratificacin es el acto por el cual se da validez a otro acto celebrado por un tercero a nombre del
ratificante; es un medio para sanear un vicio y se realiza cuando un tercero ha procedido sin poder
suficiente o se ha extralimitado en sus facultades.
El Art. 346 del CC dispone: Si el representante careciere de poderes, o los hubiere excedido, y el
representado, o la autoridad competente en su caso, no ratificare el acto obrado en su nombre, ste
no obligar al representado.
Cundo es necesaria?
La ley prev dos situaciones posibles: la primera, la representacin voluntaria; y la segunda, la
representacin legal. En ambos casos, de producirse la actuacin sin el poder o existiendo
extralimitacin de facultades, se requerir la ratificacin, a los efectos de obligar al representado.
3.1. Efectos de la ratificacin.
El principal efecto de la ratificacin es obligar al representado, y este efecto se retrotrae hasta el da
del acto. Porque supone siempre que la misma se realiza con posterioridad al acto viciado. En todos
los casos quedan a salvo los derechos de terceros.
Lo dispone el Art. 347 del CC: La ratificacin equivale a la representacin. Tiene el efecto
retroactivo al da del acto, pero quedarn a salvo los derechos de terceros.
TITULO CUARTO: MODALIDADES
LECCIN VII
DE LOS EFECTOS ESPECIALES DE LOS ACTOS JURDICOS
1. DE LAS MODALIDADES. Introduccin.
Bajo la denominacin de modalidades de los actos jurdicos se regula un conjunto de fenmenos
jurdicos, por el cual resta algo a la plenitud de los actos jurdicos, tornndolos insuficientes, o
sometiendo sus efectos a algn acontecimiento. Estos fenmenos jurdicos estn regulados en el CC,
en las figuras denominadas condicin, plazo y cargo.
El Cdigo Civil Paraguayo ha venido a corregir el error metodolgico de sus fuentes, al regular
dentro del captulo referente a los Actos Jurdicos en General las modalidades de los mismos (Art.
318 al 342). Debemos puntualizar que el Cdigo Civil Francs no ha regulado en forma especial los
hechos y actos jurdicos; en consecuencia, la modalidad de los mismos debi ser regulada en el
captulo referente a los contratos. Todos los cdigos posteriores al de Napolen, inspirados en esa
fuente, siguieron la misma suerte.
El Cdigo Civil Francs, concebido por sus autores como un tratado prctico de derecho, omiti la
construccin de la teora general de los Hechos y Actos Jurdicos. Por aqu viene que toda la materia
de las obligaciones se halle en l legislado en el libro de los contratos, acaso porque stos
constituyen la especie ms comn de los actos jurdicos.[1]
[

Fueron los pandectistas alemanes quienes pusieron de relieve que estas modalidades no slo afectan
a las obligaciones de origen contractual, sino a todos los negocios jurdicos. Ellos las estudiaron,
dentro de la Teora General de los Hechos y Actos Jurdicos, como un fenmeno denominado
Autolimitacin de la voluntad; es decir, la restriccin de la voluntad en los negocios jurdicos,
originada en la voluntad misma. Freitas incluy esta materia en la parte de su proyecto que trata de
los Hechos; sin embargo Vlez Srfield, inspirndose en el Cdigo Francs y apartndose de su
modelo brasileo, regul la materia dentro del ttulo de las obligaciones.
Este defecto de metodologa de los cdigos anteriores fue corregido por el Cdigo Civil Paraguayo,
al regular la materia dentro del Libro II, Captulo II, con el Ttulo De las modalidades de los Actos
Jurdicos y en forma especial las modalidades en los contratos de compraventa en los Arts. 766,
768, 776, 777 y concordantes.
1.1. Actos que pueden ser sometidos a modalidades.
En principio, todos los actos pueden ser sometidos a una de las modalidades, como la condicin, el
plazo o el cargo; todos los negocios jurdicos se pueden adaptar a estas modalidades; algunos por su
naturaleza repugnan esta limitacin, principalmente porque en ellos est interesado el orden pblico
como ocurre con el matrimonio, la adopcin, el reconocimiento de filiacin, la aceptacin o repudio
de herencias, etc.

2. LA CONDICIN - Definicin.
Una de las modalidades de los actos jurdicos es la condicin, que consiste en la clusula en virtud
de la cual los agentes someten a un acontecimiento futuro e incierto los efectos de dichos actos.
Viendo Savigny en la condicin la existencia de un proceso psicolgico por el cual la voluntad se
restringe a s misma, cre la expresin autolimitacin para connotar la idea de lo modal. La
manifestacin de voluntad dice Savigny- toma un carcter especial desde que por s misma llega a
limitarse. Se llama condicin, la restriccin que une arbitrariamente la existencia de una relacin de
derecho a un acontecimiento futuro e incierto.
La declaracin condicionada de voluntad no deja por eso de ser la declaracin de voluntad efectiva
y actual. Lo que depende de la condicin no es la existencia de la voluntad, sino la existencia del
efecto.[2]
Se impone la necesidad de distinguir dos aspectos fundamentales:
a. El sometimiento del acto al acontecimiento futuro e incierto;
b. El sometimiento a un acontecimiento futuro e incierto de los efectos de los mismos.
El Cdigo Civil, en el Art. 318, dispone: En los actos jurdicos las partes podrn subordinar a un
acontecimiento futuro e incierto la existencia o la resolucin de sus efectos. Finalmente se puede
afirmar que son los efectos de los actos jurdicos los subordinados al acontecimiento futuro e
incierto.
2.1. Requisitos: Tcnicamente, existe condicin cuando se hallan reunidos tres requisitos:
a) Futuridad: La exigencia de que se trate de un acontecimiento futuro se halla estrechamente
vinculada con la incertidumbre, porque debe tratarse de un hecho an no ocurrido y que
eventualmente pudiera ocurrir, los hechos presentes o pasados no representan condicin alguna,
porque ellos no revisten el carcter de incierto.
Las partes no podrn referirse a ello sino por error o ignorancia de que los hechos se han producido
o se estn produciendo en ese momento, este caso representa una incertidumbre objetiva, porque
objetivamente sern completamente ciertos. El dominio de la incertidumbre objetiva debe
permanecer en el futuro; los actos que no cumplen con este carcter deben considerarse como puros
y simples, porque el hecho del cual se hacan depender ya ha sucedido.
b) Incertidumbre: La misma representa la idea de que puede ocurrir o no el hecho al que se someten
[

los efectos de los actos jurdicos. Tiene una importancia fundamental, porque si no es incierto el
hecho, no existira condicin, sino ms bien un trmino o plazo. Ejemplo: el caso de que los efectos
de un acto se someten a la muerte de una persona.
Lo incierto debe referirse a la produccin del acontecimiento; por ejemplo, si ocurre un accidente, si
cae granizo, etc.
c) Voluntariedad: La condicin debe originarse exclusivamente en la voluntad de las partes; no
puede surgir de la ley o de una necesidad jurdica; el nico fundamento de la condicin est en la
libre voluntad de las partes.
No sera condicin, en el sentido tcnico, cuando obedece a una disposicin legal o a una necesidad
jurdica, como por ejemplo: en un contrato de compraventa se establece que se resolver si no se
paga el precio de dos meses. En este caso sera un pacto comisorio y no una condicin.
Se debe observar que el precio es un elemento esencial de la compraventa (Art. 737), que por la
naturaleza de dicho acto responde a una necesidad jurdica referirse a ello. Aunque el Cdigo
expresamente no se refiere a este elemento de voluntariedad, la doctrina en forma unnime se refiere
al mismo, aunque aparentemente existira alguna condicin legal como la establecida en el artculo
siguiente:
La venta sujeta a ensayo o prueba, o a satisfaccin del comprador, se presume bajo condicin
suspensiva de que lo vendido fuere del agrado personal de aqul (Art. 768 CC).
La venta a satisfaccin del comprador es presumida por la ley como realizada bajo condicin
suspensiva; de all que muchos hablan de la existencia de una condicin suspensiva legal. Sin
embargo, se puede advertir que en el caso particular la ley no crea la condicin, sino simplemente la
presume a raz de hechos originados en la voluntad de las partes.
2.2. Condiciones prohibidas.
Como principio general, se hallan prohibidas las condiciones imposibles, ilcitas y contrarias a la
moral y a las buenas costumbres; stas, por una aplicacin de que no pueden ser objeto de un acto
jurdico los hechos de esta naturaleza, y mucho menos los efectos de los actos se podrn someter a
hechos calificados como tales.
As lo dispone la primera parte del Art. 319 CC: La condicin de un hecho imposible, contrario a la
moral o a las buenas costumbres, o prohibido por las leyes, deja sin efecto el acto jurdico.
La imposibilidad puede ser fsica o jurdica; ejemplo del primero seran la condicin de correr en
una carrera pedestre a una velocidad mayor de los 100 km. por hora, y del segundo, la de gravar en
hipoteca una mesa, etc.
La prohibicin legal de realizar un hecho trae como calificacin la ilicitud de esa conducta; por
ejemplo: la comisin de un delito, la prohibicin de negociar herencia futura (Art. 697 CC). Lo
contrario a la moral y a las buenas costumbres son aquellas conductas o hechos que atentan contra
los usos sociales, contra los valores sociales, tomando a la moral como patrimonio de la sociedad;
por eso se refiere a una moral donde est interesado el propio orden pblico. Ejemplo: la condicin
de exhibir cuerpos de menores con fines sexuales, etc.
2.2.1. Condiciones expresamente prohibidas por la Ley.
La ley enumera otras prohibiciones, fundadas principalmente en la garanta constitucional y en el
orden pblico, estas prohibiciones se encuentran en la segunda parte del Art. 319 que dispone:
Quedan especialmente prohibidas las siguientes condiciones:
a. Habitar siempre en un lugar determinado, o sujetar la eleccin de domicilio a voluntad de un
tercero;
Esta prohibicin responde a la garanta de libre trnsito y residencia establecida por la propia
Constitucin Nacional, es su Art. 41, que contempla igualmente el domicilio.
b. Mudar o no mudar de religin;

Responde a la libertad de cultos, reconocida en el Art. 24 de la Constitucin Nacional.

c. Casarse con determinada persona, o con la aprobacin de un tercero, o en cierto lugar, o en cierto
tiempo; pero ser vlida la de contraer matrimonio; y
d. Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada, o divorciarse.
Estos dos incisos protegen el derecho a contraer matrimonio, base de la familia, y a elegir
libremente el cnyuge. En cambio, es perfectamente lcita la condicin de contraer matrimonio
(siempre que no sea con persona determinada), que suele encontrarse con alguna frecuencia en las
disposiciones de ltima voluntad.
La segunda parte del inc. a del Art. 319 del CC establece la prohibicin de sujetar la eleccin de
domicilio a la voluntad de un tercero. Esta restriccin debe entenderse referida al domicilio real de
las personas y no a otra clase de domicilio. Se debe destacar que una persona puede tener ms de un
domicilio general, que establece segn sus intereses y relaciones jurdicas a constituirse, y el otro el
domicilio forzoso, demonizado legal. Sin embargo, la ley permite la eleccin en los actos jurdicos
de un domicilio especial para determinados efectos; incluso esto se entiende como una prrroga de
jurisdiccin. Se denomina igualmente al mismo como domicilio convencional. La ley dispone en los
siguientes te denomina igualmente al mismo como domicilio convencional. La ley dispone en los
siguientes trminos: Art. 62: Sin perjuicio de lo establecido en el artculo anterior, se podr elegir
en los actos jurdicos un domicilio especial para determinados efectos, y ello importar prorrogar la
jurisdiccin. Es evidente que la segunda parte del inc. a) del Art. 319 deber limitarse al domicilio
real; en consecuencia, no podr alcanzar al domicilio especial.
2.3. Clasificacin: El Cdigo Civil Paraguayo regula nicamente respecto a las condiciones
suspensivas y resolutorias. Sin embargo, deben tenerse en cuenta igualmente las condiciones
potestativas, causales y mixtas, positivas y negativas, expresas y tcitas.
2.3.1. a) Condiciones suspensivas: Se dice que la relacin jurdica se contrajo bajo condicin
suspensiva cuando el nacimiento del derecho est subordinado a un acontecimiento futuro e incierto.
Ejemplo: el contrato de seguro; si ocurre el siniestro, nacer el derecho a percibir la indemnizacin
y, por otra parte, la obligacin de indemnizar. Si apruebas la materia objeto de este estudio, te
donar un lote completo de libros de los mejores autores de la misma.
b) Condiciones resolutorias: Existe condicin resolutoria cuando la extincin de un derecho ya
adquirido est subordinada a un acontecimiento futuro e incierto. Ejemplo: te obsequio un automvil
con la condicin que apruebes esta materia en el periodo ordinario de examen. De reprobar el
examen se perder el derecho ya adquirido.
En la condicin resolutoria no se suspende la existencia de la obligacin. Esta existe y produce todos
sus efectos, como si fuera pura y simple: lo que queda en suspenso es la prdida o extincin
derechos u obligaciones, segn se trate.
Se debe puntualizar que esta clasificacin es la de mayor trascendencia en la vida del derecho, por
sus efectos y por su gran utilidad en los negocios jurdicos.
2.3.2. a) Condiciones potestativas: Cuando su cumplimiento depende del arbitrio del obligado.
Segn el Cdigo de Vlez, la condicin puramente potestativa, es decir cuando depende de la
voluntad del obligado, la misma es nula; sin embargo, cuando depende de la potestad del acreedor,
es perfectamente vlida. Indudablemente, poca aplicacin prctica tendra el primer caso, aunque no
fuera nula.
b) Causales: Cuando se trata de un hecho totalmente extrao a la volunta del hombre. Ejemplo: el
granizo, el siniestro, etc.
c) Mixtas: Cuando su cumplimiento depende en parte de la voluntad de las partes y de factores
extraos. Ejemplo: la obtencin de un primer lugar en un torneo deportivo. Ello depende de factores
humanos y tambin de factores ajenos al mismo.
2.3.3. a) Condiciones positivas: Consiste en la realizacin de un hecho.

b) Condiciones negativas: A contrario sensu, esta consiste en la abstencin de realizar un hecho.

2.3.4. a) Condiciones expresas: Es cuando se halla escrita en el acto.
b) Condiciones tcitas: Es la que no formalizada, se la entiende puesta vlidamente, sea en razn de
la naturaleza de la disposicin o del contrato, sea por exigirlo as el Derecho. As cuando se
prometen los frutos de su campo, se sobreentiende la condicin si nacieren. Lo mismo ocurre en la
venta del inmueble, donde el vendedor se reserva los frutos del ao. Esta reserva supone la
condicin de que nazcan los frutos.
2.4. Efectos de la condicin - La retroactividad.
Se deben distinguir los efectos producidos una vez cumplida la condicin; sus efectos se retrotraen
al da de la celebracin. En consecuencia, los actos realizados bajo condicin suspensiva sern
considerados como otorgados en forma pura y simple, sin condicin alguna; en los actos realizados
bajo condicin resolutoria, cumplida la condicin se considera como si el derecho nunca hubiere
existido.
La cuestin de la retroactividad ha sido objeto y sigue siendo objeto de ardua discusin en doctrina,
bien que en nuestro Derecho la cuestin haya sido resuelta por la ley en el sentido de establecerse el
principio[3].
2.4.1. Posicin del Cdigo Civil paraguayo (Art. 322).
De la disposicin del Art. 322 se puede inferir que nuestra ley sigue el mismo principio al
preceptuar: Si la relacin de derecho fuere subordinada a una condicin resolutoria, sus efectos
cesan por el cumplimiento de ella. A partir de ese momento se restablece el estado anterior a la
celebracin del acto. Debe restituirse lo que se hubiere recibido en virtud de la obligacin.
Con esta expresin de que se restablece el estado anterior a la celebracin del acto, se demuestra que
los efectos se retrotraen al tiempo de la celebracin del acto.
Sin embargo, como excepciones a este principio se tendra cuando: a) las partes expresamente
estipulan lo contrario; b) los terceros de buena fe en muchas circunstancias; y c) en los contratos de
ejecucin sucesiva, la retroactividad no tiene efecto.
2.4.2. Efectos estando pendiente la condicin.
Como principio se reconoce que estando pendiente la condicin, pueden ejercerse todas las medidas
conservatorias del derecho que le puede eventualmente corresponder al acreedor.
As lo dispone el Art. 327 CC, al preceptuar: Pendiente la condicin, los interesados podrn usar de
todas las medidas conservatorias de los derechos que le corresponderan en el caso de que ella se
cumpliera.
Igualmente no podr exigirse el cumplimiento del derecho antes de cumplirse la condicin, tanto en
la condicin suspensiva como en la resolutoria.
Dispone el Art. 323 CC: Pendiente la condicin suspensiva, no puede exigirse el cumplimiento de
la obligacin a ella subordinada. Si por error el deudor hubiere entregado bienes en ejecucin de la
obligacin condicionada, podr repetirlos. Si la condicin no llegare a cumplirse, se juzgar que el
acto no existi.
2.4.3. Daos y perjuicios estando pendiente la condicin.
Dispone el Art. 324 CC: El que tenga un derecho subordinado a una condicin suspensiva podr
exigir, en caso de realizarse la condicin, daos y perjuicios a la otra parte, si sta, durante el tiempo
intermedio de la suspensin, ha destruido o limitado el derecho dependiente de la condicin. En caso
[

de un acto bajo condicin resolutoria, tendr el mismo derecho, en las mismas circunstancias, aqul
en cuyo beneficio se restablece la situacin jurdica anterior.
Es decir, subsidiariamente, los interesados disponen de la accin resarcitoria para el caso de
destruirse el objeto sobre el cual recae el derecho o disminuir considerablemente ese derecho o valor
del mismo, estando pendiente la condicin, por cuyo motivo no se pueda hacer efectivo el derecho
en cuestin una vez cumplida la condicin.
2.4.4. Nulidad de actos estando pendiente la condicin.
El Art. 325 CC dispone: Si alguien ha dispuesto de un objeto bajo condicin suspensiva, todo acto
posterior efectuado sobre dicho objeto, pendiente de condicin, ser ineficaz si la condicin se
cumpliere, en la medida en que perjudicase el efecto dependiente de ella. Se equiparar a este acto el
que se realice, pendiente la condicin, por medio de una ejecucin forzosa, un embargo o por el
sndico de un concurso. Lo mismo suceder, siendo la condicin resolutoria, con los actos de
disposicin realizados por aquel cuyo derecho cese por el cumplimiento de la condicin. La
anulacin declarada no afectar los derechos de terceros de buena fe.
El Art. 326 CC establece: Cumplida la condicin, quedan subsistentes los actos de administracin
realizados por el propietario durante el tiempo intermedio.
La nulidad de los actos realizados, pendiente la condicin, no puede alcanzar a terceros de buena fe;
es una de las excepciones al principio de retroactividad de los efectos del cumplimiento de la
administracin realizado por el propietario estando pendiente la condicin.
2.5. Indivisibilidad del cumplimiento de la condicin.
El cumplimiento de la condicin es indivisible, no es susceptible de cumplimiento parcial, aunque la
prestacin fuere divisible.
Nada mejor como explicacin del texto como lo dicho por Pothier, fuente del artculo: el
cumplimiento de la condicin es indivisible, aun en el caso de que lo que hace al objeto de la
condicin sea alguna cosa divisible. Por ejemplo, que alguien me haya legado una cierta heredad, si
yo daba una cierta suma a su heredero; o que por una transaccin alguien se hubiese obligado a
dejarme una heredad litigiosa entre l y yo si le daba una cierta suma dentro de un cierto tiempo.
Aunque esta condicin tiene por objeto una cosa divisible, y aunque no haya nada ms divisible que
una cantidad de dinero, el cumplimiento de esta condicin quedar en suspenso hasta el
cumplimiento total de la condicin, sin que el cumplimiento parcial pueda dar por parte anulado el
legado, ni hacer nacer por parte la obligacin[4]
El Cdigo Civil dispone en el Art. 320: La condicin debe cumplirse de la manera como se la
estipul. El cumplimiento de la condicin es indivisible aunque la prestacin consista en hechos
divisibles. Cumplida slo en parte, los efectos del acto jurdico no existen o se resuelven en parte.
2.6. Cumplimiento ficto de la condicin.
El Art. 321 CC dispone los casos en que la ley juzgar como cumplida la condicin, aunque
realmente no se haya producido el cumplimiento; es lo que se denomina cumplimiento ficto de la
condicin; en los siguientes casos:
a. Cuando las partes a quienes su cumplimiento aprovecha voluntariamente la renuncien;
b. Cuando dependiendo del acto voluntario de un tercero, ste se negare al acto, o rehusare su
asentimiento.
2.7. Tiempo y forma del cumplimiento de la condicin.
La condicin debe cumplirse de la manera como se estipul, expresa la primera parte del Art. 320
CC; es decir, debe cumplirse en el tiempo y en la forma como fue estipulada.
Sin embargo, se debe puntualizar que el cumplimiento de la condicin opera de pleno derecho; sus
efectos tienen lugar con el mero acaecimiento del suceso, sin necesidad del cumplimiento de
[

formalidad alguna.
[
1] Luis De Gsperi, Tratado de las Obligaciones, Pg. 277.
[
2] De Gsperi, ob. cit. Pg. 278.
[
3] SILVA ALONSO, Ramn. Curso de Derecho Civil. Pg. 119.
[
4] Belluscio-Zannoni. T4. Cdigo Civil Comentado. Ed. Astrea. Bs. As. 1982.

