CAPTULO I - CONCEPTOS BSICOS: OBLIGACIN Y GARANTA

SECCIN PRIMERA - EJ ECUCIN PERSONAL Y EJ ECUCIN PATRIMONIAL

1. EVOLUCIN DEL CARCTER DE LA OBLIGACIN.

2. LA "MANUS INIECTIO".

3. LA "PIGNORIS CAPIO".

4. "MISSIO IN POSSESSIONEM. BONORUM VENDITIO".

5. "CESSIO BONORUM. PIGNUS IN CAUTIO IUDICATI CAPTUM. BONORUM
DISTRACTIO".

SECCIN SEGUNDA - GARANTA GENRICA Y GARANTAS ESPECFICAS

6. GARANTA GENRICA.

7. GARANTAS ESPECFICAS (PRIVILEGIOS).

8. ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DE LAS GARANTAS ESPECFICAS (O
PRIVILEGIOS).

9. DERECHO ROMANO.

a) Venta con pacto de fiducia.

b) Prenda.

c) Hipoteca.

d) Privilegios legales.

10. DERECHO INTERMEDIO Y MODERNO.

a) Espaa.

b) Francia.

c) Derecho anglosajn.

11. UNIVERSALIDAD DE LAS GARANTAS ESPECFICAS (O PRIVILEGIOS).

12. LEGISLACIN ARGENTINA.

13. CLASIFICACIN.

a) Generales y especiales.

b) Mobiliarios e inmobiliarios.

c) Convencionales, legales y judiciales.

14. NATURALEZA J URDICA.

15. CONCEPTO TRADICIONAL: "IUS IN RE ALIENA".

16. TEORA DE DEMOLOMBE.

17. TEORA DE MARCAD.

18. METODOLOGA DEL CDIGO NAPOLEN.

19. LA MODERNA TEORA PROCESAL.

20. NUESTRA TEORA. FUNDAMENTO.

21. TEORA DE SOHM.

22. CONCEPTO UNITARIO DE LOS PRIVILEGIOS.

23. CONCLUSIONES.

CAPTULO II - PRENDA COMERCIAL

24. GENERALIDADES.

a) Normativa aplicable.

b) Prenda. Contrato real. Promesa de prenda.

c) Teora negatoria.

d) Accin del acreedor para obtener la entrega de la cosa.

e) Acepciones del vocablo prenda.

25. CONCEPTO.

a) El contrato de prenda. Caracteres.

I) Real.

II) Unilateral.

III) Accesorio.

IV) No formal.

b) La prenda. Caracteres.

I) Convencional.

II) Especial.

III) Accesoria.

IV) Mobiliaria.

V) Expresa.

VI) No formal.

VII) Pblica.

VIII) Indivisible.

26. DESPLAZAMIENTO.

a) Adquisicin de la tenencia.

b) Fundamento y finalidad del desplazamiento.

c) Prenda sobre ttulos de crdito.

27. OBJ ETO DEL CONTRATO DE PRENDA.

a) Cosas o crditos existentes.

b) Cuotas de una sociedad de responsabilidad limitada.

c) Acciones escriturales.

d) Dinero.

e) Fondo de comercio.

f) Derechos patrimoniales.

28. QUINES PUEDEN OTORGAR Y RECIBIR GARANTA PIGNORATICIA.

a) Propiedad de la cosa pignorada.

b) Capacidad.

c) Bienes gananciales.

29. OBLIGACIONES SUSCEPTIBLES DE GARANTA PIGNORATICIA.

a) Ciertas. A plazo. Condicionales.

b) Obligaciones futuras eventuales.

c) Obligaciones naturales.

d) Anteriores o simultneas.

30. EXTENSIN DE LA PRENDA.

a) En cuanto a la obligacin garantizada.

b) En cuanto a las cosas afectadas.

31. EFECTOS CON RELACIN A TERCEROS.

a) Privilegio (derecho de preferencia).

b) Derecho de retencin.

c) Derecho de persecucin.

32. DERECHOS DEL ACREEDOR.

a) Retener la cosa pignorada.

b) Retener la cosa por crditos posteriores.

c) Percibir los frutos o intereses de la cosa.

d) Servirse de la cosa.

e) Ser reembolsado de los gastos.

f) Exigir otra cosa de igual valor.

g) Derecho de preferencia.

h) Venta de la cosa pignorada.

I) Venta extrajudicial.

II) Accin y ventas judiciales.

III) Prenda de dinero.

33. OBLIGACIONES DEL ACREEDOR.

a) Retener la cosa.

b) Indemnizar perjuicios.

c) Actos conservatorios.

d) Abstencin del uso de la cosa.

e) Devolver la cosa.

34. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL CONSTITUYENTE DE LA PRENDA
(DEUDOR O TERCERO).

a) Derechos:

b) Obligaciones:

35. EXTINCIN.

a) Por va indirecta o de consecuencia.

b) Por va directa o principal.

CAPTULO III - PRENDA CON REGISTRO

SECCIN PRIMERA - GENERALIDADES

36. NOCIN. TERMINOLOGA.

37. POSIBILIDAD J URDICA. PUNTOS CONTROVERTIDOS. SOLUCIONES DE
NUESTRA LEY.

38. ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA.

39. LEGISLACIN EXTRANJ ERA.

40. FRANCIA.

41. ESPAA.

42.ITALIA.

43. BLGICA.

44. SUIZA.

45. RUSIA.

46. URUGUAY.

47. CHILE.

48. PER.

49. BRASIL.

50. COLOMBIA.

51. VENEZUELA.

52. CUBA.

53. MJ ICO.

54. NATURALEZA J URDICA.

55. CARACTERES.

a) Convencional.

b) Especial.

c) Accesoria.

d) Mobiliaria.

e) Indivisible.

f) Expresa.

g) Solemne.

h) Pblica.

SECCIN SEGUNDA - DERECHO POSITIVO ARGENTINO

56. ANTECEDENTES EXTRANJ EROS DE LA LEY 12962.

57. ANTECEDENTES NACIONALES DE LA LEY 12962.

58. PROYECTOS ANTERIORES A LA LEY 9644.

a) Proyecto Lobos.

b) Proyecto Gallo.

c) Proyecto Zeballos.

59. LEY 9644, LLAMADA DE PRENDA AGRARIA.

I. Bienes pignorables.

II. Principales disposiciones.

60. LEY 9643, ART. 32 (PRODUCTOS DE LA INDUSTRIA VITIVINCOLA).

61. PROYECTOS DE REFORMA DE LA LEY 9644.

a) Proyecto Godoy.

b) Proyecto del sector socialista.

c) Proyecto De Tomaso.

d) Anteproyecto de la Comisin de Legislacin Agaria.

e) Proyecto de la Comisin de Legislacin Agraria.

f) Proyecto de la comisin especial del Colegio de Abogados de Buenos Aires.

g) ltimos proyectos (de reforma parcial).

h) Disposiciones del proyecto de Cdigo Civil.

62. CONCLUSIONES DE LA TERCERA CONFERENCIA NACIONAL DE
ABOGADOS.

63. DECRETO 15348, DEL 28 DE MAYO DE 1946.

64. LEY 12962.

a) Carcter especfico. Interpretacin de sus normas.

b) Naturaleza y clasificacin de sus preceptos.

c) Derecho positivo complementario; ley 9644 y disposiciones reglamentarias.

65. CRTICA A LA NORMATIVA (LEY 9644 Y LEY 12962 Y SUS REFORMAS).

a) Obligaciones susceptibles de garanta pignoraticia.

b) Acreedores que pueden beneficiarse con esta garanta.

c) Bienes susceptibles de pignoracin.

d) Duracin del privilegio. Renovacin de la inscripcin o reinscripcin.

e) Colisin entre el privilegio del locador y el del acreedor pignoraticio.

f) Proceso de ejecucin prendaria.

I) Trmite de la ejecucin.

II) Renuncia del deudor a los trmites del juicio ejecutivo.

III) Excepciones oponibles y prueba de ellas.

IV) Terceras.

V) No suspensin del juicio.

g) Derecho de persecucin del acreedor pignoraticio.

h) Sanciones penales.

i) Incorporacin de los preceptos legales a los cdigos de fondo.

CAPTULO IV - PRENDA CON REGISTRO (continuacin)

SECCIN PRIMERA - ESTUDIO DEL INSTITUTO EN EL DERECHO
ARGENTINO

66. CONTRATO CONTITUTIVO. PERFECCIONAMIENTO. EFECTOS ENTRE
LAS PARTES Y CON RELACIN A TERCEROS.

67. CARACTERES.

a) Consensual.

b) Formal.

c) Accesorio.

d) Unilateral.

e) Oneroso.

68. BIENES QUE PUEDEN SER OBJ ETO DE PRENDA CON REGISTRO.

69. OBLIGACIONES SUSCEPTIBLES DE ESTA GARANTA.

70. QUINES PUEDEN OTORGARLA.

71. CAPACIDAD REQUERIDA PARA PIGNORAR.

a) Incapacidad de hecho absoluta.

I) Menores bajo patria potestad.

II) Menores bajo tutela.

III) Incapaces bajo curatela.

b) Incapacidad de hecho relativa.

I) Menor con ttulo profesional habilitante.

II) Menores comerciantes.

III) Menores emancipados.

IV) Menores casados sin autorizacin.

V) Inhabilitados.

c) Incapacidad de derecho (interdicciones legales).

I) Heredero beneficiario.

II) Situacin del fallido.

III) Situacin del concursado.

IV) Otras interdicciones.

d) Confirmacin.

72. CONSTITUCIN POR MANDATARIO.

73. PIGNORACIN DE COSA AJ ENA. EFECTOS ENTRE LAS PARTES Y CON
RELACIN A TERCEROS.

74. EFECTOS FRENTE AL DUEO DEL BIEN.

a) Prenda constituda con consentimiento del propietario.

b) Prenda constituda sin consentimiento del propietario.

I. Acreedor de mala fe.

A) Prendante poseedor de buena fe.

B) Prendante poseedor de mala fe.

II. Acreedor de buena fe.

A) Prendante poseedor de buena fe.

B) Prendante poseedor de mala fe.

75. EFECTOS FRENTE AL PRENDANTE.

76. EFECTOS A TERCEROS.

a) Los acreedores del dueo.

b) Tercero de buena fe.

c) Tercero de buena fe que recibi la cosa en calidad de prenda ordinaria.

77. ACCIONES QUE PUEDE EJ ERCER EL DUEO DE LA COSA
INDEBIDAMENTE PRENDADA.

78. PRENDA CONSTITUDA POR UN TERCERO.

79. EXTENSIN DE LA GARANTA.

a) En cuanto al objeto (asiento del privilegio).

b) Producido de la expropiacin forzada.

I) Del bien principal.

II) De los accesorios y aumentos.

c) Precio debido por un tercero adquirente o pagado pero individualizable.

d) Indemnizacin por prdida o deterioro.

I) Indemnizacin a cargo del asegurador o del tercero.

II) Indemnizacin graciable otorgada por el Estado.

III) Indemnizacin por expropiacin por causa de utilidad pblica.

80. EXTENSIN DE LA GARANTA EN CUANTO A LA OBLIGACIN
GARANTIZADA.

81. FORMA Y CONTENIDO DEL CONTRATO.

82. PUBLICIDAD.

a) Inscripcin. Efectos.

b) Duracin y caducidad.

c) Reinscripcin.

d) Cancelacin.

I) A solicitud del acreedor o del dueo de la cosa pignorada.

II) Por consignacin del importe del prstamo (capital y accesorios mencionados en el
certificado).

III) Por orden judicial (art. 25, inc. a).

IV) Por mutuo consentimiento de las partes.

V) Por el trascurso del plazo de cinco aos.

e) Certificados.

83. EFECTOS DEL CONTRATO.

84. EFECTOS ENTRE LAS PARTES.

a) Derechos del acreedor. Prohibiciones.

I) Fiscalizacin.

II) Secuestro.

III) Embargo preventivo.

IV) Ceder el contrato.

V) Ejecucin prendaria.

VI) Oposicin a la constitucin de una nueva prenda.

VII) Prohibiciones.

b) Derechos y obligaciones del prendante.

I) Posesin.

II) Uso.

III) Venta de frutos y productos.

IV) Cumplimiento anticipado.

V) Constitucin de nueva prenda.

VI) Conservacin del bien.

VII) Traslado.

85. EFECTOS CON RELACIN A TERCEROS.

a) Otros acreedores (privilegio).

b) Tercero adquirente (derecho de persecucin: "actio rei persecutoria").

86. EXTINCIN.

a) Por va indirecta o de consecuencia.

b) Por va directa o principal.

87. EJ ECUCIN PRENDARIA.

a) Procedimiento.

b) Incidentes.

c) Recursos.

I) Recurso de apelacin.

II) Recurso de nulidad.

III) Recurso extraordinario ante la Corte Suprema de J usticia de la Nacin.

d) Liquidacin.

e) Competencia.

88. LA EJ ECUCIN PRENDARIA COMO CONCURSO ESPECIAL.

89. ACCIN ORDINARIA POSTERIOR.

90. SANCIONES PENALES.

SECCIN SEGUNDA - EXGESIS DE LA LEY 12962

Captulo I: Rgimen general

Art. 1:

a) Obligaciones garantizables. Amplitud del precepto.

b) Obligaciones condicionales o a plazo, futuras, eventuales.

c) Slo se puede garantizar obligaciones vlidas.

d) Obligaciones naturales.

e) Prenda flotante.

f) Obligaciones en moneda extranjera.

g) Obligaciones con clusula de reajuste.

Art. 2:

a) Posesin del bien por el prendante.

b) Prenda constituda por tercero.

Art. 3:

a) Carcter del privilegio.

b) Extensin de la garanta.

I) En cuanto a la obligacin garantizada.

A) Intereses.

B) Gastos.

II) En cuanto al objeto.

A) Frutos, productos y rentas.

B) Indemnizacin concedida o debida en caso de siniestro, prdida o deterioro de los
bienes prendados.

Art. 4:

a) Efectos del contrato pignoraticio.

Art. 5:

a) Carcter de la enumeracin legal.

b) Crtica al sistema adoptado.

c) Deficiencia de la enumeracin.

d) Registro de acreedores prendarios.

e) La situacin del endosatario.

Art. 6:

a) Forma del contrato.

b) Perfeccionamiento del contrato.

c) Contenido e inscripcin.

Art. 7:

a) Constitucin de nuevas prendas.

b) Autorizacin del acreedor.

c) Prenda ordinaria posterior.

d) Prenda flotante.

Art. 8:

a) Fundamento del precepto.

b) No requiere autorizacin del acreedor.

c) Materias primas afectadas a distintas prendas.

d) Interdiccin convencional.

e) Comunicacin al Registro Prendario.

Art. 9:

a) Enajenacin de la prenda.

b) Naturaleza jurdica.

c) Estipulaciones.

d) Interpretacin.

e) Sanciones.

Captulo II: Prenda fija.

Art. 10:

a) Clases.

b) Bienes pignorables por prenda fija.

c) Frutos pendientes o en pie.

d) Productos. Productos pendientes o en pie.

e) Inmuebles por razn de su destino.

f) Los frutos no estn comprendidos en el artculo.

g) Situacin legal respectiva del hipotecario y del prendario.

I) Inmuebles por destino.

A) Inmueble hipotecado en el momento de constiturse la prenda.

B) Inmueble hipotecado con posterioridad a la prenda.

II) Frutos.

A) Inmueble no hipotecado al constiturse la prenda.

B) Inmueble hipotecado al constiturse la prenda.

h) Bienes inembargables.

Art. 11:

a) Especificaciones que debe contener el contrato.

I) Fecha.

II) Tercero dador de la prenda.

III) Clusula de estabilizacin o reajuste. Moneda extranjera.

IV) Intereses.

V) Privilegios.

VI) Traslado de los bienes pignorados.

VII) Firma.

b) Pignoracin de un fondo de comercio.

Art. 12:

a) Publicidad.

b) Entrega del certificado.

c) Prenda sobre derechos intelectuales (propiedad intelectual e industrial).

Art. 13:

a) Traslado de los bienes pignorados.

b) Venta de frutos y productos.

c) Uso de las cosas por el deudor.

d) Inspeccin. Secuestro y otras medidas conservatorias.

Captulo III: Prenda flotante.

Art. 14:

a) Prenda flotante y prenda sobre el establecimiento.

b) Plazo mximo de la obligacin.

c) Trasformacin o industrializacin de los efectos.

d) No se requiere autorizacin del acreedor.

e) Prenda anterior. Obligacin del encargado del Registro.

Art. 15:

a) Especificaciones esenciales.

Art. 16:

a) Lugar de inscripcin.

b) Fundamento. Crtica.

Captulo IV: Disposiciones comunes.

Art. 17:

a) Disposiciones comunes.

b) Inscripcin de la prenda con registro. (Remisin.)

c) Organizacin del Registro.

d) Inscripcin de pagars prendarios.

Art. 18:

a) Publicidad del Registro.

b) Certificados e informaciones.

I) Forma de la solicitud.

II) Contenido de los certificados.

c) Ficheros de bienes pignorados.

Art. 19:

a) Retroactividad de la inscripcin.

b) Cuestiones que plantea la retroactividad.

c) Forma de computar el plazo.

d) Inscripcin. Efectos.

Art. 20:

a) Documentos que se debe presentar al Registro.

b) Quines pueden solicitar inscripcin. Autenticacin de la firma.

c) Forma de la inscripcin.

d) Obligaciones del encargado cuando existe prenda anterior.

e) Documentos que se debe inscribir. Archivo de copias. (Remisin.)

f) Plazos para la entrega de los certificados pignoraticios.

g) Lugar en que se debe efectuar la inscripcin. (Remisin.)

h) Errores u omisiones. Responsabilidad del Estado.

Art. 21:

a) Finalidad de la norma.

b) Diversas normas.

Art. 22:

a) Expedicin del certificado.

b) Naturaleza. Trasmisibilidad. Fuerza ejecutiva.

Art. 23:

a) Duracin y caducidad de la inscripcin.

b) Cmputo del plazo.

c) Efectos de la caducidad.

d) Cancelacin de la inscripcin.

e) Reinscripcin.

Art. 24:

a) Trasmisin. Endoso. Otros medios.

b) Ttulo que se trasmite por endoso.

c) Rige el Cdigo de Comercio, pero los endosos debe inscribrselos.

d) Inscripcin del endoso: lugar, forma y plazo.

e) Forma y efectos del endoso.

f) Clusulas limitativas al endoso con efectos plenos.

I) En procuracin (art. 19, L.C.A.).

II) Sin garanta (art. 16, prr. 1, L.C.A.).

III) Prohibido el endoso (art. 16, prr. 2, L.C.A.).

IV) En garanta (o en prenda) (art. 20, L.C.A.).

g) El endoso condicionado y el endoso parcial.

h) Trasmisin del certificado vencido.

i) Caducidad de la responsabilidad de los endosantes.

Art. 25:

a) Cancelacin de la inscripcin. (Remisin.)

b) Consignacin por el deudor. (Remisin.)

c) Domicilio en que se notifica.

d) A la orden de quin se debe hacer la consignacin.

e) Banco en que se debe efectuar la consignacin.

f) Cmputo del plazo.

Art. 26:

a) Generalidades.

b) Cdigos procesales.

c) Procedimiento de la ejecucin prendaria.

d) Facultades. Prohibiciones.

e) Concurso especial.

Art. 27:

a) Normas aplicables.

b) La solidaridad de los firmantes.

Art. 28:

a) J uez competente.

b) Fuero de atraccin.

c) Prrroga de jurisdiccin (competencia).

Art. 29:

a) Procedimiento de ejecucin.

I) Remisin.

II) Otras cuestiones.

Art. 30:

a) Excepciones admisibles.

I) Ley 12962.

II) Cdigo Procesal nacional.

b) Excepciones inadmisibles.

c) Prueba.

d) Excepciones en particular.

I) Incompetencia.

II) Falta de personera.

III) Renuncia del crdito o del privilegio por parte del acreedor.

A) Renuncia al crdito.

B) Renuncia al privilegio prendario.

IV) Excepcin de pago.

V) Caducidad de la inscripcin del contrato de prenda.

VI) Nulidad del contrato de prenda.

VII) Litispendencia.

VIII) Falsedad e inhabilidad de ttulo.

IX) Cosa juzgada.

X) Nulidad de ejecucin.

e) Sentencia.

f) Recurso.

Art. 31:

a) Publicidad.

b) Designacin del martillero.

c) Base de venta.

Art. 32:

a) Muerte, incapacidad o ausencia del deudor.

b) Concurso o quiebra del deudor.

Art. 33:

a) Tramitacin de la ejecucin en el caso del artculo anterior.

b) El heredero beneficiario.

c) Constitucionalidad del precepto.

d) Publicidad edictal.

