R7.

com
Notcias
Entretenimento
Esportes
Vdeos
Rede Record
E-mail

Buscar

CADASTRE-SE
ENTRAR
ARTIGOS
PETIES
JURISPRUDNCIA
PARECERES
FRUM
ADVOGADOS
LIVRARIA
AJUDA
FALE CONOSCO
DVIDAS JURDICAS
Redes Sociais do Jus Navigandi
Facebook
Twitter
Google+
ARTIGOS / TEXTO SELECIONADO PELOS EDITORES
Estado de Direito
Mateus Costa Pi nheiro
Publicado em 06/2010. Elaborado em 04/2010.
Pgina 1 de 2
86%gostaram6votos
ASSUNTOS:
MODELOS DE ESTADO
TEORIA DO ESTADO
INTRODUO
O tema que ser tratado neste artigo o Estado de Direito. Inegvel que
uma tarefa um pouco rdua a de conceituar e caracterizar algo to abstrato. E
justamente na busca de uma melhor compreenso do que venha a ser um Estado
de Direito na atualidade, este texto no se limitar a trazer um conceito pronto e
fechado em breves linhas.
Vale ressaltar que o Estado de Direito que ser objeto de anlise o
Estado de Direito da atualidade e previsto em diversos textos constitucionais,
como nas Constituies brasileira e portuguesa. O Estado de Direito referido o
Estado Democrtico de Direito (ou Estado de Direito Democrtico).
[01]

Este texto no se prope a trabalhar o conceito do Estado de Direito
dissociado do Estado Democrtico, trata o Estado de Direito Democrtico como
um todo, negando a possibilidade de existncia de um Estado de Direito,
considerado no apenas formalmente, que no seja Democrtico ou de um Estado
Democrtico propriamente dito que no seja de Direito.
Em sntese: o Estado de Direito tambm um Estado Democrtico e o
Estado Democrtico tambm um Estado de Direito.
[02]

Assim, toda vez que for mencionado no texto o termo Estado de Direito
estar necessariamente se referindo a Estado de Direito Democrtico, salvo
excees que sero devidamente identificadas quando mencionadas.
A importncia do estudo do tema em tela se d na medida em que o
Estado de Direito um princpio constitucional sui generis, na realidade um
princpio constitucional fundamental e estruturante, uma vez que indica as ideias
diretivas bsicas de toda a ordem constitucional. Este princpio ainda
concretizado por outros princpios e regras constitucionais muito importantes.
[03]

O Estado de Direito, ao mesmo tempo em que se fundamenta em
princpios constitucionais relevantes que servem como seu alicerce (para citar
alguns exemplos: o princpio da dignidade da pessoa humana, o princpio da
igualdade e o princpio da liberdade), fundamenta tambm toda a ordem
constitucional e em especial os princpios mencionados, formando com eles um
sistema interno, uma unidade.
[04]

Desse modo, no possvel que um princpio de tal relevncia para toda a
ordem jurdica continue sendo muitas vezes tratado pela doutrina como um
princpio qualquer, sem uma ateno especial. Este artigo de pequena dimenso,
por sua vez, no pretende esgotar este tema, mas principalmente, atravs de um
estudo cauteloso e no superficial, tornar mais clara a compreenso do Estado de
Direito e a partir da procurar estimular um maior debate na doutrina ptria.
Antes de analisar o Estado de Direito, com o objetivo de se alcanar uma
melhor compreenso inicial, nada mais oportuno do que constatar como se d a
sua negao, ou melhor, estudar o Estado de no Direito.