LECCIN VIII
DE LAS MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS
1. EL PLAZO: El plazo es una de las modalidades de los actos jurdicos, por el cual se difiere en el
tiempo los efectos de dichos actos.
En el plazo no est en juego el nacimiento o la extincin de derechos y obligaciones, no se pone en
duda la existencia de los mismos, slo se difiere en l la exigibilidad de aqullos.
El plazo mantiene una similitud muy estrecha con una obligacin pura y simple. Ella existe en el
momento en que se produce el acuerdo de voluntades por el consentimiento de las partes y puede ser
exigida de inmediato en su ejecucin.
En la obligacin a plazo, la relacin jurdica surge de inmediato con la perfeccin del acto. He aqu
la similitud con la obligacin pura y simple, y por lo mismo integra el patrimonio de las personas, ya
sea en forma activa o en forma pasiva.
La diferencia fundamental radica en que en la obligacin pura y simple se puede exigir de inmediato
la ejecucin, y en la obligacin a plazo se suspende o se retarda la ejecucin en el tiempo, hasta el
da del vencimiento.
Definicin: Antes de entrar a definir el plazo debemos distinguir dos momentos del mismo: a) el
momento de la celebracin del acto donde comienza a tener vida: es lo que los romanos llamaban
dies a quo, ex die; y b) el da en que termina el plazo, o el trmino, llamado por los romanos dies
ad quem, ad diem.
Llamase plazo a este espacio acotado de tiempo entre la declaracin de voluntad y el instante en
que, por voluntad de las partes, la relacin de derecho debe empezar a producir sus efectos. Este
instante recibe el nombre de trmino[1].
En los negocios de cumplimiento inmediato, la declaracin de la voluntad y los efectos a producirse
coinciden; por tanto, no resultan notorios uno y otro aspectos del acto jurdico; ejemplo: en la
compraventa, en la permuta, etc.
En los negocios a plazo se distingue perfectamente el momento de la celebracin o el instante de la
declaracin de voluntad donde se constituye una relacin jurdica del momento de su ejecucin.
2. El plazo como modalidad - Definicin.
Finalmente se puede decir que el plazo es una modalidad de los Actos Jurdicos, por la cual se
difiere en el tiempo la exigibilidad de un derecho o la resolucin del mismo.
3. Actos que pueden someterse al plazo.
En principio, todos los actos jurdicos pueden someterse a plazo, principalmente el de orden
patrimonial; sin embargo, por excepcin, muchos actos no pueden someterse a plazo; todas las
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excepciones son derivadas del derecho de familia; ejemplo de los actos que no pueden someterse
plazo tenemos al matrimonio, al reconocimiento de filiacin, a la aceptacin y repudio de herencia,
etc.
4. A favor de quin se establece el plazo.
El problema de a favor de quin se establece el plazo, aparentemente, representa un inters ms bien
retrico. Sin embargo, al analizar mejor aparece su trascendental importancia en los negocios
jurdicos.
Si el plazo se hubiera establecido a favor del deudor, ste podra cumplir antes del vencimiento. En
las obligaciones de dar sumas de dinero no resulta notoria la importancia, porque el acreedor no
tendra inconveniente en recibir la suma adeudada antes del vencimiento.
Pero al tratarse de obligaciones, donde su objeto consista en una prestacin distinta a la de dar
sumas de dinero, la cuestin cambia radicalmente. Ejemplo: Juan est obligado a entregar a la
empresa Granos S.A., el da 30 de noviembre, diez toneladas de soja. En este ejemplo, la empresa
acreedora deber contratar silos, transporte y contraer compromisos en funcin a la fecha de la
entrega de los granos por el deudor. Sin embargo, si el deudor entregara antes de la fecha, el
acreedor podr legtimamente resistirse a recibirlos, porque es obvio que no tendr el lugar dnde
recibirlos. Si el plazo se estableciere a favor del acreedor, ste tendra la facultad de exigir antes del
vencimiento de la obligacin.
En el derecho comparado prevalece la solucin segn la cual el plazo funciona a favor del deudor;
as, el Cdigo francs, Art. 1187; el alemn, Art. 871; el suizo de las Obligaciones, Art. 81; el
brasileo, Art. 126; el italiano, Art. 1184. Siguen el sistema del Cdigo de Vlez, el espaol, Art.
1127 y el uruguayo Art. 1410[2].
4.1. El plazo en el Cdigo Civil paraguayo: a favor de quien se establece.
En el CC se establece que el plazo se presume establecido en favor de todos los interesados, con una
excepcin: la establecida en los testamentos, donde el plazo funciona en favor del beneficiario.
Dispone el Art. 335: El plazo en los actos jurdicos se presume establecido a favor de todos los
interesados, a no ser que resultare lo contrario del objeto de aquellos o de otras circunstancias. El
pago no podr hacerse antes del trmino sino de comn acuerdo. En los testamentos el plazo es a
favor del beneficiario.
La ley deja a salvo el principio de autonoma de la voluntad, donde el acuerdo de las partes puede
modificar esta regla; pero, no habiendo convencin, se aplicar la misma.
5. Clasificacin: Esta clasificacin no es meramente doctrinaria; surge de la propia ley cuando en el
Art. 334 se dispone: Podr establecerse que el efecto jurdico de un acto no sea exigible antes de
vencer el plazo, o que se extinguir al trmino de ste. Dicho trmino podr referirse a una fecha
dada o a un acontecimiento futuro que se producir necesariamente.
5.1. a) Plazo suspensivo: La relacin jurdica se somete a un plazo suspensivo cuando los efectos de
la misma quedan diferidos en el tiempo, pudiendo exigirse su cumplimiento una vez finalizado el
plazo. Ejemplo: un pagar de G. 10.000.000, sujeto a noventa das de plazo. En este ejemplo no se
pone en duda el crdito; slo se difiere en el tiempo su exigibilidad.
b) Plazo resolutorio: Una relacin jurdica se somete a un plazo resolutorio cuando se limitan los
efectos de la misma a un trmino. En el plazo resolutorio el derecho se goza hasta producirse el
acontecimiento o trmino; y una vez producido aqul, el derecho se extingue. El plazo resolutorio o
extintivo es una modalidad utilizada en todas las convenciones, cuyo efecto se limita a un espacio
fijado en un futuro; por ejemplo: el contrato de locacin, el contrato de sociedad, el prstamo, y en
los plazos inciertos tenemos la renta vitalicia.
5.2. a) Plazo cierto: El plazo cierto se da cuando se fija con exactitud la fecha de vencimiento, o bien
[

por cuntos das, meses o aos. Ejemplo: te pagar lo adeudado en fecha 30 de noviembre del
corriente ao. La obligacin de entregar maderas a los 90 das de esta fecha, a un ao, etc.
b) Plazo incierto: En el plazo incierto no se conoce cuando ocurrira el acontecimiento, pero s debe
ocurrir fatalmente. Esta es la diferencia de la condicin, donde en sta puede o no ocurrir el
acontecimiento. Ejemplo: la renta vitalicia.
5.3. a) Plazo expreso: El plazo expreso consta en el acto mismo.
b) Plazo tcito: Este plazo resulta de la naturaleza de la prestacin o se encuentra en forma implcita
en el acto. Ejemplo: un contrato de construccin de una obra, donde las partes omitiesen el da de la
entrega de la obra. El silencio de las partes queda suplido por la naturaleza de la obra; se entender
que ser utilizado el tiempo necesario, usando medios ordinarios y comunes para dicha terminacin.
5.4. a) Plazo legal: El plazo legal es el determinado por la ley; ejemplo, lo establecido en el Art. 234
del Cdigo Procesal Civil, donde dispone que la demanda deber contestarse dentro del plazo de 18
das.
b) Plazo judicial: El plazo judicial es aquel fijado por los jueces dentro de sus facultades; ejemplo,
las intimaciones o emplazamientos hechos a las partes en un juicio.
6. Caducidad del acto.
La caducidad del plazo es el decaimiento anticipado del mismo. Esa expiracin del trmino antes del
vencimiento trae como consecuencia la exigibilidad de la obligacin.
El decaimiento anticipado puede responder a razones de orden legal o simplemente convencional.
La primera est dada por la ley, como en los siguientes casos: a) el deudor sometido a concurso; y b)
cuando el deudor hubiera disminuido por actos propios la garanta prometida.
Si las obligaciones fueran solidarias o afianzadas, el plazo no decaer con relacin a los dems
codeudores o fiadores; todo ello se desprende del Art. 336 del CC. Esta regla general respecto a la
caducidad del plazo por razones legales establecida en el cdigo se halla perfectamente
complementada, al regular el pago en el captulo referente a la extincin de las obligaciones y son
los siguientes casos:
1. cuando el deudor cayere en insolvencia, o si por ese hecho hubiere disminuido las garantas
estipuladas o no se dieren las prometidas;
2. cuando el deudor hipotecario o prendario hubiere disminuido ostensiblemente su valor. Ejemplo:
venta de accesorios de una casa o mobiliarios adheridos a la misma;
3. cuando los bienes afectados a la hipoteca o la prenda fueren vendidos en remate judicial y a
requerimiento de otros acreedores.
En todos estos casos el acreedor podr exigir el pago de la totalidad de la obligacin, quedando a
salvo los deudores solidarios o fiadores, respecto a quienes no se produce la prdida del beneficio
del plazo (Arts. 566, 567 CC).
La caducidad del plazo de origen convencional se estipula en los actos, sean contratos, documentos
a las rdenes, y es utilizada con mucha frecuencia en los negocios jurdicos. Ejemplo, al adquirir en
compra a plazo cualquier artculo o bienes, es de uso corriente en el campo comercial estipula que la
falta de pago de dos cuotas consecutivas traer aparejada la caducidad del plazo y har exigible la
totalidad de la obligacin.
La caducidad del plazo de carcter convencional es de gran utilidad para los trficos jurdicos,
porque facilita las operaciones comerciales realizadas a plazo.
7. Fijacin del plazo en el Cdigo Civil.
En el Derecho Romano se distingua como la obligacin de CUM VOLUERO; es decir, cuando
dependa de la voluntad de cumplir la obligacin. En nuestros das se equiparara con la clusula

cuando quiera. La solucin para este tipo de obligacin era la nulidad de la misma.
Sin embargo, con posterioridad, los autores pretendieron encontrarle una solucin ms equitativa,
para no existir un abuso de la tolerancia tenida al deudor, y el cdigo austriaco recogi la siguiente
solucin: en una obligacin meramente personal, intransmisible a los herederos, el Juez debe fijar un
trmino para su cumplimiento; en una obligacin que no sea de carcter personal, se debe aguardar
la muerte del deudor para exigir de sus herederos la prestacin.
En las clusulas CUM POTUERIS, cuando pueda o mejore de fortuna, no exista ningn
inconveniente, bastaba con probar que el deudor ha mejorado de posibilidades y se encuentra en
condiciones de cumplirla.
Debemos considerar estos supuestos: a) cuando la obligacin no tiene un plazo expreso o tcito; b)
cuando tuviere como plazo la clusula cuando pueda o tuviere medios suficientes; y c) cuando se
someta a una clusula cuando quiera.
Respecto al primer supuesto, el Cdigo resuelve que se har exigible la obligacin en forma
inmediata (Art. 561 CC).
Respecto al segundo supuesto, el Juez a instancia de parte fijar el plazo en que deba cumplirse con
la obligacin (Art. 562 CC).
El tercer supuesto no se halla previsto en el Cdigo expresamente, pero es nuestra opinin que por el
principio de interrelacin, interdependencia y reciprocidad de las prestaciones que gobierna el
espritu de nuestro cdigo, el Juez estar facultado a fijar el plazo para su cumplimiento.
Si una obligacin se sometiera a un plazo que dependa de la voluntad del acreedor, y si el deudor
desea liberarse del mismo, igualmente podr solicitar al Juez la fijacin del plazo (Art. 562 CC).
8. Forma de computarse el plazo.
Dispone el Art. 337 CC: Si el plazo se fijare por meses o por aos, se contar el mes de treinta das
y el ao de trescientos sesenta y cinco das, por el calendario gregoriano.
Desde cundo se cuentan los plazos? Dispone el Art. 338 CC: Los plazos de das se contarn
desde el da siguiente al de la celebracin del acto. Si el plazo est sealado por das a contar desde
uno determinado, quedar ste excluido del cmputo. El plazo incluye el da del vencimiento. Si
fuere domingo o feriado, el cumplimiento tendr lugar el primer da siguiente que no lo sea.
9. Conclusin del plazo.
El Art. 339 CC: El plazo establecido por meses o por aos concluir al transcurrir el da del ltimo
mes que tenga el mismo nmero que aquel en que comenz a correr el plazo.
Art. 340 CC: Cuando el plazo comenzare a correr desde el ltimo da de un mes de ms das que
aquel en que terminare el plazo, ste vencer el ltimo da de este mes.
Domingos y feriados. En primer trmino los plazos son continuos y completos y terminan en la
medianoche del ltimo da, incluyendo domingos y feriados, salvo en convencin expresa en
contrario (Art. 341 CC). Sin embargo, se debe puntualizar una excepcin en materia procesal: en su
mayora se consideran slo los das hbiles y no se cuentan los das inhbiles, salvo en algunos
juicios como el amparo, por ejemplo.
10. Efectos del plazo.
Antes del vencimiento del plazo, el acreedor puede ejercer las medidas conservatorias de sus
derechos, y despus de su vencimiento se torna exigible la obligacin.
11. EL MODO O CARGO - Definicin.
Es una obligacin accesoria que se impone normalmente a una liberalidad, y cuyo incumplimiento

no afecta a la eficacia del derecho, salvo que expresamente se lo imponga como condicin.
En el Derecho Romano era una carga impuesta a una donacin, por un valor inferior al bien donado.
Mientras unos romanistas entendan que el cargo solo se impona a una liberalidad (donacin,
legado, etc.), Makeldey ensea que tambin podra existir en los actos a ttulo oneroso; pero con esta
diferencia: que, mientras en los primeros poda el donador, en los casos de inejecucin, exigir la
ejecucin o la restitucin de lo que haba dado, en los segundos se limitaba su accin para pedir la
ejecucin del modo.
12. Distincin entre el MODO o CARGO y la condicin.
La principal preocupacin de los juristas es establecer una ntida distincin entre la condicin y el
modo o cargo. Todos ellos coinciden en que en la condicin los efectos del acto se suspenden a un
acontecimiento futuro e incierto, y mientras tanto no resulta coercitiva; en el cargo, los efectos no se
suspenden y su cumplimiento es coactivo; es decir, su cumplimiento se puede exigir coactivamente.
Ejemplo del cargo impuesto como condicin sera una donacin hecha a la Facultad de Derecho
consistente en la suma de G. 50.000.000, con el fin de que con las rentas producidas de la aplicacin
de la suma donada obtuviera todas las publicaciones anuales sobre el Derecho Civil; si as no lo
hiciere, perder el derecho. En este ejemplo, el incumplimiento afectar a la eficacia misma del
derecho.
Algunos autores argentinos, como Alfredo Colmo, estiman al referirse al Cdigo de Vlez,
principal fuente del CC- que el legislador ha ido demasiado lejos al convertir cargo en condicin,
cuando lo caractersticos del cargo, por oposicin a la condicin, es el de no impedir la adquisicin
de un derecho, ni implicar la prdida del mismo.
13. EL CARGO puro o simple.
En el Cdigo Civil Paraguayo, igualmente, se regula el cargo, con la posibilidad de imponerse como
condicin; sin embargo, la regla es que al no expresar la voluntad de imponerse como condicin,
rige el cargo puro y simple.
Es decir, la regla es el cargo puro y simple. Esta regla no da el Art. 330 que establece: Si no
hubiere condicin resolutoria, la falta del cumplimiento del cargo no har incurrir en la prdida de
los bienes adquiridos y quedar a salvo a los interesados el derecho de constreir judicialmente al
gravado a cumplir el cargo impuesto.
EL CARGO impuesto como condicin.
Como se explica precedentemente, el cargo como principio no afecta al derecho mismo; es apenas
una obligacin accesoria cuyo beneficiario puede exigir su cumplimiento. Sin embargo, de
imponerse una condicin, esto deber expresarse claramente; en caso de duda se considerar que tal
condicin no ha existido.
As lo dispone el Art. 328: El cargo impuesto slo impedir el efecto del acto jurdico cuando
importase una condicin suspensiva. En caso de duda se entender que tal condicin no ha existido.
Segovia ensea: Para que los cargos importen una condicin resolutoria, es necesario que el
disponente conmine expresamente la restitucin de los bienes adquiridos si el adquirente no cumple
los cargos. Esta es la solucin en la mayora de los Cdigos en el Derecho Comparado.
En que consiste la diferencia entre el cargo impuesto como condicin y la condicin misma? La
diferencia fundamental radica en que en la condicin sus efectos operan de pleno derecho. En el
cargo impuesto como condicin, los efectos deben ser declarados por el juez.
El Art. 329 CC expresamente dispone: Si hubiere condicin resolutoria por falta de cumplimiento
del cargo impuesto, ser necesaria la sentencia del juez, para que el beneficiario pierda el derecho
adquirido.

14. Fijacin del plazo en el cargo.

El cargo debe cumplirse en el plazo establecido en el acto; sin embargo, si no se hubiese fijado un
plazo, se debe recurrir al Juez para que prudencialmente fije un plazo determinado, dentro del cual
el obligado debe cumplir con esa carga.
El Art. 331 CC establece: A falta de plazo determinado, el cargo deber cumplirse dentro del plazo
sealado por el Juez.
15. Transmisibilidad del cargo.
Por ser el cargo una obligacin accesoria impuesta al adquirente de un derecho, nada impide que se
transmita a los herederos del obligado, salvo que la obligacin sea intuite personae, es decir, que
dependa de las cualidades personales del agente, en cuyo caso, producido el fallecimiento del
mismo, no podr cumplirse por sus herederos. Ejemplo: una donacin con cargo de que el
beneficiario levante una obra de escultura.
En esta segunda hiptesis, de producirse el fallecimiento antes del cumplimiento del cargo, la
adquisicin del derecho queda sin efecto alguno, volviendo los bienes al imponente del cargo o a sus
herederos (Art. 332).
16. Casos en que el incumplimiento del cargo produce la prdida del derecho.
En primer trmino tenemos los cargos impuestos con obligaciones, eminentemente personales
(intuite personae), y se produce el fallecimiento antes del cumplimiento del cargo.
El cargo impuesto como condicin resolutoria, no cumplindose con el mismo, trae aparejada la
prdida del derecho. Debe sealarse que deber pedir el beneficiado al Juez su declaracin; sin
embargo, la condicin opera de pleno derecho.
Los terceros de buena fe no sern afectados por los actos de prdida de derechos; siempre quedan a
salvo los terceros que de buena fe negociaron en virtud de un derecho gravado con una condicin
resolutoria o con un cargo impuesto como condicin resolutoria.
17. Lmites de responsabilidad. Quines pueden demandar su cumplimiento?
Por tratarse de una obligacin accesoria, el lmite de responsabilidad del obligado es hasta el valor
de lo recibido en la transmisin del derecho; no podr ir ms all del mismo y podr demandar el
cumplimiento del cargo el beneficiario o sus herederos.
18. Cargos imposibles, ilcitos y contrarios a la moral y las buenas costumbres.
Si bien el cargo embebe una convencin accesoria, siempre que el hecho y la prestacin a cargo del
gravado hayan sido impuestos por el donante o el testador, sea como medio de alcanzar el derecho
correlativo o como fin de la obligacin principal, su nulidad apareja la nulidad del acto.
Esta nulidad es por aplicacin del principio general que rige en esta materia y se encuentra legislada
en los Arts. 319, 297 y concordantes del CC.
Excepcin: En cuanto a la imposibilidad, la misma debe consistir en una imposibilidad objetiva y no
relativa al grado. Por lo dems, debe ser una imposibilidad contempornea al tiempo de la
imposicin del cargo.
La imposibilidad sobrevenida no puede afectar al acto; as lo dispone el Art. 333 del CC: Si el
hecho no fuere absolutamente imposible, pero llegare a serlo despus sin culpa del adquirente, la
adquisicin subsistir y los bienes quedarn adquiridos sin cargo alguno.
Dicha imposibilidad sobrevenida debe ser sin culpa del adquirente para no afectar al derecho
adquirido, porque de serlo por su culpa, debe afectar al derecho que hubiere adquirido con cargo.

1] Luis De Gsperi. Tratado de Obligaciones. Pg. 322.

2] Silva Alonso, Ramn. Curso de Derecho Civil. Pg. 123.

LECCIN IX
DE LA INTERPRETACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
1. La interpretacin es una cuestin de hecho o derecho?
Los actos jurdicos, donde existe coincidencia de interpretacin por las partes respecto a su
contenido y alcance, no acarrearan ninguna dificultad. Sin embargo, cuando sus clusulas son
oscuras, insuficientes, dudosas, ambiguas, surge la necesidad de realizar la tarea de interpretacin
del acto.
La interpretacin de los actos jurdicos tiene una relacin muy estrecha con la teora de la voluntad y
la teora de la declaracin. Quienes defienden frreamente la teora de la declaracin sostienen que
en caso de discordancia entre lo declarado y la intencin del agente, debe prevalecer lo primero, en
razn de que la ley juzga la conducta exterior del agente; en consecuencia, no cabra la investigacin
de la intencin real del agente.
Los canonistas haban advertido la dificultad de penetrar en el estado de nimo y decan: Ecclesia
non judicat de internis (la Iglesia no juzga de los actos internos); es decir, lo que el Juez debe
interpretar es la declaracin, tomada sta en su conjunto, que autorice a creer lo que ha querido.
Cuestin de hecho o de derecho? Por otro lado, si el Juez debe investigar la intencin real del
agente, la tarea de la interpretacin sera una cuestin de hecho, que debera someterse a prueba. Por
el contrario, si se procediera a interpretar slo el conjunto de sus declaraciones, sera una cuestin de
derecho, sin necesidad de someterse a prueba; esta distincin adquiere mayor importancia en
aquellos pases que cuentan con el recurso de casacin, reservado para cuestiones de interpretacin y
con el fin de uniformar la jurisprudencia.
No obstante todo lo dicho anteriormente, en procura de restarle mrito al rol de la intencin en la
vida del Derecho, ella desempea una funcin importante en la formacin de los actos jurdicos y en
la constitucin de las obligaciones que de ellos nacen. Es una realidad que existe dificultad para que
las partes puedan traducir fielmente su comn intencin, de tal manera a eliminarse toda duda de la
misma. Puede ocurrir con frecuencia, por imprudencia, y sin haberlo deseado, que se cae en
oscuridades del lenguaje, de contradicciones o ambigedades en la redaccin de los instrumentos
declarativos de la voluntad.
En rigor, la voluntad de las partes encuentra serios obstculos para traducirse en expresiones
matemticamente exactas. Se debe sealar que la interpretacin es una cuestin de derecho y no de
hecho.
2. Definicin.
En referencia a la trascendencia en el derecho de la interpretacin de los actos jurdicos, se puede
decir que la misma consiste en: La tarea de desentraar el verdadero sentido de las clusulas
ambiguas o dudosas, arrojar luz sobre las expresiones oscuras, para fijar el alcance de sus trminos,
de modo a conocer las obligaciones que surgen de las mismas.
La interpretacin, dice Savigny, consiste: Hacer brotar de la letra muerta el pensamiento que ella
oculta.
Para los actos jurdicos la interpretacin consiste en reconstruir el significado de la declaracin
emitida y lo que a la conducta seguida razonablemente debe atribuirse, conforme a las concepciones
dominantes de la conciencia social, en el lenguaje comn en la practica de la vida, en los usos del
trfico, una vez que su contenido haya sido fijado y encuadrado dentro de las circunstancias en que
se produce.
En rigor, la tarea de la interpretacin consiste en atribuir consecuencias jurdicas al texto legal o
contractual en el momento de su aplicacin al caso concreto y es all cuando surge la norma jurdica
[
[

que constituye el texto legal o contractual interpretando que goza de la fuerza obligatoria.
3. Pautas de interpretacin - Reglas generales: Podemos considerar como reglas generales en
materia de interpretacin de los actos jurdicos las siguientes disposiciones:
3.1.1. La calificacin jurdica errnea del acto.
a) Primera regla general: Art. 300 CC.: La calificacin jurdica errnea que del acto hagan las
partes no perjudica su eficacia, que se juzgar segn el contenido real del mismo. Cuando hubiese
en un instrumento palabras que no armonicen con la intencin reflejada en el acto, prevalecer sta.
La referida disposicin legal marca una pauta muy importante de interpretacin: a) respecto a la
calificacin errnea; y b) respecto a la intencin de las partes. En ambos casos, la ley pretende
juzgar al acto de acuerdo al propsito de las partes y no encadenarlas de acuerdo a la expresin
literal de las clusulas, en la formacin de la relacin jurdica.
3.1.2. Efecto declarado por las partes y el virtualmente comprendido.
b) Segunda regla general: Est dada por el Art. 301 del Cdigo Civil Paraguayo que precepta: Los
actos jurdicos producen el efecto declarado por las partes, el virtualmente comprendido en ellos y el
que les asigne la ley.
3.1.3. Convenciones contractuales, ley para las partes.
c) Tercera regla general: Es obvio que el Captulo VI, del Libro III, los efectos del contrato y su
extincin, ha sentado igualmente una regla de carcter general en materia de interpretacin de los
contratos en su Art. 715, donde en primer trmino consagra a las reglas formadas en los contratos
como leyes para las partes; en segundo lugar, que deben ser cumplidas de buena fe, y en tercer lugar,
que ellas obligan a lo que est expresado y a todas las consecuencias virtualmente comprendidas.
La referida norma jurdica estatuye lo siguiente: Las convenciones hechas en los contratos forman
para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma, y deben ser cumplidas de
buena fe. Ellas obligan a lo que est expresado, y a todas las consecuencias virtualmente
comprendidas. Esta norma jurdica otorga fuerza vincular a la voluntad autnoma.
3.2. Reglas Especiales: Hemos afirmado precedentemente que estas reglas deben regularse en la
parte general o, en su defecto, dentro de los actos jurdicos.
3.2.1. Intencin comn de las partes.
a) Primera regla especial: Esta regla viene a poner el sello definitivo de la importancia de la misma
en el Derecho; constituye una rplica muy dura a la teora de la declaracin aparentemente contenida
en el Art. 279 del CC; en esta regla cobra mayor actualidad la expresin del Dr. Ramn Silva
Alonso: En Derecho no existe solucin qumicamente pura; en el Derecho son importantes la
intencin y la declaracin.
Esta regla est contenida en el Art. 708 del CC cuando dispone: Al interpretar el contrato se deber
indagar cul ha sido la intencin de las partes y no limitarse al sentido literal de las palabras. Para
determinar la intencin comn de las partes se deber apreciar su comportamiento total, an
posterior a la conclusin del contrato.
3.2.2. Contexto general.
b) Segunda regla especial: En cuanto al contexto general, dispone al respecto el Art. 709 del CC.:
Las clusulas del contrato se interpretan las unas por medio de las otras, atribuyendo a las dudosas
el sentido que resulte del contexto general.
Las clusulas del acto no pueden interpretarse aisladamente, prevalecindose de las mismas para

atribuirle el efecto que evidentemente no coincide con el contexto general de la declaracin, ni con
la voluntad, equivocadamente manifestada en ella.
3.2.3. El objeto del contrato.
c) Tercera regla especial: El objeto del contrato est dado por el Art. 710 CC cuando dispone: Por
generales que fueren las expresiones usadas en el contrato, ste no comprende sino los objetos sobre
los que las partes se han propuesto contratar.
Esta es una restriccin de las facultades interpretativas slo a los objetos en que las partes se han
propuesto contratar, a los efectos de evitar su ampliacin indebida en cuanto a la esfera de
aplicacin de un acto.
3.2.4. Un caso como ejemplo no excluye a los dems.
d) Cuarta regla especial: Est dada por el Art. 711 del CC. al expresar: Cuando en un con trato se
hubiere hecho referencia a un caso con el fin de explicar un pacto, no se presumirn excluidos los
casos no expresados, a lo que, de acuerdo con la razn, puede extenderse dicho pacto.
3.2.4. En caso de duda, la validez del contrato.
e) Quinta regla especial: Se refiere a un caso de duda; debe interpretarse a favor de la validez y no
de la nulidad del acto; interpretndose en el sentido que ms convenga a la naturaleza del acto.
Dispone el Art. 712: Las clusulas susceptibles de dos sentidos, de uno de los cuales resultara la
validez y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si ambos dieren igualmente
validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga a la naturaleza de los contratos y a
las reglas de la equidad.
La doctrina ensea que debe rechazarse la interpretacin que producira la nulidad del acto, con
mayor razn cuando de otras clusulas surgiere la validez del mismo. El sentido ms favorable a la
naturaleza del acto. Ejemplo: en un contrato de alquiler por el trmino de un ao donde se fija una
suma de G. 200.000 (equivalente a un mes). Debe entenderse, indudablemente, conforme a la
naturaleza del acto, que la suma se refiere a cuotas mensuales.
3.2.6. Clusulas de formularios, a favor del no proponente.
f) Sexta regla especial: Las clusulas insertas en las condiciones generales del contrato as como en
formularios dispuestos por uno de los contratantes, se interpretarn, en caso de duda, a favor del
otro.
Se dan principalmente en los contratos de adhesin, donde en cualquiera de los casos de duda debe
interpretarse a favor del otro. El CC an va ms all, porque autoriza la dispensa del cumplimiento
de la obligacin o la modificacin por el Juez en los contratos leoninos, est previsto en el Art. 691:
Cuando los contratos por adhesin contengan clusulas restrictivas de carcter leonino, la parte
adherente podr ser dispensada de cumplirlas, o pedir su modificacin por el Juez.
3.2.7. Favor debitoris - Si el contrato es gratuito: armonizacin equitativa. Si es oneroso y buena fe.
g) Sptima regla especial: La ltima regla de interpretacin establece el Art. 714: Si a pesar de la
aplicacin de las normas precedentes subsistiere la obscuridad del contrato, deber ste ser
entendido en el sentido menos gravoso para el obligado si fuere a ttulo gratuito; y en el sentido que
realice la armonizacin equitativa de los intereses de las partes, si fuere a ttulo oneroso. El contrato
debe ser interpretado de acuerdo con la buena fe.
4. Buena fe Concepto.
Esta buena fe significa que el hombre debe creer y confiar que una declaracin de voluntad surtir
en un caso concreto sus efectos usuales, los mismos efectos que ordinariamente ha producido en

casos iguales.
La buena fe es el deber de lealtad que preside los negocios jurdicos; es considerada la regla de oro
de la interpretacin.