Art. 34:

a) Concurso especial con los bienes que comprende.

b) Inexistencia de normas procesales.

c) Normas aplicables.

d) Concurso especial dentro del concurso general del prendante.

Art. 35:

a) Generalidades.

b) Cuestiones que plantea.

c) Procedimiento en caso de existir acreedor pignoraticio.

I) Citacin del acreedor.

II) Domicilio en que se debe notificar al acreedor pignoraticio.

III) Notificacin de las actuaciones posteriores a su presentacin en el proceso.

IV) Intervencin en el juicio del acreedor prendario.

d) Subasta de los bienes. Efectos.

e) Situacin legal del adquirente en la subasta. Improcedencia de la accin
reipersecutoria.

Art. 36:

a) Antecedentes. Ley 9644.

b) El texto positivo vigente.

Art. 37:

a) Ejecucin del saldo quirografario.

Art. 38:

a) Situacin del comprador de buena fe.

b) Terceras. Quines pueden deducirlas.

c) Procedimiento.

Art. 39:

a) Venta extrajudicial del bien pignorado.

b) J uez competente.

c) Defensa en juicio.

d) Suspensin del trmite extrajudicial.

e) Remate pblico.

f) Citacin del deudor.

g) Distinta forma de venta

h) Ttulos de la renta pblica, acciones y otros papeles de comercio.

i) Fecha para la venta.

j) Rendicin de cuentas.

k) Saldo insoluto.

l) Accin y venta judiciales.

Art. 40:

a) Bienes inembargables.

b) Desembargo.

c) Improcedencia de pacto en contrario.

Art. 41:

a) La cuestin legislativa.

b) Discutible obligatoriedad de la norma.

c) Alcance limitado del precepto.

d) Rgimen legal.

Art. 42:

a) Privilegio del locador.

b) Alquileres posteriores a la constitucin de la prenda.

c) Aparcera y colonato parciario.

Art. 43:

a) Generalidades.

I) Ejecucin privada

II) J uicio en que se debe efectuar la liquidacin.

III) Orden de prelacin.

IV) Embargos. Derecho de retencin.

V) Criterio interpretativo.

b) Inciso 1.

I) Gastos de J usticia.

A) Concurso del deudor.

B) Ejecuciones de otros acreedores.

C) Sucesin del deudor.

II) Gastos de conservacin.

A) Son distintos de los gastos de administracin a que se refera la ley anterior.

B) Qu se debe entender por gastos de conservacin.

C) Las primas de seguros.

III) Gastos de produccin.

IV) poca en que se debe haber efectuado los gastos.

V) Valor relativo de la jurisprudencia interpretativa de la ley anterior.

VI) Sueldos y salarios.

VII) Rango igual de los distintos crditos del inciso 1.

c) Inciso 2. Impuestos fiscales.

d) Inciso 3. Privilegio del propietario que ha dado el campo en aparcera.

e) Inciso 5. Salarios, sueldos y gastos de recoleccin, trilla, etc., anteriores a la prenda.

f) Crditos en moneda extranjera.

g) Pacto comisorio.

Art. 44:

a) Sanciones penales.

b) Carcter de los delitos institudos por la ley.

c) Clasificacin de los delitos enumerados en la Ley de Prenda con Registro.

d) Constituyente de la prenda que no es deudor.

Art. 45:

a) Carcter de los delitos que menciona el artculo (Remisin.)

b) Inciso "a".

c) Inciso "b".

d) Inciso "c".

e) Inciso "d".

f) Inciso "e".

g) Inciso "f".

h) Inciso "g".

i) Inciso "h".

j) Inciso "i".

Art. 46:

a) Carcter formal del delito contemplado en el precepto.

Art. 47:

a) Responsabilidad del Estado.

Art. 48:

a) Incorporacin de las disposiciones de la ley a los cdigos Civil y Penal.

b) La cuestin de la tcnica legislativa.

Art. 49:

Art. 50:

a) La ley 9644 no ha quedado totalmente derogada. Contina en vigor su decreto
reglamentario.

Art. 51:

Art. 52:

APNDICE LEGISLATIVO

DECRETO 10574 DEL 13 DE SETIEMBRE DE 1946 - Reglamentario del decreto
15348/46

LEY 9644 - Prenda agraria

DECRETO DEL 31 DE OCTUBRE DE 1914 - Reglamentario de la ley 9644 (Con las
modificaciones introducidas por decretos posteriores)

LEY 21309 - Obligaciones en dinero sometidas a clusulas de estabilizacin o reajuste

LEY 21412 - Acreedores prendarios. Modifica la Ley de Prenda con Registro

NDICE BIBLIOGRFICO

ABREVIATURAS

Alem.: Alemania .

[D 5507 F-1] Cuando se indica slo el nombre o la abreviatura de una nacin, se refiere
al cdigo de comercio vigente en ella.

apart.: apartado.

arg.: argumento.

art./arts.: artculo/artculos.

Bs. As.: Buenos Aires

C.Aer.: Cdigo Aeronutico.

Cm. Fed.: Cmara en lo Federal de la Capital.

cap.: captulo.

C.C. o C.Civ.: Cdigo Civil de la Repblica Argentina.

C.Com.: Cdigo de Comercio.

cit.: citado.

col.: columna.

comp.: comparar.

conf.: conforme.

cons.: consultar.

Const.: Constitucin de la Nacin Argentina.

contr.: contrario.

Crd.: Crdoba.

Corr.: Corrientes.

C.Pen.: Cdigo Penal.

C.Proc.C.C.: Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Nacin.

C.Proc.Crim.: Cdigo de Procedimiento en lo Criminal de la Capital.

decr.: decreto.

decr.-ley: decreto-ley.

decr. regl.: decreto reglamentario.

ed.: edicin.

E.R.: Entre Ros.

fr.: fragmento.

Fr.: Francia .

[D 5507 F-2] Cuando se indica slo el hombre o la abreviatura de una nacin, se refiere
al cdigo de comercio vigente en ella.

ibd.: ibdem (en el mismo lugar).

d.: dem.

inc./incs.: inciso/incisos.

infra: debajo, posteriormente.

Ingl.: Inglaterra .

[D 5507 F-3] Cuando se indica slo el hombre o la abreviatura de una nacin, se refiere
al cdigo de comercio vigente en ella.

It.: Italia .

[D 5507 F-4] Cuando se indica slo el hombre o la abreviatura de una nacin, se refiere
al cdigo de comercio vigente en ella.

L.C.: Ley 19551, de Concursos.

LOT.: Ley Orgnica de Tribunales.

L.Q.: Ley de Quiebras.

lug. cit.: lugar citado.

n./ns.: nota/notas.

n/nos.: nmero/nmeros.

ob. cit.: obra citada.

p./ps.: pgina/pginas.

prr.: prrafo.

part.: partida.

passim: en varios lugares.

PE: Poder Ejecutivo.

p. ej.: por ejemplo.

PG: parte general.

PJ : Poder J udicial.

PL: Poder Legislativo.

Regl. Autom.: reglamentacin de la ley 12346, de transporte automotor.

Regl. Carg.: reglamentacin para el transporte de carga por automotor en Cap. Fed. y
zona 1 de la provincia de Buenos Aires.

Regl. F.C.: Reglamento General de Ferrocarriles.

res.: resolucin.

R.J .N.: Reglamento para la J usticia Nacional.

s./ss.: siguiente/siguientes.

SF: Santa Fe.

supra: arriba, precedentemente.

tt.: ttulo.

v.: ver.

v: verbo.

v.gr.: verbigracia.

vol.: volumen.

: pargrafo.

ABREVIATURAS DE PUBLICACIONES

ADLA: Anales de Legislacin Argentina, editorial La Ley, Buenos Aires.

AS: Acuerdo y Sentencias de la Suprema Corte de J usticia de la Provincia de Buenos
Aires, La Plata.

BJ C: Boletn J udicial, Crdoba.

BJ Ch.: Boletn J udicial, Resistencia (Chaco).

BJ CNP: Boletn J udicial de la Cmara Nacional de Paz de la Capital Federal, Buenos
Aires.

BJ M: Boletn de J urisprudencia de Mendoza (publicacin oficial), Mendoza.

BO: Boletn Oficial de la Repblica Argentina, Buenos Aires.

D.: Dalloz, Recueil analytique de jurisprudence et de lgislation (publicacin mensual),
Pars.

D.A.: Dalloz, Recueil analytique de jurisprudence et de lgislation (publicacin
mensual), Pars.

D.C.: Dalloz, Recueil critique de jurisprudence et de lgislation (publicacin mensual),
Pars.

D.H.: Dalloz, Recueil hebdomadaire de jurisprudence (publicacin semanal), Pars.

D., Rp. alph.: Dalloz, Rpertoire alphabtique de lgislation, de doctrine et de
jurisprudence, Pars.

D., Rp. alph. S.: dem. Supplment, Pars.

D., Rp. prat.: Dalloz, Rpertoire pratique de lgislation, de doctrine et de
jurisprudence, Pars.

DJ : Doctrina J udicial, Buenos Aires.

DJ A: La Revista de Derecho, J urisprudencia y Administracin, Montevideo.

DJ BA: Diario de J urisprudencia (boletn judicial de la provincia de Buenos Aires), La
Plata.

DL: Derecho Laboral, Buenos Aires.

DT: Derecho del Trabajo, Buenos Aires.

Dig. J ur. : Digesto J urdico, Buenos Aires.

[D 5507 F-5] Estos repertorios son anuales; el primero comienza en 1936. Los sumarios
que figuran en esta coleccin (hasta el tomo XXIII: 1963) se han concentrado en el
Digesto J urdico, de la editorial La Ley, trece tomos, divididos por materias: derecho
civil, derecho procesal, etc.; lo citamos Dig. J ur. Con posterioridad dicha editorial
public el Digesto J urdico 2, trece tomos, continuacin del anterior, que comprende el
perodo 1964-1976; lo citamos Dig. J ur. 2.

Dig. J ur. 2 : Digesto J urdico 2, 1964-1978, continuacin del anterior.

[D 5507 F-6] Estos repertorios son anuales; el primero comienza en 1936. Los sumarios
que figuran en esta coleccin (hasta el tomo XXIII: 1963) se han concentrado en el
Digesto J urdico, de la editorial La Ley, trece tomos, divididos por materias: derecho
civil, derecho procesal, etc.; lo citamos Dig. J ur. Con posterioridad dicha editorial
public el Digesto J urdico 2, trece tomos, continuacin del anterior, que comprende el
perodo 1964-1976; lo citamos Dig. J ur. 2.

ED: El Derecho, Buenos Aires.

FT: Fallos de la Cmara de Apelaciones del Trabajo de la Capital Federal, Buenos
Aires.

Gaz. Pal.: Gazette du Palais, Pars.

GF: Gaceta del Foro, Buenos Aires.

GP: Gaceta de Paz, Buenos Aires.

GT: Gaceta del Trabajo, Buenos Aires.

I.: Impuestos, Buenos Aires.

J .: J uris, Rosario.

J A: J urisprudencia Argentina, Buenos Aires.

J C: J usticia, Crdoba.

J ER: J urisprudencia de Entre Ros (publicacin oficial), Paran.

J M: J urisprudencia de Mendoza (publicacin oficial), Mendoza.

J SJ : J urisprudencia de San J uan (publicacin oficial), San J uan.

J T: J urisprudencia de Tucumn (publicacin oficial), San Miguel de Tucumn.

J TN: J urisprudencia de los Tribunales Nacionales (publicacin oficial), Buenos Aires.

J ourn. Pal.: J ournal du Palais, Pars .

[D 5507 F-7] Posteriormente se unin con Sirey y se cita Sirey o S., solamente.

LL: Revista jurdica argentina La Ley, Buenos Aires.

LJ U: La J urisprudencia Uruguaya, Montevideo.

Monit. Trib.: Monitore dei Tribunali, Roma.

Pand. fr.: Pandectes franaises, Pars.

RDP: Revista de Derecho Procesal, Buenos Aires.

Rev. Fr. Dr. Ar.: Revue Franaise de Droit Arien, Pars.

RDC: Rivista di Diritto Commerciale.

RDM: Revista de Derecho Mercantil.

RL: Repertorio general de la revista jurdica argentina La Ley.

RLyJ : Revista de Legislacin y J urisprudencia de Carette y Atwell Ocantos, Buenos
Aires.

RSF: Repertorio de Santa Fe.

S.: Sirey, Recueil gnral des lois et des arrts, Pars.

ABREVIATURAS DE TRIBUNALES

[D 5507 F-8] Tratndose de tribunales extranjeros, provinciales o federales en las
provincias, se indica a continuacin el nombre o la abreviatura de la nacin, la provincia
o la ciudad de su sede.

Cm. Civ.: Cmara en lo Civil de la Capital de la Repblica (antes de su organizacin
en dos Cmaras, 1 y 2).

Cam. Civ. 1 o 2: Primera o Segunda Cmara en lo Civil de la Capital, antes de su
fusin y divisin en salas.

Cm. Civ. A: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital, Sala A (o B, C,
D, E, F, segn corresponda).

Cm. Com.: Cmara en lo Comercial de la Capital antes de su divisin en salas.

Cm. Com., A: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital, Sala !
(o B, C, segn corresponda).

Cm. C.C.: Cmara en lo Civil y comercial.

Cm. Crim.: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la
Capital desde la derogacin de la ley 13998, por el decr. 1285/58.

Cm. Fed.: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal y Contencioso
Administrativo de la Capital, desde sus orgenes, sin divisin en salas, hasta la fecha, en
que funciona con esta denominacin, habiendo pasado por la derogada de Cmara
nacional de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Penal Especial y en lo Contencioso
Administrativo; cuando no se indica Sala se refiere a la Civil y Comercial; la penal se
indica: Cm. Fed. Pen., y la Contencioso Administrativa: Cm. Fed. Cont. Adm.

Cm. Paz: Cmara Nacional de Apelaciones de Paz de la Capital (antes de su actual
denominacin: Cmara Nacional de Apelaciones Especial en lo Civil y Comercial).

Cm. Esp. C.C.: Cmara Nacional de Apelaciones Especial en lo Civil y Comercial de
la Capital.

Cm. Pen.: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal de la Capital, hasta su actual
denominacin de Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, por
el decr. 1285/58.

Cm. Pen. Econ.: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal Econmico de la Capital

Cm. Trab.: Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Capital.

Cas.: Corte de Casacin (seguida de la inicial del pas o del nombre de la ciudad).

Cas. Civ.: Corte de Casacin de Francia, Cmara en lo Civil; el 1 de octubre de 1947 se
la dividi en tres secciones: Civil, Comercial y Social; se indican agregando: Secc. Civ.,
Secc. Com. y Secc. Soc., respectivamente.

Cas. Crim.: dem, Cmara en lo Criminal.

Cas. Req.: dem, Cmara de requtes.

Cm. Civ., en pl.: Cmaras en lo Civil de la Capital de la Repblica, en pleno (antes de
su fusin en una sola por la ley 13998) y Cmara actual en lo Civil, en reunin plenaria
de sus salas.

Cm. Civ. Com., en pl.: Cmaras en lo Civil y en lo Comercial de la Capital de la
Repblica, en pleno (antes de la sancin de la ley 13998).

Cm. Com., en pl.: Cmaras en lo Comercial de la Capital, en reunin plenaria de sus
salas.

CJ : Corte de J usticia.

CS: Corte Suprema de J usticia de la Nacin.

SC: Suprema Corte.

ST: Supremo Tribunal o Superior Tribunal.

MODO DE CITAR

OBRAS Y AUTORES

Las obras son las indicadas en la bibliografa, mencionndose por el nombre del autor;
el tomo, con numeracin romana; la pgina, con arbiga. Ej.: Zavala Rodrguez, I, 87,
significa: Zavala Rodrguez, Cdigo de Comercio y leyes complementarias, comentados
y concordados,

ed. 1964, t. I, p. 87. Cuando se cita n, se refiere a los prrafos de la obra; p. ej.: Vidari,
III, n 2200, significa: Vidari, Corsi di diritto commerciale, 5 ed., Miln, 1901-6, n
2200.

FALLOS

J urisprudencia argentina

En los fallos, despus del hombre del tribunal, el primer nmero indica el tomo y el
siguiente la pgina; cuando no se cita revista (J A,

LL, CF, GP, DT, ED, etc.) se refiere a la recopilacin de fallos del tribunal; ej.: CS,
236, 52, significa: Corte Suprema nacional, t. 236 de su recopilacin, p. 52; 228, 18,
245 y 322, significa: t. 228, ps. 18, 245 y 322; Cm. Civ., A, LL, 168, 521, significa:
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal, Sala A, La Ley, t.
168, p. 521.

Los fallos se separan uno de otro con punto y coma. Cuando un mismo fallo ha sido
publicado en varias recopilaciones, se cita a stas separndolas tambin con punto y
coma y a la ltima se la une con la conjuncin y; por ej.: CS, 188, 126; J A, 73, 18; LL,
26, 1081; GF, 155, 319; y DT, 1954, 39, significa: Corte Suprema nacional, fallo
publicado en las siguientes recopilaciones: recop. oficial del tribunal, t. 188, p. 126;
J urisprudencia Argentina, t. 73, p. 18; La Ley, t. 26, p. 1081; Gaceta del Foro, t. 155, p.
319; y Derecho del Trabajo, ao 1954, p. 39.

En los tribunales divididos en salas, se indica a stas con nmeros romanos o letras
maysculas; p. ej., Cm. Esp. C.C., II, significa: Cmara Nacional de Apelaciones
Especial en lo Civil y Comercial de la Capital, Sala II; Cm. Civ., A, significa: Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital, Sala A.

J urisprudencia extranjera

Francia: Cas. Civ., D., 1930.1.208; S., 1931.2.315; y J ournal. Pal., 1930.406, significa:
Corte de Casacin, Cmara Civil, publicado en Dalloz, ao 1930, parte 1, p. 208, en
Sirey, ao 1931, parte 2, p. 315, y en J ournal du Palais, ao 1930, p. 406. A veces, para
mayor claridad, se dice: Cas. Fr.

Las cortes de apelacin se indican con el nombre de ciudad en donde tienen su asiento:
Pars, Marsella, Burdeos, etc., y tambin anteponindole la abreviatura Ap.

Italia: Cas., Foro It., 1940.1.85, y La Giurispr., 1941.1.26, significa: Corte de Casacin,
publicado en Il Foro Italiano, ao 1940, parte 1, p. 26. Algunas veces se cita: Cas. It.,
Cas. Turn, Cas. Miln, Cas. Gnova, se refiere a las cortes de casacin con asiento en
dichas ciudades, antes de adoptarse el sistema de la corte nica de casacin, como en
Francia.

Las corte de apelacin se indican con el nombre de la ciudad en que funcionan:
Palermo, Florencia, etc., anteponindole a veces la abreviatura Ap.

LEYES

Cuando se dice nicamente: art. ..., o se menciona slo el nmero, se refiere al Cdigo
de Comercio argentino.

El nombre solo de los pases, o su abreviatura, se refiere a los cdigos de comercio
vigentes en ellos.

La cita de un autor o de fallos despus de un comentario, precedida de conf., significa
que est conforme con la tesis sostenida en el texto; de contra, que es contrario; de
cons., o v., que puede consultarse sobre el punto; de comp., que la solucin sostenida en
esta obra puede compararse con la sustentada por el autor o fallo citados.

Con el fin de que esta obra preste una mayor utilidad como obra de uso diario, se han
sintetizado muchos comentarios y notas, complementndolas con abundantes citas de
doctrina y jurisprudencia.

La gran cantidad de fallos que se menciona (previa seleccin) tiene por objeto: a)
indicar la persistencia o cambio de la jurisprudencia, desde los pronunciamientos
indicados en los primeros tomos de las recopilaciones oficiales hasta los ms recientes;
b) informar sobre la solucin dada por los distintos tribunales de la capital y del interior;
c) permitir la compulsa de los fallos a quienes no poseen las colecciones completas de
las recopilaciones oficiales y revistas jurdicas.
CAPTULO I - CONCEPTOS BSICOS: OBLIGACIN Y GARANTA


SECCIN PRIMERA - EJ ECUCIN PERSONAL Y EJ ECUCIN PATRIMONIAL


1. EVOLUCIN DEL CARCTER DE LA OBLIGACIN.

La obligacin ha perdido en el derecho moderno el carcter personalsimo que tena en
el primitivo derecho romano (9) . El ejemplo ms relevante de esas pocas fue el
nexum, negocio jurdico bilateral por el cual un ciudadano romano se autopignoraba
frente a su acreedor, quien poda satisfacer la prestacin adeudada sobre la persona de
aqul, hacindolo trabajar en servitium, sufriendo, por tanto, una verdadera capitis
diminutio (10) . Si bien ello no reduca al nexus a la condicin de esclavo, pues
mantena su condicin de hombre libre frente a la sociedad, por el hecho de haberse
dado en prenda, confera al acreedor un derecho real sobre sus servicios hasta que
cumpliese la obligacin contrada (11) .