1 C
Nas palavras de Gomes Canotilho, o Estado de no Direito :
aquele em que existem leis arbitrrias, cruis e desumanas que fazem
da fora ou do exerccio abusivo do poder o direito, deixando sem qualquer
defesa jurdica eficaz o indivduo, os cidados, os povos e as
minorias
[05]
(grifos nossos).
Necessrio trabalhar esta definio, destrinchando-a por partes.
Ao se falar em "leis arbitrrias, cruis e desumanas" fcil perceber o
sentido do que se quer dizer com isso, valendo trazer um exemplo para ilustrar:
leis que permitam experincias cientficas com indivduos de outras raas ou
outras nacionalidades.
[06]

No trecho que diz "fazem da fora ou do exerccio abusivo do poder o
direito" o que se quer mencionar que o Estado de no Direito identifica o Direito
com a razo do Estado, imposta pelos governantes, do que seria politicamente
correto. Foi justamente em nome desta razo do Estado, dos seus interesses
superiores pelo suposto bem comum dos cidados, que se procurou justificar
historicamente muitas atrocidades, como, por exemplo, os campos de
concentrao.
[07]

O Estado deixa de ser, portanto, o meio de realizao do bem estar do
homem para tornar-se um fim em si mesmo.
TEXTOS RELACIONADOS
Do Estado liberal ao neoliberal: aspectos sociais e jurdico-econmicos
Neoconstitucionalismo e a construo de um Direito Civil Constitucional
Equalizao fiscal, repartio de competncias tributrias e federalismo cooperativo
Contraditrio no processo administrativo.
Dimenses formal, material e procedimentalista da igualdade no Estado Democrtico
de Direito
E no trecho final no qual se diz "deixando sem qualquer defesa jurdica
eficaz o indivduo, os cidados, os povos e as minorias" quer com isto frisar a
injustia e a desigualdade na aplicao do Direito, deixando os cidados refns
desta insegurana jurdica. Basta imaginar, neste caso, que h a possibilidade de
um ato idntico ser, de um lado, sancionado criminalmente com penas desumanas
se praticado por um adversrio poltico, enquanto, por outro lado, no ser atribuda
qualquer sano quando se tratar de um aliado poltico.
[08]

preciso tomar cuidado apenas para no se deixar cair em
generalizaes a ponto de considerar que todo Estado que possua leis injustas
possa ser entendido como um Estado de no Direito.
Tem que se levar em conta todo o conjunto de caractersticas em questo
e no deixar de observar o que pode ser chamado de "critrio de
insuportabilidade". Segundo este critrio, o Estado se configuraria como de no
Direito quando a contradio entre as leis e medidas jurdicas do Estado e os
princpios e direitos fundamentais individuais mostrarem-se insuportveis.
[09]

Vale trazer um exemplo histrico de Estado de no Direito, o caso do
Estado Fascista, cujo poder poltico estava claramente sobreposto aos limites
jurdicos e os indivduos no tinham as liberdades individuais asseguradas.
Este conceito de Estado de no Direito trabalhado importante para uma
ideia inicial do que possa ser o Estado de Direito. Contudo, vale ressaltar que
neste conceito foi dada ateno para a necessidade de haver limites jurdicos na
atuao do Estado e por consequncia o respeito aos direitos fundamentais.
Enquanto a necessidade da legitimidade do poder poltico deixou de ser
mencionada, sabido que esta caracterstica no estava presente no Estado de
Direito Liberal (meramente formal), mas imprescindvel para a configurao de
um Estado de Direito nos dias de hoje.
[10]


2 C
onceito e caractersticas do Estado de Direito
A Ideia "Estado de Direito" surgiu inicialmente no meio acadmico, mais
especificamente na doutrina alem do sculo XIX, e posteriormente veio a se
tornar um princpio presente em inmeras Constituies. Segundo se cr, foi
exposta pela primeira vez em um livro de Direito Pblico, editado em 1829
por um alemo, Von Mohl, e para este, o Estado de Direito se baseava na
razo, no conhecimento humano e em uma Constituio, sendo contra
despotismos e arbitrariedades.
[11]

Uma vez trabalhado o conceito de Estado de no Direito de Gomes
Canotilho, interessante trazer dois conceitos de Estado de Direito.
Jorge Miranda, em sntese apertada, conceitua o Estado de Direito como:
[...] o Estado em que, para garantia dos direitos dos cidados, se
estabelece juridicamente a diviso do poder e em que o respeito pela legalidade
(seja a mera legalidade formal, seja- mais tarde- a conformidade com valores
materiais) se eleva a critrio de aco dos governantes.
[12]

