HERMES MAFRA OTTO JOS ANTONIO DE AGUIAR NETO TIAGO OLIVEIRA LOPES
CODICILOS E LEGADOS
Trabalho apresentado ao Curso de Direito da Universidade do Estado do Amazonas como requisito para obteno de nota parcial na disciplina Direito Civil VI, ministrado pela prof. Cludia Pereira.
MANAUS 2014 2
Codicilos e legados Codicilos Primeiramente, deve-se informar que codicilo, do latim codiciius (diminutivo de codex), significa, etimologicamente, codigozinho. 1
Para Clvis 2, o codicilo no um testamento menos solene, como no direito anterior, em que no se institui herdeiro direto; um memorandum de ltima vontade, escrito, datado e assinado por pessoa capaz de testar, que somente conter disposies sobre o enterro do autor, sobre esmolas e legados de mveis, roupas e jias no mui valiosas, do uso particular do disponente, e em que, ainda, lcito nomear ou substituir testamenteiros. Codicilo no testamento, e, sim, ato simplificado de disposio de ltima vontade em que o outorgante determina providncias sobre seu enterro, faz esmolas de pouca monta, lega bens de pequeno valor, nomeia ou substitui testamenteiro. No Brasil, sua utilizao baixssima, sendo a brasileira uma das nicas legislaes que o contempla. Quanto capacidade para outorgar codicilo, aplica-se o disposto nos arts. 1860 e 1.861 do Cdigo Civil, que tratam da capacidade testamentria 3 . Deve o codicilo ser escrito por inteiro (holgrafo) pelo prprio titular dos bens (autgrafo), que deve dat-lo e assin-lo. Pode ser escrito de forma manual ou mecnica, desde que inteiramente pelo autor. No so necessrias testemunhas. Assim, somente pode fazer codicilo aquele que saiba e possa ler e escrever. Como o contedo do codicilo limitado, no se pode por ele instituir ou deserdar herdeiros, nem fazer disposies patrimoniais de valor
1 Czar Fiuza. Curso Completo de Direito Civil, p. 988. 2 Clvis Bevilqua. Cdigo Civil, v. VI, p. 113. apud Giselda Maria F. N. Hironaka, e Rodrigo da Cunha Pereira, coordenadores. Direito das Sucesses: Belo Horizonte, Del Rey, 2007, p.175. 3 Em regra, a capacidade testamentria ativa. S no podem testar os incapazes e os que, no momento de faz-lo, no tiverem pleno discernimento. Dentre os incapazes em geral, s os maiores de dezesseis anos, por exceo, podem testar, mesmo sem a assistncia de seu representante legal. A incapacidade superveniente do testador no invalida o testamento, nem o testamento do incapaz se valida com a supervenincia da capacidade. 3
considervel. Todavia, possvel constar de codicilo disposies no patrimoniais, como o reconhecimento de filhos e a nomeao ou substituio de testamenteiro 4 . O codicilo ato jurdico perfeito, ou seja, pode-se dizer que ele tem vida prpria, no sendo acessrio ou complemento de testamento. Nada impede que uma pessoa faa um codicilo e tambm um testamento, j o objeto daquele limitado, reduzido, bastante distinto e ambos tm eficcia. Havendo dois instrumentos de ltima vontade, um codicilo e um testamento, dever ser feita verificao para descobrir se foi inteno do titular dos bens a eficcia de ambos aps sua morte. Sendo positiva a verificao, ambos os instrumentos devem ser executados. Havendo testamento e codicilo, a sucesso devera ser testamentria. Caso haja apenas codicilo, a sucesso se dar ab intestato. A manuteno do resguardo do direito de terceiros causa perplexidade, pois j na vigncia da legislao anterior se criticava a expresso por no conseguir precisar a sua abrangncia, utilidade e significado, porquanto o direito dos herdeiros legtimos e sempre resguardado, por disposio legal; o dos herdeiros testamentrios provm unicamente da vontade do testador, e os credores e interessados possuem os meios prprios para fazerem valer seus direitos, sendo, portanto, desnecessria a ressalva contida na disposio. Como na lei no h fixao sobre o que deve ser entendido por bens de pouca monta, a jurisprudncia tem entendido que gira em torno de 10% (dez por cento) do patrimnio total do autor do codicilo. Caso as disposies do codicilo no sejam de "pouca monta", tem-se admitido que se promova a reduo das disposies, buscando garantir a existncia, validade e eficcia das disposies de ltima vontade, remetendo- se o valor excedente sucesso legtima. Alm do referido acima, disposto no art. 1.1881 do CC, o codicilo pode conter, a nomeao ou substituio de testamenteiros (CC, art. 1.1883) e
4 Apesar de existir alguns doutrinadores que entendem que codicilo no meio hbil para reconhecimento de filhos, a doutrina preponderante entende em sentido contrrio, a exemplo do doutrinador Zeno Veloso. 4