En funcin de la apuntada caracterstica del vnculo obligacional se autorizaba la
ejecucin contra y sobre la persona destinada a obtener la prestacin por la coaccin
ejercida sobre la voluntad del deudor -mediante la manus iniectio y la pignoris capio-
para asumir carcter patrimonial; es decir, que cuando el deudor no cumple, el acreedor
slo puede satisfacer por equivalente con el producido de sus bienes, mediante embargo
y expropiacin forzada; v.gr., venta judicial o, en ciertos casos, extrajudicial (12) .


2. LA "MANUS INIECTIO".

La ley de las XII Tablas consagr el procedimiento de la manus iniectio, que se
desarrollaba de la siguiente forma: Todo deudor condenado por sentencia (iudicatus) o
que en presencia del magistrado hubiera confesado la obligacin, tena un plazo de 30
das para cumplir. Vencido el plazo, el acreedor ejecutaba la manus iniectio
pronunciando una frmula sacramental (13) , y poniendo la mano sobre el deudor lo
conduca delante del magistrado. Si no pagaba o un vindex no se comprometa a pagar
por l y asumir su defensa, era adjudicado (addictus) al acreedor (14) , quien poda
retenerlo como prisionero durante 60 das, ligarlo con correas o cadenas de un peso no
mayor a 15 libras, estando obligado a suministrarle alimentos si el deudor no prefera
proveer a su sostenimiento. Al cabo de dicho trmino era conducido a la plaza pblica,
donde se pregonaba el monto de la deuda, posiblemente con el propsito de decidir a los
parientes o amigos a rescatarlo; no ocurriendo ello, era entregado definitivamente al
acreedor, con lo que sufra una capitis diminutio mxima, pudiendo ser muerto o
vendido como esclavo en el extranjero (trans Tiberium) (15) . Existiendo pluralidad de
acreedores, stos podan dividirse su cuerpo (16) ; se ha considerado que este
tratamiento igualitario entre los acreedores deba tener lugar cuando, bajo la coaccin
personal, el deudor o sus parientes pagaban la deuda (17) .

Algunos autores, considerando inadmisible por lo inhumana la interpretacin literal de
la ley, han sostenido que se debe tomar en sentido figurado como refirindose a los
bienes del deudor, pero tal teora es uniformemente repudiada (18) .

En realidad, la muerte del deudor no se practic nunca o muy raras veces (19) .

Este procedimiento era netamente privado, pues la intervencin del magistrado era
insignificante y las relaciones de acreedores y deudores sujetos al nexum se reglaba con
prescindencia de toda autoridad pblica, razn por la cual para evitar los rigores de la
manus iniectio, el deudor, por contrato, poda manciparse al acreedor, es decir,
constiturse en esclavitud como garanta de la deuda (20) .

Asimismo, el procedimiento que estamos considerando, que tena cierto carcter penal y
para cuya debida apreciacin es menester tener en cuenta la organizacin primitiva de la
sociedad romana de aquel tiempo, su tradicin, etc., constitua un medio ejecutivo
tendiente a obtener la prestacin mediante presin sobre la voluntad del deudor, para lo
cual antes de hacerle sufrir un horrible destino se le conceda un lapso para que
cumpliera, sea valindose de sus recursos o mediante la ayuda de sus familiares (21) .

En cuanto al derecho del acreedor sobre los bienes del deudor, las fuentes actuales no
aportan datos suficientemente certeros como para determinarlo con exactitud. Las
teoras, o ms bien las hiptesis, son varias; as, se ha dicho:

a) Vendido como esclavo el deudor, el comprador adquira su patrimonio y, por
consiguiente, en la determinacin del precio influa el monto de los bienes, y los
acreedores, indirectamente, podan satisfacerse sobre el patrimonio del deudor, tal vez a
prorrata (22) .

b) Los bienes como un accesorio de la persona pasaban a poder del acreedor que poda
cobrarse con ellos (23) .

c) Al morir el deudor o ser vendido como esclavo, sus bienes quedaban vacantes y
podan ser ocupados por los acreedores para satisfacer su crdito (24) .

Segn esta teora, la ejecucin personal de la manus iniectio habra sido al propio
tiempo una ejecucin sobre el patrimonio. Alfredo Rocco, con su autoridad, las rechaza
en absoluto, conceptuando que "cometen el error de considerar la primitiva ejecucin
romana desde un punto de vista moderno y, por consiguiente, inexacto", sobre todo
porque "la ejecucin en este perodo, como tambin en el perodo subsiguiente, estaba
exclusivamente dirigida a constreir la voluntad del deudor" (25) .


3. LA "PIGNORIS CAPIO".

Por su parte la pignoris capio autorizaba a ciertos acreedores, que la ley enumeraba -y
que ahora llamaramos privilegiados-, a apoderarse de una cosa (res) del deudor (26) ,
retenerla y hasta destrurla, pero no venderla, por lo cual no se la puede considerar
ejecucin sobre el patrimonio, sino, como la manus iniectio, un medio de coaccin
sobre la voluntad del deudor para obligarlo a cumplir (27) .

Con posterioridad -aos 428 o 441 de Roma- se dict la lex Poetelia (28) , la cual, junto
a otras reformas del sistema anterior, tendi a satisfacer las protestas, a veces violentas,
de la plebe en deuda, que en virtud de la legislacin mencionada quedaba a merced de
sus acreedores: los patricios. Esta ley no aboli la ejecucin personal, trasformndola en
patrimonial, como lo han sostenido algunos autores; tampoco aboli el nexum, sino que
se limit: a) a suprimir el exorbitante derecho del acreedor de matar al deudor, venderlo
como esclavo o cargarlo de cadenas; b) a prohibir toda accin privada contra el deudor
sin intervencin del magistrado, como ocurra anteriormente (29) .

Habida cuenta lo expresado, tenemos que de la aprehensin corporal del deudor se pas
a la aprehensin de su patrimonio, pero siempre como medio de coaccin de su
voluntad. Esto explica por qu la ejecucin sobre los bienes, que se desarroll en un
perodo posterior, tuvo carcter universal, dirigindose sobre la totalidad del patrimonio,
y no sobre uno o varios bienes particulares, es decir, que se comenz con un
procedimiento que actualmente nos parece ms complejo que el de la ejecucin con
embargo de un bien determinado (30) .

Establecido este procedimiento, fue fcil, mediante la sustitucin del deudor por un
tercero, el adquirente del patrimonio con su activo y pasivo (bonorum emptor), llegar a
la ejecucin patrimonial con el pago de los acreedores por equivalente: el precio que
pagaba el bonorum emptor, como a continuacin veremos.


4. "MISSIO IN POSSESSIONEM. BONORUM VENDITIO".

A la manus iniectio y la pignoris capio, a que nos hemos referido, sucedieron las missio
in possessionem, que primero fueron un medio de coaccin personal (31) y que en fecha
posterior -alrededor del ao 636 de Roma- la obligacin adquiri cierto carcter
patrimonial, si bien no del todo definido, con el procedimiento llamado de la bonorum
venditio. El citado procedimiento consista en lo siguiente: tomada la posesin del
patrimonio del deudor, despus de un plazo determinado, durante el cual se fijaban
avisos llamando a los acreedores y citando al deudor en los casos de ausencia, mediante
la ficcin de muerte de ste y por aplicacin de las disposiciones que regan en tal caso,
el magister proceda a la venta en pblica subasta de los bienes en bloque, atribuyendo
al comprador (bonorum emptor) la calidad de sucesor a ttulo universal del deudor, con
lo cual vena a hacerse cargo del activo y pasivo, exactamente como ocurra con el
heredero (32) .

Este procedimiento acarreaba para el deudor la infamia (33) y no importaba todava una
ejecucin sobre los bienes, sino la sustitucin del deudor por un tercero que cumpla por
l, pero es indudable que constituy un gran paso hacia la ejecucin patrimonial.


5. "CESSIO BONORUM. PIGNUS IN CAUTIO IUDICATI CAPTUM. BONORUM
DISTRACTIO".

La lex Iulia -ao 737 de Roma- admiti la cessio bonorum, esto es, la cesin voluntaria
de los bienes por el deudor insolvente y de buena fe; con ella poda eludir la ejecucin
personal y la infamia.

Por este procedimiento, semejante a nuestro concurso voluntario y a la presentacin en
quiebra del derecho moderno, el deudor se declaraba impotente para cumplir sus
obligaciones y pona su patrimonio a disposicin de sus acreedores. La propiedad de los
bienes no pasaba a stos, que adquiran slo el derecho de venderlos, entrando en
posesin de ellos, como medida conservatoria. No se trataba, pues, de un medio de
coaccin personal, inconcebible en tales condiciones, sino de una verdadera
trasformacin del derecho sobre la persona, de que gozaban los acreedores, en un
derecho sobre los bienes.

Ms adelante se introdujo en el derecho romano la ejecucin sobre los bienes con un
procedimiento especial denominado pignus in causa iudicati captum, que consista en la
aprehensin de un bien del deudor (pignus capere) que el magistrado retena por un
perodo de tiempo (dos meses), a cuyo vencimiento, si el deudor no haba cumplido, se
venda y con su importe se satisfaca a los acreedores por equivalente (34) . Este pignus
constituye el origen de nuestros actuales embargos. El ejecutante que primero lo obtena
gozaba de prelacin sobre los embargantes posteriores (35) .

Aceptado el principio de que el cumplimiento de la obligacin no slo poda efectuarse
por el deudor, espontneamente o apremiado por la justicia, sino contra su voluntad, por
medio de un equivalente, pronto qued consagrado.

La bonorum distractio, creada en su origen como procedimiento de excepcin en favor
de los deudores investidos de dignidad senatorial, se generaliz para toda clase de
deudores, haciendo caer en desuso, gradualmente, a la bonorum venditio. Sin embargo,
de all lo de gradualmente, ambas instituciones coexistieron durante cierto lapso, pues
en un principio los acreedores podan optar entre una y otra, salvo cuando se trataba de
clara persona, en cuyo caso era obligatoria la segunda; pero en la poca de J ustiniano la
primera desapareci por completo (36) .

A diferencia de lo que ocurra en la bonorum venditio, en la cual la venta del patrimonio
se efectuaba en bloque, hacindose cargo el comprador (bonorum emptor) del activo y
pasivo, en la bonorum distractio los bienes se vendan en detalle y con su producido se
pagaba a los acreedores a prorrata, procedimiento que presentaba as, con el concurso
moderno, mayores analogas que aqul.

Con lo descrito cierra el ciclo estudiado, desapareciendo totalmente la ejecucin contra
la persona, siendo reemplazada por la ejecucin sobre los bienes.


SECCIN SEGUNDA - GARANTA GENRICA Y GARANTAS ESPECFICAS


6. GARANTA GENRICA.

Si bien nuestro Cdigo Civil no trae una norma expresa sobre que el patrimonio cumple
una funcin de garanta (37) , como ocurre en el derecho francs (38) e italiano (39) , el
fundamento normativo surge de otros preceptos; v.gr., arts. 505 Ver Texto, inc. 3, 546
Ver Texto, 961 Ver Texto, 2312 Ver Texto, 3474 Ver Texto y 3922 Ver Texto, C.Civ.

C.Civ., donde Vlez Sarsfield alude incidentalmente a ello.

Tal principio es una consecuencia del carcter patrimonial de la obligacin que tiene
como contrapartida el derecho de los acreedores de ejecutar cualquiera de los bienes que
figuran en el patrimonio de su deudor (salvo las excepciones que la ley establece);
afectacin general y legal de bienes que comnmente se designa con el nombre de
garanta genrica (40) .

Es necesario sealar que este concepto de garanta genrica (41) se expresa
generalmente diciendo que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los
acreedores, pero tal expresin no es correcta, pues el vocablo prenda tiene en el
tecnicismo jurdico un significado especial: la afectacin de un bien determinado a la
satisfaccin del acreedor (42) . Hasta se puede sostener que se presta a equvoco el
empleo del vocablo garanta, porque tiene tambin en derecho un significado preciso
como refuerzo del derecho del acreedor, sea por la obligacin que contrae un tercero de
concurrir al pago en defecto del deudor (fianza) (43) u obligndose en forma solidaria,
sea por la afectacin de un bien determinado (hipoteca, prenda, anticresis) (44) . Pero
toda confusin desaparece si se hace el distingo preciso entre garanta genrica y
garanta especfica.

En principio, este derecho de que gozan los acreedores se ejerce sobre la base de la ms
perfecta igualdad; en caso de concurso y cuando los bienes no resultan suficientes para
cubrir todas las deudas, los acreedores concurren en proporcin, a prorrata, percibiendo
todos el mismo dividendo: par condicio creditorum (arts. 218 Ver Texto y 273 Ver
Texto, ley 19551).

Pero ciertos acreedores tienen un derecho de preferencia que les permite satisfacerse
con prelacin respecto de los acreedores que carecen de l (acreedores quirografarios o
comunes) o lo tienen en grado inferior (45) ; tales derechos de preferencias o privilegios
constituyen garantas especficas (46) .


7. GARANTAS ESPECFICAS (PRIVILEGIOS).

La ley otorga al deudor (o a un tercero) el derecho de garanta al acreedor otorgndole,
para el caso de tener que recurrir a la ejecucin judicial, un grado preferente sobre el
producido de bienes determinados (hipoteca, prenda, anticresis).

Por otra parte, teniendo en cuenta el favor que merecen ciertos crditos, ha determinado
en forma precisa el grado de prelacin de ellos (privilegios legales) que algunas veces se
refieren a todo el patrimonio (privilegios generales), y otras, a bienes determinados
(privilegios especiales).

En el orden procesal, a efectos de hacer viable la expropiacin forzada de los bienes del
deudor y consiguiente satisfaccin del acreedor ejecutante, o por otras razones, ha
establecido preferencias: embargo, desapoderamiento, separacin de patrimonios (47) .

Desde otra perspectiva, esto es, segn la naturaleza de los bienes afectados,
distinguimos en privilegios mobiliarios e inmobiliarios.

Sin perjuicio de aceptar las subdivisiones conforme a los dos criterios expuestos,
consideramos que la clasificacin ms trascendente es la que los clasifica segn su
origen, o fuente inmediata, a saber:

a) la convencin (prenda, hipoteca, etc.);

b) la ley (privilegios legales, generales o especiales);

c) el pronunciamiento judicial (embargo, desapoderamiento, separacin de patrimonio).

Pero hay una sola fuente mediata: la ley. En efecto, sin una disposicin que declare la
preferencia de un crdito, ella no puede existir; de ello se sigue que tanto la prenda
como la hipoteca o la separacin de patrimonios, involucran un privilegio porque la ley
as lo determina (48) .

Tal es el alcance que atribumos a los arts. 3875 Ver Texto y 3876 del Cdigo Civil, que
disponen, respectivamente: "El derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado
con preferencia a otro, se llama en este Cdigo privilegio". "El privilegio no puede
resultar, sino de una disposicin de la ley. El deudor no puede crear privilegio en favor
de ninguno de los acreedores".

Ciertos autores, al contrario, critican el ltimo prrafo del art. 3876 Ver Texto,
sosteniendo que encierra una inexactitud, puesto que el deudor puede, mediante el
otorgamiento de hipotecas o prendas, acordar preferencia. Tal crtica es, en nuestro
concepto, infundada; el alcance de la ley no es otro que impedir al acreedor la creacin
de privilegios fuera de los expresamente reconocidos y autorizados por ella, y entre
stos figuran la prenda (arts. 3889 Ver Texto y 3224 Ver Texto, C.Civ.) y la hipoteca
(art. 3934 Ver Texto, C.Civ.).

No puede, por tanto, el deudor convenir con el acreedor que su crdito ser satisfecho
con preferencia a otros, si no le otorga prenda o hipoteca cumpliendo los requisitos
legales. Estas garantas convencionales (fuente inmediata) deben ajustarse,
necesariamente, a la ley (fuente mediata); as, por ejemplo, no se podr constitur una
prenda sobre inmuebles (que no fuera una anticresis) o una hipoteca sobre muebles
(excepcin hecha de la hipoteca naval, la prenda con registro y la garanta flotante de
los debentures).

Las partes pueden convenir una doble garanta para el mismo crdito (v.gr., hipoteca y
anticresis), pero no otorgar una u otra de las establecidas por la ley alterando su
contenido y alcance.


J URISPRUDENCIA

Los privilegios nacen de la ley y no pueden ser otorgados por extensin, implicancia o
similitud (Cm. Com., B, LL, 154, 558; ED, 54, 436).

Los privilegios son de carcter excepcional y de interpretacin restrictiva, no pudiendo,
por tanto, ser otorgados al margen de lo establecido por la ley, ni siquiera haciendo
mrito para ello del consentimiento del deudor (Cm. C.C., II, Rosario, LL, 122, 951;
Cam. 1 Mar del Plata, LL, 119, 1002; Cm. Civ., F, LL, 137, 819).

Los privilegios nacen de la ley y deben ser valorados con criterio restrictivo (art. 3876
Ver Texto, C.Civ.). La ley 19551 establece, en el art. 263 Ver Texto, que en el concurso
los privilegios se rigen exclusivamente por esa misma ley. Por consiguiente, para
decidir si un crdito tiene o no privilegio, se lo debe analizar conforme a su rgimen
(Cm. Com., D, J A, 1974-24, 216).

Que el privilegio no resulte sino de una disposicin legal y que sea de interpretacin
restrictiva, significa: a) que l no puede ser creado por la voluntad del deudor; b) que
tampoco puede crearlo el intrprete por analoga; c) que en caso de duda irresoluble, ha
de estarse en contra del privilegio o de su extensin (Cm. C.C, II, J A, 1973-18, 634;
Cm. Com., A, ED, 61, 363).

La sentencia dictada slo reconoce la existencia de un crdito que no fue satisfecho
oportunamente, mas no declara que existe un privilegio, el cual slo puede emanar de la
ley (Cm. 2, III, La Plata, Rep. LL, XXXIX, 1629).

Todo privilegio importa reconocer a un acreedor el derecho de ser pagado "con
preferencia a otro" (art. 3875 Ver Texto, C.Civ.), fundado en la naturaleza del crdito o
en la existencia de una garanta (Cm. Fed. Paran, LL, 135, 666).

Las disposiciones relativas a los privilegios que regula el Cdigo Civil, slo se las
puede entender como relacionadas con la preferencia que un acreedor puede tener sobre
otro para obtener el pago (art. 3875 Ver Texto, C.Civ.) (Rep. LL, XXXVII, 1200).

El privilegio es un beneficio que la ley concede al acreedor, como accesorio a un
crdito, para su cobro con determinada preferencia, adquiriendo as virtualidad cuando
entra en concurso. En tanto no ocurra esta circunstancia, constituye una mera
expectativa que no obsta a la aplicacin de las nuevas leyes que se dicten sobre la
materia, mxime cuando el privilegio es una institucin que nace de la ley (Cm. Com.,
B, J A, 1966-IV, 18).

La materia de privilegios se refiere a las relaciones entre distintos acreedores, y
generalmente este instituto se invoca cuando existe la posibilidad de que los bienes no
alcancen para cubrir los crditos (Cm. Civ., G, LL, 1983-D, 354).

Para hacer valer un privilegio general, es previo, como regla, que el deudor se halle en
concurso o en situacin de indudable y manifiesta insolvencia (Cm. Fed. C.C., II, LL,
1978-C, 344, con nota de Osvaldo Blas Simone). Tal principio se debe a que mientras
no se haya establecido la insolvencia del deudor, no se justifica admitir la injerencia de
un acreedor en la ejecucin que otro hace de un bien del deudor, que ha comenzado por
trabar embargo (Cm. Civ., C, LL, 1984-D, 87).

El acreedor con privilegio especial puede ejercer su mejor derecho sin necesidad de
invocar la situacin de concurso o quiebra del deudor, que slo se requiere para ejercer
el privilegio general (Cm. C.C., Baha Blanca, J A, 72, 790; Cm. Civ. 2, J A, 1945-I,
717).

Un privilegio general -en el caso, del fisco- est siempre dominado, en el rgimen del
Cdigo Civil, por todos los privilegios especiales sobre muebles e inmuebles (Cm.
C.C., III, Rosario, Rep. LL, XXXVI-1077).


8. ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DE LAS GARANTAS ESPECFICAS (O
PRIVILEGIOS).

Desde antiguo se admiti la idea de garantizar en forma especial al acreedor, si bien en
un principio ello obedeca a un concepto distinto que el del derecho moderno y como
consecuencia adquiri forma diferente.


9. DERECHO ROMANO.


a) Venta con pacto de fiducia.