Como se pode observar, Jorge Miranda, no seu conceito, deu destaque
separao de poderes como garantia dos direitos dos cidados e ao
princpio da legalidade substancial, que deve guiar a atuao dos
governantes.
J Jorge Novais conceitua o Estado de Direito do seguinte modo:
Estado de Direito ser, ento, o Estado vinculado e limitado juridicamente em
ordem proteco, garantia e realizao efectiva dos direitos fundamentais,
que surgem como indisponveis perante os detentores do poder e o prprio
Estado.
[13]

Jorge Novais defende que a caracterstica determinante do Estado de Direito
a tutela, garantia e realizao dos direitos fundamentais e como
decorrncia deste respeito aos direitos fundamentais h a vinculao e
limitao pelo Direito.
Vale ressalvar, como j visto anteriormente, que para Jorge Novais as
caractersticas determinantes do Estado de Direito so diferenciadas das
determinantes do Estado Democrtico, enquanto que este texto optou por
tratar o Estado de Direito e o Estado Democrtico como um todo
indissocivel.
Indubitavelmente, no Estado de Direito, a atividade do Estado limitada e
determinada pelo Direito, entendendo-se este como um complexo de
normas-regras e normas-princpios presentes implcita ou explicitamente na
Constituio.
O Estado se limita na medida em que se subordina ao Direito; o poder
poltico encontra limites jurdicos claros. E o Estado determinado pelo
Direito na medida em que sua atuao s pode ser concretizada atravs do
Direito, por meio de instrumentos jurdicos institucionalizados pela ordem
jurdica. Assim, notria tambm a necessidade de tutelar os direitos
fundamentais, assim como o respeito pela separao de poderes,
caractersticas trazidas pelos autores mencionados.
[14]

Mas no so estas as nicas caractersticas que consolidam a ideia de um
Estado de Direito na atualidade (sob o ponto de vista aqui defendido). H
ainda, por exemplo, a regra da maioria. Estas e outras caractersticas sero
desenvolvidas no tpico 2.3
Fato que existem variados conceitos de Estado de Direito, sendo
desnecessrio traz-los por ora. Importante desenvolver com algum
aprofundamento ao longo deste texto as principais caractersticas referentes
ao Estado de Direito, incluindo as destacadas anteriormente, para permitir
uma ideia mais clara do que venha a ser este Estado, sem precisar correr o
risco de trabalhar com um conceito sinttico e superficial.
Para uma anlise mais apurada do Estado de Direito ser estudado a seguir
de forma breve a origem do Estado de Direito no democrtico (Estado de
Direito Liberal), que, por no ser democrtico, s pode ser concebido como
Estado de Direito do ponto de vista meramente formal.
Sem Democracia, este Estado carece de condies objetivas indispensveis
para que o que fora institudo formalmente seja levado ao plano concreto da
realidade. O Estado de Direito Liberal tratava os casos desiguais igualmente
e assim, exceto em casos originariamente iguais, nunca alcanou uma
verdadeira igualdade. S foi possvel pensar em uma igualdade real no
Estado de Direito Democrtico, que procurou corrigir as desigualdades
existentes atravs de um tratamento desigual dos casos desiguais
(igualdade material).
Desse modo, ser possvel compreender mais facilmente as caractersticas
do Estado de Direito atual, que o Estado de Direito propriamente dito (o
Estado de Direito Democrtico). Cumpre adiantar que no Estado de Direito
(Democrtico) esto implcitas caractersticas de um Estado de Direito Social
e de um Estado de Direito e de Justia. Esta distino meramente didtica,
pois o Estado de Direito dos dias de hoje necessariamente tambm
democrtico, social e de justia, mas convencionou-se cham-lo
prioritariamente de Estado de Direito ou Estado de Direito Democrtico.
2.1 Estado de Direito Liberal
A Revoluo Francesa de 1789 foi extremamente importante para a formao
do Estado de Direito Liberal, principalmente com a defesa dos direitos
naturais dos indivduos, tais como a igualdade e a liberdade, mesmo que a
igualdade tenha sido concebida nesta poca, como j afirmado, apenas
perante a lei, sem o intuito de corrigir as desigualdades existentes, e a
liberdade individual concebida com o intuito de se priorizar, em linhas gerais,
a liberdade de propriedade privada, a liberdade contratual e a liberdade de
empresa.
Em sntese: a igualdade e a liberdade foram concebidas em sentidos
meramente formais e a servio dos interesses burgueses, que se
contrapunham ao absolutismo.
A legalidade nasceu justamente com o Estado de Direito Liberal, e constitui
uma das principais garantias do respeito aos direitos individuais. Ela
significava a sujeio lei editada pelo parlamento, que era visto como nico
ente que representava a vontade geral do povo.
No tocante Administrao Pblica, preciso ressaltar que a legalidade era
aplicada a uma esfera restrita da atuao administrativa, no que estivesse
relacionado com os direitos individuais; fora desta esfera, a Administrao
era livre para atuar, dispondo de ampla margem de discricionariedade. Ela
podia fazer tudo o que a lei no proibia.
Assim, com um poder no mais ilimitado como no Estado de Polcia, este
perodo marcado como o primeiro da histria em que as garantias dos
particulares perante a Administrao so deliberadamente melhoradas e
reforadas.
[15]