LECCIN X
DE LA PRUEBA DE LOS ACTOS JURDICOS
1. Prueba de los actos jurdicos. Concepto.
Puede definirse a la prueba como la demostracin legal de la veracidad de un hecho;
evidentemente que no se trata de cualquier forma de demostracin; ella debe hacerse conforme a la
ley. Por la misma razn se regulan los medios de pruebas admitidos en la legislacin.
La prueba en el derecho adquiere singular importancia, porque en cierto momento el derecho mismo
se confunde con la prueba; de all su estudio en esta parte del Derecho Civil y con mayor
profundidad en el Derecho Procesal Civil. En cuanto a la teora general de las pruebas en el derecho,
sta importa un estudio constante, mediante el cual las legislaciones van admitiendo nuevos medios
probatorios en el afn de que la justicia cuente con mayores instrumentos de investigacin.
1.1. Carga de la prueba.
Siempre fue objeto de anlisis y estudios muy profundos la carga de la prueba. Los romanos
designaban a este problema como el onus probando, aunque resulta obviamente en nuestros das
insuficientes para explicar la complejidad del problema.
En efecto, el principio es: Actoris incumbit onus probando; actore non probando reus absolvitur.
Esto nos seala que aquel que afirma algo, debe probar; es decir que al actor incumbe la carga de la
prueba; al demandado le basta con negar los cargos, y no demostrando lo afirmado por el actor, el
Juez debe desestimar la pretensin del mismo.
En el Derecho actual, aquel que tiene una obligacin legal que cumplir, es quien debe demostrar el
cumplimiento de la misma; este principio se conoce como la inversin de la carga de la prueba.
1.2. Qu se prueba? Hechos que necesitan ser probados.
Lo que se prueba es el hecho y en ningn caso se prueba el derecho; ste basta con ser invocado si
as lo desean las partes; sin embargo, no es requisito esencial la invocacin en forma expresa,
porque rige el principio iura novit curia; la presuncin de que el Juez conoce el derecho.
1.3. Ley extranjera. Aplicacin oficiosa. Limitaciones.
La ley 879 en primer trmino y con posterioridad el Cdigo Civil Paraguayo, traen una innovacin
extraordinariamente importante para resolver los conflictos de leyes, otorgando la facultad de
aplicacin oficiosa de la legislacin extranjera, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar
tanto su existencia como su contenido.
Esta aplicacin slo tiene algunas limitaciones que son:
a) las instituciones polticas;
b) las leyes de orden pblico;
c) la moral y las buenas costumbres; y
d) cuando las normas del CC sean ms favorables a la validez del acto.
En efecto, el Art. 22 del CC dispone: Los jueces y tribunales aplicarn, de oficio, las leyes
extranjeras, siempre que no se opongan a las instituciones polticas, las leyes de orden pblico, la
moral y las buenas costumbres, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y
el contenido de ellas. No se aplicarn las leyes extranjeras cuando las normas de ste Cdigo sean

ms favorables a la validez de los actos.

1.4. Apreciacin de las pruebas. Sistemas.
El Juez debe apreciar las pruebas en la Sentencia Definitiva. Ahora bien, con qu criterio debe
apreciar el Juez las pruebas rendidas en el juicio? Son tres los sistemas que tratan de establecer la
apreciacin de las pruebas:
1.4.1. Sistemas de las pruebas legales: Segn este sistema, las pruebas tienen un valor nico,
inalterable, que le otorga la propia ley, e independientemente de la apreciacin judicial.
1.4.2. Sistema de las libres convicciones: Segn este sistema, el Juez no est atado a ninguna prueba
para dictar su fallo, sino libremente debe seguir su propia conviccin, su criterio, aunque ello est
contra los dems elementos probatorios. Es el sistema seguido por los ingleses.
1.4.3. Sistema de la sana crtica: este sistema es una concepcin intermedia entre los dos anteriores;
se considera un sistema hbrido, donde el Magistrado no puede apartarse de las pruebas rendidas en
el juicio; sin embargo, puede apreciarlas segn su sano criterio.
1.5. Medios de pruebas.
Los medios de pruebas son legislados por nuestro derecho positivo y segn los cuales puede
producirse la consecuencia de demostrar con certidumbre el hecho. Estos medios de prueba son los
siguientes:
1.5.1. La confesoria: La confesin es el reconocimiento de un hecho realizado por una persona, que
puede producir las consecuencias jurdicas a su cargo. La misma puede ser de carcter judicial y
extrajudicial; la primera es la realizada con una formalidad legal establecida en el Cdigo Procesal
Civil con el propsito de arrancar de una de las partes una confesin en el juicio; se denomina
absolucin de posiciones a las preguntas formuladas con carcter afirmativo, que se llaman
posiciones.
La confesin extrajudicial es la realizada fuera del juicio, normalmente ante un Notario Pblico.
1.5.2. La instrumental: La prueba instrumental es la llamada prueba preconstituida, en razn de que
los instrumentos se constituyen como medios probatorios muy anteriores a cualquier litigio. Los
romanos denominaban instrumentum a todo escrito otorgado por las partes donde consten derechos
y obligaciones; la etimologa del trmino da la idea de instruir, informar, dar a conocer.
Los instrumentos pueden ser pblicos y privados. Los primeros son aquellos autorizados por el
Oficial Pblico o Funcionario Autorizado, conforme a las formalidades legales y dentro de los
lmites de su competencia, en razn de la materia y en razn del territorio. Son instrumentos
pblicos los enumerados en el Art. 375 del CC; su eficacia probatoria de probatio probatisima hace
plena prueba; slo puede destruirse su fuerza probatoria mediante redargucin de falsedad (Art.
383).
Los instrumentos privados son los autorizados por los particulares, sin observacin de formalidad
especial; tiene fuerza probatoria entre las partes una vez reconocida la firma en juicio, haciendo
plena prueba a partir de ese momento entre las mismas y sus sucesores universales; no as respecto a
terceros.
1.5.3. La pericial: La prueba pericial, propiamente, dicen algunos autores, no se trata de un medio de
prueba ms, sino un medio de prueba para obtener prueba, ya que la prueba en s est constituida por
el hecho mismo, y no por el dictamen pericial.
En algunas cuestiones, por resultar altamente especializadas o simplemente por la naturaleza de la
cuestin debatida, el Juez no podr tener los conocimientos suficientes, o simplemente el criterio

suficiente, para apreciar la cuestin controvertida; por esta razn debe contar con el auxilio de otras
ciencias, arte, profesin o industrias para coadyuvar la funcin judicial.
La fuerza probatoria de la pericia debe ser apreciada por el Juez, teniendo en consideracin la
competencia de los peritos, principios cientficos en que se funden, la conformidad o
disconformidad de sus opiniones y las dems pruebas y elementos de conviccin que la causa
ofrece. Ejemplo: juicio de insania.
1.5.4. La testimonial: La prueba testimonial es la emanada por terceros sin inters alguno en el
juicio. La prueba testimonial es una prueba circunstancial, porque los terceros atestiguarn respecto
a los hechos acaecidos y que hayan cado bajo su percepcin, presenciado, visto u odo. All radica
la diferencia con la prueba preconstituida, porque a los terceros se los llama en el juicio a fin de
demostrar un hecho determinado.
1.5.5. La inspeccin judicial: Para que el propio Magistrado pueda constatar de visu et auditu
algn hecho determinado; se realiza en juicio conforme a las leyes procesales.
1.5.6. Las presunciones: Cuando por alguna razn no se puede obtener la prueba directa, funcionan
en primer trmino los indicios, que son rastros, huellas o principios de prueba, y la presuncin es la
conclusin que se obtiene de todos los indicios. El valor de las presunciones depende de las
circunstancias; en todos los casos deben ser precisas, graves y concordantes respeto a los hechos en
que ellas se funden. Las presunciones pueden ser legales y judiciales; las legales pueden ser Juris
tantum: son las que admiten prueba en contrario; y Jure et de Jure: son los que no admiten prueba
en contra.
1.5.7. Las reproducciones y exmenes: El Cdigo Procesal Civil vigente ha incorporado la prueba
mediante las reproducciones de plano, calcos, relevamientos, reproducciones fotogrficas,
cinematogrficas, de objetos, documentos, lugares y sonidos; para ellos se requiere el
consentimiento de las partes (Art. 394 CPC).
1.5.8. La prueba de informes: El Juez, sea de oficio o a peticin de parte, puede solicitar informes de
las instituciones pblicas, entidades privadas, entes autrquicos, etc., respecto a cuestiones
relacionadas con sus actividades o registradas en sus archivos.
1.5.9. Ilicitud de las pruebas.
No constituye un problema nuevo el de la ilicitud de las pruebas. Juristas de todos los tiempos han
ocupado su atencin respecto a la teora de la ilicitud de las pruebas.
Debe distinguirse, pues, la ilicitud propiamente del medio de prueba y la obtencin irregular o ilcita
de la prueba y por ltimo a la agregacin irregular de la misma.
En el primer caso estamos ante un medio probatorio no admitido por la ley, porque el orden jurdico
lo desaprueba; por ejemplo la prueba por hipnosis o cualquier otro medio que pudiera afectar la
voluntad de las personas.
En la obtencin irregular o ilcita de los medios de prueba, igualmente afecta a la personalidad de
quien posteriormente se ver comprometido por las probanzas; por ejemplo, la obtencin por medio
clandestino, subrepticia de la prueba o de la evidencia; en este caso se afecta el derecho a la
privacidad como garanta constitucional.
En las mismas condiciones se hallan aquellas pruebas obtenidas por medios violentos o coactivos
donde se afecta la libertad personal del agente para la obtencin. Y, por ltimo, la agregacin
irregular se refiere a la falta de respecto al principio de contradiccin y control de las partes.
TITULO SEXTO: VICIOS
LECCIN XI

DE LOS VICIOS DE LOS ACTOS JURDICOS

1. Concepto de vicio. Enumeracin de los vicios
Bajo la denominacin de vicios de los actos jurdicos estudiamos un conjunto de figuras jurdicas,
algunas de las cuales en puridad, constituyen vicios de la voluntad, como el error, dolo, violencia, y
vicios en los actos jurdicos, como la simulacin, la lesin y el fraude pauliano, que afectan a la
buena fe. No son propiamente vicios de la voluntad; sin embargo, el orden jurdico, al proteger la
buena fe, destituye los efectos jurdicos a aquellos actos que atentan contra la misma.
Se debe advertir que algunos autores consideran a la lesin como vicio de la voluntad. Empero, un
mejor estudio de las disposiciones legales de nuestro cdigo (Art. 278) nos lleva a una conclusin
distinta. Al contrario, la proteccin dada por el Art. 671, al regular la lesin, se refiere a dos aspectos
fundamentales: a) a la equidad que debe existir en las relaciones sinalagmticas; y b) a la buena fe
que debe presidir los negocios jurdicos. Sin embargo, desde el punto de vista funcional constituye
grado de ineficacia de los actos jurdicos.
Distintas denominaciones se atribuyen a estas figuras, como Vicios del consentimiento, Vicios
de la voluntad (De Gsperi), Vicios de declaracin de voluntad (Cdigo Civil Alemn), Defecto
de los Actos Jurdicos (Cdigo Civil Brasileo).
Lo que de comn presentan las legislaciones es que de estas circunstancias resulta la ineficacia de
los actos jurdicos. El Cdigo Civil sigue la doctrina tradicional, y en el Art. 278 ltima parte
dispone: Se tendrn como cumplidos sin intencin, los viciados por error o dolo; y sin libertad,
cuando mediase fuerza o temor. Las tres primeras circunstancias: error, dolo y violencia,
indudablemente, podemos calificar como vicios de la voluntad. El fraude, la simulacin y la lesin
comprenderan los denominados defectos de los actos jurdicos; el primero supone un engao a
terceros; el segundo, una discordancia intencional entre la declaracin y la voluntad real del agente;
el tercero, el aprovechamiento de las condiciones de inferioridad subjetiva de una de las partes para
obtener una ventaja injustificada.
2. El ERROR como vicio de los actos jurdicos.
El error es la falsa nocin que tiene el agente de una cosa; es un concepto equivocado para llegar
tambin a una conclusin falsa.
La ignorancia es la ausencia de toda nocin; sin embargo, en cierto momento, aunque sean
completamente distintos, ambos se confunden, porque el error de derecho equivaldra a la ignorancia
de la ley; es decir, podra conducirlos a idnticos resultados.
El error as concebido, al suplantar la verdad por lo falso, o lo falso por lo que es verdadero, hace
suponer al sujeto una cosa que no es tal como la cree existir, viniendo as a falsear o a suprimir su
intencin, de tal suerte que la voluntad declarada no sea la verdadera voluntad del declarante[1].
2.1. Primera clasificacin:
2.1.1. El error de derecho. Inexcusabilidad de cumplir deberes legales.
No es excusable el error de derecho, por distintas razones; en primer trmino existe la presuncin de
que todos los ciudadanos conocen la ley, en razn de la obligatoriedad de la misma; adems, la
elaboracin, promulgacin y publicacin de la ley cuenta con un proceso previo que ofrece
oportunidad para que todos los ciudadanos conozcan sus disposiciones.
Por otro lado, un principio de seguridad jurdica est interesado en que las leyes no sean burladas, so
pretexto de ignorancia o error de derecho. El Art. 8 CC dispone: La ignorancia de la ley no exime
de su cumplimiento, salvo que la excepcin est prevista en la ley. La regla general establecida por
esta norma consiste en que no se podr oponer la ignorancia de la ley para sustraerse de su
obligatoriedad, salvo que las excepciones estn expresamente previstas.
El Art. 285 CC igualmente dispone: La ignorancia de las leyes o el error de derecho no impedir el
efecto de los actos lcitos, ni excusar la responsabilidad por los ilcitos.
[

El error de derecho es inexcusable, conforme lo establece esta disposicin legal; aparentemente

cierra las puertas definitivamente a la excusabilidad del error de derecho; sin embargo, existen
importantes excepciones en el Cdigo en los siguientes casos:
El que creyndose deudor por error de hecho y de derecho ha efectuado un pago, tiene el derecho a
la repeticin de lo pagado. Dispone el Art. 1821 del CC: El que por error excusable paga una deuda
ajena creyndola propia, puede repetir lo pagado siempre que el acreedor no se haya despojado de
buena fe del ttulo o de las garantas del crdito. Cuando la repeticin no sea admitida, el que pag
se subroga en los derechos del acreedor.
Los actos ejercitados por el poseedor de buena fe. Dispone al respecto el Art. 1918 CC: El
poseedor ser de buena fe cuando el poder que ejerza naciere de un ttulo y por error de hecho o de
derecho estuviere persuadido de su legitimidad.
Los herederos aparentes, creyndose herederos, realizan actos. Conforme lo dispone la ley, ese
error de derecho es excusable. Art. 2508 CC: Sern vlidos los actos del heredero aparente en los
casos previstos en el artculo anterior. Los sern tambin los de simple administracin y los pagos de
las deudas y cargas efectivas de la masa, aunque no existiere declaratoria.
2.1.2. El error de hecho.
El error de hecho recae sobre algunas circunstancias de hecho, pero es considerado esencialmente
necesario en el acto jurdico. No cualquier error puede considerarse suficiente para la anulacin del
acto por ese vicio; debe ser un error esencial; de all la necesidad de distinguir entre ste y el error
en cualidades accidentales; en este ltimo caso no ser suficiente para motivar la anulacin del acto.
a) Error esencial:
Es aquel que recae sobre un elemento del contrato que se ha tenido especialmente en mira al
celebrarlo, o sobre algn elemento considerado esencial para producir la declaracin de voluntad
errnea y que resulte capaz de provocar la invalidez del acto.
Casos admitidos por el Cdigo: El Cdigo Civil Paraguayo en su Art. 286 dispone: No ser vlida
la declaracin de voluntad cuando el error recayere sobre algunos de los puntos siguientes:
a.1. La naturaleza en el acto: El error sobre la naturaleza del acto anula su contenido. Ejemplo:
una persona entrega un objeto en prstamo y la siguiente la toma creyndola una donacin; en este
caso existe un error en el negocio jurdico, donde las partes han deseado celebrar un acto diferente.
En numerosos contratos existen semejanzas que pueden inducir fcilmente a caer en un error In
Negotio, que pueda conducir a verdaderas injusticias si se mantuviera en pie el acto. Ejemplo: un
contrato de sociedad comercial, celebrado creyendo de que es un contrato de sociedad civil, en cuyo
caso los efectos jurdicos son distintos en uno y otro tipo de contrato, por lo que existira razn
suficiente para anularlo.
a.2. La persona con quien se form la relacin jurdica o a la cual ella se refiere: El error respecto
a la persona ha sido en el Cdigo Civil Argentino objeto de profundas discrepancias; as sostienen
que no cualquier error respecto a la persona puede acarrear la nulidad del acto; slo deben ser los
casos en que la consideracin a la persona haya sido causa principal del acto jurdico; ejemplo: el
matrimonio, donde la persona que forma el acto constituye la esencia del mismo. Igualmente ocurre
en los negocios donde nacen obligaciones de hacer intuite personae; ejemplo: si se contrataran los
servicios de un gran artista, pintor, escultor, cantante, etc.
El Profesor De Gsperi ensea que el error sobre la persona supone el concurso de dos requisitos:
i. Que recaiga sobre un elemento objetivo residente en el otro contratante: y
ii. Que ese elemento objetivo est complementado por un elemento subjetivo consistente en una
relacin de causalidad que une al primer elemento con la determinacin adoptada.
El elemento objetivo puede referirse: a) a su identidad fsica; y b) a la calidad que se le atribuye
errneamente. Suponiendo el error sobre su identidad fsica, sera una sustitucin fraudulenta de una
persona por otra; en cuanto a la calidad que se atribuya errneamente, sera relativo a su estado civil
o las relaciones de familia, etc.
Se debe puntualizar que tambin puede darse el error en actos a ttulo gratuito como oneroso; en
principio, cuando la liberalidad se realiza en consideracin a la persona; y en segundo, cuando las

consideraciones personales son el motivo determinante, sea por su talento, conocimiento, profesin;
ejemplo: servicios de un mdico, arquitecto, abogado, etc.
Finalmente, se puede decir que el error estudiado en esta parte es aquel que sustituye la voluntad de
los agentes, que en algunos casos puede resultar difcil que tales errores ocurran en la prctica; sin
embargo, no slo pueden existir errores al referirse a personas fsicas; pueden ocurrir con mayor
frecuencia los errores al referirse a la voluntad vinculante de un agente con una persona jurdica.
Ejemplo: Pedro desea contratar con la firma Urundey S.A., y sin embargo contrata con la firma
Urundey S.R.L.
Crtica: De ocurrir una sustitucin fraudulenta de persona, se anulara el acto por dolo y no por error.
Tomando en consideracin la calidad de la persona, el acto sera ineficaz por falta de uno de los
elementos.
a.3. La causa principal del acto, o la cualidad que verosmilmente se tuvo en mira como esencial,
segn la prctica de los negocios: Esta es la razn sin la cual no se hubiese realizado el acto
jurdico; esta primera expresin importa consideraciones de orden subjetivo que han determinado a
la parte a contratar; es el elemento intencional, causal y final de la voluntad, preponderante siempre
sobre el elemento material, objetivo, sustancial de la cosa sobre la que recae el consentimiento.
La cualidad que verosmilmente se tuvo en mira como esencial es aquella cualidad que, segn la
apreciacin objetiva de las partes, se tuvo en mira para la realizacin de un acto jurdico; esto
importa evidentemente un elemento objetivo, que debe ser apreciado conforme a las prcticas de los
negocios.
a.4. El objeto, en el caso de haberse indicado un bien diverso o de distinta especie, o diferente
cantidad, extensin o suma de otro hecho que no sea aquel que se quiso designar: Esta disposicin
permite anular el acto, si los errores han recado sobre la especie, cantidad, extensin o suma,
siempre que los mismos hayan sido esenciales. Es decir, la ley considera esenciales los errores
previstos en el inc. d), porque fuera de lo previsto en el mismo, aunque haya sido motivo
determinante del acto, no causara la nulidad del mismo conforme lo dispone el Art. 287.
El Prof. Ramn Silva Alonso, en su libro Curso de Derecho Civil, sobre este tema trae los
siguientes:
1. El supuesto de error en la cosa diversa de aquella sobre la cual quera contratar: He adquirido
madera en una firma que la vende, entendiendo que la madera se hallaba en Asuncin, cuando la
madera se encontraba en un Puerto de Alto Paraguay.
2. El supuesto de una cosa de especie diversa: He comprado madera, creyendo que se trataba de
trbol, cuando en realidad se trataba de cedro o de petereby.
3. El supuesto error de cantidad, extensin o suma: Compro un campo en el Chaco, entendiendo que
tiene 1.000 hectreas, cuando en realidad apenas tiene 100 hectreas.
4. El supuesto de un hecho diverso: Contrato con alguien la restauracin de una casa ma. Por error,
el constructor ha entendido que se trata de demoler y levantarla de nuevo. Hay error de hecho
entendido diversamente.
a.5. Cualquier otra circunstancia que, de buena fe, pudo considerar el agente como elemento
necesario del acto celebrado. Estas mismas reglas sern aplicables al caso de haberse transmitido
con inexactitud la declaracin de voluntad: El Cdigo Civil Paraguayo, lejos de abandonar la teora
del error por considerarla de poca utilidad prctica, ha ampliado considerablemente su campo de
aplicacin, como esta ltima parte del Art. 286, trascripto precedentemente. Todos los casos de error
que representen una sustitucin de voluntad se encontraran eventualmente incluidos en esta ltima
parte siempre presididos por la buena fe, que constituye el deber de lealtad que deben observar las
partes en todo negocios jurdico.
b) Error accidental.
Es aquel que recae sobre circunstancias secundarias o totalmente accidentales del acto; esta clase de
error no suprime la voluntad y, en consecuencia, no puede producir la nulidad del acto.
Sin embargo, queda a salvo cuando la cualidad accidental haya sido expresamente exigida como
condicin, conforme lo dispone el Art. 287, ltima parte.
En este caso el fundamento de la invalidez no radicara en el error sobre cualidades accidentales,
sino por falta del cumplimiento de uno de los requisitos impuestos como condicin en el acto

jurdico.
2.2. Error y buena fe.
La teora del error, incuestionablemente, puede llegar al momento de enfrentarse con la buena fe;
esta ltima constituye una regla primera en la interpretacin de los actos jurdicos; tambin se debe
advertir que nuestro Cdigo protege la buena fe en sus diversas formas.
Dispone el Art. 288: La parte que ha sufrido error no puede prevalerse de l contra las reglas de la
buena fe. Estar obligada a ejecutar la prestacin a que entendi comprometerse siempre que la otra
parte se allanare al cumplimiento.
2.3. Error por negligencia imputable.
Dispone el Art. 289 CC: El error no perjudica cuando ha habido razn para errar, pero no podr ser
alegado cuando procediere de negligencia imputable. En este caso, quien fundado en su propio error
invocare la nulidad del acto para sustraerse a sus efectos, deber indemnizar a la otra parte el dao
que ha sufrido, siempre que ella no lo hubiere conocido o debido conocerlo. No ser admitido este
resarcimiento en las disposiciones de ltima voluntad.
La cuestin planteada tiene una relacin muy estrecha con la excusabilidad o inexcusabilidad del
error. En doctrina no existe discusin respecto a los requisitos para que el error sea excusable; entre
ellos est en que el mismo debe depender de un hecho ajeno a su propia conducta y no responder a
la propia negligencia del agente, o a la imprudencia en la realizacin de los negocios jurdicos.
2.4. Efectos del error.
En todos los casos en que el agente pretenda invocar su negligencia como fundamento de su error, y
de esa manera poder sustraerse de los efectos jurdicos, l deber indemnizar a la otra parte.
El fundamento del deber de indemnizacin radica en la culpa in contrahendo, de donde surge la
obligacin de reparar los daos que surgieren de la invalidez de la convencin, si el error proviene
de su propia culpa. La indemnizacin representa el inters que la parte perjudicada hubiera tenido en
la ejecucin del contrato, en que se comprenden incluso las ganancias frustradas.
[
1] Windscheid, T.I., parg. 78, pg. 250.
LECCIN XII
DE LOS VICIOS DE LOS ACTOS JURDICOS (Cont.)
1. EL DOLO.
El vocablo dolo se utiliza en el Derecho para enunciar distintas ideas; el primer significado atribuido
a la expresin es la intencin de cometer un hecho daino, calificado como delictuoso; por dicha
razn se dice que el dolo es el alma del delito; el segundo significado es, en el Derecho Civil, para
calificar la conducta del deudor en incumplimiento de su obligacin; y el tercer significado, como
vicio de la voluntad, donde por disposicin expresa de la ley es considerado que el dolo mata la
intencin.
Sus antecedentes los encontramos en el Derecho Romano; en primer trmino, hacan una distincin
entre dolos malus y dolos bonus; as mismo, distinguan el dolo causam del dolo incidens; el
primero constituye el dolo en la causa, lo que hoy llamamos dolo principal causal de la anulabilidad
del acto; y, el segundo, el dolo incidental, se refera slo al aspecto accesorio del acto, sin causar la
invalidez del mismo; slo daba lugar a la indemnizacin de daos y perjuicios.
Como primera conclusin, encontramos que desde la antigedad el dolo era concebido como toda
maniobra, astucia, maquinacin, disimulacin de lo verdadero o asercin de lo falso, para provocar
en el otro un engao, que lo induzca a la realizacin de un acto jurdico contrario a sus intereses o no
querido por el agente.
[