Los romanos conocieron desde la poca primitiva la venta con pacto de fiducia, aunque
es necesario evidenciar que ella fue conocida por los griegos con anterioridad, sin que la
afirmacin importe que el derecho romano haya tomado del griego esta institucin o las
llamadas garantas reales (prenda, hipoteca), porque ellas adquirieron en el derecho
romano tal perfeccin que fue lo que hizo que sirvieran de inspiracin a la mayora de
las legislaciones modernas.

Esta institucin consista en la enajenacin del bien (con la mancipatio o la in iure
cessio), con la obligacin para el comprador de devolverlo al vendedor en determinada
fecha, mediante una nueva trasmisin de propiedad, por una suma convenida. Cuando
esta operacin, similar a nuestra venta con pacto de retroventa, se efectuaba para
garantizar al acreedor, que en esa forma entraba en propiedad del bien bajo una especie
de condicin resolutoria, lo que le permita quedarse definitivamente con l si el deudor
no cancelaba su obligacin al vencimiento, constitua una forma de garanta.

Sin embargo, esta operacin ofreca dificultades, porque la obligacin de restitur del
acreedor era de carcter personal: I) con ella el deudor agotaba su crdito aunque el bien
tuviera un valor muy superior a la deuda; II) le privaba del uso y goce de la cosa, salvo
que el deudor pactara que continuaba retenindola como locatario o a ttulo de precario;
III) si el acreedor dispona del bien, quedaba irremediablemente perdida para el deudor,
pues careca del derecho de persecucin frente a los terceros adquirentes.

La prenda evit el inconveniente de la posible distraccin de la cosa por el acreedor (ap.
III), ya que ste no adquira la propiedad, pero siempre quedaron los otros dos
inconvenientes (aps. I y II), que slo desaparecieron con la hipoteca.

Resta sealar que en la venta con pacto de fiducia, hay enajenacin de la cosa y no
afectacin de su valor; el objeto del negocio lo constituye aqulla, y no ste. El acreedor
adquiere un derecho sobre la cosa, y no, como en la poca actual, un derecho preferente
sobre el precio, lo que se explica por el carcter de la obligacin en el derecho antiguo,
que vinculaba a la persona del deudor, y no a su patrimonio, tal como explicamos en la
seccin primera de este captulo.

Esta enajenacin con pactum fiduciae desapareci antes de J ustiniano.


b) Prenda.

En el derecho romano -al mismo tiempo que en el derecho griego- se conoci otra
forma de garanta ms evolucionada: la prenda o pignus, que en un principio poda
constiturse indiferentemente sobre muebles o inmuebles y que se caracterizaba por la
entrega de la cosa, sin trasmisin de propiedad al acreedor, quien poda retenerla hasta
ser pagado.

Ms adelante, y salvo que expresamente se estipulara el pacto comisorio, el acreedor
tuvo el derecho de vender el bien para cobrarse sobre el precio, lo que import una
trasformacin bsica, paralela a la evolucin que se opera en el concepto de obligacin,
la cual, como ya dijimos, dej de pesar directamente sobre la persona para asumir
carcter patrimonial; el acreedor no adquiere un derecho sobre el bien sino sobre su
precio, derecho preferente que slo puede hacer efectivo mediante la expropiacin
forzada en la respectiva ejecucin.

Como se puede apreciar, entre la garanta y la ejecucin de la obligacin hay una
relacin ntima, como en la prenda actual. Relacin que permite afirmar que las
llamadas garantas reales (y los otros privilegios) constituyen un instituto de derecho
procesal, y no de derecho sustancial (infra, n 19).

Si el acreedor trasmita la cosa a un tercero, el deudor tena el ius persequendi.


c) Hipoteca.

La entrega de la cosa al acreedor, aun sin la trasmisin de la propiedad, presentaba para
el deudor y la economa general graves inconvenientes, que si bien se atenuaban con un
temperamento ya conocido por los griegos -la explotacin de la cosa por el acreedor con
cargo de compensar los intereses con los frutos (pactum de antichresis)-, era menester
evitarlos, y para ello se cre la prenda sin desplazamiento (49) , que primeramente se
design tambin con el nombre de pignus, pero que luego tom el nombre que el
derecho griego le asignaba: hipoteca, y que en sus orgenes, a semejanza de la prenda,
poda comprender tanto muebles como inmuebles.

La evolucin de este instituto puede sintetizarse as (50) : el locatario de un predio
rstico (praedium rusticum) poda otorgar al locador, por el pago de los arrendamientos,
garanta sobre las cosas introducidas en l, constitudas en su mayora por los tiles,
herramientas, esclavos, animales de trabajo (invecta et illiata), sin desprenderse de ellos,
de modo semejante a lo que reglament la ley 9644 Ver Texto, de prenda agraria. Por
medio del interdictum Salvianum el acreedor poda, en caso de incumplimiento por
parte del locatario, embargar las cosas afectadas aun cuando hubieran salido del fundo,
pero siempre que estuvieran en posesin del deudor. En fecha posterior el pretor Servius
otorg al locador una actio in rem que le permita reivindicar las cosas afectadas con el
correspondiente derecho de persecucin (ius persequendi): actio Serviana. La institucin
se generaliz y perfeccion, adquiriendo el carcter de la verdadera hipoteca, en la cual
el deudor no se desprende ni de la propiedad ni de la tenencia de las cosas afectadas por
la garanta constituda y el acreedor slo tiene un derecho preferente sobre el valor de la
cosa. La accin del acreedor se denomin entonces actio Serviana utilis o quasi serviana
y en poca posterior actio hypothecaria.


Su evolucin, basada principalmente en razones de orden prctico, como la dificultad de
hipotecar los muebles en forma de asegurar los derechos del acreedor, trajo la
diferenciacin neta entre la prenda y la hipoteca, quedando la primera limitada a los
muebles y la segunda a los inmuebles, del mismo modo que ocurre en el derecho
moderno, con la salvedad de la prenda con registro, la cual, como sostenemos ms
adelante, constituye una hipoteca mobiliara.

Por su parte, la enajenacin fiduciaria sobrevivi hasta la desaparicin de la mancipatio
y la in iure cessio.

Queda por evidenciar que el derecho griego conoci la hipoteca desde fecha anterior,
pero con caractersticas distintas, y no oculta, como entre los romanos.


d) Privilegios legales.

Pero el derecho romano conoci, adems de las garantas de origen convencional de las
cuales nos hemos ocupado ya, los privilegios de origen legal (privilegium exigendi),
que se dividan en dos clases (51) : los basados en la calidad del acreedor (privilegia
personae), como los del prncipe, del fisco, de las ciudades; de los pupilos sobre los
bienes del tutor o curador; de la mujer casada sobre los bienes del marido por la
restitucin de la dote aportada a la sociedad conyugal (52) ; esta preferencia que en un
principio fue slo un privilegio meramente personal, se trasform bajo J ustiniano en
hipoteca legal.

La otra clase es la de los fundados en la naturaleza del crdito: privilegia causae, como
los gastos funerarios, gastos de conservacin o constitucin de una casa, depsitos
bancarios, precio de los navos, gastos de reparacin y armamento de ellos, etc.

Mientras estos privilegios fueron slo generales, no deban presentarse en la prctica
mayores dificultades para determinar el grado de prelacin frente a las garantas
convencionales, pues el carcter que se le atribua era netamente personal (53) , y su
generalidad los subordinaba a stas (54) .

La interpretacin de las normas legales era, como en la actualidad, restrictiva.

Con el tiempo aparecen algunos privilegios especiales, y en la poca posclsica las
hipotecas privilegiadas. stas, que no son otra cosa que privilegios con prelacin aun
respecto de la prenda y la hipoteca de origen convencional, fueron creadas por
J ustiniano, quien otorg a la mujer casada hipoteca tcita sobre los bienes del marido
por la restitucin de la dote, primero (L. nica, C., de rei uxoriae actione, V, 13), y por
todos los crditos contra el marido, despus (L. 11, C., de pact. Convent, V, 14), y por
otra ley le otorg prelacin frente a los acreedores del marido con hipoteca anterior al
matrimonio (Ley Assidus, 12, C., qui potieres in pignore habeantur, VIII, 18).

Las mencionadas hipotecas legales contrastaban con las bases del sistema hipotecario
romano clsico y se introdujeron imitando al derecho griego, que conoca algunas, como
la hipoteca del pupilo sobre los bienes del tutor.

Sin embargo, es necesario enfatizar que la cuestin del orden de prelacin de los
acreedores preferidos se complic. A los efectos de la determinacin del rango, las dos
reglas bsicas son las siguientes: para los privilegios (legales) la prioridad la establece la
calidad del crdito, y no la fecha del nacimiento de l: privilegia non ex tempore
aestimantur, sed ex causa (55) ; para las garantas convencionales (hipoteca, prenda), al
contrario, se tiene en cuenta la fecha: prior tempore potior iure.

En trminos generales, las hipotecas privilegiadas pasaban primero que las hipotecas
convencionales, y stas que los simples privilegios sin hipoteca, por lo cual el orden era
el siguiente: 1) hipotecas legales o privilegiadas (privilegios provistos de hipoteca); 2)
hipotecas convencionales o constitudas por testamentos (hipoteca no privilegiada); 3)
privilegios sin hipoteca (56) ; en dos casos particulares la solucin no era tan sencilla y
se complicaba con la determinacin de la preferencia entre los acreedores de cada una
de las mencionadas categoras: as, por ejemplo, si entre los acreedores hipotecarios
tenan prelacin los privilegiados (hipotecas legales privilegiadas), entre estos ltimos
haba, segn parece, que atenerse a la calidad, y no a la fecha, pero es controvertida la
cuestin relativa a la prioridad de las hipotecas privilegiadas entre s (57) y, al contrario,
entre los acreedores hipotecarios no privilegiados, la preferencia la determinaba la fecha
de constitucin de la garanta hipotecaria; entre los simples privilegiados el conflicto se
produca cuando chocaban los especiales y los generales.

Son los mismos problemas que existen actualmente en los pases que, como Francia,
conocen las hipotecas legales (y judiciales) y que nuestro codificador ha simplificado al
exclurlas y aceptar la hipoteca convencional, quedando en pie nicamente lo relativo a
la colisin de los privilegios generales y especiales, entre s, y entre una y otra categora,
conflictos que en muchas oportunidades el Cdigo ha resuelto en forma expresa (58) .

Respecto de las preferencias en el derecho romano y comparndolas con las del derecho
actual, cabe formular las siguientes observaciones que ponen de manifiesto las
trasformaciones operadas:

I) La prenda, y posteriormente la hipoteca, podan en un principio constiturse sobre
muebles o inmuebles indistintamente; la evolucin posterior las diferenci, dejando la
primera para los muebles y la segunda para los inmuebles. Hay, empero, excepciones,
como la hipoteca naval, que tambin conoce nuestro derecho (arts. 500 Ver Texto y ss.,
ley 20094).

En los ltimos tiempos, necesidades prcticas del comercio, la industria y aun los
particulares, han hecho reaparecer las hipotecas mobiliarias, generalmente bajo el
nombre de prenda con registro o prenda sin desplazamiento, y tambin los debentures
con garanta flotante.

II) En los primeros tiempos el acreedor pignoraticio o hipotecario se adueaba de la
cosa en caso de incumplimiento en virtud de la lex commisoria; ms adelante se
permiti el convenio de que el acreedor deba venderla (ius distrahendi) y cobrarse
sobre el precio; si no se presentaban interesados, el acreedor poda pedir al emperador
que se le atribuyera el bien en propiedad (ius impetrandi domini). El excedente del
precio, una vez cubierto el acreedor (o de la estimacin del valor del bien en caso de
impetratio domini), que reciba el nombre de hyperocha, corresponda al deudor que
gozaba de la correspondiente accin para compeler al acreedor (actio pignoraticia in
personam, en el derecho justiniano).

Desde los Severos, el ius distrahendi iba implcito en la conventio pignoris, sin perjuicio
de que las partes convinieran en forma expresa el pacto comisorio. Este pacto fue
prohibido por Constantino por una constitucin del ao 320; as aparecen legislados
estos institutos bajo J ustiniano. En un ltimo perodo se exigi la venta, la previa
notificacin al deudor y garantas de publicidad.

III) La hipoteca convencional, como la emanada de la ley, poda ser general o especial,
es decir, constiturse sobre todo el patrimonio del deudor, o solamente sobre bienes
determinados; posteriormente evolucion hacia la especializacin, tanto en lo que
respecta a la deuda garantizada (especialidad subjetiva) como respecto al bien gravado
(especialidad objetiva). En este ltimo aspecto, la especializacin de la hipoteca
constituye una evolucin lgica del instituto, ya que en el derecho primitivo romano,
dado el carcter netamente personal de la obligacin, al trasformarse la ejecucin sobre
la persona en ejecucin sobre el patrimonio, comprende lgicamente el conjunto de
bienes que lo componen (bonorum venditio, bonorum distractio).

Algunos pases admiten las hipotecas legales y judiciales sobre todos los bienes que
componen el patrimonio del obligado, si bien la tendencia moderna es hacia la
supresin de unas y otras.

IV) El derecho romano no conoci la publicidad en materia de hipoteca; publicidad que
desde mucho tiempo antes practicaban los pueblos de Oriente (59) y cuya falta no se
concibe hoy da en un buen rgimen hipotecario.


10. DERECHO INTERMEDIO Y MODERNO.

Prescindiendo del derecho de los pueblos brbaros, en los cuales los principios romanos
sufrieron alteraciones y deformaciones, y cuyo estudio carece de importancia para
nuestro trabajo, porque no constituye fuente de nuestro rgimen legal ni ha tenido
influencia en nuestras instituciones jurdicas sobre la materia, nos ocuparemos del
derecho espaol y francs, inspirados preponderantemente en el derecho romano, a fin
de poner de manifiesto las modificaciones introducidas a ste y la evolucin de los
correspondientes institutos.


a) Espaa.

El antiguo derecho espaol (60) conoci la hipoteca y la prenda, designadas ambas en
las Partidas con el nombre genrico de peo, que comprenda indistintamente muebles e
inmuebles (61) , y los privilegios legales, algunos de los cuales, como en el modelo
romano, se reforzaban con hipoteca (hipotecas legales); si a esto se agrega que algunos
privilegios legales primaban sobre los crditos sin excepcin, aunque gozaran de
hipoteca (legal o convencional), fcil es comprender que en la determinacin del orden
de preferencia las dificultades deban ser considerables.

En trmino generales, tal orden era el siguiente:

I) privilegios legales (sin hipoteca), a los cuales la ley expresamente les daba
especialsima preferencia: gastos de justicia, funerarios y de ltima enfermedad;

II) hipotecas legales (privilegios provistos de hipoteca);

III) hipotecas y prendas convencionales;

IV) privilegios legales comunes.

El peo adoleca de dos vicios capitales, el de la clandestinidad y la generalidad,
heredados del derecho romano, vicios que slo se subsanaron en la segunda mitad del
siglo pasado, mediante la ley orgnica del 8 de febrero de 1861 y su reglamentacin del
21 de junio del mismo ao, y ulteriormente por la ley del 29 de agosto de 1870.

El 21 de abril de 1909 se dict una ley hipotecaria que complementa al Cdigo Civil.

Ya el 22 de setiembre de 1917 se incorpor al derecho positivo espaol, por decreto
dictado en uso de la autorizacin otorgada por la ley del 2 de marzo de 1917, la prenda
agrcola sin desplazamiento (arts. 1 a 14) y la institucin de los warrants emitidos por
compaas de almacenes generales (arts. 15 a 31) con preceptos anlogos a los de
nuestras leyes 9644 Ver Texto y 9643 Ver Texto, respectivamente.

La prenda sin desplazamiento fue legislada en el Cdigo Civil como un instituto de
derecho comn, segn la ley del 5 de diciembre de 1941, que agreg a dicho cdigo los
arts. 1863 bis a 1875 bis Ver Texto. Actualmente rige la ley del 16 de diciembre de
1954 sobre "Hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento", distinguiendo dos clases
de bienes muebles: a) los que pueden ser objeto de hipoteca mobiliaria por ser
perfectamente individualizables del mismo modo que los bienes inmuebles (v.gr.,
establecimientos mercantiles; automotores, tranvas, vagones de ferrocarril particulares;
aeronaves; maquinaria industrial; la propiedad intelectual e industrial); y b) los que
tienen una determinacin menos precisa que pueden ser objeto de prenda, reemplazando
la desposesin con la publicidad registral.

ltimamente, el 17 de junio de 1965 se sancion la ley de compraventa a plazos, que
otorga un derecho de prenda sobre la cosa enajenada, siendo considerado un sustituto de
la hipoteca mobiliaria o prenda sin desplazamiento (62) .


b) Francia.

Las preferencias tuvieron en el antiguo derecho francs la misma evolucin que en el
derecho romano, con la diferencia de que por reglas emanadas que aejan costumbres
germnicas y que el derecho feudal consolid, los acreedores no podan ejecutar los
inmuebles del deudor, que slo era dable vender con su consentimiento. Ello explica
que no se conociera la hipoteca, ni aun durante la dominacin romana. Para otorgar una
garanta sobre inmuebles era menester recurrir a la venta con pacto de retroventa; v.gr.,
la enajenacin con fiducia del derecho romano, a lo cual nos hemos referido ya.

La prenda inmobiliaria (gage) nicamente poda ser otorgada por tiempo determinado
sobre el usufructo, con efectos anlogos a la anticresis romana y actual, de ella se
conocen dos especies: a) imputacin de los frutos del inmueble al pago de la deuda, por
un tiempo calculado suficiente para su extincin (vifgage); b) entre el acreedor del
inmueble cuyos frutos constituyen el inters del capital, que en tal forma no disminuye
(mort-gage).

En poca posterior fue factible la expropiacin forzada de los inmuebles del deudor y,
como consecuencia, ste poda otorgar a sus acreedores hipoteca sobre ellos, la que
tena los mismos caracteres y efectos de la hipoteca romana.

Esta hipoteca convencional, en un principio poda ser general o especial (excepto en los
pases llamados de nantissement, que slo admitan la ltima), con profundas
diferencias entre una y otra, diferencias que se fueron atenuando hasta desaparecer a
comienzos del siglo XVII.

Tambin conoci el antiguo derecho francs las hipotecas legales (y judiciales) y los
privilegios legales de carcter netamente personal, pero a estos ltimos, en virtud de una
confusin sobre su verdadera naturaleza y efectos, poco a poco se los fue considerando
verdaderos derechos reales (63) .

La revolucin de 1789, vigorosa reaccin contra los regmenes polticos, econmicos y
jurdicos anteriores, deba, lgicamente, modificar el sistema hipotecario.

Por ley de la Convencin del 9 mesidor ao III, fueron suprimidas las hipotecas legales,
admitindose slo las judiciales y convencionales; se reglament en forma la publicidad
en salvaguardia de los derechos de terceros, quienes nicamente podan ser alcanzados
por las hipotecas debidamente inscritas. Se adopt el sistema de la especializacin en
cuanto al crdito garantido (especialidad subjetiva), no as respecto de los bienes
afectados (especialidad objetiva), ya que se autorizaba la hipoteca general sobre todos
los bienes presentes o futuros del deudor y de sus herederos puros y simples (art. 27).

Esta ley tuvo una aplicacin muy limitada, y slo en ciertas regiones, hasta que se
modific por ley del 11 brumario ao VII, cuyas disposiciones son anlogas a las que
posteriormente consagr el Cdigo Napolen, con excepcin de la publicidad de la
hipoteca, que estableca como la ley del 9 mesidor (y aun en forma ms absoluta, pues
alcanzaba a las hipotecas legales), y que el cdigo suprimi, retrocediendo al viejo y
psimo sistema de la clandestinidad.

Enfrentados los redactores del Cdigo Civil a los sistemas hipotecarios que conoca el
derecho francs -el cual admita las hipotecas generales y ocultas, y el de la ley del 11
brumario, que se basaba, al contrario, en la especializacin y la publicidad-, no se
decidieron por uno o por otro en forma categrica y absoluta, sino que arribaron a una
solucin eclctica:

I) se mantuvieron las hipotecas legales y judiciales;

II) ambas hipotecas gravitan sobre todos los inmuebles del deudor (principio de
generalidad); la judicial aun sobre inmuebles que en el futuro adquiera el deudor;

III) la hipoteca convencional es especial, tanto en lo que respecta al bien afectado, como
a la deuda garantizada;

IV) la publicidad slo se exige para la hipoteca convencional, la judicial y algunas
legales. Quedan exceptuadas la hipoteca legal de la mujer casada, del menor y del
interdicto.

Es evidente que el sistema se agravaba por la clandestinidad de los derechos reales, que
impeda conocer si el inmueble perteneca realmente al deudor, si estaba sujeto a
servidumbre, etc.