Contudo, o Estado de Direito Liberal no era realmente democrtico. A
eleio, pea essencial (no suficiente) de um governo democrtico, se
traduzia no governo liberal como a escolha dos mais aptos em um meio
social homogneo. O sufrgio era censitrio, havendo uma base eleitoral
bastante reduzida, sustentada em critrios discriminatrios, como ostatus
quo (funes exercidas e propriedades), cujo povo era deixado margem
deste processo.
Importante mencionar no Estado de Direito Liberal o princpio da separao
de poderes, princpio este que fora muito bem sistematizado por Locke e
Montesquieu e que foi essencial para a formao do Estado de Direito, pois
foi atravs dele que houve a separao entre o Legislativo, o Executivo e o
Judicirio, permitindo, assim, que o poder do monarca absolutista pudesse
ser limitado, assegurando uma maior liberdade aos cidados.
Srvulo Correia enfatiza a importncia deste princpio quando afirma:
Mais do que como objetivo ltimo, o princpio da separao de poderes
aparecia como um valor instrumental, posto ao servio dos direitos subjetivos e
da sua eficaz garantia contra o arbtrio das autoridades. A legalidade
materializada na subordinao do executivo ao legislativo significava que a
autoridade da Administrao no podia penetrar na esfera jurdica dos indivduos
a no ser com base em normas estatudas pelo parlamento.
[16]

Vale ressaltar que, posteriormente, por volta do final do sculo XIX, a
separao de poderes passa tambm a ser concebida e adaptada para, alm
de limitar o poder do governante, aumentar a eficincia do Estado, atravs da
distribuio de atribuies nos rgos especializados.
[17]

2.2 Transio do Estado de Direito Liberal para o Estado de Direito (D
emocrtico)
Importante apontar algumas mudanas nos planos poltico, econmico e
social que acabaram por gerar o surgimento do Estado de Direito
(Democrtico). Este pode ser entendido, como ser visto no tpico seguinte,
como um grande aprimoramento do Estado de Direito Liberal.
Estas transformaes podem ser sintetizadas do seguinte modo
[18]
:
a) grande concentrao das pessoas nas cidades e uma avanada
urbanizao, geradas pela dinmica do sistema capitalista industrial,
enquanto o proletariado mobilizado, neste contexto, passa a reclamar ao
positiva do Estado e participao no poder poltico;
b) os estragos causados pelas duas guerras mundiais no sistema
socioeconmico obrigam o Estado a intervir de forma decisiva na economia
e no social;
c) o acelerado progresso cientfico, cultural e tecnolgico leva sociedade
ps-industrial a ser concebida como a sociedade dos servios. O Estado vai
deixando de ser estruturado como um Estado Legislador para se transformar
em um Estado Gestor, dotado de aes diretivas e prestacionais.
2.3 Estado de Direito (Democrtico)
No Estado de Direito, atravs da Constituio, preciso estar definida uma
esfera da autonomia dos indivduos, garantindo-a contra a ingerncia do
poder poltico institudo.
E para falar-se em Constituio no basta a concepo liberal burguesa. As
regras do jogo precisam estar claramente nela fixadas, de modo a privilegiar
a vontade da maioria e sem deixar de respeitar os direitos da minoria.
[19]