ordenar despesas de sufrgios por alma 5 do condicilante (CC, art. 1.998, segunda parte). Como o Cdigo Civil brasileiro, em seu art. 1.609, inciso II, afirma que o reconhecimento de filiao pode ser feito por escritura pblica ou escrito particular, Zeno Veloso entende que pode a perfilhao pode ser feita em codicilo, ainda que o Cdigo, no se refira a essa hiptese nos dispositivos em que indicou os objetivos do codicilo; essa concluso resulta de interpretao sistemtica, diante do princpio universal de que o reconhecimento de filiao deve ser incentivado e facilitado, resguardada a veracidade e segurana do ato. 6
Carlos Roberto Gonalves leciona que A revogao do codicilo pode ser expressa ou tcita. expressa quando o codicilo revogado por outro codicilo, ou por outro testamento, com meno inteno de revog-lo. tcita quando se d pela elaborao de testamento posterior, de qualquer natureza, sem confirm-lo, ou modific-lo. 7
Porm, nem sempre o codicilo posterior revogar o anterior, j que dois instrumentos podem integrar-se contendo disposies diferentes e assim conviverem simultaneamente. O novo codicilo somente revogar o anterior se tiver clusula expressa nesse sentido ou se as disposies do segundo forem incompatveis com os do primeiro, situao em que ltimo deve prevalecer por representar a manifestao de vontade final do codicilante. Um codicilo no pode revogar um testamento, pois este se revoga apenas por outro testamento. No entanto, quando se trata de testamento posterior a codicilo, para que o codicilo tenha validade, preciso que no testamento ele seja citado atravs de confirmao ou modificao.
5 Referem-se s missas de sufrgio por alma do falecido, terminologia usual da Igreja Catlica, oriundas do perodo histrico do Brasil colonial, que, atualmente, so usualmente conhecidas como missas de stimo dia e trigsimo dia. Todavia, para entendimento e cumprimento da legislao, devemos considerar outros cultos que tiverem de acordo com os costumes religiosos do morto. 6 Giselda Maria F. N. Hironaka, e Rodrigo da Cunha Pereira, coordenadores. Direito das Sucesses: Belo Horizonte, Del Rey, 2007. p. 176. 7 Carlos Roberto Gonalves. Direito Civil Brasileiro, v. 7 : Direito das Sucesses. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. 5
Dessa forma, se o testamento posterior no mencionar o codicilo, confirmando as suas disposies ou modificando-as, entende-se que o codicilo est revogado, independentemente do testamento regular matria completamente estranha s disposies do codicilo ou mesmo que sejam compatveis. Por similitude ao testamento cerrado, o codicilo pode ser fechado pelo seu autor, podendo apresentar-se cerrado ou cosido. 8 Nessa hiptese, o procedimento para abertura, registro e cumprimento feito nos mesmos moldes do previsto na legislao processual 9 para o testamento cerrado.
Legados Carlos Roberto Gonalves 10 , assim, conceitua que legado coisa certa e determinada deixada a algum, denominado legatrio, em testamento ou codicilo. Difere da herana, que a totalidade ou parte ideal do patrimnio do de cujus. Herdeiro nomeado no se confunde, pois, com legatrio. Sobre a classificao, leciona o doutrinador, que as modalidades de legado podem ser classificadas, quanto ao objeto, em: a) legado de coisas; b) legado de crdito ou de quitao de dvida; c) legado de alimentos; d) legado de usufruto; e) legado de imvel; f) legado de dinheiro; g) legado de renda ou penso peridica; e h) legado alternativo. O Cdigo Civil trata das trs ltimas espcies na seo referente aos efeitos dos legados e seu pagamento. O legado de coisas subdivide-se em: legado de coisa alheia, de coisa do herdeiro ou do legatrio, de coisa mvel que se determine pelo gnero ou pela espcie, de coisa comum, de coisa singularizada, de coisa ou quantidade localizada e de coisa incerta. 11
Legado de coisas a) Legado de coisa alheia
8 Art. 1.885 do Cdigo Civil brasileiro. 9 Arts. 1.125 a 1.127 do Cdigo Processual Civil brasileiro. 10 Carlos Roberto Gonalves. Ob. Cit. 11 Id. Sinopses Jurdicas - Direito das Sucesses. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 105. 6