Este ltimo defecto fue corregido por la ley del 23 de marzo de 1855, que restableci la
inscripcin (trascripcin) de los ttulos traslativos de propiedad como requisito
indispensable para producir efectos contra terceros; en consecuencia, las hipotecas
inscritas con anterioridad a la trascripcin son vlidas, no obstante la trasmisin del
inmueble.

Por otra parte, esta ley atenu el inconveniente de la dispensa de inscripcin de la
hipoteca legal de la mujer casada, el menor y el interdicto -que bajo el sistema del
Cdigo era limitada y absoluta y subsista aun despus de disuelto el matrimonio o
cesada la incapacidad- , fijando para estos ltimos casos un plazo para la inscripcin,
pasado el cual era inoponible a terceros.

Ms adelante, el 21 de mayo de 1858, otra ley mejor el sistema, al modificar algunos
artculos del Cdigo de Procedimiento Civil para subsanar ciertas dificultades
relacionadas con la falta de inscripcin de las hipotecas legales.

Posteriormente, se incorpor la prenda sin desplazamiento por leyes especiales: del 30
de abril de 1906, modificada por el decr.-ley del 28 de setiembre de 1935, sobre prenda
agraria, llamada warrants agrcolas; del 17 de marzo de 1909, sobre venta y pignoracin
de fondos de comercio, modificada por leyes posteriores (v.gr., 31 de julio de 1913, 22
de marzo de 1924, 13 de julio de 1925, 26 de abril de 1926, 28 de febrero de 1933), y
actualmente regulada por la ley del 18 de enero de 1951, como una verdadera hipoteca
mobiliaria (64) . La ley del 8 de agosto de 1913, modificada por la del 17 de marzo de
1915, de prenda sin desplazamiento para prstamos otorgados a todo explotador de
hoteles, llamada de warrant hotelero; del 21 de abril de 1932, sobre stocks de petrleo
bruto y derivados, llamada de warrant petrolero (65) .

Con carcter temporario se crearon en 1939 y 1940 a 1945 los llamados warrant sobre
stocks de guerra y warrant industrial (66) .

Los privilegios segn el Cdigo Civil francs son generales (sobre todos los bienes
muebles e inmuebles del deudor) y especiales (sobre bienes muebles o inmuebles
determinados).

Por disposicin expresa de l (arts. 2105 Ver Texto y 2095 Ver Texto), cuando los
privilegios generales se ejercen sobre los inmuebles por insuficiencia de los muebles,
prevalecen sobre los privilegios inmobiliarios especiales y los crditos hipotecarios.
Hay tambin privilegios establecidos por leyes especiales.

El orden de los privilegios es en Francia ms complicado que en Blgica despus de la
ley de 1851 y que entre nosotros (67) .

Nuestro Cdigo Civil se ha inspirado en primer trmino en la ley belga premencionada,
que siguiendo en sus lineamientos generales el sistema del Cdigo Napolen, lo mejor
considerablemente.


c) Derecho anglosajn.

Este derecho conoce las siguientes seguridades: mortgage, que es una especie de
enajenacin con pacto de retroventa; hipoteca; pledge o pown: prenda de cosas muebles;
y lien, que puede ser particular o general, y tiene efectos semejantes a nuestro derecho
de retencin.

Estas seguridades presentan ciertas diferencias con las anlogas del tipo romanista, tanto
respecto de los bienes que pueden ser objeto de ellas, como de sus efectos.

Empero, no entramos en su anlisis detenido en razn de la escassima influencia del
derecho privado anglosajn sobre el nuestro, inspirado en las instituciones y leyes
continentales europeas.

(9) Conf.: P. Bonfante, Instituciones de derecho romano, Madrid, 9 ed., 153.

(10) Conf.: E. Petit, Tratado elemental de derecho romano, Bs. As., 9 ed., 374.

(11) Conf.: M. Troplong, De la contrainte par corps en matire civile et de commerce,
Pars, 1858, 22; J . Levieil de la Marsonnieri, Histoire de la contrainte par corps, Pars,
1897, 28.

(12) La venta de la cosa pignorada en forma extrajudicial, por parte del acreedor, es
admitida en la prenda comn por el art. 585 Ver Texto, C.Com., y en la prenda con
registro por el art. 39, ley 12962.

(13) Gaio, Commentario, III, 78.

(14) Gaio, IV, 21.

(15) V.: Accarias, Prcis de droit romain, 4 ed., Pars, 1892, II, n 745; Petit, n 724;
Maynz, Cours de droit romain, Pars, 1877, I, n 43; Thaller, Des faillites en droit
compar, Pars, 1887, n 6; Ortolan, Explication historique des Instituts, III, n 1885.

(16) XII Tablas, 3.6: "Tertiis mundinis partes secanto. Si plus minusve scuerunt sine
fraude esto".

(17) Conf.: Navarrini, Trattato di diritto fallimentare, Bolonia, 1934, I, n 20.

(18) Cuq, Manuel des institutions juridiques des romains, Pars, 1917, 482, n. 9;
Accarias, II, n 745, n. 2; Cornil, Ancien droit romain, Pars, 1930, 129; Kleineidam,
Die Personnal Execution der Zwlf Tafeln, Berln, 1904, 130; Alauzet, Commentaire du
Code de Commerce, 3 ed., Pars, 1879, VII, n 2386. V.: Ramella, Trattato del
fallimento, 2 ed., Miln, 1915, I, n 12 y n. 2; Serafini, Istituzioni di diritto romano, I,
lib. 1, n 5.

(19) Conf.: Accarias y Thaller, lugs. cits.; Percerou, Des faillites et banqueroutes et des
liquidations judiciaires, 2 ed., Pars, 1935/7, I, n 7; Vainberg, La faillite daprs le
droit romain, Pars, 1874, 79; Sa Vianna, Das fallencias, Ro de J aneiro, 1907, n 4.

(20) Cicern, De oratore, III, 40; Tito Livio, VIII, 28; Varro, De ling. Lat., L. VI, 83.

(21) Conf.: Rocco, Il fallimento, Turn, 1917, n 49.

(22) Garraud, De la dconfiture, Pars, 1880, 16; Thaller, I, n 6; Percerou, lug. cit.;
Vainberg, 78; Girard, Manuel lmentaire de droit romain, Pars, 1918, 1044.

(23) Bethmann-Hollweg, Der rmische civilprozess, Bonn, 1864, I, 199, y II, 668;
Huschke, Nexum, 81; Gugino, Trattato storico della procedura civile romana, Roma,
1873; Sa Vianna, n 4.

(24) Tambour, Des voies dexcution sur les biens des dbiteurs dans le droit romain et
lancien droit franaise, Pars, 1856, I, 29.

(25) Rocco, 138, n. 1. Conf.: Pipia, Del fallimento, Turn, 1932, n 6, n. 1.

(26) Gaio, IV, 32.

(27) Conf.: Rocco, n 49, 132; Pipia, lug. cit.

(28) V.: Tito Livio, VIII, 28, 8.

(29) Conf.: Rocco, n 50; Pipia, lug. cit.

(30) Conf.: Ramella, I, n 13; Rocco, n 51.

(31) Conf.: Girard, 51 y ss.; Scialoja, Esercizio e difesa dei diritti. Procedura civile
romana, Roma, 1894, 91; Pipia, n 6, n. 1; Rocco, n 51.

(32) Gaio, IV, 35. Conf.: Lenel, Edictum perpetuum, Roma, 1907, 417; Ramella, I, n
14; Keller, Des Rmisch civil prozes und die actionen, Leipzig, 1883, 443; Rocco, nos.
52 y ss.; Girard, Scialoja, Bethmann-Hollweg, Tambour, Vainberg, lugs. cits.

(33) L. 11, C. Ex quibus causis infam. Irrog. (II, 12); Gaio, IV, 35 y 154. Conf.: Maynz,
II, n 380.

(34) V.: Girard, 1091; Pipia, lug. cit.; Rocco, n 61.

(35) Conf.: Menestrina, "Accessionie", 75; Rocco, lug. cit.

(36) Conf.: Maynz, II, nos. 300 y ss.; Percerou, I, n 9; Sa Vianna, n 10.

(37) V. nota al art. 497 Ver Texto,

(38) Art. 2092, C.Civ. francs: "Quien se obliga personalmente, debe cumplir sus
compromisos con todos sus bienes muebles e inmuebles, presentes y futuros"; art. 2093:
"Los bienes del deudor son la prenda comn de los acreedores y el precio se distribuye
entre ellos por contribucin, a menos que haya entre los acreedores causas legtimas de
preferencias".

(39) Art. 2740, C.Civ. italiano: "El deudor responde para el cumplimiento de sus
obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros. La limitacin de la
responsabilidad no es admitida si no es en los casos establecidos en las leyes". Art.
2741: "Los acreedores tienen igual derecho de ser satisfechos con los bienes del deudor,
salvo las causas legtimas de preferencia. Son causas legtimas de preferencia los
privilegios, la prenda y la hipoteca".

(40) Conf.: Bo, nos. 1 y ss.; Chironi, I, nos. 1 y 14: garanta impropia; Montel, n 1:
prenda genrica; Moschella, n 1: garanta comn; n 2: garanta genrica.

(41) V.: F. Wieacker, Historia del derecho privado de la Edad Moderna, Madrid, 1957,
416, autor que se lamenta porque "en las teoras generales del derecho privado falta una
comprensin conceptual del patrimonio como objeto de garanta".

(42) Conf.: Borda, Tratado. Parte general, II, 16.L

(43) V. t. III-B, nos. 1 y ss.

(44) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, prenda y dems privilegios, Bs. As., 1941, I,
nos. 63 y ss.

(45) V.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, Du nantissement, des privilges et
hypothques, 3 ed., Pars, 1906, I, nos. 253, 271 y ss.

(46) Prescindimos de las seguridades personales (v. t. III-B, nos. 1 y ss.; v.gr., fianza,
solidaridad, etc.), pues afectando ellas a los bienes del tercero garante o codeudor
solidario, no constituyen un derecho preferente del acreedor frente a los otros
acreedores, preferencia que slo puede referirse a los bienes que forman el patrimonio
del deudor comn.

(47) Conviene sealar que en doctrina concursal se ha distinguido los privilegios como
prioridad de cobro que tienen los acreedores del fallido, por crditos de causa o ttulo
anterior a la declaracin de quiebra (v.gr., arts. 265 Ver Texto y 270 Ver Texto, ley
19551); de las preferencias, que son las prioridades de cobro que la ley otorga a algunos
crditos, que nacen con posterioridad a la declaracin de quiebra, y que son resultantes
de actividades tiles para el concurso (v.gr., arts. 124 Ver Texto, ap. 3, 265 Ver Texto
y 268 Ver Texto, ley 19551).

(48) Por ley cabe entender, adems de los Cdigos Civil y Comercial, includa la Ley de
Concursos, las leyes que por su naturaleza forman parte de aqullos (warrants, prenda
con registro, etc.) (v. t. I, n 14, letra e), y tambin cualquier ley nacional.
Las provincias no pueden crear privilegios por ley; ello importara alterar el rgimen de
los privilegios establecidos por el Cdigo Civil, cuya sancin es resorte exclusivo del
Congreso, pero ello no es bice para que los impuestos y las tasas que gravan
determinados bienes (contribucin territorial, afirmados, tasas por servicios
municipales, etc.) tengan un rango superior al de todos los acreedores, incluso el
hipotecario, en razn de su naturaleza de cargas pblicas directas (v.: Fernndez,
Tratado de la hipoteca, II, n 1003). De lo expuesto surge que no pueden crear
privilegios ni alterar el orden establecido en el Cdigo Civil u otras leyes nacionales, las
ordenanzas municipales, los decretos del poder ejecutivo (nacional o provincial) y las
resoluciones de las administraciones autrquicas (Cm. Fed., J A, 2, 384).

(49) Sobre el vocablo desplazamiento, ver nota 1, captulo II.

(50) El derecho administrativo romano conoca una especie de hipoteca que consista en
la caucin real que se exiga a ciertos empleados pblicos y arrendatarios de bienes
pblicos como garanta del cumplimiento de sus obligaciones (cautio praedibus
praedisque), pero no hay uniformidad en la doctrina sobre la influencia de esta figura
jurdica respecto de la hipoteca del derecho privado.
Para unos autores (Karlowa, Dernburg, J ourdan, Manigk, Ascoli, Bruno), en ella est el
origen de la hipoteca, habiendo el derecho privado imitado esta forma eficaz de
garanta. Para otros (Girard, Chironi), la hipoteca privada constituye slo el resultado de
la evolucin natural de las garantas reales en el derecho romano, en el cual se fueron
subsanando poco a poco los inconvenientes que presentaba la fiducia y el pignus.
Para Girard, la influencia de la cautio praedibus praedisque, de existir, habra sido muy
secundaria.
Para Chironi, esta cautio habra tenido un desarrollo paralelo a las garantas reales,
habiendo tomado sucesivamente la forma y producido los efectos de ste.

(51) L. 196, D., de regulis (L. 17).

(52) L. 74, D., de iure dotium (XXIII, 3).

(53) Conf. respecto del carcter general de los privilegios en el derecho romano:
Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 247.

(54) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, lug. cit.

(55) L. 32, D. de rebus auctoritate iudicis possidentis (XLII, 5).

(56) Baudry-Lacantinerie y De Loynes, lug. cit.

(57) Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, Introd., XVII.

(58) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, nos. 1485 y ss.

(59) En Grecia la publicidad se practicaba colocando en el inmueble hipotecado piedras
o tablas en las cuales se efectuaba una verdadera inscripcin de la hipoteca: nombre del
deudor y del acreedor, bien gravado, monto del crdito (v.: Beauchet, Histoire du droit
priv de la Rpublique athnienne, Pars, 1896-7, III, 320 y 352; Letourneau,
Lvolution de la proprit, Pars, 1889, 320; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I,
Introd., XIII).

(60) Sobre el antiguo derecho espaol, se puede ver: Snchez Romn, IV, nos. 11 y ss.;
La Serna y Montalbn, II, nos. 845 y ss.

(61) Ley 1, tt. XIII, part. 5.
El peo, como la hipoteca romana, poda ser legal, judicial o voluntario (convencional o
constitudo por testamento) (Part. 5, tt. XIII, leyes 23, 24 y 25). Las hipotecas
judiciales no eran generales y slo producan efectos contra terceros desde el
desapoderamiento del deudor (Part. 5, tt. XIII, ley 13).

(62) V.: Baldo de Castao, Rgimen jurdico de la venta a plazo, Madrid, 1974, 188,
quien no justifica la institucionalizacin del pacto de reserva de dominio para que
cumpla funciones anlogas a la prenda sin desplazamiento.

(63) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, Introd., XXII.

(64) Conf.: Fargeaud, Le gage sans dpossession come instrument de crdit et le march
commun, Pars, 1963, 19.

(65) V. infra, n 40, letra d.

(66) V. infra, n 40, letra e.

(67) Un ejemplo de la complejidad del sistema francs se puede ver en Planiol, Ripert y
Becqu, XII, n 230, donde se clasifican por orden doce privilegios mobiliarios.
Segn Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 781, el orden de los privilegios
mobiliarios, salvo reserva de ciertas leyes especiales, es el siguiente: 1, gastos de
justicia; 2, privilegios fundados sobre una nocin de prenda expresa o tcita; 3, gastos
hechos por la conservacin de la cosa; 4, privilegios generales fuera de los gastos de
justicia; 5, vendedor.
Pero no hay uniformidad en la doctrina respecto a si los privilegios especiales deben
prevalecer sobre los generales o a la inversa.

11. UNIVERSALIDAD DE LAS GARANTAS ESPECFICAS (O PRIVILEGIOS).

Como resulta de la resea efectuada en los nmeros anteriores, la necesidad de dar
preferencias a ciertos crditos ha sido reconocida por todas las legislaciones, desde las
pocas ms antiguas: razones de equidad y de conveniencia econmica explican la
universalidad del concepto. Aun ms, en la poca actual se nota la tendencia a crear
nuevas formas para la constitucin de derechos de garanta que permitan la
movilizacin de los capitales (v.gr., cdulas hipotecarias, warrants, prenda con registro,
debentures, etc.), a la vez que se percibe una creciente ampliacin del nmero de los
crditos con privilegio legal.

Los clsicos derechos de garanta llamados reales (hipoteca, prenda y anticresis) son
conocidos en todas las naciones, con variantes de detalle, que no alteran su esencia
consistente en la afectacin del producido de la venta de bienes determinados para
asegurar al acreedor la satisfaccin de su crdito en caso de incumplimiento del deudor.
En algunas legislaciones las hipotecas pueden conocer un triple origen: legal, judicial o
convencional; en otras, slo se admiten las hipotecas legales y convencionales; en la
Argentina, nicamente estas ltimas. Tambin se acepta sin discrepancias el principio
de que la ley puede otorgar a ciertos crditos, en razn de su naturaleza, un derecho
preferente respecto de los dems (privilegio legal). Las diferencias son secundarias y se
refieren al mayor o menor nmero de crditos privilegiados, a la necesidad o no de la
inscripcin, al orden de prelacin, etc. Esto obliga a estudiar los privilegios dentro del
respectivo derecho nacional, pues las soluciones concretas, necesariamente, varan de
un pas a otro.

La distinta tcnica legislativa no afecta la naturaleza, caracteres y efectos de las
garantas especficas o privilegios.

En algunos pases las llamadas garantas reales (hipoteca, prenda comn, anticresis) son
legisladas como complemento de las disposiciones relativas a obligaciones y contratos y
como institucin anloga a la fianza (68) . En otros, en el libro correspondiente a los
derechos reales (69) o en un ttulo especial que comprende tambin los privilegios
legales (70) .

La hipoteca mobiliaria (prenda con registro o prenda sin desplazamiento) se reglamenta
en leyes especiales, de carcter general, como nuestra ley 12962 Ver Texto (decreto
15348/46), o limitado a ciertos sectores econmicos: agrario, agropecuario, minero
(warrant petrolero del derecho francs), comercial (warrant hotelero o pignoraticio de
fondo de comercio, del mismo derecho), etc.

La hipoteca naval, en el Cdigo de Comercio, como en nuestro pas (71) , o en leyes
especiales, como en Francia la hipoteca martima y la fluvial.

En cuanto a los otros privilegios -que nosotros designamos como legales, para
distinguirlos de los convencionales-, en los pases latinos son legislados en el Cdigo
Civil, junto con la hipoteca, y las leyes de quiebra (limitadas a los comerciantes)
consignan escasas disposiciones restringiendo, y, para ciertos supuestos, ampliando, las
de aqul (72) , o bien independientemente de los derechos reales, en ttulo separado,
juntamente con el concurso de acreedores (73) o, como en nuestro Cdigo, en un libro
final que contiene disposiciones comunes a los derechos reales y personales.

En los pases germnicos, principalmente por la circunstancia de que la quiebra es un
instituto de derecho comn a toda clase de deudores (comerciantes y no comerciantes),
los privilegios figuran en las leyes de quiebra (74) .

En la Argentina, por razn de la fecha en que fueron sancionadas las leyes de fondo en
materia civil y comercial, los privilegios fueron sometidos a una doble legislacin, que
impone en muchos casos soluciones distintas: el Cdigo Civil y la Ley de Quiebras Ver
Texto (75) .

Asimismo, como ocurre entre nosotros, en casi todos los pases existen leyes especiales
que al reglamentar determinados institutos o actividades, crean privilegios que
complementan o modifican, y a veces desarticulan, el sistema establecido en los cdigos
civiles y de comercio.


12. LEGISLACIN ARGENTINA.

a) Antes de la sancin del Cdigo Civil, regan en la Repblica las leyes espaolas, que
consagraban respecto de las preferencias principios del derecho romano con sus dos
grandes fallas en lo que atae a la hipoteca: la clandestinidad y la generalidad, y
reconocan las hipotecas legales y judiciales sobre todos los bienes inmuebles del
deudor (76) .

b) Nuestro codificador tom como modelo, para legislar las preferencias, al Cdigo
Civil francs y especialmente la ley belga del 16 de diciembre de 1851, superior a aqul,
y sigui las enseanzas de los ms autorizados comentaristas de uno (77) y otra (78) ,
mas no fue un imitador servil y supo eliminar las instituciones inconciliables con un
buen rgimen jurdico y econmico, como las hipotecas legales y judiciales, y adoptar
los dos principios que el derecho moderno reconoce como bsicos en materia de prenda
y de hipoteca: la especialidad y la publicidad.

Respecto de los privilegios legales se inspir principalmente en la ley belga, con lo cual
nuestro Cdigo ha superado en esa parte al francs. Hay, sin duda, algunos defectos,
sobre todo en materia de privilegios mobiliarios, pero pueden ser superados en gran
parte mediante la interpretacin amplia y cientfica de las respectivas disposiciones.