Sobre estes aspectos, vale frisar que em uma Constituio na qual estejam
presentes as regras do jogo, a vontade da maioria e a segurana da minoria,
a esta no pode ser inviabilizada a oportunidade de vir a se tornar
posteriormente a maioria.
Em sntese, preciso estar bem clara a necessidade de este conjunto de
regras estabelecer quem est autorizado a tomar decises coletivas e com
quais procedimentos.
[20]

A Revoluo Francesa de 1789 trouxe duas expresses importantes e que
permanecem presentes at hoje em muitos textos constitucionais de Estados
de Direito: o da soberania popular e o da soberania nacional. Isto porque no
Estado de Direito o poder poltico deve ser legitimado pela soberania popular
ou nacional, ou seja, pelo exerccio do poder pelo povo em nome dos
interesses da nao.
[21]

Como o povo, titular do poder, no capaz de exerc-lo diretamente, ele
acaba por atribuir esta funo aos governantes, que passam a represent-lo,
como se o povo, pelo menos em tese, estivesse ali governando. Os
governantes, assim, passam a ser os representantes dos interesses de toda
a coletividade, da nao.
Em um sistema complexo do Estado moderno no d para se imaginar a
participao direta da sociedade em todos, que so inmeros, problemas
emergentes, sob pena de se acabar com a vida privada do cidado, em um
processo de massificao da sua individualidade.
[22]

No possvel fazer qualquer comparao democracia direta ateniense,
pois a sociedade antiga era bem menos complexa, alm do que a extenso
territorial e o nmero de cidados eram reduzidos (sendo excludos do
processo de participao e decises polticas as mulheres e os escravos) e
havia ainda estes, os escravos, para trabalharem enquanto se discutiam as
questes polticas.
O prprio Rousseau, que defendia a democracia direta, reconhecia a
dificuldade de implant-la, pois segundo ele, de forma bastante lcida, iria
depender de uma srie de circunstncias ideais, tais como: um Estado
pequeno, uma grande simplicidade nos costumes, igualdade de condies e
fortunas, e pouco ou nenhum luxo.
[23]

A democracia moderna nasce justamente da democracia representativa, que
tem como base a representao poltica.
Em linhas gerais, pode-se afirmar que a democracia representativa consiste
nas deliberaes coletivas tomadas pelos representantes, pessoas eleitas
para este fim, e, assim, apenas indiretamente pelos representados.
E as decises coletivas se do respeitando a regra da maioria, ou seja, a
deciso torna-se vinculatria a toda coletividade na medida em que
aprovada ao menos pela maioria daqueles que so competentes para tomar a
deciso.
[24]

Imprescindvel no Estado de Direito a superao do sufrgio censitrio
caracterstico do Estado de Direito Liberal que, como visto anteriormente,
deixava o povo margem do processo eleitoral.
Com o sufrgio universal se d a participao das classes populares no ato
eleitoral, desaparecendo a homogeneidade do parlamento, deixando a
burguesia de ser a nica classe representada.
Vale destacar a importncia dos partidos polticos neste contexto, que
passam a acentuar as divises ideolgicas e a serem imprescindveis no
processo de democracia representativa caracterstico do Estado de Direito
atual.
[25]