A coisa certa legada deve pertencer ao testador no momento da abertura da sucesso, pois, se assim no ocorrer, ser ineficaz o legado constante do testamento 12 , pois ningum pode fazer liberalidade com bens de outrem. Todavia, esta regra comporta algumas excees 13 . b) Legado de coisa comum Caso a coisa legada somente em parte pertena ao testador (ou ao herdeiro/legatrio CC, art. 1.913), s quanto a esta parte valer o legado e, em se tratando de hiptese prevista no art. 1.912 do CC, competir ao herdeiro ou ao legatrio a entrega da parte da qual for titular. c) Legado de coisa singularizada Constata-se este tipo de legado quando o testador indicar a coisa, por suas caractersticas, individualizando-as entre outras coisas do mesmo gnero, mas s valer o legado se a coisa for encontrada ou ainda pertencer ao de cujus ao tempo de sua morte. Se existir em quantidade inferior, o legatrio receber o que sobrou da coisa legada e no poder pretender que sejam completadas as quantidades previstas no testamento ou ser indenizado pelo faltante. d) Legado de coisa localizada O legado de coisa deve estar, habitual ou permanentemente, no lugar designado no testamento, ou seja, o legado s ter eficcia se a coisa for encontrada no lugar estabelecido. Contudo, a presuno de que seja certo o lugar deixar de vigorar diante da expressa manifestao do testador, ou ainda,
12 Art. 1.912 do Cdigo Civil brasileiro. 13 Carlos Roberto Gonalves (op. cit. 13. ed., p. 106) elenca duas excees: a) a primeira configura-se quando o testador ordena que o herdeiro ou legatrio entregue coisa de sua propriedade a outrem, sob pena de entender-se que renunciou herana, ou ao legado (CC, art. 1.913). A disposio condicional: o beneficirio s receber a herana, ou o legado, se entregar a coisa de sua propriedade. A presuno de renncia juris et de jure. O terceiro gratificado denomina-se sublegatrio e sublegado, o bem a lhe ser entregue, pelo herdeiro ou legatrio, por determinao do testador. vlida a clusula pela qual o testador, expressa e condicionalmente, determina que a coisa alheia seja adquirida pelo herdeiro, para ser entregue ao legatrio; b) a segunda exceo ocorre quando h legado de coisa que se determine pelo gnero ou espcie (p. ex., dez sacas de caf). Segundo dispe o art. 1.915 do Cdigo Civil, deve ser cumprido, ainda que tal coisa no exista entre os bens deixados pelo testador. que o gnero no pertence a ningum. (grifos do autor)
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nos casos excepcionais em que a coisa seja removida do local a ttulo transitrio, por eventual m-f de terceiros ou por motivo acidental (CC, art. 1917). Legado de crdito ou de quitao de dvida No legado de crdito. o testador transfere aos legatrio os direitos que possui sobre um quantia que lhe devida por terceira pessoa. Trata-se de cesso mortis causa ao legatrio, que se sub-roga nos direitos do testador (credor), podendo promover a cobrana contra o devedor, sendo que o legado s vale at a quantia do crdito no momento da abertura da sucesso. No legado de quitao de dvida, o legatrio contemplado com a quitao de dvida prpria que possui com o testador (inclusive com juros, salvo se houver manifestao em contrrio no testamento). Esse legado corresponde remisso de dvida e, da mesma forma que ocorre nos legados de crdito, s valer at o montante da dvida existente ao tempo da morte do testador. Dessa forma, se por ventura na data da morte o testador j houver percebido todo o seu crdito ou se o legatrio j tiver quitado a sua dvida para com o testador, o legado ficar sem eficcia. O cumprimento do legado se dar com a entrega, pelo herdeiro ao legatrio, do ttulo representante da dvida (CC, 1, art. 1.1918) e tais dvidas devem existir quando da elaborao do testamento, salvo se de modo diverso dispuser o testador (CC, 2, art. 1.1918). Legado de alimentos Legado de alimentos o legado em prestaes peridicas, que abrange aquilo que se mostra indispensvel vida do legatrio, cuja fixao deve ser feita pelo prprio testador, ou caso assim no faa, pelo juiz, que dever levar em conta o disposto no art. 1.694, e 1 do CC 14 .
Legado de usufruto
14 Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. 1 Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.
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No legado do usufruto, o testador deixa ao legatrio o direito real de posse, uso, administrao e fruio das utilidades e frutos sobre coisa alheia, podendo o testador estabelecer prazo para o usufruto. Porm, se no o fizer, ser considerado o usufruto como vitalcio, extinguindo-se com o falecimento do legatrio 15 . possvel, ainda, que o testador deixe legado simultneo, com a instituio de dois mais legatrios usufruturios.