1.1. El dolo como vicio de los actos jurdicos: El dolo supone siempre un engao: es inducir
deliberadamente en error a una persona con el propsito de hacerle celebrar un acto jurdico.
Generalmente, el dolo consiste en un acto positivo; tal ocurre cuando se vende la copia de un cuadro
clebre, afirmando engaosamente que es autntico. La omisin o reticencia dolosa consiste en
callar la verdad cuando se sabe que la otra parte est equivocada respecto de un elemento esencial
del contrato, que es determinante de su consentimiento. Al incluir la omisin dentro del concepto del
dolo (Art. 290 CC), nuestro Cdigo ha adoptado una buena solucin. Juega en este caso una
cuestin moral; el engao, sea por accin o por omisin, no puede tener el amparo del derecho.
1.2. Definicin del dolo: Los fundamentos a que han recurrido los autores para explicar el dolo son
numerosos; en primer trmino, como vicio de la voluntad, considerado como el fundamento
tradicional de la anulacin de los actos jurdicos viciados por el dolo.
Otros autores sostienen que la sancin legal de la anulacin del acto no se funda en el error
provocado, sino simplemente por constituir un hecho ilcito, porque la ley no puede amparar hechos
de esta naturaleza, y, en consecuencia, debe castigar la mala fe.
El tercer fundamento esgrimido en el derecho para sancionar con la nulidad el acto realizado por
dolo, es la equidad.
Se puede afirmar, como conclusin, que la voluntad del agente es tan importante en el derecho y el
dolo afecta a la voluntad del agente, razn por la que el Art. 278, ltima parte, considera cumplida
sin intencin.
Definicin legal del dolo: El Cdigo Civil Paraguayo no se aparta mucho del Viejo Digesto de
Justiniano, tanto en la definicin como en la concepcin del dolo principal y el dolo incidental. De
esta manera el Art. 290 dispone: Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda
asercin falsa o disimulacin de lo verdadero, cualquier astucia, artificio o maquinacin que se
emplee con ese fin. Las reglas se aplicarn igualmente en las omisiones dolosas.
1.3. Dolo principal y dolo incidental: El dolo principal es aquella maniobra encaminada a viciar la
voluntad, sin la cual no se hubiese podido arrancar la declaracin de la voluntad que se halla en
discordancia con su intencin; es decir, fue determinante para la realizacin del acto.
El efecto del dolo principal es la anulabilidad del acto y el resarcimiento por los daos y perjuicios
resultantes de la anulacin del acto jurdico. Esta nulidad es una nulidad relativa, por afectar
intereses eminentemente particulares, y se puede sanear el vicio por medio de la confirmacin del
acto. En nuestro cdigo: acto anulable.
El dolo incidental, sin embargo, es aquella maniobra que versa sobre algn aspecto secundario o
accesorio del acto, que no vicia la voluntad; es decir, no fue determinante para arrancar la
declaracin de voluntad; por esa circunstancia no causa la nulidad del acto y slo posibilita el
resarcimiento de los daos y perjuicios.
1.3.1. Dolo malo y dolo bueno: Al analizar los antecedentes del dolo, encontramos que en el
Derecho Romano se haca una distincin entre dolos malus y dolos bonus; el primero daba lugar a
una sancin de carcter penal y a la reparacin de los daos, y el segundo constitua una mera
picarda, no reprobada por la ley.
1.4. Requisitos para la procedencia de la accin por dolo:
1.4.1. Dolo grave: No cualquier dolo es suficiente para decretar la nulidad del acto. As, por
ejemplo, en las transacciones comerciales es habitual que el vendedor exagere a sabiendas la bondad
del producto o que afirme engaosamente que en ninguna parte se encontrar ms barato; inclusive,
el comprador debe contar con esa astucia, que, en cierto modo, est incorporada a las costumbres
mercantiles. Desde luego ella no basta para dar lugar a la anulacin, mientras el engao no adquiera
caracteres de gravedad. Estas consideraciones son especialmente aplicables a la reticencia dolosa,

que el Juez debe apreciar sin un exceso de rigor, pero cuidando siempre de hacer observar la lealtad
en los negocios jurdicos.
La gravedad del dolo debe juzgarse en relacin a la condicin de la vctima. Las maniobras o
engaos que bastan para inducir a un analfabeto a celebrar un acto jurdico, pueden no ser
suficientes para una persona culta, con experiencia de la vida y de los negocios. Es esta una cuestin
que queda librada al recto criterio del Juez.
1.4.2. Que sea determinante: Debe ser determinante del consentimiento; si el negocio se hubiera
celebrado igualmente, sabiendo el engaado la verdad, el acto no debe anularse.
As, por ejemplo, si se vende la copia de un Greco, afirmando que es autntico, el dolo es
determinante; pero si el vendedor se limita a decir, sabiendo que no es verdad, que el marco es
antiguo y fue elegido para la tela por el propio artista, el engao no es suficiente para anular el acto;
porque recae sobre un elemento o cualidad totalmente secundario. Este dolo slo autoriza a la
vctima a pedir la indemnizacin de daos y perjuicios.
1.4.3. Que cause dao importante: Si, en efecto, el perjuicio sufrido por el engaado es
insignificante, no parece lgico decretar una sancin tan grave como es la nulidad del acto.
1.4.4. Que no sea recproco: Finalmente, es necesario que el dolo no haya sido recproco. Quien
juega sucio, no tiene derecho a exigir juego limpio. Si las partes se han engaado mutuamente, la ley
se desinteresa de ellas: es bueno que sufran el perjuicio de su propia inconducta. Quizs esa dura
experiencia les ensee a guardar la debida lealtad en sus relaciones con los semejantes.
El Cdigo Civil Paraguayo, sintetiz estos cuatros requisitos en tres a saber:
1. que el dolo sea determinante de la declaracin de voluntad;
2. que ocasione dao; y,
3. debe tratarse de un dolo principal.
El Cdigo omiti referirse a la importancia del dao como as mismo al dolo recproco; sin
embargo, puede considerarse que ambos requisitos se hallan inmersos en la disposicin legal, en
razn de que el dolo incidental no causa la nulidad del acto y slo dara lugar al resarcimiento de
daos y perjuicios.
Se desprende claramente del Art. 291, que dispone: Para que el dolo cause la nulidad del acto se
requiere que haya determinado la declaracin de voluntad y que ocasione dao. El dolo incidental
slo obligar al resarcimiento del perjuicio.
1.4.5. Dolo de tercero: El dolo proveniente de un tercero, al igual que el dolo proveniente de una de
las partes, provoca la anulacin del acto. Se sostiene que no existe la necesidad de comprobar la
complicidad del tercero con una de las partes, en razn de que la maniobra afecta el consentimiento,
aunque el propio tercero no sea beneficiado del acto.
Dispone el Art. 292 del CC: El dolo afectar la validez de los actos, sea que provenga de las partes
o de un tercero.
La parte que ha sido cmplice en el dolo debe ser responsable solidariamente con el autor con
relacin a los daos y perjuicios que nazcan del hecho.
1.4.6. Contra quin se dirige la accin? Prueba del dolo.
En materia de prueba para demostrar la accin dolosa, son admisibles todos los medios de prueba e
incluso el de las presunciones para acreditar circunstancias reprobadas por la ley.
La accin deber dirigirse contra el autor del dolo, cuando ste ha sido parte del acto; sin embargo,
si el dolo proviniese de un tercero, para obtener la anulacin del acto deber dirigirse contra el
tercero, autor del dolo, y contra la parte beneficiada en el acto jurdico.
1.4.7. Prescripcin de la accin: Dispone el Art. 663 del CC: Prescriben por dos aos: a) las
acciones para obtener la nulidad de los actos jurdicos por error, dolo, violencia o intimidacin. El

plazo se computar desde que ces la fuerza o la intimidacin, o fueron conocidos los dems
vicios.
LECCIN XIII
DE LOS VICIOS DE LOS ACTOS JURDICOS (Cont.)
1. LA VIOLENCIA.
1.1. La violencia como vicio de los actos jurdicos.
La violencia para el derecho positivo de los ltimos tiempos consiste en el ejercicio de los medios
coactivos, a travs del empleo de la fuerza o la intimidacin, para arrancar una declaracin de
voluntad del agente, en un acto jurdico celebrado en contra de sus intereses, o simplemente en la
ejecucin de un acto no querido; como expresa Henoch Aguiar, La persona queda reducida al mero
instrumento del acto y pierde el carcter de agente del mismo.
Algunos, entre ellos el Prof. De Gsperi, sostienen que el fundamento de la nulidad del acto afectado
por la violencia est en el hecho de que la misma afecta la voluntad; es decir, es considerada como
vicio de la voluntad.
Para otros el fundamento de la nulidad radica en el hecho ilcito, que implica el empleo de la fuerza
y no precisamente de libertad del agente.
Para quienes sostienen la teora de la declaracin, el fundamento de la nulidad de los actos afectados
por la violencia radica en la equidad, como expresa Saleilles en su monumental obra Declaracin
de Volont.
El CC, siguiendo los principios tradicionales de la autonoma de la voluntad, considera como
fundamento de la nulidad: que la violencia afecta la voluntad del agente porque ataca uno de los
elementos internos o sicolgicos que es la libertad. El Art. 278 ltima parte establece: Se tendrn
como cumplidos sin intencin los viciados por error o dolo; y sin libertad, cuando mediase fuerza o
temor.
Los actos voluntarios son los ejecutados con discernimiento, intencin y la libertad. Los que no
renen estos requisitos no producen por s efecto alguno, conforme lo dispone el Art. 277 del cuerpo
legal citado.
Sin embargo son tres los fundamentos de los vicios de la voluntad, sin despreciar el orden jurdico
que puede calificar como hecho ilcito. Se debe poner de relieve igualmente que no slo la nulidad
es la sancin impuesta por la ley; se encuentra adems el resarcimiento de daos y perjuicios; por
tanto, la equidad debe presidir las sanciones originadas en los actos afectados por la violencia.
1.2. Definicin de la violencia: La violencia es toda coaccin de carcter fsico o moral, enderezada
a obtener una declaracin de voluntad por influjo de la fuerza.
1.3. Clasificacin: En el Derecho Romano distinguan dos especies de violencia:
1.3.1. Violencia fsica o vis compulsiva: Comporta el empleo de la fuerza material; es un mal
presente infligido a la persona, que queda reducida al estado pasivo y viene a ser un mero
instrumento de la voluntad de otro.
1.3.2. Violencia moral o vis absoluta: Para los romanos, no exclua el consentimiento; por tanto, no
poda dejar sin efecto la convencin; por obra del Pretor Octavius fue extendido a la violencia
moral, bajo algunos requisitos.
1.4. Elementos: Hemos visto la distincin hecha a travs de su evolucin; en primer trmino: la
violencia fsica, que consiste en el empleo de fuerza irresistible; y la violencia moral, que consiste
en la intimidacin. La misma distincin surge del Art. 293 del Cdigo Civil Paraguayo.
1.4.1. Violencia fsica: fuerza irresistible: Freitas, en su Esboo expone: Habr fuerza, cuando

alguien hubiere inmediatamente empleado contra el agente un constreimiento corporal, por el cual
lo reduzca a instrumento pasivo del acto.
Este sometimiento debe ser irresistible, en el sentido de que la vctima carezca de los medios para
oponerse o resistir a la accin que sufre. Pero no solo debe serle imposible sustraerse a dicha fuerza,
sino que ella debe haber sido causa determinante del acto, por haber influido en su realizacin,
atendiendo a las condiciones personales de la vctima.
El CC en su Art. 293, primera parte, dispone: Habr falta de libertad en el agente, cuando se
empleare contra l fuerza irresistible.
1.4.2. Violencia moral: Freitas sostena: La intimidacin puede resultar de un constreimiento
corporal o de una amenaza. En definitiva, en la intimidacin no hay coaccin fsica que reduzca a
la persona al papel meramente pasivo, sino la violencia ejercida sobre el nimo a fin de que realice
el acto por sus propios medios, querindolo, pero sin libertad de querer. Se debe destacar que el
agente que padece la violencia moral, sea por sufrir castigos que pueden perdurar o por amenazas, es
la parte que realiza el acto por s, pues ha sido inducida antijurdicamente como dice Larenz- a
emitir una declaracin bajo intimidacin.
El Cdigo Civil Paraguayo dispone en el Art. 293, segunda parte: Se juzgar que hubo intimidacin
cuando por injustas amenazas alguien causare al agente temor fundado de sufrir cualquier mal
inminente y grave a su persona, libertad, honra o bienes, o en la de su cnyuge, descendientes,
ascendientes o parientes colaterales. Si se tratare de otras personas, corresponder al juez decidir si
ha existido intimidacin, segn las circunstancias.
a) Injusta amenazas: Una de las condiciones que debe reunir la violencia moral, para viciar la
voluntad e invalidar el acto jurdico, consiste en que la ilicitud debe provenir de una amenaza
injusta.
La injusta amenaza debe ser referente a los medios empleados, cuando dichos medios son ilcitos.
No se refiere a una amenaza de poner en ejercicio un derecho, porque en este caso no podra
hablarse tcnicamente de una amenaza injusta.
Sin embargo, cuando por esa amenaza se pretenda obtener resultados antijurdicos, inmorales,
contrarios a las buenas costumbres, o un fin ilcito, debe considerarse tambin como amenaza
injusta; por tanto, rene el presupuesto para dejar sin efecto un acto jurdico.
La ley desea que el derecho sea ejercido dentro de los lmites del enunciado legal y conforme a los
fines que la misma tuvo en mira al reconocerlo. Esta es la primera razn por la que la amenaza de
poner en ejercicio un derecho y cuando por los medios empleados se pretenda obtener un resultado
antijurdico, la ley considera que existe violencia moral.
Dispone el Art. 294 CC: El ejercicio normal de los derechos no podr determinar injustas
amenazas. Sin embargo, cuando por este medio se hubiesen arrancado a la otra parte ventajas
excesivas, la violencia moral podr ser considerada suficiente para anular el acto. Esta disposicin
legal est en armona con lo dispuesto en el Art. 671, donde regula la lesin de los actos jurdicos,
reprobando el aprovechamiento inmoral de las condiciones subjetivas de la vctima para obtener una
ventaja desmedida. As mismo, esta violencia moral por la amenaza de ejercer un derecho fuera del
propsito legal, tambin tiene su punto de contacto con lo dispuesto por el Art. 372, donde regula
respecto al abuso del derecho.
b) Mal inminente y grave: En primer trmino la amenaza debe referirse a la produccin de un hecho,
que sea de naturaleza inminente, y al mismo tiempo debe revestir tal gravedad que sea suficiente
para arrancar la declaracin de voluntad.
El Cdigo Civil Francs, siguiendo la enseanza de Pothier, exigi que se trate de un mal presente
o actual; no debe tratarse de una amenaza de producir un hecho futuro; esta ltima circunstancia no
vicia el consentimiento; sin embargo, puede causar la rescisin del contrato por atentar contra la
buena fe.
Vlez se apart de esta expresin utilizando el trmino inminente, que representa la idea no solo
de una amenaza presente o contempornea, sino ms o menos prximo, en un porvenir que es
imposible establecer de antemano, pero que no pueda evitarse a tiempo ni reclamarse el auxilio de la
autoridad pblica, o bien que este auxilio no fuera eficaz.

En cuanto a la gravedad, se puede sealar previamente que la intimidacin en el Derecho Romano

deba ser de tal gravedad y ser capaz de impresionar hominem constantissimum: al hombre fuerte
y de coraje; no poda ser cualquier amenaza; es decir, la amenaza leve no afectaba al acto, pero era
tomado al hombre fuerte como parmetro para medir la gravedad de la misma.
Esto es explicable por el desprecio que el derecho antiguo tena respecto a la debilidad del hombre y
el aprecio a la fortaleza del mismo. En el derecho contemporneo la proteccin es superior al
hombre dbil; por dicha razn la gravedad de la amenaza debe estudiarse en relacin a la vctima,
al sexo de la misma, condicin, habitualidad, edad, etc., y de acuerdo a estas circunstancias
personales el Juez debe analizar si la amenaza fue capaz de impresionar a la vctima y arrancar la
declaracin de voluntad.
c) Contra la persona de la vctima o personas mencionadas en la Ley: El Cdigo Civil Paraguayo
mejor sustancialmente su antecedente, el Cdigo de Vlez, que se refera exclusivamente a
descendientes y ascendientes legtimos e ilegtimos (Art. 937).
La legislacin nacional dej sentada la posibilidad de anularse, igualmente cuando la violencia se
refiere a otra persona. Dispone la ltima parte del Art. 293: Si se tratare de otras personas,
corresponder al juez decidir si ha existido intimidacin, segn las circunstancias.
Igualmente, si la violencia se refiere a otras personas, existe la posibilidad de anular el acto, siempre
que por ese medio se haya arrancado la declaracin de voluntad, principalmente cuando la amenaza
se refiere a personas respecto a quienes existe un aprecio o un afecto legtimo; ejemplo: concubina,
amigo muy cercano, etc.
d) Que afecte a la vida, salud, libertad, honra o bienes: El mal inminente y grave puede referirse a la
persona, libertad, honra o bienes de la vctima, no solo lo que afecta a la libertad corporal o la
dignidad de una persona es grave; tambin lo que pone en peligro sus derechos patrimoniales puede
revestir ese carcter.
1.5. Violencia ejercida por terceros.
Tenemos estudiado que parte es aquel que tiene inters jurdico directo e inmediato en el acto, y
terceros son aquellos que carecen de inters jurdico directo y pueden ser completamente extraos al
acto mismo, no slo extraos a la relacin jurdica.
En primer trmino, son terceros todos aquellos que no han tomado ninguna intervencin en la
relacin jurdica ni en el acto mismo. Pero tambin pueden ser terceros aquellos extraos a la
relacin jurdica, pero intervinientes en el acto; ejemplos de ste ltimo existen bastantes, como el
apoderado que interviene en el acto en representacin de su poderdante, los escribanos pblicos que
autorizan el acto, los testigos del acto, etc.; en todos estos casos la violencia ejercida por terceros
anula el acto jurdico.
La responsabilidad civil emergente del hecho recae sobre el autor de la violencia; si la parte
beneficiada tuvo conocimiento de la misma, la responsabilidad es solidaria entre ambos.
Dispone al respecto el Art. 295 CC: La fuerza o intimidacin vicia el acto, aunque se la haya
empleado por un tercero. Cuando una de las partes hubiere tenido conocimiento de ello, sta
responder solidariamente con el autor por los daos. En los dems casos, el resarcimiento ser por
cuenta exclusiva del causante.
1.6. Temor reverencial. Concepto.
El Temor reverencial es aquel ejercido por los ascendientes, o el superior respecto a sus
subordinados, o todos aquellos casos en que exista entre los mismos una relacin jerrquica.
En principio, el temor reverencial no vicia la voluntad; sin embargo, cuando por ese medio de haya
obtenido ventaja manifiestamente injustificada e inmoral, igualmente debe considerarse arrancada la
declaracin de voluntad por medio ilcito, afectando la validez de la misma y en consecuencia
deber anularse el acto.

1.7. Contra quin se dirige la accin. Prueba de la violencia.

La accin debe dirigirse contra el autor de la violencia; sin embargo, cuando la misma fuere ejercida
por un tercero, la accin deber dirigirse contra el tercero y contra quien es parte en el acto jurdico
para poder obtener la anulacin del mismo.
El principal efecto es la anulacin del acto; el acto es anulable; su nulidad es relativa, porque es
susceptible de confirmacin; adems, el siguiente efecto es el resarcimiento de los daos y
perjuicios que surgieren del hecho.
Como principio, la carga de la prueba de la violencia, sea de fuerza o de intimidacin, de parte o de
terceros, recae sobre quien invoca y son admitidos todos los medios de prueba e incluso las
presunciones, recurriendo a todas las circunstancias que rodearon a la comisin del acto con este
vicio.
1.8. Prescripcin de la accin.
El plazo de la prescripcin, conforme lo dispone el Art. 663, es de dos aos para obtener la nulidad
de los actos producidos por violencia o intimidacin, y comienza a correr el plazo desde que cesaron
los mismos.
LECCIN XIV
DE LOS VICIOS EN LOS ACTOS JURDICOS (Cont.)
1. LA LESIN
1.1. Concepto:
Ocurre a veces que las prestaciones recprocas de un contrato presentan una desigualdad notoria.
Una de las partes, valindose de su mayor experiencia o capacidad intelectual o aprovechando las
necesidades de la otra, logra hacerle suscribir un contrato en el cual sus obligaciones son
considerablemente menos gravosas. En una palabra, falta equivalencia. Es vlida esta convencin?
El problema es arduo y de vieja data.
El primitivo derecho romano, rigurosamente individualista, no conoci la institucin de la lesin.
Slo en los ltimos tiempos y bajo la influencia de la Iglesia Catlica, se atenu ese rigorismo.
La doctrina catlica no poda tolerar, en efecto, la validez de pactos que chocaban con la idea de
justicia y con el sentimiento de caridad y moral cristianas. La usura fue condenada severamente y se
sent el principio de que las convenciones, para ser lcitas, deban basarse en la equidad. Esta
convencin influy poderosamente en el derecho medieval. Pero el auge del liberalismo trajo
aparejado un nuevo ocaso en estos principios. Se pensaba que las partes eran el mejor Juez de sus
propios intereses y que el acatamiento ciego del contrato era el principio superior de progreso en una
sociedad libre. El respeto por el libre juego de las voluntades individuales pudo expresarse en esta
frmula: lo que es libremente querido, es justo. An hoy, no obstante la decadencia de las ideas
liberales, la pugna en torno al problema de la lesin se mantiene en pie.
Para nuestro sistema legal, conforme lo dispone el Art. 671 CC, la lesin queda configurada cuando
una de las partes, explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviere por medio
de un acto jurdico una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
1.2. Antecedentes.
1.2.1. En Roma: Por primera vez aparece en Roma una norma que combate de frente a la lesin con
un carcter casi accidental como el rescripto de los emperadores Dioclesiano y Maximiliano, dado
en respuesta a la consulta formulada por uno de los sbditos, y en virtud de la cual se autorizaba la
rescisin de la venta de un inmueble efectuada por menos de la mitad de su justo precio. Esta
rescisin data del ao 285; ha llegado a nuestros das al ser incorporado en el Corpus Iuris Civili de
Justiniano, que dice:
Si t o tu padre hubiereis vendido por menos precio una cosa de precio mayor, es humano que,