En cuanto a la tcnica, nuestro Cdigo trata la hipoteca, la prenda y la anticresis, en el
libro III, relativo a los derechos reales, mtodo seguido en cdigos ms modernos, como
el alemn y el brasileo, en vez de legislarlos en el libro de los contratos y obligaciones,
por su carcter de derechos de garanta, como ocurre en los cdigos francs y belga.

Si bien no se debe confundir el contrato de prenda (79) , hipoteca o anticresis con el
privilegio que confiere, no participamos de las crticas que se formulan a nuestra ley de
fondo por haber englobado en el mismo ttulo todo lo concerniente a uno y otro, dado
que la subdivisin de las disposiciones legales habra sin duda originado ms
confusiones que ventajas.

c) Los privilegios legales, en cambio, se legislan al final del Cdigo,
independientemente de los derechos reales, en el libro IV, que contiene disposiciones
comunes a los derechos reales y personales.

No nos detendremos mayormente en estas cuestiones de tcnica, meramente formales,
por cuanto no tienen, en nuestro concepto, mayor importancia en el estudio de los
diversos institutos, ya que carecen de toda influencia en la determinacin del contenido
y efectos de las disposiciones legales.

d) Pero es necesario puntualizar aqu, que no toda la legislacin sobre privilegios est
contenida en el Cdigo Civil.

En el Cdigo de Comercio de 1859, dictado para la provincia de Buenos Aires y que en
1862 se adopt para toda la Repblica, por el hecho de no haberse an sancionado el
Cdigo Civil, se determin en forma amplia y minuciosa el rgimen de los privilegios
en la quiebra. Posteriormente se dict el Cdigo Civil, en el cual se incluy, como
hemos visto, lo relativo a privilegios, precisndose los crditos que gozan de
preferencia, clasificndolos y determinando el orden de prelacin.

Al redactarse el Cdigo de Comercio de 1889, se debi suprimir la reglamentacin
minuciosa de los privilegios, remitindose lisa y llanamente al Cdigo Civil y
mencionando tan slo las modificaciones que se creyeran necesarias a l, a ejemplo del
legislador francs y belga; pero no ocurri as, y el Congreso prefiri legislar
nuevamente todo lo relativo a privilegios en la quiebra, reproduciendo gran parte de los
artculos del Cdigo de 1862. Las razones dadas por la comisin redactora estn muy
lejos de ser convincentes e importan, en nuestra opinin, un grave error.

Inexplicablemente se sigui el mismo sistema en las leyes de quiebras de 1902 (n
4156), 1933 (n 11719) y en la actualmente vigente (n 19551). Debido a ello, existe en
esta delicada materia una doble legislacin: el Cdigo Civil y la ley de falencias. En
general, en materia civil y tambin en las regidas por el derecho comercial se debe
aplicar el Cdigo Civil. En los concursos se debe aplicar en primer trmino las
disposiciones de la respectiva ley, de carcter especial y fecha posterior, y slo como
supletorias o complementarias para los casos no resueltos expresa o implcitamente por
ella, o bien para aclarar sus conceptos, las del Cdigo Civil, pues no pudiendo
reconocerse en el concurso otros privilegios que los determinados por la ley 19551 (art.
263 Ver Texto) y con el alcance que ella fija, est vedado declararlos o ampliarlos sobre
la base de disposiciones de dicho cdigo, pues ello importara introducir nuevos
privilegios en la enumeracin y clasificacin de aqulla, desnaturalizando el sistema; si
bien no se debe olvidar que esta ltima reconoce todos los privilegios especiales
expresamente establecidos en el Cdigo de Comercio, el Cdigo Civil y leyes especiales
(ley 19551, art. 265 Ver Texto, inc. 8).

Cabe sealar que con motivo del Proyecto de Unificacin de la Legislacin Civil y
Comercial de la Nacin, se ha propuesto la modificacin del mtodo de reglamentar los
privilegios, siguiendo el temperamento propuesto en prrafo anterior, esto es,
remitindose lisa y llanamente al Cdigo Civil, proponiendo como texto del art. 263 Ver
Texto, ley 19551: "Remisin. Los privilegios se rigen por las disposiciones del Cdigo
Civil".

Por otra parte, la ley 20094 regula los privilegios martimos (arts. 471 a 498 Ver Texto).
Y la Ley de Prenda con Registro crea en su art. 43 un orden especial de privilegios.

e) Asimismo, en materia de privilegios convencionales hay muchos legislados fuera del
Cdigo Civil: la ley 20094 admite y reglamenta la hipoteca naval (arts. 499 Ver Texto y
ss.); otras leyes especiales posteriores al Cdigo Civil y que modifican sus
disposiciones, agregando a la prenda comn o clsica (con desplazamiento) y a la
hipoteca sobre inmuebles, especial y no general, la prenda con registro que incorpora a
nuestro rgimen jurdico la hipoteca mobiliaria, ya que crea un privilegio sobre cosas
muebles sin que el deudor se desprenda de ellas. A su vez, la ley del 23 de febrero de
1912, n 8875 , de debentures, reemplazada en 1972 por los arts. 325 a 360 Ver Texto
de la ley 19550, permite la hipoteca general sobre todos los bienes muebles e inmuebles
de la sociedad emisora.

Sin alterar en lo sustancial el sistema hipotecario del Cdigo Civil y con el fin de dar
mayores seguridades, algunas leyes crean en favor de ciertas instituciones un rgimen
especial (v.gr., Banco Hipotecario Nacional, Caja de J ubilaciones Ferroviarias).


f) En cuanto a los privilegios judiciales o procesales: separacin de patrimonio,
embargo y desapoderamiento; el primero se halla legislado en el Cdigo Civil (arts.
3433 a 3448 Ver Texto); el embargo, en los cdigos de procedimiento; y el
desapoderamiento, en la Ley de Concursos (arts. 110 a 118 Ver Texto, ley 19551).

g) Hay, tambin, disposiciones contenidas en el Cdigo Civil, en los cdigos procesales
y en otras leyes que limitan el alcance de los privilegios, al declarar la inembargabilidad
de ciertos bienes del deudor; entre otras: la pensin alimentaria (art. 374 Ver Texto,
C.Civ.); el usufructo que los padres gozan sobre los bienes de sus hijos, en la
proporcin necesaria para cumplir con las cargas del art. 291 Ver Texto, C.Civ. (art.
292, C.Civ.); el lecho cotidiano del deudor y su familia, las ropas y muebles de uso
indispensable, los instrumentos necesarios para la profesin u oficio (arts. 3878 Ver
Texto y 3883 Ver Texto, C.Civ., mod. ley 12296 Ver Texto); los sueldos de los
empleados pblicos nacionales, provinciales y municipales, salvo en las proporciones
establecidas por el decreto 6754/43; el sueldo anual complementario de los empleados
pblicos (ley 12915 ); la indemnizacin por accidentes de trabajo (ley 9688 Ver Texto)
y por despido y falta de aviso (Ley de Contrato de Trabajo Ver Texto); el subsidio por
maternidad (ley 11933 ); el lote del hogar (ley 10284 ); el bien de familia (ley 14394
Ver Texto); los sepulcros (ley 4128 ); las aeronaves del Estado (ley 17285 Ver Texto);
los bienes muebles destinados al funcionamiento de asociaciones profesionales (ley
14455 Ver Texto); los bienes pblicos de las provincias (arts. 2337 a 2340 Ver Texto,
C.Civ.) y sus rentas, "cuando estn afectadas a un servicio pblico determinado, que se
interrumpira si los recursos destinados a costearlo fuesen susceptibles de otra
aplicacin", como tasas municipales, de luz, barrido y limpieza, impuestos provinciales
destinados al pago de los servicios de emprstitos, etc.; los fondos de las sociedades de
ahorro y prstamo para la vivienda provenientes de prstamos otorgados con fondos
destinados a ese fin (ley 16571 ).


J URISPRUDENCIA

Los privilegios constituyen, por ser de orden pblico, materia propia del orden jurdico
que es el derecho civil (Cm. Com., A, J A, 1958-III, 267).

La materia referente a las causas de preferencia en el pago de los crditos es una de las
que por disposicin del art. 67 Ver Texto, inc. 11, C.N., se halla sujeta a la legislacin
exclusiva del Congreso de la Nacin (CS, LL, 15, 476; LL, 49, 163; Cm. C.C., II,
Rosario, RSF, I, 258; Cm. Paz, IV, LL, 63, 90).

Las reglas sobre cuestiones relativas a preferencias en el pago de los crditos que
contiene el Cdigo Civil, no se pueden soslayar, sin desmedro de las leyes que dicte el
Congreso para todo el territorio de la Repblica, conforme al art. 67 Ver Texto, inc. 11,
C.N., y son de aplicacin preferente no obstante cualquier disposicin en contrario
contenida en la Constitucin o ley provincial (Cm. C.C. II, Rosario, RSF, I, 528).

La unidad de la legislacin del Cdigo Civil acerca de los privilegios no puede ser
modificada por las leyes del Congreso, dictadas exclusivamente para la Capital Federal
(Cm. Civ. 1, GF, 180, 1).

En materia de privilegios, el Cdigo Civil tiene primaca sobre las normas de derecho
tributario (Cm. Civ. 1, LL, 37, 745).

Si se trata de privilegios, el derecho civil es el que ms adecuadamente resguarda la
eminencia del inters pblico, puesto que slo l puede hacerse cargo con la
universalidad necesaria para que la solucin sea realmente justa, de la especie propia de
los crditos, los de los particulares y los del Estado, para graduar su prelacin conforme
a su naturaleza, dando con ella la satisfaccin al orden pblico (CS, LL, 49, 163).

La circunstancia de que el derecho civil sea derecho privado no impide que el Cdigo
de la materia regule aspectos en los cuales est interesado el orden pblico, as como
que el rgimen de los privilegios requiera la consideracin de las distintas especies de
crdito, sean de naturaleza pblica o privada (CS, LL, 1978-B, 452; ED, 75, 280).

No son objetables las disposiciones especficas contenidas en el Cdigo Civil, cuya
constitucionalidad ha admitido la Corte Suprema, en cuanto determinan el rango de
preferencia de los crditos por impuestos y, entre ellos, los de los Estados provinciales
(CS, LL, 1978-N, 452).

La Ley de Propiedad Horizontal 13512 Ver Texto ha creado un privilegio sobre
inmuebles, y la alusin que se hace al art. 3901 Ver Texto, C.Civ., no tiene otra
finalidad que la de asegurar a aqul el rango o jerarqua que dicho cuerpo legal otorga al
conservador de cosa mueble, con abstraccin de la diferencia existente en cuanto a la
naturaleza del objeto conservado (Cm. Civ., C, J A, 1984-III, 665 Ver Texto).

Los privilegios en materia concursal se rigen, en principio, exclusivamente por la ley
19551 Ver Texto (Cm. Com., A, ED, 104, 99; D, J A, 1974-24, 216).

En virtud de lo normado en el art. 263 Ver Texto, ley 19551, y de la interpretacin
restrictiva que cuadra aplicar en esta materia, no procede consagrar un privilegio que no
cuenta con respaldo legislativo (Cm. Com., C, ED, 100, 271).

Los privilegios en materia de concurso se rigen exclusivamente por esta Ley de
Concursos (art. 263), lo que no obsta a que los "principios generales sobre privilegios
sean de aplicacin en la quiebra, y son esos principios: a) el privilegio no puede resultar
sino de una disposicin de la ley (art. 3876 Ver Texto, 1er. prr., C.Civ.); b) la voluntad
de las partes no puede crearlos, ni tampoco la autoridad de los jueces; y c) el derecho
del privilegio es de carcter excepcional y su interpretacin es restrictiva, es decir, no
puede reconocerse por simple interpretacin analgica. Adems, el privilegio es
indivisible y tiene carcter personal" (Cm. C.C., II, Mar del Plata, ED, 101, 744).

Como el ordenamiento concursal admite el juego de los privilegios pertenecientes a
todo el ordenamiento jurdico, no resulta absoluto el carcter excluyente que se atribuye
a la ley falimentaria (Cm. Com., D, LL, 1983-D, 556, con nota de Roberto Garca
Martnez).

Si bien el Cdigo Aeronutico consagra la relativa autonoma del derecho de
aeronavegacin, el rgimen de los privilegios aeronuticos supone necesariamente la
teora general establecida en el Cdigo Civil, y en la actual Ley de Concursos 19551
Ver Texto, y no puede ser entendido rectamente, por tanto, si no se lo relaciona con los
principios comunes que ordenan esta cualidad accesoria de los crditos (Cm. Fed.
C.C., II, J A, 1977-IV, 462; ED, 76, 313).

De la misma naturaleza de los privilegios surge que sus efectos se proyectan
exclusivamente sobre el orden en que los acreedores vern satisfechos sus respectivos
crditos. Pero ni de la ley ni de la definicin de los privilegios se desprende que stos
tengan la virtud de trasformar en embargables los bienes que no lo son (Cm. Civ., D,
LL, 1978-A, 127.).


13. CLASIFICACIN.

Las garantas especficas o privilegios pueden ser clasificados desde una triple
perspectiva.


a) Generales y especiales.

El ndice clasificatorio en este caso es segn su mayor o menor extensin, con relacin a
los bienes afectados. Esta divisin tiene importancia en cuanto a la posibilidad de
ejercicio cuando el deudor no se halla concursado. Los privilegios especiales puede
hacrselos valer en las ejecuciones individuales, por el procedimiento de tercera del
mejor derecho; los privilegios generales, slo en el concurso general del deudor. Para el
caso especial de la ejecucin de prenda con registro, remitimos al lector al n 65, letra f.

A efectos de determinar el orden de prelacin de los privilegios entre s, esta distincin
slo tiene importancia en nuestro derecho para establecer las normas directrices, pues el
codificador se ha apartado de los sistemas extremos que daban prioridad a los generales
sobre los especiales, o a la inversa, para determinarla en la mayora de los casos
teniendo en consideracin el origen y calidad del crdito con prescindencia de la
generalidad o especialidad del privilegio.


b) Mobiliarios e inmobiliarios.

El ndice clasificatorio de esta divisin es la naturaleza de los bienes afectados. Esta
distincin tiene un carcter eminentemente prctico, pues agrupndose segn la
naturaleza mueble o inmueble del bien sobre cuyo producido el acreedor tiene
preferencia, resulta sencillo determinar los privilegios que gravitan, en un caso dado,
sobre una u otra categora de bienes.


c) Convencionales, legales y judiciales.

Esta clasificacin resulta de tener en cuenta su distinta fuente inmediata, pues como ya
dijimos, la fuente mediata siempre es la ley (80) .

En cuanto a los privilegios convencionales, llamados garantas reales, que son los de
mayor inters en el estudio de la prenda, los clasificamos en la siguiente forma:

























Prenda civil













Sobre muebles











Prenda comercial

Prenda (con desplazamiento)























Warrants













Sobre inmuebles











Anticresis













Sobre inmuebles











Hipoteca

Hipoteca (sin desplazamiento)























Hipoteca naval













Sobre muebles











Prenda con registro

























Debentures (garanta flotante)

Los institutos-tipos son la prenda civil (con desplazamiento) y la hipoteca sobre
inmuebles. Ellos contienen los principios bsicos en materia de garantas y preferencias
convencionales, principios que por regla general son aplicables a los institutos
derivados.


14. NATURALEZA J URDICA.

Hemos de dilucidar aqu, si los privilegios convencionales en general, y la prenda (e
hipoteca) en particular, constituyen derechos reales o no, a la luz de la ms modernas
doctrinas jurdicas.

La garanta de una obligacin mediante el otorgamiento de prenda o hipoteca, presenta
particularidades que influyen en la determinacin de su naturaleza jurdica, pues ofrece
distintos ngulos visuales desde cada uno de los cuales slo se percibe determinados
aspectos y que llevan a sostener conceptos unilaterales y simples para precisar y
explicar un instituto complejo, conceptos que se tornan vulnerables cuando se procede a
un anlisis detenido.

Desde el punto de vista econmico, la circunstancia de que la constitucin de prenda o
hipoteca influya sobre el valor de la cosa afectada, en el sentido de que el comprador
por lo comn retiene del precio la suma necesaria para pagar al acreedor provisto de la
garanta, produce la impresin de que el dueo se ha desprendido de ese valor o, en
otros trminos, que en vez de enajenar la cosa en forma integral, como unidad material,
econmica y jurdica, desintegrara de ella su valor, enajenndolo al acreedor. Como en
las operaciones con garanta pignoraticia o hipotecaria se prescinde de los factores
relativos a la persona del deudor para atenerse al valor venal de la cosa, se habla de
crdito real como distinto del meramente personal.

En esta separacin intelectual de la cosa y su valor se basan las cdulas o bonos
hipotecarios creados por las leyes alemana y suiza, que representan el valor del
inmueble y permiten el otorgamiento de garanta hipotecaria con un procedimiento
rpido y simple, dada la circulacin comercial de tales documentos.

Desde el punto de vista jurdico, la controversia versa en primer trmino sobre si las
referidas garantas constituyen o no un derecho real, es decir, un derecho en la cosa (ius
in re), cuestin que generalmente se afronta al tratar de la garanta hipotecaria, pero que
debe hacerse extensiva a la prenda, pues su naturaleza jurdica es idntica a la de la
hipoteca.

Analizaremos las distintas teoras.


15. CONCEPTO TRADICIONAL: "IUS IN RE ALIENA".

En el derecho moderno ha predominado y predomina el concepto tradicional de que la
hipoteca y la prenda son derechos reales, ius in re aliena (81) . Clasificados los derechos
reales en de goce y de garanta, se coloca entre los primeros los de dominio,
condominio, usufructo, uso, habitacin y servidumbres, y entre los segundos, los de
hipoteca, prenda y anticresis.

El acreedor adquirira un derecho en la cosa, derecho consistente en la facultad de
hacerla vender judicialmente e incautarse del producido en satisfaccin de su crdito,
con preferencia respecto de los otros acreedores (ius praeferendi), aunque haya pasado
al dominio de terceros (ius persequendi). Ambos efectos, segn los partidarios de esta
teora, slo podran explicarse por el concepto del derecho real, como gravamen sobre la
cosa con prescindencia de la persona que ejerce el dominio, oponible erga omnes.

Pero los partidarios de esta teora del derecho real no concuerdan en cuanto a si importa
una desmembracin del derecho de propiedad o slo una limitacin de l.

Quienes lo consideran una desmembracin del derecho de propiedad (82) se basan,
entre otras razones, en que el propietario de la cosa se ve privado de ciertas facultades
inherentes al dominio, como las de destrurla, degradarla o alterar sus condiciones reales
o legales; la hipoteca sera, por su naturaleza, anloga a las servidumbres negativas,
como las de no edificar (non aedificandi) o de no edificar a mayor altura que la
estipulada (altius non tollendi), que constituiran desmembraciones del dominio; y
porque en caso de ejecucin judicial el precio no va a manos del propietario sino del
acreedor.

Para otros autores (y creemos que, de aceptarse la teora del derecho real, estaran en lo
cierto), el acreedor no adquiere sobre el inmueble derecho alguno que pueda importar
un dominio parcial o una fraccin del dominio; ste no es un conjunto o haz de
facultades o derechos distintos y separados sino un derecho simple y nico (83) ,
elstico, es cierto, y que puede comprimirse privando al propietario de alguna de sus
facultades, pero que readquiere su volumen primitivo cuando la presin desaparece, por
lo cual se debe hablar de limitacin, y no de desmembracin; el derecho del acreedor se
reduce, llegado el caso del incumplimiento, a ejecutar al deudor y hacer subastar la cosa
para cobrarse con preferencia sobre el precio (el mismo derecho que corresponde a todo
acreedor privilegiado, y con excepcin del privilegio, a cualquier acreedor); las
facultades cuyo ejercicio se suspende para el dueo no pasan al acreedor pignoraticio o
hipotecario, que slo puede oponerse a ciertos actos contrarios a la eficacia de la
garanta constituda; tambin el propietario que arrienda una cosa se ve privado de la
facultad de usarla, destrurla o modificarla, pero ello no significa que la locacin
importe una desmembracin del dominio: en este caso, como en el de las llamadas
garantas reales, se trata slo de limitaciones al derecho de propiedad, consecuencia de
las obligaciones contradas por el propietario (84) .

Tambin se ha tratado de explicar el derecho de persecucin, sosteniendo que la
hipoteca afecta la disponibilidad del inmueble; ste permanecera siempre en el
patrimonio del deudor no obstante su enajenacin, la que slo comprendera la
posesin, y no la propiedad. Esta indisponibilidad sera relativa, ya que el nico sujeto a
quien se reconocera inters jurdico para alegarla sera el acreedor hipotecario, quien
ejercera, como sustituto procesal del deudor, una accin de reivindicacin a fin de
obtener el abandono del inmueble; el tercero poseedor intervendra en la ejecucin
hipotecaria en su carcter de poseedor, no como ejecutado, sino como acreedor por el
crdito que tendra contra el vendedor en razn de la eviccin sufrida (85) .