Ocorre que preciso que o poder poltico passe a ser legitimado tambm
materialmente na democracia representativa, pois h um dficit de
representatividade, uma vez que os governantes muitas vezes acabam por
representar seus prprios interesses ou de grupos setoriais dominantes
(como os grupos de presso), em detrimento dos interesses de toda a
coletividade.
E esta legitimao material pode ser realizada atravs da participao
poltica direta da populao, alm do sufrgio universal (no Brasil, como em
tantos outros pases, vive-se uma democracia semi-direta ou semi-indireta
justamente porque, mesmo prevalecendo a democracia representativa, h a
presena de alguns mecanismos de democracia direta).
Assim, torna-se essencial a participao direta da populao na funo
administrativa (exemplo do oramento participativo, do referendo e do
plebiscito), na legislativa (exemplo novamente do referendo e plebiscito, e da
iniciativa popular) e na jurisdicional (exemplo do Tribunal do Jri Popular).
No que diz respeito funo administrativa, por exemplo, vale discorrer um
pouco sobre a modalidade de democracia participativa mencionada, a do
instituto do oramento participativo, presente em vrias cidades brasileiras,
dentre elas a de Porto Alegre e a de Belo Horizonte.
Deste modo, se perceber a importncia da participao dos administrados
na Administrao Pblica (princpio da participao popular, previsto na
Constituio brasileira implicitamente, dentre outros artigos, no pargrafo
nico do artigo primeiro).
Cada cidade que implementou este oramento participativo tem sua forma
prpria de organizao, mas pode-se dizer que comum a todas elas o fato
de se tratar de uma iniciativa orientada para a redistribuio dos recursos da
cidade a favor de grupos mais vulnerveis, cujos cidados comuns, tanto
organizados quanto no organizados em associaes, podem participar, a
depender da etapa, diretamente e/ou atravs de representantes.
[26]

preciso apenas fazer uma ressalva quanto utilizao do oramento
participativo. Em primeiro lugar ele pode ser ainda muito mais aprimorado
nas cidades brasileiras e em segundo lugar ele mais apropriado em
cidades menores, pelas assembleias populares existentes, mesmo sua
experincia tendo sido positiva em Porto Alegre, cidade com mais de um
milho de habitantes.
Ao que parece o que contribuiu bastante para a realizao desta modalidade
na cidade em tela foi a fora do movimento comunitrio l existente antes de
implementar este oramento.
Pelo exposto, o mecanismo da democracia participativa na funo
administrativa, como o caso do oramento participativo, respeitando
sempre o caso concreto, descentraliza e democratiza o processo de
deliberao, permitindo, assim, que os representados possam exigir
diretamente uma prestao de contas e participar (a depender da etapa do
oramento, diretamente ou atravs de representao) da busca de solues
e encaminhamentos mais eficazes aos problemas.
Deste modo, estimula-se a participao da populao na Administrao
Pblica e na poltica. E os representantes, por seu lado, por esta
aproximao, tambm passam a conhecer melhor os problemas que afligem
seus representados, podendo representar melhor os interesses da
coletividade.
Por tudo isto, no resta dvida do quanto proveitosa e deve ser estimulada,
respeitando-se, ressalve-se, o caso concreto, modalidades de democracia
participativa semelhantes a esta estudada.
O Estado ao intervir no social, como atravs da implementao destas
modalidades de democracia participativa, permite que a democracia deixe de
ser concebida como meramente formal e passe a ser encarada tambm em
seu sentido material.
Esta interveno positiva do Estado de Direito (Democrtico) se deveu
juno deste a dois outros Estados, que hoje esto incorporados a ele, em
seu sentido material: o Estado de Direito Social e o Estado de Direito e de
Justia.
2.3.1 Estado de Direito Social
O Estado Social no considerado um Estado de Direito pelo fato de no
estar presente nele, dentre outros princpios, a separao de poderes, a
garantia dos direitos fundamentais, o pluralismo poltico e social, a vontade
da maioria e a subordinao da Administrao Constituio.
O Estado Social se autoproclama um Estado voltado realizao, dentre
outros objetivos, da justia social, da igualdade e da dignidade da pessoa
humana.
justamente a que reside o perigo, pois sob o pretexto do bem estar social
pode-se instaurar o totalitarismo social, aniquilando as liberdades
individuais, como ocorreu, por exemplo, no fascismo.
Contudo, preciso distinguir o Estado Social do Estado de Direito Social.
O Estado de Direito Social um produto da segunda guerra mundial, tendo
recebido sua primeira e mais precisa definio constitucional na
Constituio da Repblica Federal Alem, em que se buscou a integrao
dos valores do Estado de Direito Liberal (formal) com os valores do Estado
Social.
[27]