restituyendo t el precio a los compradores recobres el fundo vendido, mediante la autoridad del
juez, o que, si el comprador lo prefiere, reciba lo que falta al justo precio. Pero se considera que el
precio es menor si no se hubiera pagado ni la mitad del precio verdadero.
Este estudio sobre las reglas dictadas por los emperadores es simplemente un aspecto de un
movimiento ms general, parte de las medidas destinadas a proteger a los dbiles contra los
poderosos.
En el Cdigo de Justiniano: Pero veamos pues la norma en el Derecho de Justiniano. En efecto, la
Ley 8 Libro IV, Ttulo XLIV del Corpus Iuris Civili, establece: Neque bonam fidem pati, neque
ullam rationem concedere, rescindi consenso finitud contractum; nisi minus dimidia justi pretil quod
furat tempore venditionis, electione jam emptori praestila servanda.
Ni la buena fe permite, ni razn alguna concede, que rescinda un contrato concluido por el
consentimiento; salvo que se haya dado menos de la mitad del justo precio al tiempo de la venta, y
deba otorgarse al comprador la eleccin ya otorgada.
En la primera poca se conceba que la lesin alcanzaba slo a la compraventa de inmuebles, por la
utilizacin del trmino fundus, en las interpolaciones; sin embargo, ms adelante tambin se
aplicara el instituto a las dems cosas, conforme se desprende del significado del trmino rem, al
cual aluda con posterioridad la interpretacin de la ley comentada.
1.2.2. En el Derecho Civil alemn: Aunque tmidamente fue legislada en el CODE (Cdigo Civil
Francs), slo en el Derecho alemn la figura fue recogida en toda su amplitud, ubicada dentro de
los hechos y actos jurdicos, en su Art. 138 que dispone:
Es nulo todo acto contrario a las buenas costumbres. En particular ser nulo el acto jurdico por el
cual alguien, explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de otro, obtiene para s o un tercero
que, a cambio de una prestacin, le prometa o entregue ventajas patrimoniales que excedan de tal
forma el valor de la prestacin que, teniendo en cuenta las circunstancias, exista una desproporcin
chocante con ellas.
Respecto a sta un autor francs, Saleilles, advierte de inmediato y lo seala con toda claridad al
expresar: Esto significa en lo sucesivo que la lesin es una causa de nulidad, pero con la condicin
de no atenerse a una comprobacin puramente objetiva de la lesin, sino a la prueba de una
explotacin subjetiva del individuo.
1.2.3. En el Derecho Civil paraguayo: El Art. 671 establece: Si uno de los contratantes obtiene una
ventaja manifiestamente injustificada, desproporcionada con la que recibe el otro, explotando la
necesidad, la ligereza o la inexperiencia de ste, podr el lesionado, dentro de dos aos, demandar la
nulidad del contrato o su modificacin equitativa. La notable desproporcin entre las prestaciones
hace presumir la explotacin, salvo prueba en contrario. El demandado podr evitar la nulidad
ofreciendo esa modificacin, que ser judicialmente establecida, tomando en cuenta las
circunstancias al tiempo del contrato y de su modificacin.
1.3. Caracteres y elementos.
1.3.1. Caracteres subjetivos: La ley establece, entre otras cosas: explotando la necesidad, ligereza
o inexperiencia de ste. Estos mismos trminos utiliza el Cdigo Civil Argentino al legislar la
lesin en el Art. 954, reformado por la Ley 17.711. En efecto, las condiciones de inferioridad de la
vctima deben preexistir al acto, para que esta circunstancia pudiera conducirla a la realizacin de un
acto ruinoso o daino para sus intereses. Es decir, la situacin personal del lesionado debe existir
antes de la celebracin del acto y debe ser conocida por la otra parte, de tal forma que pueda existir
un aprovechamiento de tal circunstancia con el propsito de obtener mediante el mismo una ventaja
injustificada.
Siempre es necesario reiterar: el contenido teleolgico de la norma es combatir la inmoralidad del
aprovechamiento, la ventaja injustificada, es decir injusta, fruto de una falta de lealtad en los
negocios jurdicos, cuyo deber de observacin fue violentado por el acto sancionado como lesivo.
Esto significa que la simple desproporcin en las prestaciones no es suficiente para sostener la
nulidad del acto, porque existen actos sin contraprestacin; sin embargo, son actos completamente

vlidos, como la donacin por ejemplo.

1.3.1.1. Explotacin de la necesidad: La amplitud del trmino necesidad ha sido discutida en
distintos congresos de Derecho Civil; en algunas legislaciones del Derecho Comparado se utiliza el
trmino penuria, en otras se usa el trmino peligro para dejar de utilizar por su amplitud la
necesidad; sin embargo, en algunas legislaciones se hace una diferenciacin bien ntida entre peligro
y necesidad, regulando en forma muy especial para los actos celebrados en estado de peligro y los
celebrados bajo la influencia de la necesidad como elemento subjetivo de la lesin. Una de las
legislaciones que la regula expresamente en el Cdigo Civil Italiano (Art. 1447); se refiere a los
contratos celebrados en estado de peligro. El Anteproyecto del Dr. Lus De Gsperi igualmente
regula en el Artculo 551 respecto a los actos celebrados en estado de peligro, inspirndose en el
Cdigo Civil Italiano. Otras legislaciones se refieren a desgracia, como sustituto de la necesidad, y
con el fin de obviar la utilizacin de dicho trmino.
La necesidad es considerada como sinnimo de pobreza, de carencia o falta de cosas, bienes o
servicios que son menester para la vida, riesgo que exige pronto auxilio; a veces es considerada
igualmente como sinnimo de hambre.
No se debe confundir con el estado de necesidad, que consiste en una figura diferente, donde los
elementos son distintos, como lo seala Rivera: Es necesario distinguir el estado de necesidad de la
lesin, pues constituyen conceptos distintos. El estado de necesidad est contemplado en el Cdigo
Penal como causal excluyente de la imputabilidad; en cambio no est incluido en el Cdigo Civil
como vicio del acto voluntario. Las diferencias que existen entre la lesin y el estado de necesidad
es que en este ltimo no se sufre dao alguno, sino que se causa; en cambio, en la lesin la persona
necesitada es quien sufre las consecuencias; tambin puede sealarse que el hecho necesario es
generalmente unilateral, mientras que el lesivo es siempre bilateral.
Esta situacin de angustia o de agobio deriva de la carencia de los medios elementales para subsistir,
imprescindibles o necesarios, teniendo en cuenta las circunstancias personales de cada agente o
contratante, segn el caso. El Derecho contempla los casos en que una de las partes realiza un acto
por influjo de una circunstancia que constituye un riesgo, un peligro, un constreimiento de las
circunstancias que afectan a la salud, la libertad u honor de las personas, afecciones tanto materiales
como fsicas y espirituales.
1.3.1.2. Explotacin de la ligereza: El significado del trmino ligereza es el ms cuestionado por la
dificultad de precisar su alcance y significacin; en nuestro idioma quiere decir rapidez o agilidad;
as mismo se le asigna un significado como inconstancia, inestabilidad, irreflexivo o de poca
meditacin; pero trasladado esto al campo del Derecho, nos encontramos que quienes actan de
esta manera, en los negocios jurdicos, estaran cayendo dentro de la rbita de su propia culpa y, en
consecuencia, no tendran accin para demandar la nulidad o la modificacin del acto, en virtud del
principio de que nadie puede invocar su propia torpeza como fundamento de sus derechos, principio
que nos viene desde el Derecho Romano, con la expresin: Propiam turpitudinem allegans non est
audiendus.
Sin embargo, muchos autores llegaron a la conclusin de que es indispensable incluir el trmino
ligereza en todos los Cdigos donde no se halla regulada la inhabilitacin, porque la ley al referirse
a la ligereza le otorga el significado de inferioridad mental. En el comentario que hacen a este
trmino los autores Bellusio y Zannoni, en el tomo IV del Comentario del Cdigo Civil Alemn,
pgina 370, exponen: No ha de aceptarse una acepcin tan amplia del trmino que comprenda el
obrar negligente o imprudente; no se trata de proteger un obrar irreflexivo, ni de permitir que se
anulen actos que son frutos de errores inexcusables. El trmino, en sentido tcnico jurdico, es ms
restringido, pues se reduce a los casos en que el obrar irreflexivo, verstil, de debilidad, o estado de
inferioridad mental o estado patolgico de inferioridad.
1.3.1.3. Explotacin de la inexperiencia: La definicin del trmino inexperiencia, de la misma
manera que los anteriores, ha suscitado controversia, principalmente en la doctrina, en los congresos
y seminarios realizados; sin embargo, el Diccionario de la Lengua Espaola lo define de la siguiente
manera: La falta de conocimiento que se adquiere gracias a la prctica y la observacin; es
sinnimo de carencia de prctica, de destreza, de prueba o conocimiento. Al hablar de inexperiencia,
esta figura mantiene un lmite muy estrecho con el error como vicio de la voluntad. Se puede decir
que esta falta de experiencia puede ser aprovechada por la otra parte que obra con sagacidad,
astucia, que se vale de la situacin de inferioridad del inexperto para obtener de l una ventaja

patrimonial excesiva; se ha mantenido en la doctrina que esta situacin de inferioridad es proclive al

aprovechamiento de los conocedores, capitalizando a su favor esta circunstancia.
1.3.1.4. Notoria desigualdad entre las prestaciones: Cuando la ley ha dispuesto que debe presumirse
la explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones, es obvio que tal presuncin se
refiere a todo el elemento subjetivo de la lesin. En caso de duda sobre si la diferencia es realmente
desproporcionada o sobre si ha habido aprovechamiento, debe optarse por el cumplimiento del
contrato para no perjudicar el principio de la seguridad de los actos jurdicos; pero si la solucin
aparece dudosa, la prueba de la inferioridad ayuda a proteger al lesionado.
En este sentido, nuestra ley se ha apartado del sistema francs, que para la compraventa establece
una proporcin fija (las siete doceavas partes del precio Art. 1674), excedida la cual hay lesin, para
adherir al criterio de las legislaciones modernas que han preferido sentar normas flexibles y tener
principalmente en cuenta el aprovechamiento de la debilidad o inferioridad del otro contratante
1 .4. Presuncin originada en la desproporcin.
El Art. 671 CC, al igual que lo dispuesto por la reforma en la Repblica Argentina, crea una
presuncin que parte de la notable desproporcin de las prestaciones. En efecto, en el negocio
jurdico lesivo el elemento objetivo se materializa mediante la desproporcin grosera e injustificada
entre las prestaciones, mientras que el elemento subjetivo, mediante las condiciones de inferioridad;
ante estos dos elementos se requiere una relacin causal, que sin lugar a dudas debe ser el
aprovechamiento de aquellas condiciones no subjetivas de la vctima, que se manifiesta por medio
del elemento externo y fctico del negocio jurdico consistente en la desproporcin grosera de las
prestaciones.
El objetivo final de la ley no es combatir la sola desproporcin en los negocios jurdicos, porque
entendemos que la oferta y la demanda son el alma que mueve los negocios jurdicos; si no fuera por
las mismas, se fosilizaran las posibilidades de intercambios, se cristalizaran los trficos en el
derecho, porque el inters econmico, al margen de las ganancias, constituyen las fuentes
principales de todo negocio jurdico. Se puede afirmar, sin equivocacin alguna, que en cada
negocio jurdico existe una desproporcin en las prestaciones sin que la misma sea remotamente
lesiva. Esto nos demuestra que la proteccin legal se refiere, exclusivamente, a la desproporcin
injusta: esta desproporcin injusta existe, pues, porque previamente existi un abuso o
aprovechamiento de una de las circunstancias previstas en la ley. Este aprovechamiento, consiste en
un acto inmoral, atentatorio contra la buena fe que debe presidir los negocios jurdicos, debe ser
sancionado por la ley.
El aprovechamiento castigado por la ley, en consecuencia, se refiere al de las condiciones de
inferioridad de la vctima (necesidad, ligereza, inexperiencia), por la inmoralidad que representa tal
conducta del agente.
A partir de constatada esa circunstancia de inferioridad que le llev a una de las partes a la
realizacin del acto jurdico ruinoso para sus intereses, se puede entender que la desproporcin es
injusta, porque esa desproporcin se fundara en el aprovechamiento de aquellas circunstancias
subjetivas castigado por la ley, no en cualquier desproporcin corriente en los negocios jurdicos.
Inversin de la carga probatoria: Es necesario destacar que la ley admite prueba en contra. Es la
parte demandada por lesin la que debe probar que la diferencia entre las contraprestaciones tuvo
una causa legtima, como podra ser el nimo de hacer una liberalidad o el pago del valor afectivo de
una cosa, que a veces puede ser muy importante. As ocurrira, por ejemplo, si se obtiene un precio
que no guarda relacin con los valores corrientes, por una vieja propiedad familiar y ms si tiene
valores histricos.
1.5. Acciones a que da lugar: El Art. 671 contempla la posibilidad de que el actor opte por solicitar
la nulidad o la modificacin del acto lesivo, lo que confiere al sistema las caractersticas propias de
la rescisin, que es el remedio ms adecuado en estas circunstancias. Nada se dice, en cambio, sobre
la posibilidad de ejercitar una accin de daos y perjuicios, lo que puede provocar una discusin
similar a la que se ha planteado en la doctrina argentina.
a) Anulacin: Entendemos que se trata de una nulidad relativa, empleando el lenguaje de Vlez, o de

un acto "anulable", en la terminologa del nuevo Cdigo, es decir que el vicio puede subsanarse por
distintas vas, entre las cuales podra encontrarse la confirmacin. Es cierto que el Art. 358 no lo
incluye dentro del catlogo de actos "anulables", pero tampoco figura entre los actos "nulos"
mencionados en el Art. 357, por lo que resulta aventurado afirmar que se trata de un acto "nulo"
asimilable a las hiptesis previstas en el Art. 299, inc. c. El hecho de que el Art. 671 admita la
"modificacin" del acto, indica que el vicio puede ser subsanado, y en tal caso no estamos frente a
un acto "nulo".
Se trata, pues, de un acto "anulable" porque el legislador no ha considerado que en este caso se
encuentre en juego el orden pblico, sino solamente el inters privado de las partes, que podran
confirmar el acto, renunciar a la accin o dejarla extinguir por prescripcin. Ms aun, el acto se
encuentra afectado de "nulidad parcial", ya que se admite que subsista vlidamente si se modifican
las prestaciones para restablecer su equilibrio.
b) Modificacin equitativa: En primer lugar deseamos destacar que esta accin es el remedio ms
adecuado para los actos lesivos, ya que se mantiene la validez del acto haciendo desaparecer el
desequilibrio que afectaba a las prestaciones, es decir borrando el vicio que padeca.
Es tambin, en muchos casos, la mejor proteccin que puede concederse a la vctima; en efecto, la
persona que se encuentra en una situacin de grave necesidad y acepta desprenderse de un elemento
valioso de su patrimonio recibiendo como contraprestacin un valor nfimo lo hace porque cree que
an con esa pequea suma va a poder atender las necesidades ms acuciantes, las que lo apremian
ese da de manera angustiosa; para esa vctima jams sera remedio la nulidad del acto, pues aunque
el bien retornase a su patrimonio, continuara agobiado por la necesidad y sin medios para hacerle
frente de manera inmediata.
Por ello el legislador ha dado neta preferencia a la accin de modificacin y as vemos que si la
vctima elige esta va el demandado no podr reconvenir optando por la nulidad; en cambio si el
actor hubiese elegido la nulidad, el demandado podra evitarla ofreciendo la modificacin y lograr
por esta va que el acto mantenga su validez, lo que corrobora la afirmacin de que no estamos
frente a un acto "nulo", sino meramente "anulable".
Subyace siempre en el Cdigo la idea de que el acto atacado ha sido un acto voluntario, que no est
afectado realmente de "invalidez", sino de ineficacia por defecto en alguno de sus elementos -en este
caso la desproporcin entre las prestaciones- y que debe mantenerse inclume el acto siempre que se
haga desaparecer la causal de ineficacia, o dicho en otras palabras- si se restablece el equilibrio
entre las prestaciones.
Por eso fue un acierto del legislador paraguayo el otorgar la accin de "modificacin" y darle ese
nombre, y no el de "reajuste" o "reduccin", como hacen otros cuerpos legales, ya que no puede
haber reajuste si jams hubo "ajuste" (el desequilibrio es originario), y no siempre corresponde
reducir una prestacin excesiva, sino que a veces es menester completar una prestacin exigua como
forma de borrar la desproporcin.
Facultad del demandado para evitar la nulidad: El demandado de nulidad puede convertir el juicio
en uno de modificacin, si lo ofreciera al contestar la demanda, teniendo en cuenta que como ya se
ha expresado precedentemente, el efecto normal de la accin derivada de una lesin es la
modificacin equitativa, pues lo que en definitiva se sostiene es que se recibi menos de lo que se
dio, en consecuencia la justicia se satisface de restablecer la equidad de las contraprestaciones. Ello
explica esta solucin, aparentemente anmala, de reconocer al demandado el derecho de cambiar los
trminos es que se ha planteado la litis.
1.6. Plazo de prescripcin de la accin: En el propio Art. 671 se fija un plazo de prescripcin de dos
aos, lo que en alguna manera concuerda con lo establecido en el Art. 663 para otras acciones de
nulidad, y para la accin revocatoria por fraude pauliano.
Cuando se analiz el proyecto en el Senado, la Comisin propuso reducir ese plazo a noventa das,
trmino sin duda exiguo que hubiese frustrado la finalidad protectora de la norma, impidiendo en la
mayora de los casos que las vctimas de actos lesivos ejercitasen el remedio que les concede la ley.
La Cmara de Diputados, con buen criterio -a nuestro parecer- insisti en el plazo de dos aos que
fue el adoptado en definitiva.

1.7. Facultades arbitrales del Juez de la causa.

El Cdigo Civil ha seguido el criterio de no establecer mdulos matemticos rgidos para medir la
inequivalencia de las prestaciones, dejando en manos del juez determinar cuando esa desproporcin
alcanza una dimensin tal que torna injustificadas las ventajas que con ella se obtienen.
Las legislaciones modernas, en su gran mayora, siguen un camino semejante considerando que los
lmites matemticos estrictos no presentan la exactitud que les asignaban sus defensores en razn de
lo difcil que es ponerse de acuerdo sobre el "justo precio"; prefieren entonces dejar librado al
prudente criterio judicial la apreciacin de si existe o no la "notable" o "evidente" inequivalencia que
configure el elemento objetivo de la lesin.
Si el desequilibrio no es "notable", es decir grande, excesivo, no solamente no se gozar de la
presuncin de aprovechamiento sino que tampoco corresponder anular o modificar el acto, ya que
se tratar simplemente de las ventajas normales que pueden obtenerse en cualquier negocio.
Advertimos que nada dice el Art. 671 sobre el momento en que debe apreciarse la desproporcin, ni
tampoco sobre si ella debe subsistir o no a la fecha de la demanda. Estimamos que el primer silencio
queda cubierto por la existencia en el propio Cdigo, y a rengln seguido, del Art. 672, que se ocupa
de la "onerosidad sobrevenida".
Esta distincin de hiptesis indica claramente que la lesin se refiere a "desproporciones
originarias", que se han encontrado presentes desde el momento mismo de celebrarse el contrato.
Agrguese a ello que en el ltimo prrafo del Art. 671, al disponer que el demandando puede evitar
la nulidad ofreciendo la modificacin del contrato, se prev para esta hiptesis que el juez "tome en
cuenta las circunstancias al tiempo del contrato", previsin aplicable por analoga a las restantes
hiptesis.
En cuanto al silencio sobre la "subsistencia" de la desproporcin, parece acertado que no se haya
reproducido ese requisito que se incluy en el Cdigo italiano, donde mereci serias crticas de la
doctrina, y cuya inclusin en el Art. 954 del Cdigo argentino no parece feliz.
LECCIN XV
DE LOS VICIOS EN LOS ACTOS JURDICOS (Cont.)
1. EL FRAUDE PAULIANO.
1.1. El fraude en general.
La evolucin de las distintas legislaciones del Derecho Comparado, como tambin nuestro Cdigo
Civil, nos demuestra que son dos los principios morales que sustentan las relaciones jurdicas con
miras a establecer un orden jurdico, donde reinen dos valores axiolgicos, no menos importante uno
que el otro, y que son la equidad y la seguridad.
Estos principios son:
a) la buena fe en el cumplimiento de las obligaciones como en el ejercicio de los derechos; y
b) el patrimonio del deudor como prenda comn de los acreedores.
Respecto al primer punto, el Art. 715 del CC dispone que las convenciones hechas en los contratos
forman para las partes una regla, y: deben ser cumplidas de buena fe; y el Art. 714, ltima
parte, dispone que: el contrato debe ser interpretado de acuerdo con la buena fe. Es decir, tanto en
el cumplimiento como en la interpretacin de los contratos, la ley impone el deber de observar la
regla de la buena fe. Tambin se debe destacar que el ejercicio de los derechos debe ser cumplido de
buena fe; la ley reprueba el ejercicio abusivo del derecho subjetivo, fuera de los fines que la misma
tuvo en mira al reconocer tal derecho; as lo dispone la primera parte del Art. 372: los derechos
deben ser ejercidos de buena fe.
La buena fe consiste en la creencia sincera, dictada por la atencin que se puede exigir, segn las
circunstancias, de que al adquirir, al usar de un derecho, y al cumplir una obligacin, no se lesionan
ni el orden legal ni los derechos de terceros.

Se afirma que la buena fe es la lealtad que debe existir en todos los negocios jurdicos; ese deber
de lealtad deben observar las partes en la ejecucin de todos los actos. Es el proceder claro, limpio y
sin dobles intenciones que los agentes en los negocios jurdicos demuestran en el momento de la
conclusin del acto, como tambin en el momento del cumplimiento o ejecucin del mismo.
En cuanto al segundo principio, los bienes que forman el patrimonio del deudor deben responder al
pago de sus obligaciones. Adems de ser la garanta de los crditos, tienen una funcin de
salvaguardar la fe de los acreedores; es decir, la confianza que los acreedores depositan en sus
deudores, para dejarlo en libertad de administrar sus bienes sin restriccin alguna (comprar, vender,
gravar, etc.); sin embargo, esta confianza no debe ser defraudada por los deudores. En realidad, si
los deudores ejercen actos positivos destinados a mejorar su patrimonio, esto indudablemente
mejora tambin las posibilidades de los acreedores; pero si ocurre lo contrario, cuando el deudor
esfuma su patrimonio hasta llegar a la insolvencia, tambin esfuma las posibilidades de los
acreedores; esta ltima conducta, cuando tiene una finalidad de burlas a sus acreedores, representa
una inmoralidad, una deslealtad. Esta deslealtad aparece al tiempo del cumplimiento de las
obligaciones y no al tiempo de la formacin del acto; esta ltima es la caracterstica del fraude
pauliano, que no es otra cosa sino una especie de fraude en general y de fraude a la ley.
1.2. Fraude de la Ley.
En primer trmino se debe significar que todos los fraudes son actos que conllevan una conducta
antijurdica imputable y producen dao; en consecuencia, revisten el carcter de ilicitud. Sin
embargo, en la mecnica del fraude a la ley, se trata de obtener un efecto similar o anlogo al
prohibido por una norma imperativa, apoyndose en otra norma. El acto fraudulento se otorga bajo
proteccin de otra norma, que no es prohibitiva, grficamente designada como norma de cobertura,
eludiendo as la aplicacin de la norma imperativa o norma defraudada, logrando un acto
aparentemente vlido.
El fraude a la ley, realizado mediante la proteccin de algunas normas, que reciben el nombre de
normas de cobertura, y la defraudacin de otra norma, la llamada norma imperativa o
defraudada, se materializa mediante numerosos actos, pero el ms comn en la vida de los negocios
se presenta a travs de la persona de existencia ideal.
Eduardo A. Zannoni trae un ejemplo del mismo al sostener que es un conflicto de normas, que se
produce entre las que aseguran el rgimen societario mediante el reconocimiento de una
personalidad distinta de la de sus miembros, y las que contemplan y protegen el inters jurdico del
lesionado en razn de dicho reconocimiento, caso en el cual, operando bajo la proteccin de dicho
rgimen como norma de cobertura, se intent desconocer el derechos del heredero legitimario. Esta
situacin implica la desnaturalizacin del derecho societario, tendiendo a eludir a la ley, a incumplir
obligaciones contractuales o a lesionar a terceros, sea mediante la constitucin de la persona de
existencia ideal o a travs de su propia operatoria.
1.3. El fraude pauliano. Concepto.
El fraude pauliano es el acto otorgado por el deudor en forma fraudulenta para provocar o agravar su
insolvencia y burlar de esa manera a los acreedores, imposibilitando el cumplimiento de las
obligaciones contradas con anterioridad.
Los acreedores y particularmente los comunes o quirografarios- tienen ligada la suerte de sus
crditos al estado de la fortuna del deudor. Todo egreso de bienes supone una disminucin de la
garanta comn; pero mientras se trate de actos normales de administracin o disposicin, ellos
deben soportar sus consecuencias y carecen de remedio legal para impugnarlos. Slo cuando el acto
est encaminado a defraudarlos, la ley acude en su defensa. Ocurre a veces que un deudor ya est a
punto de caer en insolvencia o que se encuentra ya en este estado, enajena alguno de sus bienes para
sustraerlo de la accin de sus acreedores; el dinero o los valores mobiliarios que recibe en cambio
escapan fcilmente del embargo. En tal caso, la ley reconoce a los acreedores la accin revocatoria o
pauliana la cual le permite hacer ejecucin del bien cuya propiedad se haba transferido. Aunque
la hiptesis tpica del fraude pauliano es la venta, son muchos los actos que implican una lesin de
los derechos de los acreedores y dar lugar a esta accin[1].
1.4. Metodologa del Cdigo Civil paraguayo.
[