Legado imvel Nesta espcie de legado, as aquisies posteriores, contguas ou no ao bem objeto da deixa, no integram o legado, por no existirem ao tempo da feitura do testamento, o testador a elas no poderia se referir, salvo se expressamente dispuser em sentido contrrio no ato de manifestao de ltima vontade (CC, art. 1.922). O legado abrange a coisa com os seus acessrios, no mesmo sentido do que dispe o art. 1.1937 do CC 16 . Ou seja, as construes e benfeitorias (sejam necessrias, teis ou volupturias) esto abrangidas no legado, mesmo que feitas posteriormente elaborao do testamento, e pertencero ao legatrio sem que tenha qualquer obrigao de indeniz-las.
Dos efeitos dos legados O cumprimento dos legados compete aos herdeiros por falta de disposio em contrrio do testador. De acordo com o art. 1.784 do Cdigo Civil, com a abertura da sucesso, a herana se transmite aos herdeiros legtimos e testamentrios (princcio da saisine). No entanto, quando se trata de legatrio, a regra no se cumpre de forma absoluta. O doutrinador Ricardo Fiuzza comenta que o art. 1.923 do CC edita que, "desde a abertura da sucesso, pertence ao legatrio a coisa certa, existente no acervo. No adquire o legatrio, porm, a posse da coisa legada, nem nela pode entrar por
15 Se o legatrio for pessoa jurdica e o testador no tiver fixado prazo para o exerccio do usufruto, o legado se extinguir com a extino da pessoa jurdica ou aps trinta anos da datas em que comeou a exercer o usufruto (CC, art. 1.140, III) 16 Art. 1.937. A coisa legada entregar-se-, com seus acessrios, no lugar e estado em que se achava ao falecer o testador, passando ao legatrio com todos os encargos que a onerarem. 9
autoridade prpria, tendo de pedi-la aos herdeiros. Assim, a posse direta no se transmite, ope legis, ao legatrio." 17
A propriedade do legado no se transmite, desde logo, ao legatrio, se a deixa estiver subordinada a condio suspensiva, pois, enquanto esta no se verificar, no se ter adquirido o direito, que dela depende. 17
Da caducidade dos legados Por fim, os artigos 1.939 18 e 1.940 do Cdigo Civil tratam da caducidade do legado, que nada mais que a perda da disposio testamentria em razo de algumas causas supervenientes No se deve confundir caducidade com invalidade. A caducidade inutiliza disposio originariamente vlida, atuando, pois, no no plano da validade, mas no da eficcia. Caducidade a ineficcia do testamento ou de clusula testamentria por fato superveniente (art. 1.788, in fine). 19
A caducidade do legado no importa na caducidade de todo o testamento, mantendo-se a eficcia das demais clusulas do negcio jurdico. 20
17 Comentrio ao art. 1.923 (Regina Beatriz Tavares da Silva. (coord.) Cdigo Civil comentado 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2012). 18 Art. 1.939. Caducar o legado: I - se, depois do testamento, o testador modificar a coisa legada, ao ponto de j no ter a forma nem lhe caber a denominao que possua; II - se o testador, por qualquer ttulo, alienar no todo ou em parte a coisa legada; nesse caso, caducar at onde ela deixou de pertencer ao testador; III - se a coisa perecer ou for evicta, vivo ou morto o testador, sem culpa do herdeiro ou legatrio incumbido do seu cumprimento; IV - se o legatrio for excludo da sucesso, nos termos do art. 1.815; V - se o legatrio falecer antes do testador. 19 Comentrios ao art. 1.939 (Regina Beatriz Tavares da Silva. (coord.) Cdigo Civil comentado 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2012). 20 Comentrios ao art. 1.939 (Roberto Senise Lisboa. Manual de direito civil, v. 5 : direito de famlia e sucesses 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2012). 10
Referncias Bibliogrficas
BRASIL. Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Cdigo Civil Brasileiro. Dirio Oficial Unio, Braslia, Seo I, 11 jan. 2002.
FIUZA, Csar. Direito Civil: Curso Completo. 8. ed. ver. atual. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.
Giselda Maria F. N. Hironaka, e Rodrigo da Cunha Pereira, coordenadores. Direito das Sucesses. Belo Horizonte: Del Rey, 2007.
GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito das Sucesses. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2011.
___. Direito Civil Brasileiro, v. 7 : Direito das Sucesses. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
Lisboa, Roberto Senise. Manual de direito civil, v. 5 : direito de famlia e sucesses 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
Tavares da Silva, Regina Beatriz. (coord.) Cdigo Civil comentado 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.