O Estado de Direito Social procura trazer justamente o desenvolvimento
econmico com uma ordem social justa e, valendo ressaltar, promovendo
uma ateno especial tambm aos princpios e direitos fundamentais sociais
e individuais, previstos constitucionalmente, com destaque ao princpio
fundamental da dignidade da pessoa humana, princpio este estruturante do
Estado de Direito Democrtico (e Social).
[28]

No Estado de Direito Social h um conflito que dificulta a sua evoluo, pois
de um lado est um sistema capitalista mais caracterstico como de
produo e de outro lado um Estado comprometido com a justia
distributiva.
neste sentido que Calmon de Passos afirma que
As demandas sociais tm um custo e esse custo s pode ser assumido
pelo setor produtivo da sociedade. Estando ele inserido num sistema
internacionalmente predominante de produo para o lucro e para o
reinvestimento, a competio obriga a limitaes que vo significando restries
vocao de justia social do Estado social democrata.
[29]

A Social Democracia era vista como uma transio para o Socialismo Real,
mas com a derrocada deste e por no se mostrar o Capitalismo como um
caminho vivel, gerou-se um grave problema, pois deixou de haver um rumo
seguro a percorrer.
Restou comprovado que o Estado de Direito Democrtico (Social) vive de
certo modo em crise, sem ter plenamente, como dito, um rumo certo, e neste
processo no adianta apenas listar e florear direitos em diplomas jurdicos,
como foi feito na Constituio Federal do Brasil, se no h o interesse destes
serem de fato garantidos e concretizados pelo poder poltico e econmico.
Houve neste caso uma ingnua crena no Brasil de que se poderia
jurisdicizar a convivncia humana sem maior preocupao na harmonia com
o que ela na faticidade social.
[30]

Contudo, inegvel que o Estado de Direito ainda a melhor forma de
Estado existente, mesmo com todos os seus desvirtuamentos e dificuldades,
cabendo, assim, continuar apostando na superao dos limites apontados.
At porque no h como se pensar na garantia das instituies polticas sem
a confiana nas instituies jurdicas, que s pode ser promovida
efetivamente neste Estado.
[31]

2.3.2 Estado de Direito e de Justia
O Estado de Direito para ser considerado em seu sentido substancial, como
uma efetiva Democracia na atualidade, precisa ser alm de um Estado de
Direito Social, tambm um Estado de Direito e de Justia.
O Estado de Direito (Democrtico, Social e de Justia) deve incorporar
princpios e valores materiais, sendo imprescindvel para este Estado o
princpio da igualdade tambm em seu sentido material, trazido na
contemporaneidade como o aprimoramento do princpio da igualdade formal
do Estado de Direito Liberal.
Alm disso, devem tambm ser desaplicadas as leis injustas violadoras de
princpios e direitos fundamentais.
O Estado de Direito e de Justia se caracteriza tambm pelo respeito e
cumprimento dos Direitos do Homem consagrados nos grandes pactos,
declaraes e convenes internacionais. o exemplo da Declarao dos
Direitos do Homem.
O Estado de Direito e de Justia acaba por assemelhar-se muito com o
Estado de Direito Social, pois em ambos necessrio ter um enfoque para
uma Justia social, que se volte ao combate da desigualdade social, uma vez
que esta rebate diretamente no exerccio do Direito, gerando uma
desigualdade jurdica.
H o estudo de Srgio Adorno, neste sentido, que diz que no meio informal
do Direito no Brasil h grupos sociais preferencialmente visados pela ao
punitiva do Estado (denominada de "teoria dos trs ps"), seriam estes: os
pretos, os pobres e as prostitutas, ou seja, grupos discriminados pela
sociedade.
[32]