El CC lo legisla dentro de los actos jurdicos en general, conforme a la doctrina contempornea, en

razn de que no constituye vicio de la voluntad propiamente dicho, sino un defecto del acto jurdico
o vicio en el acto jurdico que afecta a la buena fe. A diferencia del error, dolo y violencia, que
constituyen vicios de la voluntad (discernimiento, intencin y libertad), los hechos cumplidos por el
agente no son actos jurdicos, tcnicamente, sino un hecho; sta es la razn por la que el Cdigo
Civil Paraguayo, dentro del captulo I, De los hechos en general, regula el error, el dolo y
violencia, y dentro del captulo II, De los actos jurdicos en general, regula la simulacin y el
fraude de los acreedores.
1.5. La accin pauliana. Antecedentes y conceptos.
En el Derecho Romano, formado por obra de los pretores, con la intencin de dar una respuesta
prctica y un medio de solucin inmediata a las necesidades de la vida, el Pretor Paulus cre esta
accin destinada a obtener la revocacin de los actos fraudulentos contra los intereses de los
acreedores quirografarios. La accin revocatoria o pauliana, o accin pauliana, as llamada
indistintamente en homenaje al citado Pretor romano, se encuentra regulada en el CC en los Arts.
311 al 317.
La accin revocatoria o pauliana es el derecho que tienen los acreedores quirografarios en obtener la
revocacin de los actos fraudulentos de sus deudores, que provocan o agravan su insolvencia, para
abrir una va con el fin de satisfacer dichos crditos.
Esta accin tpicamente se ejerce contra los actos de compraventa; sin embargo, es igualmente
aplicable a actos a ttulo gratuito o renuncia de derechos o a cualquier transmisin de dineros o
valores mobiliarios, que escapan fcilmente a los embargos, siempre que sea posible
individualizarlos.
El CC dispone expresamente respecto a la renuncia de derechos, en el Art. 313: Si el deudor
renunciare derechos, aunque no fueren irrevocablemente adquiridos, con lo que pudo mejorar el
estado de su fortuna o impedir la disminucin de ella, podr el acreedor obtener la revocacin de
dicha renuncia y ejercer los derechos o acciones renunciados.
Igualmente, el Cdigo regula en forma expresa la posibilidad de revocar la constitucin de derechos
reales de garanta realizada por el deudor en perjuicio de sus acreedores, en los siguientes trminos:
Art. 314: Tambin proceder la revocacin cuando el deudor constituyere derechos reales de
garanta sobre sus bienes en perjuicio de sus acreedores.
1.6. Requisitos para su procedencia:
No cualquier acto del deudor puede ser objeto de revocacin; principalmente cuando se trata de
actos a ttulo oneroso, debe cumplir rigurosamente con algunos requisitos:
1.6. Actos a ttulo oneroso:
a) Que el acto impugnado cause o agrave la insolvencia: Nuestro Cdigo Civil alude directamente al
concepto de insolvencia del deudor, como requisito de la figura del fraude, en los Arts. 311 y 312,
norma la primera que trata de los actos gratuitos, y la segunda, de los actos a ttulo oneroso.
A falta de una conceptualizacin del Cdigo Civil, debe entenderse por insolvencia un estado
patrimonial del deudor, donde el pasivo supera al activo.
Hay que partir, en principio, del concepto que sin insolvencia generada o agravada por el acto del
deudor no existe dao alguno que reparar por medio de la accin revocatoria. El acreedor debe
justificar la insolvencia el deudor, acreditando la existencia de hechos directos o indirectos
reveladores de su existencia. A este efecto, puede el acreedor valerse de todo medio probatorio
admitido por nuestro Cdigo Procesal Civil.
b) Crdito anterior: De los trminos del Art. 312 CC se deduce que uno de los requisitos de
procedencia de la accin revocatoria o pauliana consiste en que el crdito, en virtud del cual se
intenta la accin, sea anterior al acto fraudulento.
Si el patrimonio del deudor constituye la prenda comn de los acreedores, se presume que el

acreedor acepta esta garanta, a partir de la constitucin del crdito, y el deudor slo se
responsabiliza por todo acto jurdico otorgado a partir de esa fecha, no debiendo ninguna
explicacin por todo acto u contrato celebrado con anticipacin del mismo.
Para ciertos autores, se concede la accin pauliana al acreedor cuyo crdito sea posterior al acto,
cuando el fraude haya sido organizado anticipadamente, con miras a perjudicar a un futuro acreedor.
La excepcin a este requisito es cuando por dicho acto se trate de eludir responsabilidad derivada de
la comisin de un delito penal. En este ltimo caso no es necesario que la fecha del crdito sea
anterior, porque el crdito de la vctima o sus herederos surgir del hecho delictuoso; por tanto, las
transmisiones realizadas con miras a la comisin del delito sern alcanzadas por los efectos del
referido hecho (Art. 312, ltima parte).
1.7. Naturaleza jurdica y efectos de la declaracin de la accin pauliana.
La opinin mayoritaria en la doctrina es que se trata de una accin de carcter personal, que tiene
como fin salvar el obstculo que constituye la transmisin de los bienes a favor de terceros y abrir la
va para que el acreedor pueda satisfacer su crdito.
Otros sostienen que se trata de una accin de carcter resarcitorio, porque con ella se trata de reparar
los daos causados al acreedor por el acto fraudulento, y por ltimo la accin tiene un carcter
conservatorio y trata de declarar inoponible el acto impugnado al acreedor accionante.
El CC en el Art. 315, dispone: La revocacin ser pronunciada exclusivamente en inters del
acreedor que la pidi, y hasta el importe de su crdito. Cesar la accin del acreedor si el tercero
efectuare el pago o constituyese garanta para el caso de ser insuficiente el patrimonio del deudor.
De esta disposicin legal se deduce que la accin es de carcter personal, que beneficia solo a quien
ejerci la accin y hasta el lmite de su crdito. Ello significa que no es una accin de nulidad, ni
trata de recomponer el patrimonio del deudor; la misma abre la va para que el acreedor pueda
satisfacer su crdito. Esta conclusin se obtiene de la ltima parte del Art. 315.
No se puede descartar de nuestro Derecho que en cierto momento la accin tenga el carcter
resarcitorio, cuando admite la posibilidad de la indemnizacin por daos, en caso de que el tercer
adquirente en complicidad con el deudor ha vuelto a transmitir el bien a un subadquirente de buena
fe o cuando se perdi la cosa.
Establece el Art. 317: El que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude de los
acreedores, deber indemnizar a stos de los daos y perjuicios, cuando la cosa hubiere pasado a un
subadquirente de buena fe, o cuando se hubiere perdido.
Tambin es indudable que en nuestro Derecho la accin pauliana tiene el carcter conservatorio,
porque en alguna medida el ejercicio de la accin est enderezado a la conservacin de los bienes
del deudor, como garanta de los acreedores quirografarios. El Art. 316 CC estatuye: Obtenida la
revocacin, el acreedor puede promover contra el tercero las acciones ejecutivas o conservatorias
respecto de los bienes que constituyen el objeto del acto revocado. El cmplice del fraude debe
devolverlos con todos los frutos como poseedor de mala fe.
Efectos: Como se demostr precedentemente, los principales efectos de la accin revocatoria o
pauliana pueden sintetizarse en los siguientes:
a) Revoca el acto hasta el lmite del crdito;
b) Beneficia al acreedor, quien ejerci la accin;
c) El tercer adquirente puede impedir la procedencia de la accin mediante el pago u ofrecimiento
de suficiente garanta a los derechos del acreedor;
d) La obligacin de resarcir los daos del tercer adquirente de mala fe, cuando este transmiti la
cosa a un subadquirente de buena fe.
1.8. Accin promovida por un tercero.

1.9. Medios de prueba.

A falta de norma legal limitativa, pueden las partes valerse de todos los medios probatorios
contemplados en el Cdigo de forma y fondo.
El acreedor que intenta la accin revocatoria no tiene que probar la complicidad del tercero ni su
nimo de defraudar; le basta demostrar que ste conoca la insolvencia del deudor, puesto que, en tal
caso, la ley presume el fraude.
1.10. Tiempo de prescripcin de la accin pauliana.
El Art. 663 CC dispone: Se prescriben por dos aos: b) La accin revocatoria de los acreedores
en caso de fraude. El plazo correr desde que los perjudicados tuvieron conocimiento del hecho, y
en cualquier caso, transcurridos cinco aos desde la realizacin del acto.
La norma es sumamente clara, en el sentido del inicio del cmputo del plazo de prescripcin, que si
es posterior a la realizacin del acto deber justificarse la fecha de su conocimiento. En todo caso, la
accin prescribe a los cinco aos desde la realizacin del acto, por lo que transcurrido este trmino
ya no podr acreditarse el conocimiento posterior del acto fraudulento.
El mrito del codificador paraguayo est en haber unificado el plazo de prescripcin de la accin
revocatoria y la de simulacin, ya que en muchas oportunidades deviene necesaria la acumulacin
de ambas acciones.
En cuanto al fraude presumido por la ley, como se trata de un acto nulo, la imprescriptibilidad de la
accin surge de lo establecido en el artculo 658, inc. a del Cdigo Civil, norma que precepta:
no prescriben: la accin de impugnacin de los actos nulos.
[
1] BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil. Parte General II. Editorial Perrot, Bs. As. Pg.
3
LECCIN XVI
DE LOS VICIOS EN LOS ACTOS JURDICOS (Cont.)
1. LA SIMULACIN.
1.1. Divergencia entre la intencin y la voluntad declarada.
Como hemos visto anteriormente, el error desva la intencin, produciendo una discordancia
involuntaria entre el querer y la declaracin; el dolo no es ms que un error provocado por otro con
intencin de daar, y la violencia suprime la libertad del agente. El fraude no constituye
propiamente vicio de la voluntad, sino un defecto del acto o vicio en el acto al igual que la
simulacin, que afecta a la buena fe.
En la simulacin existe un deliberada disconformidad entre el querer del agente y la declaracin del
mismo; una discordancia entre el proceso sicolgico y la declaracin de voluntad de carcter
intencional; el que simula dice deliberadamente lo que no quiere, con conciencia de lo que hace y
con intencin de engaar a terceros; finalmente, el que simula produce una falsa representacin de
su voluntad o su idea.
1.2. Concepto de simulacin.
La definicin del Derecho Romano cobra tanta actualidad cuando estableca la mxima: Acta
simulata veritatis substantiam nature non possunt. Windscheid define la simulacin como: La
declaracin de un contenido no querido, emitido por alguno con el fin de hacer surgir exteriormente
la apariencia de un negocio jurdico.
La simulacin es el acto o negocio jurdico que por acuerdo de las partes se celebra exteriorizando
una declaracin recepticia no verdadera para engaar a terceros, sea que sta carezca de todo
[

contenido, o bien, que esconda uno verdadero diferente al declarado[1].

El Cdigo Civil Paraguayo no trae la definicin; al contrario del Cdigo Civil Argentino (Art. 955);
de las disposiciones del CC se puede intentar ensayar una conceptualizacin del negocio simulado
en los siguientes trminos: La simulacin en los actos jurdicos consiste en una declaracin que
representa a una voluntad a una voluntad total o parcialmente falsa e irreal de las partes, que se
encuentra en forma ostensible en el acto, realizada con intencin de engaar a terceros, y otra
declaracin de voluntad real destinada a mantener en reserva.
1.3. Caracteres.
a) Es un acto o negocio jurdico, donde se establecen relaciones jurdicas, aunque de pura
apariencia, porque encubre la realidad, con la concurrencia de los elementos internos y externos de
la voluntad.
b) Existe siempre un acuerdo simulatorio entre las partes, lo que importa reconocer que se ha
concertado para aparentar un negocio que no es.
c) Existen dos actos: el primero, el acto ostensible y aparente, que ser conocido por los terceros; y
el otro acto, oculto pero real, destinado a mantenerse en reserva (contradocumento); este ltimo no
es una caracterstica esencial; sin embargo, es un requisito de prueba para las partes a los efectos de
probar una simulacin lcita. (Art. 310, ltima parte CCP).
d) El objeto perseguido con la simulacin es engaar a los terceros, aunque este engao no produzca
perjuicios, a pesar de que pueda producirlos. El engao se constituye en la esencia de la simulacin;
no as el dao, aunque frecuentemente se recurra al mismo para defraudar a terceros.
1.4. Actos que pueden someterse a simulacin.
Se ha dicho que en la vida todo se simula; se simula bondad, amor, cario, dolor, pasin. La persona
humana ha recurrido siempre al recurso de fingir alguna conducta con el propsito de lograr
pequeos engaos, para agradar, desagradar, etc.; es decir, no siempre la declaracin de voluntad del
hombre coincide exactamente y en forma matemtica con el querer real, y no siempre la declaracin
de voluntad puede garantizarse que contienen la mxima seguridad.
Transportando este conjunto de conducta humana en terreno especfico de los actos jurdicos o
negocios jurdicos, encontramos una mayor facilidad en afirmar que todos los actos son susceptibles
de ser simulados y enumerar que no podrn serlos por algunas razones.
En primer trmino, no podrn ser objeto de simulacin los actos de derecho pblico, por la
intervencin de las autoridades administrativas, donde se realizan sin engaos y sin acuerdo de las
partes para aparentar una realidad inexistente. No es posible simular una ley, un decreto, un
reglamento, resolucin, ordenanza, concesin o autorizacin.
Sin embargo, en materia procesal no es posible simular las actuaciones procesales, como la
actuacin de un juez y de las partes, pero las partes litigantes pueden tener una reserva mental
recproca, en los casos de los negocios fiduciarios. Es decir, el juicio existe conforme a las normas
procesales, no es posible simularlo; sin embargo, es posible admitir una reserva mental de las partes
litigantes.
En cuanto al matrimonio, existe consenso en que no pueden simularse, como ha hecho notar Von
Tuhr: En los negocios del derecho de familia, tambin, por tanto, la adopcin, el divorcio, el
reconocimiento de hijos, seran muy graves las consecuencias si se admitiese la simulacin sin
lmites, pues aqu se aspira a la mayor seguridad y orden.
Sin embargo respecto al matrimonio, en la actualidad en los pases que cuentan con numerosos
inmigrantes extranjeros, como en los EE.UU., por ejemplo, se han comprobado numerosos
matrimonios simulados, con el fin de obtener la radicacin en dicho pas. En realidad lo simulado es
la relacin matrimonial, pero no as el acto solemne del matrimonio.
1.5. Clasificacin: La simulacin se clasifica en absoluta y relativa; en lcita e ilcita.
[

1.5.1. Simulacin absoluta: cuando la declaracin de voluntad de las partes no tiene nada en
realidad. De modo que tras la apariencia no tiene nada verdadero; se dice que han querido las partes
dar una ilusin sin contenido. Esta figura generalmente se utiliza para defraudar a los acreedores, sea
ocultado el activo mediante la transmisin simulada de los bienes, sea aumentando el pasivo a fin de
que los acreedores engaados no puedan ser satisfechos sus crditos.
1.5.2. Simulacin relativa: cuando el acto aparente y ostensible esconde otro acto real, o cuando el
acto no tiene clusula del todo sincera o fechas que no son verdaderas. Por dicha razn la simulacin
relativa puede referirse: a) a la naturaleza del acto; b) al contenido y objeto; y, c) a la persona.
Se simula respecto a la naturaleza del acto cuando se efecta en la realidad una donacin; sin
embargo, para realizarla se opta por la forma de la compraventa.
Se simula el contenido cuando en un acto de compraventa figura un precio inferior que lo real o
cuando en un instrumento se falsea la fecha, posdatndolo o antedatndolo, o sometiendo a los
efectos del acto a condiciones o modalidades inexistentes o ficticias.
En cuanto a la persona, la simulacin es ms frecuente en la vida de los negocios; son los
denominados prestanombres, testaferros, hombre de paja. Para formar una sociedad annima
se recurre a otra u otras personas como supuesto socio, o socios, cuando en realidad no lo son.
Tambin se da con frecuencia en las transmisiones, en las que por impedimento de orden moral
(ejemplo: mujer casada) o legal (futuros herederos), el agente no puede hacer una transmisin
directa a esas personas; entonces recurre a una tercera persona, para que sta, a su vez, pueda hacerla
a la verdadera destinataria.
1.5.3. Simulacin lcita: cuando no viola la ley ni perjudica a terceros. Es claro que son mucho
menos frecuentes los negocios simulados lcitos, pero no se descartan pragmticamente casos en los
cuales no ha movido a las partes ms que aparentar una relacin jurdica, por comodidad, modestia,
discrecin y hasta por conveniencias no reidas con la licitud. Ejemplo: para no ejecutar el propio
acreedor el cobro de un ttulo de crdito, lo transmite al abogado por cesin de crdito, para que ste
ejecute a nombre propio y luego rendir cuenta de lo obtenido. El propietario de un establecimiento
ganadero, por ausentarse del pas por cierto tiempo, transmite dicho establecimiento a su
administrador, para facilitarle la tarea de administracin. En ambos casos en realidad es un mandato
disfrazado de cesin de crdito y de compraventa.
El Art. 305 CC, siguiendo esta doctrina, establece: La simulacin no es reprobada por la ley cuando
a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito. Esta norma no hace otra cosa ms que reconocer el
principio de autonoma de la voluntad que rige en nuestro derecho positivo; por tanto, si el acto no
lesiona ni el derecho de los dems ni al imperio de la ley, no existe razn alguna para reprobarlo.
1.5.4. Simulacin ilcita: cuando perjudica derechos de terceros o viola normas imperativas; se da
frecuentemente en actos cuya finalidad burla disposiciones legales como la legtima de los herederos
forzosos, o disposiciones legales de orden tributario, o realizar simplemente un acto prohibido por la
ley. En principio todo lo prohibido por la ley no puede ser objeto del acto jurdico; por tanto, la
declaracin de nulidad en estos casos sera por doble fundamento.
Dispone el Art. 306 CC: Se podr anular el acto jurdico cuando por la simulacin se perjudica a un
tercero o se persigue un fin ilcito. En tal caso, los autores de aquella slo podrn ejercer entre s la
accin para obtener la nulidad, con arreglo a lo dispuesto por este Cdigo sobre el enriquecimiento
sin causa.
Sin distincin entre la simulacin lcita e ilcita, las parte podrn ejercer la accin y se podr obtener
la nulidad del acto y volver las cosas en su estado anterior; es decir, el que recibi una transmisin
simulada deber devolver el bien recibido. Esto es lo que se deduce de esta disposicin y del Art.
1817, que regula el enriquecimiento sin causa en los siguientes trminos: El que se enriquece sin
causa en dao de otro est obligado, en la medida de su enriquecimiento, a indemnizar al
perjudicado la correlativa disminucin de su patrimonio. Cuando el enriquecimiento consiste en la
adquisicin de una cosa cierta, corresponder la restitucin es especie, si existe al tiempo de la
demanda.
Evidentemente, la solucin del Cdigo Civil Papagayo es muy afortunada, porque aunque la

simulacin sea lcita o ilcita, quien recibe una cosa no tiene ninguna razn para mantenerse con
ella, porque de serlo as se legitimara el enriquecimiento sin causa; por tanto, deber devolver la
cosa o en caso de no poder hacerlo deber indemnizar.
1.6. La accin por simulacin.
La accin de simulacin podrn ejercer todos aquellos que tengan un inters jurdico protegido, sea
parte en el acto o sea un tercero alcanzado por las consecuencias de la simulacin.
En este tema lo ms controvertido no es la existencia misma de la simulacin, sino la prueba de su
existencia. Es decir, puede existir el negocio simulado con total independencia de la prueba del
mismo; principalmente al tratarse de terceros la dificultad es mayor, porque aquellos no acceden a
las documentaciones que hacen al acto.
La prueba no es ms que la demostracin de un hecho controvertido, por los medios que la ley
establece; por tanto, debemos recurrir a la ley para encontrar los medios idneos para demostrar la
existencia del negocio simulado; para ello resulta necesario, previamente, distinguir la licitud de la
ilicitud de la simulacin; si se trata de partes en el acto jurdico o de un tercero.
1.6.1. Prueba entre partes: En la simulacin lcita es necesario la prueba del contradocumento entre
las partes. El principio de seguridad jurdica y estabilidad exigen que entre las partes se admita como
nico medio idneo de prueba el contradocumento.
Un grupo de autores argentinos sostiene que siempre que medie una prueba, incontrovertible, cierta
e inequvoca de la simulacin, la accin debe prosperar. Entre estos autores estn Llambas, Mosset
Iturraspe e incluso Borda, quien sostiene que debe admitirse habiendo principio de prueba por
escrito.
Evidentemente penetramos, aunque superficialmente, dentro del terreno de la teora general de las
pruebas; la ley admite medios de prueba como la confesin, el reconocimiento del hecho en forma
expresa al contestar la demanda (allanamiento), o ha existido un principio de prueba por escrito,
etc.: sin embargo, lo que categricamente no ser admitida es la prueba testifical como medio
idneo y como nico medio de prueba, por imperio del Art. 706 CC; en los dems casos, si por ese
medio no se afectaran derechos ajenos, podr ser viable la accin instaurada.
El CC, en el Art. 307 establece: Si hubiere un contradocumento firmado por alguna de las partes,
para dejar sin efecto el acto simulado, cuando ste hubiere sido ilcito; o cuando fuere lcito,
explicando o restringiendo el acto precedente, los jueces pueden conocer sobre l y sobre la
simulacin, si el contradocumento no contuviese algo contra la prohibicin de las leyes, o contra los
derechos de un tercero.
Finalmente, entre las partes es una exigencia legal el contradocumento tratndose de simulacin
lcita, por la vigencia de dos principios que sostienen el orden jurdico: estabilidad y la seguridad
jurdica, que, despus de la justicia y la equidad, son los valores ms importantes dentro de la escala
axiolgica. Solamente refirindose a simulacin ilcita y terceros deben tener un tratamiento
diferente, como veremos ms adelante.
1.6.2. Prueba de terceros: El CC se ha enrolado en la corriente doctrinaria que sostiene que para los
terceros, y tratndose de simulacin ilcita, se deben admitir todos los medios de prueba, incluso el
de las presunciones.
Es completamente razonable la solucin, porque los terceros no podrn conocer la existencia de un
contradocumento y mucho menos tener acceso a l; por tanto, los terceros disponen de todos los
medios probatorios para demostrar la existencia de la simulacin.
1.6.3. Prueba en caso de atacarse un acto de simulacin ilcita: En cuanto a la simulacin ilcita, la
existencia del contradocumento puede resultar irrelevante, cuando se invoca que la simulacin se ha
alzado contra norma imperativa o por ese medio se est burlando prohibiciones legales; sea entre las
partes tratndose de simulacin ilcita- o para terceros, no se justificara ninguna limitacin de los
medios probatorios.

El CC, en el Art. 310 establece: La prueba de la simulacin ser admisible sin limitacin si la
demanda fuere promovida por terceros y cuando fuere destinada a invocar la ilicitud del acto
simulado, aunque fuere promovida por las partes.
1.7. El contradocumento. Concepto.
Denominado igualmente contrainstrumento, contradeclaracin y en Francia, contre-letres, todos
ellos para significar la declaracin de voluntad verdadera de las partes, donde se reconoce que el
acto aparente es simulado.
Vlez defini el contradocumento como un acto destinado a quedar en secreto, que modifica las
disposiciones de un acto ostensible.
Esta definicin no es la ms afortunada, porque en realidad no modifica ni deja sin efecto el acto
aparente, principalmente cuando estn de por medio derechos de terceros quienes han actuado en
virtud del acto aparente. En puridad, el contradocumento es una declaracin de voluntad reveladora
de una realidad oculta, que se halla envuelta por un acto aparente, y no es esencial que sea por
privado. Nada impide que tal declaracin se formule por instrumento pblico; sin embargo, lo
normal es que sea formulada tal declaracin por instrumento privado y destinada a quedar en
reserva.
Otro aspecto discutido del contradocumento es si debe ser contemporneo al acto aparente.
Demolombe sostiene que no es de rigor la simultaneidad material, pero se exige una simultaneidad
intelectual; sin embargo, Ferrara sostiene que las declaraciones tardas despiertan la sospecha de
que ellas tambin son simuladas.
El CC nada dispone al respecto; por tanto, es de interpretacin que la contemporaneidad del
contradocumento y el acto aparente no es ningn requisito.
1.8. Efectos de la admisin de la accin de simulacin.
El principal efecto del ejercicio de la accin de simulacin es la anulacin del acto. Es un acto
anulable (de nulidad relativa), que tiene por finalidad reintegrar el patrimonio del deudor. Pero
cuando el titular aparente ha realizado actos de administracin o enajenacin a ttulo oneroso, a
terceros de buena fe, los efectos de la sentencia declarativa de nulidad no podrn alcanzar a aquellos
actos. El Cdigo Civil Paraguayo protege a los terceros de buena fe.
Dispone el Art. 308 CC: Los terceros perjudicados por un acto simulado tienen accin para
demandar su anulacin, pero los efectos de la sentencia no afectarn la validez de los actos de
administracin o enajenacin celebrados a ttulo onerosos con otras personas de buena fe. Esta
disposicin se aplicar igualmente a la anulacin declarada judicialmente o efectuada por acuerdo de
las partes que otorgaron el acto simulado.
En cuanto a los acreedores en general, la ley prev que la simulacin no podr ser opuesta por los
contratantes:
1. a los acreedores del titular aparente que de buena fe hubieren realizado actos de ejecucin sobre
bienes que hubiesen sido objeto del contrato simulado; y,
2. en caso de conflicto de derechos entre los acreedores del que simul el acto y del titular aparente,
sern preferidos los acreedores de este ltimo, siempre que estos tuvieren un crdito de fecha
anterior al acto simulado.
Es decir, los terceros acreedores de quien transmiti simuladamente un bien pueden impugnar el
acto y sus derechos sern preferidos a los acreedores del titular aparente, siempre que los crditos de
los acreedores del titular aparente sean posteriores al acto simulado.
1.9. Plazo de prescripcin de la accin.
Tericamente si se acepta la postura de que el acto simulado es un acto inexistente, la accin de
simulacin sera imprescriptible; pero para aquellos que no admiten la teora de la inexistencia del
negocio simulado, la accin es prescriptible.