Tal construccin no es aceptable, porque el propietario que hipoteca conserva la libre
disposicin del bien; el tercero adquirente no es un simple poseedor sino un verdadero
dueo; la indisponibilidad del inmueble hipotecado constituye una ficcin forzada e
innecesaria, puesto que el ius persequendi se explica perfectamente por la sujecin del
tercero adquirente a los efectos de la ejecucin del acreedor hipotecario, carga legal en
cuya virtud debe tolerar la expropiacin forzada del inmueble; y aun rechazando tal
concepto, basta con afirmar la inoponibilidad de los actos de disposicin al acreedor
hipotecario (86) .


16. TEORA DE DEMOLOMBE.

La observacin de que el acreedor no adquiere derecho alguno en la cosa, sino slo el
de satisfacer su crdito sobre el producido de la subasta con preferencia a los dems
acreedores y aun cuando haya pasado al dominio de un tercero, condujo a Demolombe a
sostener que la hipoteca no es una desmembracin de la propiedad, y si bien debe
considerrsela un derecho real, presenta un carcter sui generis que como accesorio del
crdito que garantiza, participa de la naturaleza mueble de ste. Este autor agrupa a la
hipoteca, la prenda y los privilegios legales en la categora de derechos reales accesorios
(constitudos en garanta de crditos mobiliarios), distinguindolos de los derechos
reales principales: usufructo, uso, habitacin, servidumbres (que constituiran una
desmembracin de la propiedad) (87) .


17. TEORA DE MARCAD.

Este autor (88) va ms all y sostiene que la hipoteca no es un derecho real sino un
derecho creditorio contra un inmueble; en el crdito quirografario el sujeto pasivo es el
deudor que responde con todo su patrimonio; en el crdito garantizado con hipoteca, el
sujeto pasivo sera el inmueble. "No; la hipoteca -dice- no es una desmembracin de la
propiedad del inmueble, un verdadero ius in re sobre este inmueble; es un simple ius ad
rem mobilem, ad pecuniam, como crdito contra la persona; porque no es otra cosa que
este crdito en tanto que se ejerce contra el inmueble" (89) .

Este autor tiene, en nuestra opinin, el mrito de ser el primero que reaccion contra el
concepto clsico de la realidad de la hipoteca y la prenda; su argumentacin es
verdaderamente interesante (90) , y si bien no es admisible su construccin sobre la base
de la ficcin del inmueble como sujeto pasivo, es exacto que el acreedor no adquiere
derecho alguno en el inmueble, sino simplemente un derecho preferente sobre el
producido de su venta forzada.

No obstante su innegable fundamento en este ltimo aspecto, la tesis de Marcad ha
quedado aislada en la doctrina francesa, siendo combatida hasta por su mismo
continuador, Pont.


18. METODOLOGA DEL CDIGO NAPOLEN.

En el Cdigo Civil francs se legisla la hipoteca y la prenda a continuacin de los
contratos, como contratos accesorios de garanta, anlogos a la fianza, a la cual siguen,
por su orden, la prenda, la anticresis y la hipoteca, legislndose esta ltima con los
privilegios en un ttulo con el rubro "De los privilegios y de las hipotecas" (91) ; se
ubican as las disposiciones correspondientes en forma distinta de la que adopta nuestro
Cdigo Civil, que las incluye en el libro de los derechos reales y a continuacin de los
derechos reales de goce (92) . Pero a la metodologa del legislador no debe atribursele
demasiada importancia a efecto de determinar la naturaleza jurdica de los institutos
legislados, especialmente tratndose de la hipoteca y la prenda, porque en stas, dado su
origen convencional, y dentro de la concepcin clsica, media el contrato y el llamado
derecho real, y puede darse preferencia a uno u otro.


19. LA MODERNA TEORA PROCESAL.

Carnelutti (secundado por Liebman y Carnacini) ha desarrollado en forma cientfica y
sistemtica conceptos anteriores de Redenti (93) , y aplicando las nuevas concepciones
de la ciencia procesal, especialmente en materia de ejecucin forzada, sostiene que la
hipoteca no constituye un derecho en el inmueble, sino simplemente un derecho que
otorga rango preferente en el momento de distriburse el producido de la expropiacin
forzada; niega que sea un derecho real, de carcter sustantivo, y afirma que se trata de
un derecho subjetivo procesal; que no se debe hablar de derecho real de hipoteca sino de
accin hipotecaria, y que entre el crdito y la accin no hay espacio para el derecho real;
la accin hipotecaria sera tan slo una accin ejecutiva, pero considerablemente
reforzada, como que adems del cobro preferente, permite hacerlo efectivo aunque el
inmueble haya salido del patrimonio del deudor.


20. NUESTRA TEORA. FUNDAMENTO.

Por nuestra parte, creemos que lejos de que se pueda afirmar en forma categrica,
absoluta y convincente que la hipoteca y la prenda son derechos reales, si observamos
en qu consisten, qu es lo que se afecta en garanta, cules son sus efectos, etc., es
dable negarles ese carcter.

El deudor (es indiferente que la deuda preexista o sea contrada en el momento de
constitur la garanta) otorga al acreedor, que como tal siempre tendra la garanta
genrica de todo el patrimonio, un privilegio sobre el producido de la expropiacin
forzada de la cosa (ius praeferendi), garanta reforzada con el poder de expropiarla y
hacer efectivo su derecho preferente aun cuando haya sido trasferida a una tercero (ius
persequendi); si la enajena, el nuevo propietario debe respetar la referida garanta o, en
otros trminos, sobre l pesa la carga (que no importa de su parte una obligacin, sino
una sujecin, dentro de la terminologa jurdica moderna, conforme a las ms recientes
elaboraciones en punto a teora general del derecho) de tolerar la expropiacin por el
acreedor. Estos efectos de la hipoteca y la prenda inducen a afirmar que constituyen un
gravamen o carga sobre la cosa (94) que va inscrita en ella (95) ; el tercero adquirente
recibira la cosa con la carga, es decir, que no se tratara de una carga sobre s, en su
carcter de dueo, sino de una carga sobre la cosa. De ah que para algunos autores
resulta indiscutible el carcter de derecho real de la hipoteca y la prenda, derecho en la
cosa, ius in re.

Hemos visto que Marcad, aunque niega a la hipoteca este carcter, concepta que el
inmueble viene a ser el sujeto pasivo de la obligacin y, por consiguiente, el acreedor lo
ejecuta con prescindencia de la persona del propietario, construccin inadmisible
jurdicamente, porque las cosas no pueden ser sujetos de derechos u obligaciones,
calidad reservada a las personas, humanas o ideales; slo pueden constitur su objeto. El
acreedor demanda al deudor, y si no consigue el pago dirige su accin contra el tercero
adquirente (96) , quien debe tolerar la expropiacin (sujecin legal), a menos que opte
por evitarla, desinteresando al acreedor.

La concepcin del derecho real como seora inmediata sobre la cosa, impide atribur a
la prenda y la hipoteca ese carcter. Son indudablemente derechos reales, el dominio, el
condominio, el usufructo, el uso, la habitacin, las servidumbres, pero la prenda y la
hipoteca ponen al acreedor en relacin directa e inmediata con las cosas? Las facultades
que la ley otorga al acreedor hipotecario para oponerse a cualquier acto del deudor que
pueda desvalorizar el inmueble, se explican por la naturaleza de las obligaciones
contradas por l, puesto que si ha garantizado al acreedor con el producido de su
expropiacin, mal podra actuar en forma de disminurlo, y es lgico que si intenta
hacerlo el acreedor, que no tiene la cosa en su poder como el acreedor pignoraticio,
pueda impedrselo, a ttulo de medida conservatoria; pero esto no significa tener
derecho alguno en el inmueble o sobre el inmueble.

La facultad de embargar y hacer subastar la cosa hipotecada o pignorada para cobrarse
con el producido, emana de la calidad de acreedor, con prescindencia de la garanta
hipotecaria o pignoraticia; es errneo sostener que la hipoteca y la prenda otorgan al
acreedor el derecho de hacer vender la cosa; tal derecho, que corresponde a todo
acreedor, emana de la obligacin garantizada, y no de la garanta. sta, en su esencia,
est constituda por el privilegio sobre el producido de la expropiacin, privilegio que se
constituye y produce sus efectos con relacin a los terceros (otros acreedores, terceros
adquirentes, usufructuarios, etc.).

Si no se puede afirmar que los acreedores quirografarios tienen derecho alguno en los
bienes que figuran en el patrimonio del deudor, no obstante que pueden embargarlos,
hacerlos expropiar y cobrarse con el producido, por qu ha de sostenrselo respecto del
acreedor hipotecario o pignoraticio?; su derecho, repetimos, es el mismo de cualquier
acreedor, con el agregado de la oponibilidad a los terceros (derecho preferente; derecho
de persecucin), pero tales efectos por s solos no son suficientes para afirmar la
naturaleza real de la hipoteca y de la prenda, porque son comunes a otros institutos
ajenos a toda idea de realidad; as, por ejemplo, tambin dan preferencia los privilegios
generales (a los cuales uniformemente se niega el carcter de derecho real, cuyos
titulares carecen del ius persequendi), y por otra parte, un derecho meramente personal
como el del locatario, es oponible al tercero adquirente del inmueble locado, en virtud
de la sujecin que expresamente le impone la ley (art. 1498 Ver Texto, C.Civ.) (97) .


21. TEORA DE SOHM.

Para subsanar la dificultad de encuadrar a la hipoteca en la categora de los derechos
reales, Rodolfo Sohm -profesor de la Universidad de Leipzig- intent una nueva
clasificacin de los derechos, que en vez de reales y personales, seran derechos sobre la
cosa y derechos respecto a la cosa, es decir, a su valor pecuniario; los primeros seran
los que llamamos derechos reales de goce (dominio, condominio, usufructo, uso,
habitacin, servidumbres), y en la segunda categora entraran la hipoteca, la prenda y
los derechos meramente personales (98) . Pero tal tentativa no tuvo xito.


22. CONCEPTO UNITARIO DE LOS PRIVILEGIOS.

El acreedor hipotecario o pignoraticio no tiene derecho alguno en la cosa; el derecho de
propiedad del constituyente de la garanta no sufre desmembracin alguna, y la
limitacin en el sentido de que no puede destrur o desvalorizar la cosa no basta,
insistimos, para darle carcter real, pues encuentra su causa y razn de ser en la
obligacin contrada al afectar al pago compulsivo, en caso de incumplimiento, el precio
que se obtenga en la subasta; desde el punto de vista econmico la hipoteca y la prenda
equivalen a una disminucin del valor de cambio de la cosa, puesto que su importe se
deduce del precio, pero jurdicamente el derecho del acreedor se reduce a un privilegio
sobre el producido de la expropiacin forzada, exactamente como el acreedor que tiene
un privilegio legal especial, que no grava a un bien determinado, sino que otorga un
derecho preferente sobre el precio que se obtenga en la subasta.

Para nosotros es evidente que las llamadas garantas reales (prenda e hipoteca) tienen la
misma naturaleza jurdica que los privilegios legales y los de origen judicial. Entre la
situacin legal del acreedor hipotecario o pignoraticio y la del que tiene un privilegio
especial no hay diferencia alguna: producida la expropiacin de la cosa y su conversin
en dinero, cobrarn con la preferencia que la ley les otorga; la oposicin al tercero
adquirente es una mayor seguridad que la ley confiere a la garanta por razones
econmicas para impedir que el deudor pueda burlar los derechos del acreedor
trasfiriendo el bien; pero el ius persequendi no es, como hemos dicho, exclusivo de la
hipoteca y la prenda, lo tiene todo acreedor provisto de un privilegio legal, en tanto el
privilegio tenga la publicidad requerida por la ley: todos los privilegios que requieren la
tenencia de la cosa, son oponibles al tercero adquirente mientras el acreedor no se
desprenda de ella, e igualmente los privilegios que llamamos judiciales, como el del
acreedor embargante: aun cuando el deudor enajene el bien embargado, el acreedor
puede hacerlo subastar y cobrarse con la preferencia que le corresponde.

En algunos pases (como Francia) donde los privilegios especiales sobre inmuebles se
inscriben en el registro de la propiedad, adquieren el carcter de hipotecas legales, y la
doctrina los clasifica como derechos reales de garanta.

Como accesorios de un crdito (y tal carcter es necesario en nuestro derecho) la
finalidad de la hipoteca y la prenda no es otra que garantizar el pago; sus efectos
jurdicos esenciales tienen lugar exclusivamente en el procedimiento de expropiacin
forzada, cuando la cosa se convierte en dinero; el valor que la garanta representa por el
mayor valor que confiere al crdito es de carcter econmico, y no jurdico, y la
aparente gravitacin directa sobre la cosa que permitira seguirla de mano en mano, no
es tal, insistimos, sino una carga o sujecin impuesta por la ley al adquirente, que le
impide oponerse a la expropiacin perseguida por el acreedor. En cambio, no aparece el
elemento caracterstico del derecho real: el seoro directo e inmediato sobre la cosa,
antes o despus del incumplimiento, ni durante el procedimiento judicial, que slo
tiende a la satisfaccin del acreedor.


J URISPRUDENCIA

En razn de ser el privilegio una cualidad accesoria del crdito, aqul nace con ste (CS,
LL, 1976-A, 471).

El privilegio constituye una cualidad del crdito atributiva de determinada prelacin de
cobro sobre los bienes del deudor en general o sobre algn bien en particular (Cm.
Civ., A, ED, 54, 567; Cm. Com., A, LL, 1975-B, 487; J A, 1975-27, 297; ED, 61, 398).

Los privilegios -contrariamente a lo sostenido por Salvat- no constituyen un "derecho
real", como el citado autor sostiene (Derechos reales, IV, 552). Como l mismo lo
explica, la opinin contraria en la doctrina y jurisprudencia prevalece (Llerena,
Machado, Lafaille; Corte Suprema nacional, Fallos, 20, 181; C.Nac. Civil, Fallos, 75,
158, etc.), es decir, los privilegios constituyen un derecho personal. En otros trminos,
que los privilegios constituyen una modalidad, una caracterstica especial, de
determinados derechos personales, de determinados crditos, como surge del subttulo
del tt. I, sec. II, libro IV, del Cdigo Civil (del voto del Dr. Mora Olmedo) (Cm. 1
C.C. y Minas San Luis, LL, 136, 18).


23. CONCLUSIONES.

a) El Cdigo Civil legisla la hipoteca y la prenda en el libro de los derechos reales, y
cuando las califica les atribuye ese carcter. Tal circunstancia lleva a nuestros autores a
considerar que en el derecho argentino no se puede discutir la naturaleza real de las
referidas garantas (99) . Es un error: las simples definiciones y denominaciones de la
ley no determinan por s solas la naturaleza de los institutos legislados (100) ; por
consiguiente, creemos, contrariamente a los autores aludidos, que el mtodo y la
calificacin del Cdigo Civil no obstan para que, por aplicacin de teoras y conceptos
bsicos y teniendo en cuenta su contenido y funcin, se pueda negar tal carcter a la
prenda y la hipoteca.

b) Respecto de la teora procesalista, indudablemente avanzada, y que se apoya en
fuertes argumentos, creemos, por las consideraciones expuestas, que no es dable por el
momento seguirla en forma absoluta, para derivar de ella todas las consecuencias y
construr sobre tal base un sistema, sobre todo en una obra como sta, eminentemente
prctica y que debe ceirse a los preceptos de nuestro derecho positivo; si bien
reconocemos que nuestro concepto unitario en materia de privilegios, incluyendo en
ellos a las llamadas garantas reales y atribuyndoles idntica naturaleza jurdica, se
basa en razones que presentan mucha analoga con las que fundamentan aqulla y,
juntamente con el desconocimiento del carcter real de la hipoteca y la prenda, pueden
conducir sin esfuerzo a su adopcin.

c) Para disipar toda alarma de parte de quienes sustentan ideas conservadoras en materia
de construcciones jurdicas, por temor de que conduzcan a desvirtuar la ley, nos
adelantamos a manifestar que las distintas teoras y conceptos bsicos de que nos hemos
ocupado en este captulo, no alteran las conclusiones y soluciones prcticas a que se
llega por va interpretativa, pues las disposiciones legales relativas a la prenda y la
hipoteca son completas, precisas y minuciosas en cuanto a las personas que pueden
otorgarlas, bienes susceptibles de ser su objeto, deudas garantizables, efectos entre las
partes y con relacin a terceros, formas requeridas para su constitucin, publicidad, etc.,
y, por otra parte, no se trata de elaboraciones abstractas sino de construcciones jurdicas
encuadradas en los preceptos del derecho positivo, que les sirven de elementos y que
aqullas tratan de explicar.

(68) Francia: arts. 2071 a 2203, C.Civ.; Blgica: ley de 1851; Espaa: arts. 1857 a 1886
y ley hipotecaria del 21 de abril de 1909; Chile: arts. 2384 a 2445, C.Civ.; Mjico: arts.
2856 a 2943, C.Civ.; Uruguay: arts. 1915 a 1984.

(69) Alemania: arts. 1113 a 1296, C.Civ.; Austria: arts. 447 a 471, C.Civ.
complementado por una ley de 1916; Suiza: arts. 793 a 918, C.Civ.; Argentina, arts.
3108 a 3261 Ver Texto; Brasil, cuyo cdigo, no obstante su fecha, admite expresamente
las hipotecas legales y judiciales.

(70) En el Cdigo Civil italiano de 1942, el libro sexto se denomina De la tutela de los
derechos, y en su ttulo III, bajo el rubro De la responsabilidad patrimonial, de las
causas de prelacin y de la conservacin de la garanta patrimonial, se agrupan las
disposiciones relativas a los privilegios legales (cap. II), la prenda (cap. III) y las
hipotecas (cap. IV).

(71) Arts. 1351 a 1367, C.Com. derogado. En la actualidad rigen los arts. 499 a 514 Ver
Texto de la ley de navegacin 20094. Empero, el art. 622 Ver Texto de ella dice: "Las
disposiciones de esta ley integran el Cdigo de Comercio".

(72) Francia: libro 3, tt. 18, C.Civ.; Blgica: ley de 1851; Italia: libro 6, tt. III (ver
nota 62); Bolivia: libro 3, tt. 20, C.Civ.; Venezuela: libro 3, tt. 22. En el Per, los
privilegios estn legislados junto con las hipotecas legales (art. 2033, C.Civ.).

(73) Espaa: arts. 1911 a 1929, C.Civ.; Brasil: arts. 1554 a 1571, C.Civ.; Chile: arts.
2465 a 2491, C.Civ.; Mjico: arts. 2964 a 2998, C.Civ., Uruguay: arts. 2368 a 2389,
C.Civ.

(74) Alemania, Konkursordnung de 1898, arts. 61 y 62, y por lo que respecta al rango
preferente de los acreedores hipotecarios y pignoraticios y al derecho a formar concurso
por separado en el concurso general del deudor, arts. 39 y 40, respectivamente;
acreedores con privilegio fundado en una nocin de prenda (locador, hotelero,
trasportador, etc.) o que ejercen un derecho de retencin, art. 49, cuyo inc. 2 ha
refundido, sintetizando la redaccin, los incisos 2, 3, 5, 6 y 9 del art. 41 de la ley
anterior. Suiza: ley federal de quiebras, art. 219.

(75) V. infra, n 12, letra d.

(76) V. supra, n 10. Asimismo, algunas leyes provinciales contenan disposiciones
relacionadas con la hipoteca. V.: Salvat, Derechos reales, II, n 2188.

(77) Duranton, Aubry y Rau, Pont, Laurent, Mourlon, Persil, Troplong.

(78) Martou, sobre todo en lo relativo a privilegios.

(79) V. n 25, sobre el anlisis por separado de ambos conceptos.

(80) V. n 7.

(81) En este sentido, en cuanto a la hipoteca: en la doctrina francesa: Duranton, XIX, n
241; Laurent, XXX, n 173; Troplong, Priv. et hypot., II, n 386; Aubry y Rau, II, 165,
p. 24; Guillouard, Priv. et hypot., II, n 634; Zachariae, II, p. 98; Valette, I, n 124; Pont,
Priv. et hypot., I, nos. 327 y ss.; Colin y Capitant, II, n 1191; Martou, II, n 690;
Baudry-Lacantinerie y De Loynes, II, nos. 893 y ss. y 904; Thzard, n 35; Huc, XIII, n
168; J osserand, II, n 1638; Planiol y Ripert, XII, nos. 3, 328 y 329; en la doctrina
italiana: Pacifici-Mazzoni, I, n 101; Bianchi, I, n 9; Ricci, X, n 134; Chironi, passim;
Bruno, en Nuovo dig. it., v Ipoteche, n 76; Montel, passim; Coviello, Lipoteca un
diritto reale? en Riv. di Dir. Civ., 1936, 1 y ss.; Franceschelli, Lipoteca come diritto
reale, en Riv. Dir. Comm., 1938, 1292; en la doctrina alemana: Windscheid, I, 224, y
autores cit. por ste en las notas 8 y 9; en la doctrina argentina: Machado, VIII, 6;
Lafaille, Der. reales, III, n 255; Salvat, II, n 2196; Cammarota, nos. 38 y 39; Fraga,
nos. 187 y ss.; M. Mariani de Vidal, Derecho hipotecario, Bs. As., 1972, 24; Borda,
Tratado. Derechos reales, II, 220.