Outro grupo que deveria ser includo nesta lista dos preferencialmente
visados pela ao punitiva do Estado o dos homossexuais, pois esto
entre os sujeitos que mais sofrem discriminao por parte do Estado.
imprescindvel que um Estado que se afirme como de Direito (e de Justia)
promova uma proteo especial s minorias. E para tanto h no
ordenamento jurdico brasileiro princpios como o da dignidade da pessoa
humana, da igualdade e da liberdade; princpios estes que servem como o
alicerce do Estado de Direito, assim como decorrem dele.
Gomes Canotilho trabalha de modo esclarecedor a respeito do Estado de
Direito e de Justia:
O direito que informa a juridicidade estatal aponta para a idia de Justia.
O que que faz a diferena entre um estado direito e um estado de direito justo?
A resposta depende da esfera de justia que se pretenda reconhecer. Estado de
Justia aquele que se observam e protegem direitos (rights) incluindo os
direitos da minoria (dworkin). Estado de Justia tambm aquele em que h
equidade (fairness) da distribuio de direitos e deveres fundamentais e na
determinao da deciso de benefcios da cooperao em sociedade (Rawls).
Estado de Justia considerar-se- ainda o "estado social de justia" (justia
social) em que existe igualdade na distribuio de bens e igualdade de
oportunidades (Marx).
[33]

Por todo o exposto neste tpico, torna-se evidente o fato que ao Estado de
Direito est necessariamente incorporado o Estado de Direito e de Justia.
: http://jus.com.br/artigos/14944/estado-de-direito#ixzz32sWw2AFAEstado
de Direito - Pgina 2/2
Mateus Costa Pinheiro
Publicado em 06/2010. Elaborado em 04/2010.
Pgina 2 de 2
86%gostaram6votos
ASSUNTOS:
MODELOS DE ESTADO
TEORIA DO ESTADO
3 CONCLUSO
Procurou-se trabalhar neste artigo principalmente com o conceito,
caractersticas e importncia do Estado de Direito na atualidade.
Demonstrou-se inicialmente a definio de Estado de no Direito para
atravs de sua negao se ter uma ideia preliminar e mais clara do que pode ser
considerado o Estado de Direito.
Depois se partiu mais diretamente para a anlise do conceito,
caractersticas e importncia do Estado de Direito atual. Como seu conceito
muito aberto, inclusive oscilando muito na doutrina, julgou-se mais adequado tratar
preferencialmente das suas caractersticas ao longo de todo o texto, deixando de
lado a construo de um conceito acabado sobre este Estado.
O estudo do Estado de Direito foi iniciado pela anlise do Estado de
Direito Liberal (formal) at se alcanar o Estado atual, no qual o Estado de Direito
Democrtico passa a incorporar valores materiais, atravs do Estado de Direito e
de Justia e do Estado de Direito Social, ambos implcitos a ele.
O Estado de Direito hoje certamente o Estado que respeita e promove
os princpios democrticos e os direitos fundamentais previstos
constitucionalmente.
Contudo, o Estado de Direito Democrtico, que predominantemente um
Estado Representativo, pois o povo, que titular do poder, quase que no o
exerce diretamente, est passando por um grave problema de baixa
representatividade.
Os representantes dos poderes Legislativo, Executivo e Judicirio acabam
por no representar os interesses da coletividade, mas, sim, interesses
particulares de grupos especficos, quando no seus prprios interesses.
Este desvirtuamento tem vrios diagnsticos, tais como a atuao de
grupos de presso, a perda de ideologia dos partidos polticos, o descrdito na
poltica, dentre outros.
O que importa efetivamente que no h Estado melhor do que o Estado
de Direito nos dia de hoje. Alm do que este o Estado elencado pela
Constituio Federal do Brasil (logo no seu prembulo e no caput do seu artigo
primeiro).
Mesmo com suas deficincias, ele vem difundindo valores importantes
como a dignidade da pessoa humana, a igualdade e a liberdade.
No promove realmente de forma plena, mas ele oferece as condies
necessrias para que possam ser alcanados, como atravs da atuao em
conformidade com os direitos fundamentais e com as modalidades da democracia
participativa.
O Estado de Direito Democrtico encontra expresso jurdico-
constitucional em um complexo de princpios e regras dispersos no texto
constitucional. Na realidade, o Estado de Direito tambm um princpio
fundamental constitucional. Princpio este que estruturante na medida em que
indica as ideias diretivas bsicas da ordem constitucional, tendo como seu
alicerce, outros princpios e regras constitucionais.


Leia mais: http://jus.com.br/artigos/14944/estado-de-direito/2#ixzz32sXS5o5f