Decimos tericamente porque desde la ptica del derecho positivo, tanto en el Cdigo Civil
Argentino como en el Civil Paraguayo, la accin de nulidad por la simulacin es prescriptible.
Esta postura de la prescriptibilidad de la accin de simulacin entre las partes y los terceros se
admite hoy mayoritariamente en doctrina y en legislacin. Sin embargo, segn veremos luego, se
diferencian la prescripcin de la accin de simulacin entre las partes y los terceros en la forma de
realizarse el cmputo del plazo.
El criterio se ha unificado en la legislacin vigente hoy en nuestro pas (Art. 663, inc. g) Cdigo
Civil) no sin antes haber sido objeto de discusin y polmica entre los autores la interpretacin del
sistema del Cdigo de Vlez Srfield, anteriormente vigente, en lo que respecta a la prescripcin de
la accin de simulacin entre las partes y terceros.
Si en la Repblica Argentina la reforma del ao 1968 al Cdigo de Vlez no fue suficiente, en un
principio, para terminar con la polmica desatada en torno a la prescripcin de la accin entre las
partes y los terceros, en nuestro derecho el legislador ha zanjado definitivamente el problema,
estableciendo que: Se prescriben por dos aos: la accin de simulacin, absoluta o relativa,
intentada por las partes o por terceros. El plazo correr para los terceros desde que tuvieron
conocimiento del acto simulado, y para las partes, desde que el aparente titular del derecho intentare
desconocer la simulacin.
Ha siso un acierto del legislador unificar el plazo de prescripcin en la accin de simulacin y la
revocatoria o pauliana (dos aos), ya que puede darse el caso que ambas acciones se acumulen en
una misma demanda, con lo que se est evitando que la accin revocatoria pudiera hallarse
prescripta a la fecha de la promocin de la anterior accin.
Para las partes, el cmputo de prescripcin se realiza desde que el aparente titular del derecho
intentare desconocer la simulacin. Se fundamenta esta norma en razones de justicia, en la
necesidad de contemplar nuestra realidad, donde generalmente por motivos de confianza, de buena
fe, de complacencia, se dejan transcurrir los dos aos de la celebracin del acto simulado sin
accionar contra la parte (beneficiario) en la seguridad que ste al requerrsela el reconocimiento de
la irrealidad del acto no crear inconveniente alguno.
A fin de evitar sorpresas, que la mala fe campee en el derecho, que el titular aparente termine
convirtindose en legtimo propietario con slo desconocer la simulacin, se ha llegado al
establecimiento de la norma jurdica citada.
Anteriormente exista otra postura en doctrina, que mandaba que el cmputo del plazo de la accin
de simulacin deba realizarse desde la fecha de celebracin del acto simulado, criterio que en
muchas oportunidades se prestaba al enriquecimiento indebido de una de las partes del acto
simulado, con slo desconocer la simulacin luego de vencido el plazo de prescripcin.
En relacin a los terceros, para stos el cmputo del plazo de prescripcin debe realizarse a partir de
que tuvieren conocimiento del acto simulado. Si no acreditaren que este conocimiento fue posterior
a la fecha de la celebracin del acto simulado, su cmputo se realizar desde ste momento.
[
1] SANTOS CIFUENTES. Negocio Jurdico. Pg. 502.
Publicado por Blas Ramirez en 10:16:00 PM
TITULO SPTIMO: NULIDADES
LECCIN XVII
DE LA DECLARACIN DE NULIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS
1. Principio general.
El estudio de la materia de las nulidades es uno de los ms profundos en el Derecho, y con razn fue
calificado como una de las ms oscuras del Derecho Civil. En efecto, los negocios jurdicos son
puestos en marcha por la voluntad de las partes y es normal que sus efectos decaigan o mueran por
su ejecucin normal. La nulidad es calificada como una extincin anormal de las consecuencias
jurdicas de un acto. La trayectoria de los negocios jurdicos es posible comparar con la vida
humana: nace con la concurrencia de los elementos internos y externos de la voluntad; desarrolla su
potencia con los efectos; adquiere alguna enfermedad con los vicios o defectos de los actos
jurdicos, y muere cuando se lo priva de sus efectos con la nulidad. Nacimiento, vida y muerte son
[

las figuras que pueden representarse para comprender dicha trayectoria. Pero en la etapa final del
decaimiento, hay que distinguir lo que es su normal desaparicin por haber concluido el ciclo
preconcebido en el origen, de la que es excepcional y anormal manera de terminar, sin dar
satisfaccin a aquel propsito[1].
Ensea el ilustre Profesor Lus De Gsperi que la nulidad no es ms que la consecuencia de la
obligatoriedad de la ley, es decir: Inherente a la majestad de la ley es su sancin.
Si la ley no fuere obligatoria, en realidad su observancia sera una vana quimera; por tanto, la
primera concepcin en esta materia es que la ley es una norma obligatoria de la conducta humana en
sociedad. La inobservancia de esta norma obligatoria debe acarrear una sancin. La sancin legal se
pone de relieve en todas las materias: en materia penal la violacin de la ley acarrea sanciones,
como la privacin de libertad, destitucin e inhabilitacin, multa, etc.; en materia del derecho
administrativo, la multa o el recargo; en materia aduanera, el decomiso de la mercadera; y en el
Derecho Civil y Comercial la sancin legal consiste en la nulidad de los actos, y como consecuencia
de la misma, la privacin de los efectos normales y la indemnizacin de los daos y perjuicios.
En principio todas las leyes son obligatorias; la obligatoriedad, adems de ser un principio del
ordenamiento positivo, afecta a la esencia misma del derecho, porque la exigibilidad del derecho no
puede quedar al arbitrio de los obligados a cumplirlo. Si as fuera, dejaran de ser normas coercitivas
y se convertiran en normas meramente morales; por tanto, la inobservancia de las normas jurdicas
reclama la sancin a sus transgresores.
Sin embargo, no todas las transgresiones a las normas jurdicas pueden causar la nulidad del acto;
existe una zona reconocida por la ley en que las partes pueden incluso dejar sin efecto sus
disposiciones, cuando no se alza contra una norma imperativa o contra una prohibicin de la ley, o
contra el orden pblico, la moral y las buenas costumbres.
Este es un reconocimiento del principio de la autonoma de la voluntad consagrado por el Cdigo
Civil Paraguayo, donde la convencin es una regla equiparada a la propia ley, para las partes,
principio consagrado en el Art. 715 del Cdigo Civil Paraguayo que estatuye: Las convenciones
hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley
misma, y deben ser cumplidas de buena fe. Ellas obligan a lo que est expresado y a todas las
consecuencias virtualmente comprendidas.
Se puede afirmar que la nulidad se origina en aquellos actos que se alzan contra una prohibicin
legal. Esta afirmacin nace igualmente del principio de que todo lo que no est expresamente
prohibido por las leyes, est permitido.
El Cdigo Civil Paraguayo en su Art. 27 establece el principio de carcter general sobre esta materia
cuando dispone: Los actos prohibidos por las leyes son de ningn valor, si la ley no establece otro
efecto para el caso de contravencin. Evidentemente, a esta regla se ajustan todas las dems
prohibiciones que se encuentran desarrolladas en el cuerpo legal.
Cules son las nulidades que puede declarar el Juez? Slo las expresamente establecidas o
tambin otras nulidades no previstas? La doctrina ha debatido sobre el tema; algunos de los autores
sostienen que los Jueces no estn autorizados a declarar la nulidad, sino las expresamente
establecidas en la Ley; otros sostienen que deben igualmente declarar la nulidad de lo que
implcitamente se encuentra en la ley.
El Cdigo Civil Paraguayo resuelve esta disputa en el Art. 355: Las nicas nulidades que los jueces
pueden declarar son las que expresa o implcitamente se establecen en este Cdigo.
1.1. Nulidad e inoponibilidad. Consideraciones generales.
La nulidad y la inoponibilidad se relacionan con la eficacia del acto, respecto a ciertas personas o
respecto a todas las personas. En la nulidad la ineficacia del acto es erga omnes, es decir, es
ineficaz contra todos y no respecto a algunas personas en particular, en virtud de un defecto
originario.
En la inoponibilidad la ineficacia del acto no es total, porque no puede oponerse a algunas personas,
terceros, cuyos derechos no son alcanzados por la ineficacia del acto. Ejemplo: los actos celebrados
en fraude de los acreedores no podran oponerse a los perjudicados; el instrumento privado que no
[

tiene fecha cierta no es oponible a terceros; sin embargo, tiene valor entre las partes; el
contradocumento por instrumento privado no inscripto en el Registro Pblico tiene plena eficacia
entre las partes, pero no pueden oponerse a terceros, etc.
1.2. Nulidad e inoponibilidad en el Cdigo Civil.
Los efectos de la nulidad tienen alguna semejanza con la situacin de inoponibilidad que se deriva
de ciertos actos, en lo que se refiere a la ineficacia que se genera en ambas. Es importante entonces
apuntar las diferencias.
En la sancin de nulidad, al producirse ella, se le despoja al acto de sus efectos normales erga
omnes; es decir, de todos, partes y terceros.
En la inoponibilidad el acto no est afectado de invalidez, produciendo pleno efecto entre las partes,
pero no as respecto de determinados terceros, que estn facultados a rechazar cualquier pretensin
de hacerlos valer con relacin a ellos.
Los actos inoponibles pueden serlo por motivos sobrevinientes o posteriores a su formacin,
mientras que la sancin de nulidad se refiere a vicios o defectos producidos en el origen mismo del
acto.
Comnmente se apuntan como actos inoponibles los siguientes: los celebrados por el deudor en
fraude de sus acreedores (Arts. 311 y siguientes del CC); los instrumentos privados que carecen de
fecha cierta son igualmente inoponibles a los terceros (Arts. 407 y 408 CC); la hipoteca no inscripta
no produce efectos respecto de terceros (Art. 2369 CC); la constitucin e inscripcin del bien de
familia no son oponibles a los acreedores del constituyente por crditos anteriores a la inscripcin
(Art. 2076 CC), etc.
2. Concepto de ineficacia.
Con el nombre de ineficacia se designa un estado que se encuentra en el lmite o extremo de la
trayectoria del acto y que comprende varias situaciones que suponen falta de fuerza o eficiencia para
obtener la finalidad perseguida al crear a aqul. Es un concepto jurdico genrico en el que caen los
diversos supuestos de ineficiencia, tales como la nulidad, la caducidad, rescisin, resolucin,
revocacin, etc., que poseen definiciones propias y distintas.
3. Concepto de nulidad.
Una de las ms importantes de esas situaciones que imposibilitan que el acto logre el fin propuesto
es la nulidad del mismo. La invalidez o nulidad se refiere, sin embargo, exclusivamente a los actos
humanos voluntarios, y no a los hechos jurdicos exteriores o de la naturaleza, porque se relacionan
con los presupuestos de los actos derivados de la voluntad, ya que slo stos reconocen una
intencin orientada y relacionada con la responsabilidad de los sujetos que concurrieron para su
creacin.
El concepto de nulidad, aceptado por la doctrina mayoritaria, se expresa como la sancin legal que
priva de sus efectos propios o normales a un acto jurdico, en virtud de una causa originaria; es
decir, existente en el momento de la celebracin. La naturaleza jurdica de sancin legal que se le
adjudica en esta definicin a la nulidad significa que el acto pierde sus efectos propios o no es apto
para producirlos.
Algunos pocos autores no aceptan que se trate de una sancin legal, y sostiene que la invalidez o
nulidad es remedio de derecho o remedio juris, cuyo objeto es impedir que la parte en cuyo
inters ha sido establecida la nulidad sufra las consecuencias de la contravencin.
3.1. Caracteres de la nulidad: De la definicin enunciada se extraen los caracteres especficos de la
nulidad que permiten identificarla y distinguirla de otras especies comprendidas en el concepto
genrico de ineficacia.
3.1.1. a) Sancin legal, es decir la impuesta por la ley, que es su fuente necesaria. En tal sentido, el

Art. 355 del Cdigo Civil expresa: Las nicas nulidades que los jueces pueden declarar son las que
expresa o implcitamente se establecen en este Cdigo. La redaccin de este artculo termin con el
debate que se haba suscitado en la Repblica Argentina al sealar que las nulidades pueden ser
tanto expresas como implcitas. En ese pas algunos autores, como Machado y Lafaille, sostuvieron,
apoyndose en Freitas, que no existan nulidades implcitas; mientras que los dems y en mayora
aseguraban que el Cdigo mismo las autorizaba en su Art. 18, equivalente al 27 del actual nuestro:
Los actos prohibidos por las leyes son de ningn valor si la ley no establece otro efecto para el caso
de contravencin.
Este requisito le distingue a la nulidad de la rescisin y de la revocacin, que se producen por la
voluntad de las partes, y no por imposicin de la ley.
3.1.2. b) Privacin de los efectos propios del acto: Es decir, le despoja al acto de aquellos efectos
que se propusieron quienes lo celebraron. Pero no de todos sus efectos, puesto que la ley autoriza
excepcionalmente la subsistencia de algunos, como por ejemplo: respecto a los terceros de buena fe
que adquirieron derechos a ttulo oneroso en virtud de un acto anulable (Art. 363, 2 prrafo: Los
terceros podrn siempre ampararse en las reglas que protegen la buena fe en las transmisiones); o
del incapaz que no est obligado a restituir lo recibido en razn del acto anulado, cuando no la tiene
en su poder.
3.1.3. c) Causa originaria: La nulidad responde a causas o motivos anteriores o contemporneos a la
celebracin del acto. Debe tratarse de un vicio congnito; requisito este que tambin sirve para
diferenciarlo de las otras situaciones de ineficacia como la resolucin, o la caducidad que se produce
por hechos posteriores a la formacin del acto. Tales causas pueden consistir en la carencia de
algunos elementos requeridos para la existencia del acto.
4. Actos jurdicos inexistentes.
Es importante examinar el concepto de la inexistencia jurdica del acto, y determinar si constituye
una categora diferente de la nulidad.
El acto inexistente es aquel que no obstante su apariencia de tal, carece de algn elemento de hecho
esencial, como el objeto o el consentimiento; por ejemplo: matrimonio en el que no hubo
consentimiento, un seguro sin determinacin del riesgo cubierto, etc.
En Roma la expresin inexistencia equivala conceptualmente a la nulidad de los actos nulos; es
decir, aquellos invalidados ipso jure. Pero la enunciacin moderna de la teora de los actos
inexistentes, limitada para el matrimonio carente de consentimiento, fue realizada por Zacharie,
amplindose ms tarde por Abruy y Rau que la extendieron para la generalidad de los actos. La
teora fue aceptada as en Francia, Blgica, Italia, Espaa, Mxico y en otros derechos.
Quienes se oponen a ella (en la Argentina, Salvat, Spota, Araus Castex) sealan su inutilidad,
apuntando que para despojar de sus efectos al acto tenido por inexistente resultan suficientes las
normas de la nulidad.
En ese mismo pas, un grupo ms numeroso de civilistas (Borda, Mosset Iturraspe, Farsi, Lpez
Oalciregui, Llambias y Belluscio) asumen la posicin de recepcionar la teora del acto inexistente.
El ltimo de los citados autores expresa que es una distincin fecunda en consecuencias, no solo
porque permite resolver determinadas situaciones de la vida real, sino porque reposa en una neta
diferencia conceptual, ya que no es lo mismo que no haya acto jurdico a que exista un acto jurdico,
pero que est viciado.
La jurisprudencia de los tribunales argentinos se ha mostrado vacilante y contradictoria para aceptar
la teora del acto sin existencia jurdica. En algunos fallos se ha optado por incursar las situaciones
de inexistencia dentro de las normas que rigen los efectos de la nulidad. En otros se lo ha aceptado;
por ejemplo, los actos formalizados en instrumentos en los que no existe la firma de los otorgantes;
la venta suscrita por un extrao que se hizo pasar por el propietario, habiendo ste fallecido, etc.
En nuestros tribunales no conocemos fallos que acogen la teora de la inexistencia del acto.
No obstante, es menester considerar el Art. 14 de la Ley del Matrimonio Civil del 2-XII-1898,
reiterado por el Art. 5 de la Ley No. 1/92, donde se consagra una situacin de inexistencia del acto

por falta de consentimiento de los contrayentes, expresando ante el oficial pblico encargado del
Registro Civil.
5. Clasificacin de las nulidades en el Cdigo Civil paraguayo:
Haremos una clasificacin de las nulidades, de acuerdo al contenido de la Seccin VII, Captulo II,
Ttulo I, Libro 2 del nuevo Cdigo Civil Paraguayo:
5.1. Nulidades expresas y nulidades implcitas: A esta clasificacin nos hemos referido en prrafos
anteriores, a los que nos remitimos (Art. 355 CC).
5.2. Nulidades manifiestas y nulidades no manifiestas: A esta clase de nulidades se refieren los Arts.
356 y 359 del Cdigo Civil, y para hacerlas se atiende a la manera evidente o no en que aparece el
vicio o defecto nulificante en el acto.
En el sistema de nulidades del Cdigo Civil derogado, uno de los criterios que se utilizaban para
distinguir los actos nulos de los anulables consista en determinar la forma en que se manifestaba en
cada uno de ellos el vicio o defecto invalidable, de modo que para saber si se estaba ante un acto
nulo, se requera que en l, el vicio o defecto invalidante fuera patente o evidente; mientras que en el
acto anulable no apareca visible, requiriendo de la investigacin judicial para ser reconocido.
Este criterio de distincin no puede seguir siendo utilizado si se atiende a lo que disponen los Arts.
356 y 359 de nuestro nuevo Cdigo Civil. El primero de dichos artculos expresa: Los actos nulos
no producen efectos, aunque su nulidad haya sido juzgada, salvo que la causa de la nulidad no
aparezca en el acto, en cuyo caso deber comprobarse judicialmente, y el segundo: Cuando el
acto es nulo, su nulidad debe ser declarada de oficio por el juez, si aparece manifiesta en el acto;
siendo as, forzosamente debe admitirse que en el acto nulo el vicio que le invalida puede no estar
manifiesto, con lo que no cabe sino abandonar las nulidades manifiestas y no manifiestas como
elementos para distinguir los actos nulos de los anulables.
Ya J. J. Llambas haba advertido que no era correcto servirse de las nulidades manifiestas y no
manifiestas para la determinacin de los actos nulos y los anulables: Las nulidades manifiestas y
las no manifiestas dependen de que el vicio est patente u oculto, mientras que los actos nulos y
anulables revelan si es la ley o no, por s misma y sin cooperacin de otro rgano o poder, la que
aniquila el acto vedado. Mientras que el acto nulo es invalidado por la sentencia del juez que,
apoyado en el principio de sancin establecido en la ley, aniquila el acto, que slo se tiene por nulo
desde el da siguiente de la sentencia que lo anula.
Varios autores han abundado, con importantes razones, sobre el riesgo de identificar a las nulidades
manifiestas con el acto nulo, y a las no manifiestas con el acto anulable, puesto que lo manifiesto del
vicio en el acto nulo, y no impide que ste sea desconocido por los terceros subadquirentes, quienes
efectivamente- pueden ignorar la incapacidad del otro contratante.
5.3. Nulidad total y nulidad parcial: Para hacer esta clasificacin se atiende a la extensin de la
sancin de nulidad respecto del acto que se ve afectado por ella. Esta clasificacin se encuentra
establecida en el Art. 365 del CC que reza: La nulidad de un acto jurdico puede ser total o parcial.
En los testamentos la ineficacia de una disposicin particular no afectar la validez de las otras, con
tal de que sean separables. Con relacin a los actos entre vivos, la nulidad parcial los invalidar
totalmente, a menos que de su contexto resulte que sin esa parte tambin se hubieran concluido, o
que el perjudicado optare por mantenerlos.
El precepto trascripto enuncia el principio de que para que se produzca la nulidad parcial, se
requieren actos que sean divisibles, sin que por causa de ello se afecte a la esencia del mismo, y en
efecto, el Art. 365, al aludir al testamento para que subsistan sus dems clusulas no afectadas por la
nulidad de alguna de ellas, exige que unas y otras sean separables.
Ese mismo principio es aplicado cuando se trata de la nulidad parcial de los actos entre vivos,
verificando si la invalidacin no vulnera en lo esencial la intencin que han tenido las partes que
crearon el acto; a menos que de su contexto resulte que sin esa parte tambin se hubieren
concluido, expresa en su segundo prrafo el mismo Art. 365.
Respecto de los testamentos se ha apuntado lo que dispone esta norma de manera expresa, y slo
cabe agregar que en ello concuerda con lo que dispone el Art. 2622 del mismo Cdigo Civil en su
libro 5 De la sucesin por causa de muerte: La nulidad de algunas de sus disposiciones o de la

institucin de herederos no invalida a las otras.

Con relacin a los dems contratos, la norma es inversa y, en principio, la invalidez parcial provoca
la de todo el acto, y por excepcin puede ello evitarse constatando que l se hubiera concretado aun
sin la clusula o parte nula. La posibilidad de no extender la nulidad parcial al contrato completo se
presenta fcil en aquellos convenios que contienen obligaciones claramente accesorias, dado que
stas, no obstante ser nulas, son perfectamente separables de la obligacin principal. Y as lo
establece expresamente el CC al reglar la clusula penal: La nulidad de la clusula penal no afecta
la validez del acto jurdico.
5.4. Actos nulos y actos anulables: Al estudiar esta clasificacin, por varios motivos la ms
importante entre las examinadas, hemos de enfrentar una cuestin que se presenta ardua. En efecto,
trataremos de determinar: a) si el nuevo CC ha suprimido o abandonado verdaderamente la
clasificacin de nulidades absolutas y relativas, para insertarlas respectivamente en las categoras de
actos nulos y anulables; y b) si el criterio que se utilizaba, dentro de la economa del cdigo
derogado, para clasificar y distinguir las nulidades absolutas y relativas, sigue vigente e inspirando
la divisin entre actos nulos y anulables.
A la primera cuestin cabe responder, de modo previo, que el nuevo Cdigo omite cuidadosamente
toda mencin de las nulidades absolutas y relativas, a las que el derogado se refera expresamente en
sus Arts. 1074, 1048 y 1058, entre otros, lo cual en principio- induce a pensar que la intencin del
legislador fue la de suprimir dicha clase de nulidades, recogiendo presumiblemente las crticas que
se haban formado a la doble clasificacin independiente[2].
La clasificacin de actos nulos y anulables, las causas que los determinan, sus efectos, etc., estn
contenidos en nuestro actual CC, se inspiran en el proyecto argentino de reformas del ao 1936, y en
el Cdigo Civil Italiano, reconociendo como fuente ms remota al Cdigo Civil Francs.
Si bien nuestro Cdigo no menciona a las nulidades absolutas y relativas, es difcil afirmar que haya
desaparecido esta distincin, atendiendo al derecho italiano, que es una de las fuentes en que se
inspir: En Italia, la divisin es simple: actos nulos y anulables. Pero la doctrina ha introducido la
distincin, entre nulidad absoluta y nulidad relativa. La doctrina discrepa acerca de si esta segunda
clasificacin coincide o no con la primera[3].
A modo de conclusin provisoria, creemos que debe entenderse que si ha de respetarse la literalidad
de las expresiones utilizadas en el CC, no se puede persistir en aludir a nulidades absolutas y
relativas, y s slo a actos nulos y actos anulables.
A la segunda cuestin, vale decir, si el criterio que se utilizaba dentro de la economa del cdigo
derogado, para clasificar y distinguir las nulidades absolutas y relativas, sigue vigente e inspirando
la divisin entre actos nulos y anulables, debe responderse mediante el razonamiento que sigue:
Debe admitirse que en las legislaciones que consagran la doble clasificacin, es claramente diferente
el sentido de la divisin que hacen: vale decir, de los criterios que utilizan.
Para establecer la distincin entre nulidades absolutas y relativas, se toman en consideracin a
quienes tienen derecho a alegar la nulidad y al fundamento a que responde la aplicacin de la
sancin de nulidad; es decir, a razones de orden pblico, general y moral, y es por ello que puede y
debe ser declarada de oficio; la accin para demandarla es imprescriptible, y no es sanable o
convalidable mediante confirmacin. La sancin de nulidad que supone la vulneracin de tal ndole
de normas de importancia trascendente adquiere por lo mismo mayor intensidad, engendrando las
consecuencias sealadas.
La distincin entre actos nulos y anulables responda a un previo anlisis a la forma en que se
manifestara en cada uno de ellos el vicio nulificante: evidente o patente en los nulos; y, oculto o no
ostensible en los anulables. A partir de estas ideas, la doctrina argentina ha coincidido, diramos
con casi unanimidad, en el criterio inspirador de la distincin. Ese criterio no es sino el modo en que
se presenta el vicio que provoca la invalidez del negocio. Ahora bien, cul es la finalidad de la
distincin entre actos nulos y anulables? Los nulos se reputan tales, aunque no medie juzgamiento
de su nulidad, mientras que los actos anulables se reputan vlidos hasta la sentencia que los
anula[4].
Entonces, y a modo de conclusin igualmente provisoria, se expone la siguiente explicacin a la
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clasificacin mencionada en nuestro Cdigo Civil: 1) El criterio para la clasificacin de los actos
nulos y anulables que responde a la determinacin del modo en que se encuentren los vicios
(manifiesto o no manifiesto) debe ser desechado, porque de manera expresa nuestro cdigo seala
que el defecto puede no estar aparente en el acto (Art. 356 y 359), y 2) que no obstante la
simplificacin de la clasificacin y la supresin de las denominadas nulidades absolutas y relativas,
los principios que inspiran esta distincin siguen orientando a la vigente de nulos y anulables, puesto
que de otro modo no se explicaran la intensidad de la sancin de nulidad que se aplica a los
primeros: imprescriptibilidad de la accin; declaracin de oficio, e imposibilidad de ser
convalidados mediante la confirmacin. El efecto retroactivo de la sentencia en los actos nulos y
efecto pro futuro en los anulables.
6. Otra clasificacin: Nulidad absoluta y nulidad relativa.
El Anteproyecto de Lus De Gsperi las clasific en nulidades absolutas y relativas, inspirndose en
las siguientes fuentes; C.C. Argentino, Arts. 811 y 812; del Esboo de T. de Freitas, Art. 1684; del
C.C. Chileno, C. Colombiano, C. Ecuatoriano, C. Brasileo y 392 del Anteproyecto de Bibolini.
Sin embargo, el CC Paraguayo pretende identificar los actos nulos con los de nulidad absoluta y los
actos anulables con los de nulidad relativa, como ya se ha mencionado precedentemente.
6.1. Inters jurdico protegido al sancionar un acto de nulidad absoluta.
Numerosas son las afirmaciones en el sentido de que la nulidad absoluta que padecen ciertos actos
se basa en el hecho de que stos contienen vicios que afectan el orden pblico y al inters social; por
tanto, son actos no susceptibles de confirmacin. Esta teora en parte es verdadera y en parte no.
En primer trmino, debe sealarse que orden pblico es un concepto inmerso a todo lo establecido
por una norma jurdica en que la voluntad de las partes no podr derogar o dejar sin efecto. Es decir,
cuya imperatividad debe ser aplicada de oficio, sin necesidad de impulso procesal de las partes.
Integran las normas que forman el sistema general del Derecho Pblico, as mismo algunas
disposiciones del Derecho Privado, inspirado en el inters general, como son por ejemplo: las que
reglan el estado y la capacidad de las personas; las que organizan la familia; las que organizan la
propiedad; las que imponen prohibiciones para las partes, en inters de terceros.
Obviamente, la nulidad absoluta no puede fundarse en el concepto de orden pblico. En algunos
casos podra coincidir y en otros no. Ejemplo, el acto realizado por un incapaz: nada impedira que
el propio afectado confirme el acto viciado una vez que adquiera la capacidad o recobre la
capacidad, siempre que el acto lesione slo su inters. He aqu la compraventa efectuada por un
incapaz; ste podra confirmarla, si resulta beneficioso para su inters, una vez adquirida la
capacidad o recobrada la misma.
La nulidad absoluta se funda exclusivamente en el inters jurdico protegido. La proteccin debe
referirse al inters general, cuya inobservancia o lesin provoque la nulidad del acto.
Las nulidades absolutas son aquellas que tienen por causa el inters pblico. La ley reduce en este
caso lo hecho a un mero acto material son ningn resultado en el derecho, que no puede ser
confirmado ni autorizado, y que no produce ninguna accin ni excepcin. Ejemplo del mismo sera
cuando un padre contratase la emancipacin con su hijo; no tendra ningn efecto aunque el padre
quisiese; lo mismo el matrimonio, mientras subsista un vnculo anterior, etc.
Las nulidades relativas, en cambio, afectan slo al inters particular; por lo tanto, son nulidades
subsanables, lo que convierte a ciertos actos en confirmables incluso por medio de la confirmacin
tcita, equivalente a una renuncia de la accin por falta del ejercicio de la misma durante el trmino
establecido por la ley, quedando operada de esta forma la prescripcin de la accin. Es decir, puede
ser cubierto por el transcurso del tiempo; ejemplo, los actos producidos por vicios de la voluntad
(error, dolo, violencia) prescriben en dos aos.
7. Accin de nulidad.
Dice el Art. 357: Es nulo el acto jurdico:
a) cuando lo hubiere realizado un incapaz por falta de discernimiento;
b) si el acto o su objeto fueren ilcitos o imposibles;

c) en caso de no revestir la forma prescripta por la ley;

d) si dependiendo su validez de la forma instrumental, fuese nulo el instrumento respectivo; y
e) cuando el agente procediese con simulacin o fraude presumidos por la ley.
La observacin que debe formularse es al inc. a) respecto al incapaz por falta de discernimiento.
Evidentemente se trata de una causa que debe ser objeto de una investigacin judicial; en
consecuencia, debera ser anulable porque el vicio no se halla manifiesto en el acto y el efecto de la
nulidad debe producirse a partir de la sentencia que anule el acto. Mas se impone la observacin
cuando el Art. 363, ltima parte, dispone: Los terceros podrn ampararse siempre en las reglas que
protegen la buena fe en las transmisiones. Es decir, no es exactamente que los actos realizados por
el incapaz por falta de discernimiento no producen efecto alguno. Al contrario, pueden producir
todos sus efectos por imperio de la ley. Adems se trata de actos enteramente confirmables cuando
se recupera la capacidad.
Dice el Art. 358: Es anulable el acto jurdico:
a) cuando el agente obrare con incapacidad accidental, como si por cualquier causa se hallare
privado de su razn;
b) cuando, ejecutado por un incapaz de hecho, ste tuviese discernimiento;
c) si estuviese viciado de error, dolo, violencia o simulacin;
d) cuando dependiendo su validez de la forma instrumental, fuese anulable el instrumento
respectivo; y
e) si fuese practicado contra la prohibicin general o especial de disponer, dictada por Juez
competente.
7.1. Quines pueden pedir la nulidad.
En principio pueden peticionar todos aquellos que tienen un inters jurdico directo en la nulidad,
sean actos nulos o anulables.
Adems, en los actos nulos puede declarar de oficio el juez y puede peticionar el Ministerio Pblico.
En los actos anulables, slo podr declararse a instancia de partes; el Ministerio Pblico podr
peticionar cuando afectare a incapaces o a menores emancipados (Art. 359 CC).
7.2. Efectos de la nulidad.
Dispone el Art. 361 CC: La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo estado en
que se hallaban antes del acto anulado, e impone a las partes la obligacin de restituirse mutuamente
todo lo que hubiere recibido en virtud de l, como si nunca hubiere existido, salvo las excepciones
establecidas en este Cdigo.
Esta norma dispone que la sentencia de nulidad retrotrae sus efectos hasta el da de la celebracin
del acto prohibido, y su natural consecuencia: que las partes deben devolverse recprocamente lo que
hubieren recibido en virtud del acto anulado.
Pero advirtase que, como lo ha hecho notar Moyano, la obligacin de restituir no proviene de la
nulidad, sino del ttulo que pueda invocar cada parte sobre la cosa entregada; el fundamento de la
restitucin es la subsistencia del derecho preexistente al acto nulo, que ste ha dejado inalterado[5].
8. Terceros amparados por las reglas que protegen la buena fe.
Dispone el Art. 363: Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un
inmueble por una persona que ha llegado a ser propietaria en virtud del acto anulado quedan sin
ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual. Los terceros podrn
siempre ampararse en las reglas que protegen la buena fe en las transmisiones.
La segunda parte del citado artculo establece una limitacin muy importante al principio nemo plus
juris, y la consagracin de la proteccin a la buena fe, que igualmente ofrece nuevas dificultades al
crear un peligro, no a la certeza, sino a la justicia.
Los subadquirentes por ttulo oneroso y de buena fe estn cubiertos contra toda sorpresa que pudiera
[

derivarse de la nulidad de cualquiera de los actos de transmisin que constituyen el antecedente de

su ttulo. Pero si el tercer subadquirente ha sido de mala fe (es decir, si conoca la causa de nulidad
de la anterior transmisin) o si la adquisicin del derecho ha sido por ttulo gratuito, la ley no lo
ampara y la nulidad del acto anterior deja sin efecto los derechos adquiridos sobre el inmueble.
8.1. Quines son terceros respecto al acto viciado.
Expone Santos Cifuentes: Al decir terceros, comprende solamente los casos en que, adems del
acto nulo o anulable por el cual una de las partes adquiri por transmisin el derecho real o personal,
lo retransmiti a su vez a un tercero por un acto posterior. Es decir que no correspondera invocar la
excepcin de la apariencia jurdica al primer adquirente por acto nulo, sino al subadquirente
posterior, tercero respecto a este acto. La proteccin se extiende, por tanto, a dichos terceros ajenos
al acto nulo. La aplicacin del artculo supone una anterior adquisicin por acto nulo y una posterior
adquisicin onerosa de buena fe; esta ltima es la tutelada, impidindose sobre ella la reivindicacin
que se apoya en el principio de restitucin proveniente del originario acto invlido, con miras a que
los sucesores singulares no sufran los efectos de la nulidad. Sobre esta conclusin hay uniformidad
en la doctrina[6].
Obviamente, tercero es aquel que no ha sido parte en el acto de donde surgiera la transmisin
viciada; es el adquirente que volvi a adquirir de aqul que la obtuvo, por va de la transmisin
viciada. Es decir, el subadquirente.
8.2. Qu es la buena fe. Cmo se prueba la buena fe.
Como principio sostenemos, en sentido general, que la buena fe es la lealtad que deben observarse
las partes en los negocios jurdicos; es la creencia en un proceder correcto, legal y justo.
En este caso particular, el tercero debe estar convencido de una adquisicin legtima; es decir,
conforme a derecho.
Segn algunos estudiosos, la prueba de la buena fe se da con el informe de los Registros Pblicos;
esto ha llegado a formar una corriente, expuesta en la doctrina notarial, denominada: LA BUENA
FE REGISTRAL.
Es decir, segn esta tesis, el informe de la Direccin de los Registros Pblicos bastara para probar
la buena fe del tercer adquirente. Otros, sin embargo, defienden un criterio ms restringido, en el
sentido de que no basta el mero informe de la Direccin de los Registros Pblicos para demostrar la
buena fe del tercer adquirente. El tercer subadquirente debe probar que ha realizado el estudio de
ttulos de carcter notarial, a fin de asegurarse de la legitimidad de los antecedentes de dominio del
bien que adquiere[7].
Resultan claramente dos posiciones contrapuestas; la primera, que sostiene la suficiencia del
informe registral, y la otra, su insuficiencia. Se debe aclarar que el informe no tiene ninguna relacin
en puridad con la buena fe. La buena fe es un comportamiento subjetivo del agente y el informe es
nada ms que la transcripcin de lo inscripto en el Registro, y de acuerdo al mismo, si lo inscripto
est viciado, el informe tambin debe serlo.
De all que el mero informe no resultara suficiente para demostrar la buena fe, podra considerarse
como un elemento ms. Por otro lado est el estudio de los ttulos dominiales y sus antecedentes.
Este requisito, indudablemente, es apropiado exigir cuando el adquirente es un banco, una financiera
u otras entidades, que cuentan con el estudio pericial correspondiente para realizar las transacciones.
Pero qu ocurrira cuando el adquirente es un hombre comn que no conoce a profundidad el tema,
y que slo podr guiarse por los informes o por las palabras del vendedor, o del notario autorizante.
Es decir, el hombre que solo podr guiarse por la apariencia. Evidentemente, en este caso debe
considerarse la circunstancia personal del agente, para juzgar si ha obrado de buena fe o no.
Por ltimo, podemos decir que la buena fe debe probarse por todos los medios de prueba, incluso
aquellos que resulten idneos para acreditar tal extremo, segn la circunstancia de los casos
particulares.

[
[

8.3. Requisitos para que prospere la proteccin: Para la procedencia de la proteccin invocada se
deber cumplir rigurosamente algunos requisitos que son:
a) Tercer adquiriente: Slo corresponde alegar la apariencia jurdica al tercer adquirente o
subadquirente, y no as al primer adquirente.
b) de buena fe: El tercer adquirente debe estar convencido de la adquisicin legtima de su derecho.
Como ya se ha mencionado, a este efecto, la doctrina mayoritaria tiene resuelto que no basta la
buena fe registral. El tercero subadquirente debe probar que ha realizado estudio de ttulos de
carcter notarial, a fin de asegurarse de la legitimidad de los antecedentes de dominio del bien que
adquiere, salvo las ya mencionadas circunstancias de carcter personal del agente, que deberan
considerarse al momento del juzgamiento sobre la existencia de la buena fe.
c) a ttulo oneroso: Se debe puntualizar previamente que la ley argentina (Art. 1051) exige que la
adquisicin sea a ttulo oneroso. Empero, el C.C.P. no hace distincin entre actos a ttulo oneroso o
gratuito, al disponer: Los terceros podrn siempre ampararse en las reglas que protegen la buena fe
en las transmisiones.
Surge la cuestin si es o no requisito la adquisicin a ttulo oneroso para protegerse en la buena fe.
Reiteramos que la ley no hace distincin entre actos a ttulo oneroso o gratuito. En consecuencia,
deja al prudente arbitrio de los magistrados la solucin del problema.
Sin embargo, en materia de interpretacin de esta norma en armona con las dems, podemos
razonar de la siguiente manera: el tema que nos ocupa forma parte del concepto general del fraude
en los actos jurdicos; en consecuencia, cuando la transmisin es a ttulo gratuito, debe aplicarse el
Art. 311; al mismo tiempo, el imperio de la justicia exige no amparar al que recibi gratuitamente y
a quien no causar ningn perjuicio la nulidad del acto.
En materia de inmuebles, la ley establece la no reivindicacin de los adquirentes a ttulo oneroso y
de buena fe (Art. 2411), pero aqu se trata solo de la reivindicacin, y no en cuanto al
pronunciamiento vinculado a la nulidad o no del acto.
9. Revocacin, Resolucin, Rescisin. Conceptos y diferencias entre ellos. Efectos.
Revocacin: Consiste en dejar sin efecto para el futuro un acto jurdico, por voluntad unilateral de
una de las partes. Se da en actos unilaterales de confianza, y en algunos actos conforme a la facultad
conferida por la ley; ejemplo, la revocacin del testamento, prevista en el Art. 2702 del CC, donde
otorga al testador el derecho de revocar su testamento durante toda su vida. Igualmente, la
revocacin de una donacin con cargo, prevista en la disposicin del Art. 1233 CC, cuando existe
mora en la ejecucin del cargo. Por ltimo, el ejemplo tpico de la revocacin, por la cual se
extinguen todas las consecuencias jurdicas pro futuro (ex nunc), consiste en la revocacin del
mandato, prevista en el Art. 909, donde dispone: El mandato se extingue: c) por revocacin del
mandante.
En cuanto a los efectos, hay diferencia de la nulidad en los actos nulos, donde la declaracin de
nulidad tiene efecto retroactivo. Sin embargo, la revocacin tiene efecto para el futuro, quedando lo
realizado antes de la revocacin como derecho adquirido para el tercero.
Se debe puntualizar que en principio el mandato es enteramente revocable; empero, existen casos de
mandatos irrevocables previstos en la ley; as por ejemplo, cuando las partes hubieren pactado
expresamente, o cuando fue conferido en inters comn de las partes, mandante o mandatario, o ste
exclusivamente, o de un tercero (Art. 916); tambin existen otros casos, como cuando fuese
condicin de un contrato bilateral, o cuando fuese conferido a un socio, como administrador o
liquidador de la sociedad (Art. 917).
Resolucin: La resolucin, igualmente, consiste en dejar sin efecto un acto jurdico, en virtud de la
produccin de un acontecimiento futuro e incierto, al cual estaban subordinados los efectos. En
efecto, la relacin jurdica puede subordinarse a un acontecimiento futuro e incierto, en cuyo caso se
producir la extincin de los derechos o la resolucin del mismo.
Su efecto, es este caso, es ex tunc; es decir, es de carcter retroactivo. El principio general est
sealado por el Art. 322 CC que dispone: Si la relacin de derecho fuere subordinada a una
condicin resolutoria, sus efectos cesan por el cumplimiento de ella. A partir de este momento se

restablece el estado anterior a la celebracin del acto. Debe restituirse lo que se hubiere recibido en
virtud de la obligacin.
Como podemos observar, sus efectos se acercan a la nulidad. Adems del principio general, casi
todos los contratos pueden someterse a condicin resolutoria; contamos en el Cdigo con algunos
ejemplos, como cuando por un hecho posterior al contrato se hicieren imposible las prestaciones sin
culpa de las partes; en este caso se resolver el contrato (Art. 721); tambin est prevista la
resolucin por incumplimiento (Art. 726); en materia de compraventa con condicin resolutoria,
debern restituirse mutuamente ocurrido el evento futuro e incierto (Art. 777).
Se debe destacar que en materia de clusula resolutoria, una de las caractersticas es la
voluntariedad. No obstante, existe alguna condicin resolutoria de carcter legal, pero lleva otra
denominacin, para dejar sin eficacia funcional el acto: es el pacto comisorio legal.
Como consecuencia de la interrelacin e interdependencia de las prestaciones, se hace necesario que
las partes tengan el resorte jurdico para poner fin a los efectos del acto o la ejecucin del contrato.
Este del pacto comisorio legal ha sido largamente sostenido por juristas en debates doctrinarios,
congresos, etc., y hoy se encuentra legislado en el Art. 725 del Cdigo Civil Paraguayo en los
siguientes trminos: En los contratos bilaterales, el incumplimiento por una de las partes autoriza a
la que no sea responsable de l, a pedir la ejecucin del contrato, o su resolucin con los daos e
intereses, o ambas cosas. Demandada la resolucin, ya no podr pedirse el cumplimiento, pero
despus de reclamado ste, podr exigirse aquella.
Rescisin: La rescisin consiste en dejar sin efecto para el futuro (ex nunc) un acto por voluntad de
las partes. En numerosas oportunidades, esta figura se confunde con la funcin del pacto comisorio
y se establece en las clusulas contractuales la rescisin por incumplimiento, cuando tcnicamente
consiste en una resolucin, contemplada en la funcin del pacto comisorio.
El CC acoge sistemticamente la distincin tcnica de la resolucin y la rescisin. En primer
trmino, en la resolucin se produce un efecto extintivo de carcter retroactivo; en la rescisin se
deja sin efecto el acto para el futuro. La resolucin opera de pleno derecho, al producirse el
acontecimiento futuro e incierto, es decir, extrao a la voluntad de las partes; en la rescisin se pone
fin a los efectos del acto por voluntad de las partes.
Estas diferencias surgen de las distintas normativas del CC, entre ellas las citadas antecedentemente,
y de manera especial del Art. 718 que dispone: Las partes pueden extinguir por un nuevo acuerdo
los efectos de un contrato anterior, pero la rescisin acordada no perjudicar en ningn caso los
derechos adquiridos por terceros, a consecuencia del contrato rescindido.
Es comn, tanto en la Repblica Argentina como en nuestro pas, la utilizacin de la frase:
Rescisin unilateral por incumplimiento o por otros motivos, convenido en el contrato, pero por
acontecimiento extrao a la voluntad de las partes.
Esta confusin, o imprecisin tcnica, no solo se da en los contratos; sino las propias normas
jurdicas otorgan efectos resolutorios a la denominada rescisin unilateral, que en rigor constituye
una verdadera clusula resolutoria. Como ejemplo citaremos las disposiciones legales, del Art. 1594
del CC que dispone: Cuando el siniestro slo causa un dao parcial, ambas partes pueden rescindir
unilateralmente el contrato hasta el momento del pago de la indemnizacin. Si el asegurador opta
por rescindirlo, su responsabilidad cesar quince das despus de haber notificado su decisin al
asegurado, y reembolsar la prima por el tiempo no transcurrido del periodo en curso, en proporcin
al remanente de la suma asegurada. Si el asegurado opta por la rescisin, el asegurador conservar el
derecho a la prima por el periodo en curso, y reembolsar la percibida por los periodos futuros.
Cuando el contrato no se ha rescindido, el asegurador slo responder en el futuro por el remanente
de la suma asegurada, salvo estipulacin en contrario.
El Art. 12 de la Ley N 154/69 de Quiebras, dispone: Si por culpa imputable al deudor o a los
fiadores del concordato no se cumpliesen las estipulaciones del mismo, cualquier acreedor
quirografario podr pedir al juzgado la rescisin del concordato, previa interpelacin al deudor.
Como se podr advertir fcilmente, ambas disposiciones legales se refieren a una rescisin con
verdadero efecto resolutorio. Es una de las razones por las cuales se utiliza confusamente y sin
precisin tcnica la figura, al identificar con la resolucin del contrato.

10. Confirmacin de los actos jurdicos.

10.1. Conceptos: Es el acto por el cual una persona sanea o hace desaparecer los vicios de que
adoleca un acto jurdico. Algunos autores la califican como una renuncia expresa a la accin de
nulidad.
Las condiciones para producirse la confirmacin son las siguientes:
a) el vicio que afecta el acto debe haber desaparecido;
b) el titular de la accin de nulidad debe manifestar su voluntad de sanear el vicio y la sustancia del
acto que desea confirmar;
c) la ejecucin del acto viciado de nulidad; equivale esta a la confirmacin tcita;
d) que se trate de actos susceptibles de confirmacin; es decir que no afecten el orden pblico o la
prohibicin de la ley impuesta en funcin al inters social (nulidad absoluta) (Actos nulos en nuestro
Cdigo).
10.2. Formas de confirmacin.
La confirmacin, como se ha dicho, puede ser expresa o tcita. La expresa es la realizada en otro
acto diferente al viciado de nulidad; al respecto dispone la segunda parte del Art. 367: El
instrumento de confirmacin expresa debe contener, bajo pena de nulidad, la sustancia del acto que
se quiere confirmar, el vicio de que adoleca y la manifestacin de la intencin de repararlo.
El artculo siguiente dispone: La forma del instrumento de confirmacin debe ser la misma
establecida para el acto que se confirma. Es decir, si el acto viciado de nulidad fue formalizado por
escritura pblica, el siguiente por el cual se sanean los vicios debe igualmente formalizarse por
escritura pblica.
La confirmacin tcita es la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o parcial del acto anulable
(Art. 369).
La confirmacin, sea expresa o tcita, no requiere el concurso de la parte a cuyo favor se realiza; as
lo dispone el Art. 370. Esta disposicin se ajusta a la naturaleza jurdica de la confirmacin, porque
la misma no es un contrato; por tanto, no es requisito el concurso de la otra parte, ms bien es un
acto unilateral; por eso la sola voluntad de una de las partes perfecciona el acto.
10.3. Efecto retroactivo de la confirmacin.
Dispone el Art. 371: La confirmacin tiene efecto retroactivo al da en que tuvo lugar el acto entre
vivos, o al da del fallecimiento del testador en los actos de ltima voluntad. Este efecto retroactivo
no perjudicar a los derechos de terceros.
Como principio, la retroactividad no puede afectar derechos de terceros. Pero el acto pasible de
nulidad es entre vivos; la confirmacin produce sus efectos a partir del acto mismo, sin tener
trascendencia el tiempo pasado entre su celebracin y la convalidacin posterior; es decir, el acto
queda convalidado desde su origen.
[
1] SANTOS CIFUENTES. Negocio Jurdico. Pg. 569.
[
2] MOYANO, Efectos de las nulidades de los actos jurdicos. Pg. 58.
[
3] ARAUZ CASTEX, Manuel. Derecho Civil, Parte General. T.II, Pg. 445.
[
4] ZANNONI, Eduardo A. Ineficacia y nulidad de los actos jurdicos. Pg. 173.
[
5] BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil. Parte General II. Editorial Perrot Bs. As. Pg.
430.
[
6] CIFUENTES, Santos. Negocio Jurdico. Bs. As. 1986.
[
7] Cifuentes, obra citada.

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