(82) As lo sostienen: Valette, I, n 124; Duranton, XIX, n 241; Laurent, XXX, n 174;
Guillouard, Priv. et hypot., II, n 634; Pont, Priv. et hypot., I, nos. 327 y 328; Lpinois,
III, n 1230; Martou, II, n 690; Thzard, n 35; Huc, XIII, n 168; Arntz, IV, n 1726;
Baudry-Lacantinerie y De Loynes, II, n 894; Ricci, X, n 134; en la doctrina argentina:
Cammarota, nos. 39 a 43; Dassen y Prayones, Hipoteca, passim; Fraga, nos. 187 y ss.;
Lafaille, Der. reales, III, n 255.

(83) Al contrario, Baudry-Lacantinerie y De Loynes, II, n 894, conceptan que "la
propiedad es, como muy bien se ha dicho, un haz de todos los derechos reales; por lo
cual, cuando un derecho real existe sobre una cosa en favor de un tercero, el haz se
disloca, la propiedad es desmembrada, todos los derechos reales dejan de estar
concentrados sobre la cabeza del propietario".

(84) Sostienen que slo se trata de una limitacin al derecho de propiedad: Demolombe,
IX, nos. 471 y ss.; Aubry y Rau, II, 165, 4 ed., p. 24, n. 4; 5 ed., p. 31, n.; Planiol, II,
n 2701: para este autor, "la hipoteca no permite al acreedor accionar materialmente
sobre la cosa, como lo hara en virtud de los derechos reales ordinarios de propiedad,
servidumbre o usufructo. Lo que est sometido a la accin del acreedor, lo que le ha
sido hipotecado y podr ser vendido por l, es el derecho que el deudor tiene sobre la
cosa. La hipoteca es, pues, un derecho real establecido, por as decir, en segundo grado,
y que gravita sobre otro derecho real. Todo derecho real de garanta se presenta de la
misma manera". "La hipoteca no es, pues, una desmembracin de la propiedad; es una
especie de prenda del derecho de propiedad; no hay particin de los atributos y ventajas
de este derecho; hay solamente para el propietario una amenaza de expropiacin, porque
ha trasmitido a su acreedor el ius distrahendi que antes le perteneca". Este argumento
no es exacto, en nuestro concepto, porque el derecho del acreedor hipotecario para hacer
vender judicialmente el inmueble y cobrarse con el producido, es el mismo que
corresponde a cualquier acreedor y nadie podr afirmar que quien contrae una deuda
trasmite al acreedor su derecho de hacer vender sus bienes. Surville, II, n 614; Planiol y
Ripert, XII, nos. 3 y 328: concepto idntico al premencionado de Planiol; J osserand, II,
n 1867; Chironi, I, n 47; Montel, n 5; Moschella, n 3; Bevilaqua, III, nos. 315 y s.;
Salvat, II, n 2198.

(85) Es la teora que sustenta Gorla, en su obra Le garanzie reali delle obbligazioni,
Miln, 1935, 127 y ss.

(86) La tesis de Gorla es severamente criticada y repudiada por los civilistas y
procesalistas italianos: Bo, n 5; Montel, n 16; Carnelutti, Natura giuridica dellipoteca,
en Riv. Dir. Proc. Civ., 1939.1.3, n 1; Franceschelli, en Riv. Dir. Comm., 1938.1.292.

(87) Demolombe, IX, nos. 471 y 472; v. tambin, VII, n 666.

(88) Marcad, II, nos. 360 a 363. Este autor analiza y precisa el alcance de las
expresiones ius in re (derecho en la cosa; derecho que se ejerce en una cosa), ius ad rem
(derecho a la cosa; derecho que se persigue contra una cosa); ius o actio in rem (accin
real) y ius o actio in personam (accin personal). Sostiene que considerando el objeto
del derecho, sobre el que se ejerce o debe ejercerse, puede tratarse de ius in re o ius ad
rem, y considerando el sujeto pasivo del derecho, contra quien se persigue, en caso de
contestacin, de ius o actio in rem y de ius o actio in personam.

(89) Marcad, II, n 360, p. 360.

(90) En el n 361, p. 362, aclarando sus ideas, dice: "El ius in re es el derecho que me
corresponde de inmediato y absolutamente sobre una cosa, de suerte que es
idnticamente el mismo contra todo el mundo, idem erga omnes; el ius ad rem es el que
slo mediata y relativamente me pertenece sobre la cosa, y encuentra por intermediario
y por base la obligacin particular de tal o tal. El ius in re, por efecto de su naturaleza
independiente y absoluta, nada tiene que esperar, recibir o reclamar; se ejerce per se
ipsum, aplicndose a su objeto por su sola fuerza; el ius ad rem, por el contrario,
consiste precisamente en la facultad de pedir y de hacerse dar, hacer o procurar alguna
cosa; es el correlativo de la obligacin particular por la cual tal o tal se encuentra
obligado hacia m ad aliquid dandum, vel faciendum, vel praestandum. As, desde
luego, si yo tengo la propiedad de un caballo, el usufructo de un rebao, el uso de una
casa, el derecho de pasaje en vuestro patio, etc., mi derecho sobre el caballo, el rebao,
la casa o el patio me pertenece directamente y sin intermediario alguno; me pertenece
absoluta e independientemente de toda relacin con tal o tal; est en relacin inmediata
con la cosa objeto de mi derecho y slo en relacin con la cosa. Tengo un ius in re. Por
el contrario, si el caballo me ha sido prestado por vos, si vos me alquilis el rebao, si
tengo contra vos un crdito de 20.000 francos, mi derecho al caballo, al rebao, a la
suma de dinero, slo existe relativamente y no puede ejercerse sino mediante vuestra
intervencin; mi relacin, mediata solamente, con la cosa objeto del derecho, no es ms
que la prolongacin de mi relacin inmediata con vos. Slo tengo un ius ad rem".

(91) El Cdigo Civil francs, bajo el rubro "De los privilegios y de las hipotecas",
incluye disposiciones relativas a la prenda, de donde resulta que para el legislador
francs, sta va comprendida en la categora de los privilegios, no obstante lo cual la
doctrina la distingue de stos y le atribuye la misma naturaleza que a la hipoteca, es
decir, derecho real de garanta de origen convencional. Antiguamente la palabra prenda
(pignus; peo) se usaba indistintamente para designar a ambas, lo que todava ocurre en
el idioma germano con la palabra Pfand.

(92) En forma anloga aparecen en el Cdigo Civil italiano, que adopta el orden
siguiente: tt. XIX, "De la prenda"; tt., XX, "De la anticresis"; tt. XXI, "De la fianza";
tt. XXIII, "De los privilegios y de las hipotecas".

(93) Este concepto, que Redenti fue uno de los primeros en exponer (Giudizio civile,
nos. 130 y 205; Natura giuridica della cambiale, en Riv. Dir. Comm., 1912.1.933, n 8,
y La prova della data riguardo ai terzi, 84), es sostenido por los ms autorizados
expositores de la teora procesalista: Carnacini, 262 y ss.; Liebman, Il titolo esecutivo
riguardo ai terzi, en Riv. Dir. Proc. Civ., 1934.1.146; Carnelutti, Processo di esecuzione,
Padua, 1932-3, I (tomo V de sus Lezioni), n 192. Este ltimo se expresa en los
siguientes trminos: "Sabido es que los efectos caractersticos de la prenda y la hipoteca
consisten, de un lado en el privilegio, del otro en el llamado derecho de persecucin, es
decir, en la responsabilidad (sujecin a la ejecucin) del tercero adquirente de la cosa,
que constituye el objeto. La construccin de tales derechos como derechos reales hecha
con el fin manifiesto de encontrar una explicacin de estos efectos, no representa ms
que un expediente tcnico infeliz, porque no es necesario ni suficiente a fin de obtener
ese resultado; y la imperfeccin slo puede atriburse a la falta de distincin entre
derecho subjetivo material y derecho subjetivo procesal, es decir, a la involucin de ste
en aqul. En verdad, la confusin era y deba ser ms fcil en aquella fase originaria del
procedimiento ejecutivo en que el acreedor actuaba como rgano ejecutivo, tomando
por s en vez de, como ocurre ahora, haciendo tomar por el oficio; entonces pudo
parecer que, en cuanto el acreedor pignoraticio poda tomar la cosa aunque la tuviera el
tercero adquirente y con preferencia sobre los terceros acreedores, tena verdaderamente
un derecho contra los terceros...". "Cuando despus, con el perfeccionamiento del
proceso ejecutivo, la figura del acreedor ha venido destacndose de la del rgano del
proceso, ha desaparecido tambin esa dbil base para considerar el privilegio y la
responsabilidad del tercero adquirente en otra forma que como situacin procesal; y
precisamente, el primero, a guisa de una modalidad o de una extensin del derecho
hacia el oficio ejecutivo, y la segunda como sujecin del tercero adquirente, aun cuando
no obligado, a la ejecucin. La figura del derecho real no slo es innecesaria sino
inservible para el esclarecimiento de estos fenmenos; no sirve, digo, porque el hecho
de que el tercero adquirente deba dejarse quitar la cosa por el oficio ejecutivo, o que los
acreedores comunes no puedan aprovecharse del producido antes de que el acreedor
pignoraticio sea enteramente satisfecho, no se sabe cmo pueda reconducirse a esa
abstencin del goce (total o parcial) que es el contenido caracterstico de la obligacin
correspondiente al derecho real". Ms adelante sostiene que la accin pignoraticia e
hipotecaria "no es otra cosa que una ulterior modalidad (extensin) de la accin
ejecutiva; en trminos precisos, una accin ejecutiva an ms enrgica que la accin
privilegiada por cuanto en virtud de ella el oficio ejecutivo no slo debe entregar al
acreedor que la ejercita el producido del bien del deudor, dado en prenda o hipoteca,
antes que a lo otros acreedores comunes, sino tambin tomarlo aun cuando no
pertenezca ms al deudor". En el nmero anterior y con relacin a los privilegios
legales, se expresa as: "...el privilegio como la concursalidad es una modalidad (y
precisamente una extensin ms bien que una limitacin) de la accin ejecutiva, es
decir, del derecho (subjetivo) procesal, no del derecho material del acreedor. En otros
trminos, el privilegio acta sobre el derecho del acreedor hacia el oficio ejecutivo, no
hacia el deudor; ni menos constituye un derecho hacia otros acreedores o, en general,
hacia los terceros". "La accin ejecutiva privilegiada es derecho (hacia el oficio
ejecutivo) a conseguir, hasta la satisfaccin del crdito, los bienes que el oficio
encuentre en el patrimonio del deudor, sin participacin o concurso de los acreedores
comunes, y el derecho de prelacin de que habla el art. 1952 Ver Texto, C.Civ., es un
derecho subjetivo procesal". "No se yerra diciendo, en suma, que la accin privilegiada
es una accin ejecutiva de primera clase, y la accin comn pertenece a una clase
inferior".

(94) El otorgamiento del privilegio aparece como una afectacin del producido del
inmueble en la expropiacin forzada, y ello lleva a algunos autores a afirmar que hay
afectacin del valor de la cosa; Chironi considera a la hipoteca como enajenacin del
valor (I, nos. 2, 34, 38, 48, 55 y passim), infludo por los orgenes histricos del
instituto: enajenacin con fiducia; si bien hace el distingo entre el valor genrico,
abstracto, que sera lo que se afectara como garanta de la obligacin y el valor
separado, efectivo, que resulta al expropiarse el inmueble, y sobre el cual el acreedor
ejerce su privilegio (I, nos. 29, 34, 37 y passim).
Este autor extiende su concepto de la enajenacin del valor tambin a las obligaciones
personales, con la diferencia de que en stas el valor enajenado sera el patrimonio
entero del deudor. Esta generalizacin del concepto demuestra su inconsistencia y es el
que ha conducido a Rocco a sostener que la garanta genrica que para los acreedores,
aun los meramente quirografarios, representa el patrimonio del deudor, importa un
verdadero derecho real, anlogo al que otorga la hipoteca. La expresin enajenacin del
valor es errnea e induce en error cuando se trata de determinar la naturaleza jurdica de
la hipoteca y la prenda. No puede separarse la cosa de su valor. Es indudable que no
podra enajenarse efectiva, lisa y llanamente, el valor de una cosa sin enajenar sta; el
valor es una mera relacin y como tal no puede constitur jurdicamente el objeto de un
derecho. Si ello es as, cmo se puede hablar de una enajenacin del valor, en garanta?
Por otra parte, induce tambin en error al determinar sus efectos, pues se llega a
considerar que el acreedor hipotecario ha adquirido un derecho en la cosa o es dueo de
su valor, con lo cual perdera en cierto modo su carcter de acreedor y, por consiguiente,
quedara excludo del concurso general (civil o comercial) del deudor, pudiendo ejecutar
por separado; lo que no es exacto. Fernndez, Tratado de la hipoteca, III, nos. 1579 y ss.

(95) La inscripcin en la prctica se efecta en un registro, pero sus alcances son los
mismos que si se efectuara en la cosa, como ocurra en el derecho griego para los
inmuebles.

(96) Lo mismo el acreedor pignoraticio.

(97) Partiendo de la premisa equivocada (y en que se fundan los partidarios de la
realidad de la hipoteca y la prenda) de que la oponibilidad al tercero adquirente slo es
posible en los derechos reales, Troplong ha sostenido que el derecho del locatorio es un
derecho real, ius in re, porque "afecta a la cosa" y "existe contra esa cosa y no contra la
persona", opinin completamente aislada de que se ocupa, para rebatirla, nuestro
codificador en la nota al art. 1498 Ver Texto, manifestando que se trata de una
obligacin impuesta por la ley.

(98) Cons.: Sohm, Lehre v. Subpignus, Rostock, 1864, ps. 9 y ss.; v. Fadda y Bensa s/
Windscheid, n. al 280 y passim; Polacco, Le obbligazioni nel dir. civ. ital., Roma,
1915, c. 1.

(99) Salvat, II, n 2196.

(100) Conf.: Montel, n 7; Franceschelli, en Riv. Dir. Comm., 1938.1.288; Moschella,
n 3, a; Chauveau, en Rev. Crit. de Lgisl. et J urispr., 1931, 600 y s.

CAPTULO II - PRENDA COMERCIAL


24. GENERALIDADES.

Ab initio conviene precisar algunos conceptos que se presentan un tanto confusos, en
aras de dejar esclarecido cules son los alcances que le otorgamos en los desarrollos que
efectuamos en este captulo sobre la prenda comercial.


a) Normativa aplicable.

El Cdigo de Comercio, al legislar sobre prenda, se limita a introducir algunas
modificaciones a la disposiciones del Cdigo Civil, para facilitar la constitucin de la
prenda y su realizacin en caso de incumplimiento, ajustndola a las necesidades del
comercio; tales disposiciones resultan aplicables en los puntos no regulados o previstos
por aqul, siempre que no sean incompatibles con sus prescripciones (101) , razn por
la cual estudiamos aqu las normas que traen ambos cdigos sobre el particular.


J URISPRUDENCIA

Para los supuestos de prenda no comprendidos en el art. 580 Ver Texto, C.Com., rigen
las reglas contenidas en el Cdigo Civil, como es el supuesto de la prenda de crditos
(Cm. Apel. Rosario, en pleno, LL, 50, 93).

Tanto el art. 581 Ver Texto, C.Com., como el art. 3217 Ver Texto del Cdigo Civil
exigen la celebracin por escrito del contrato de prenda cuando se trate de oponerlo a
terceros interesados. La diferencia entre ambas disposiciones es que la primera no alude
expresamente a que tal instrumento tenga fecha cierta como lo hace la segunda; pero es
indudable que tratndose de un instrumento privado le es aplicable la norma general del
art. 1034 Ver Texto del Cdigo Civil (SC Mendoza, LL, 111, 434).

La enumeracin del art. 583 Ver Texto, C.Com., no es limitativa ni excluye la
aplicacin de los arts. 3204 Ver Texto, 3209 Ver Texto y 3211 Ver Texto del Cdigo
Civil (Cm. Apel. Rosario, en pleno, LL, 50, 93).

El art. 3213 Ver Texto, C.Civ., no se contradice con el art. 1174 Ver Texto del mismo
cuerpo legal, pues establece que "slo puede constitur prenda quien es dueo de la
cosa", es decir, que no se puede prendar un bien mueble ajeno (Cm. 1, I, La Plata, J A,
1945-I, 492).


b) Prenda. Contrato real. Promesa de prenda.

Cuando las partes celebran un contrato en el cual convienen que el deudor garantizar al
acreedor entregndole en prenda determinada cosa mueble o crdito, dicho contrato
puede ir acompaado con la entrega simultnea de la cosa (o ttulo de crdito), y en tal
caso se tratar de un contrato de constitucin de prenda, puesto que sta (derecho real,
segn la terminologa del Cdigo) (102) , que slo existe si media tradicin (arts. 577
Ver Texto, 3204 Ver Texto, 3206 Ver Texto y 3217 Ver Texto, C.Civ.), quedar
constituda desde la entrega de la cosa. No hay en este supuesto dificultad doctrinal ni
legal de ninguna especie (103) .

Pero nada obsta a que al convenir la garanta las partes dejen pendiente la entrega de la
cosa para un momento posterior, que puede ser el plazo necesario para su envo al
acreedor cuando por su naturaleza o por hallarse en otro lugar no sea susceptible de una
tradicin inmediata, o sencillamente un trmino fijado por cualquier motivo, pues la
obligacin de entregar, como toda otra, puede subordinarse a plazo (104) o condicin.
Cuando ello ocurre nos hallamos en presencia de un contrato que por falta de entrega de
la cosa no ha quedado concludo como contrato real de constitucin de prenda (art. 1141
Ver Texto, C.Civ., y precitados). El primero de dichos artculos, refirindose a los
contratos reales, entre los cuales el art. 1142 Ver Texto enumera el de constitucin de
prenda (105) , dice que "para producir sus efectos propios, quedan concludos desde que
una de las partes haya hecho a la otra tradicin de la cosa sobre que versare el contrato".
Prima facie, y con un criterio simplista, no exento de antecedentes en el primitivo
derecho romano (106) , se podra creer que dicho contrato carece de toda validez, en
razn de no haber quedado concludo; empero, no es as. El contrato existe, no como
contrato real de constitucin de prenda, porque para producir tal efecto es menester la
tradicin de la cosa, sino como contrato consensual en cuya virtud el deudor se
compromete a constitur la garanta pignoraticia, es decir, que la convencin por la cual
ste se obliga a constitur tal garanta (convencin a la cual se suele asignar el nombre
de promesa de prenda) (107) ha quedado perfeccionada por el mero acuerdo de
voluntades.


c) Teora negatoria.

En derecho francs, donde el Cdigo Civil no menciona en forma expresa y general la
categora de los contratos llamados reales y, al contrario, impera el principio de la
perfeccin de los contratos por el simple acuerdo de voluntades aun en materia de
constitucin de prenda e hipoteca, se ha llegado a sostener (108) , con slidos
argumentos lgicos y jurdicos, que el contrato de constitucin de prenda es consensual,
como todos, y que la entrega de la cosa no constituye una condicin de la formacin del
contrato de prstamo, depsito o prenda, sino la ejecucin de la obligacin emergente
de l, negndose as la existencia de los contratos reales (109) ; conclusin desechada,
empero, por la doctrina preponderante, segn la cual el Cdigo Napolen da a ciertos
contratos el carcter de reales al exigir la entrega de la cosa, como en la prenda, doctrina
que llega a una solucin anloga a la que sostenemos (110) .

La teora contraria a la realidad de los contratos, a que nos referimos, no puede ser
adoptada en nuestro derecho, dados los trminos categricos del Cdigo Civil en los
artculos precitados y su economa; dentro de ste la solucin no puede ser otra que la
indicada: mientras no medie tradicin de la cosa no hay prenda ni queda concludo el
contrato real del mismo nombre, pero el contrato es vlido y perfecto y genera para el
deudor la obligacin de constitur la prenda entregando la cosa (promesa de prenda,
pero promesa aceptada por la parte contraria) (111) .


d) Accin del acreedor para obtener la entrega de la cosa.

En consecuencia, el acreedor puede exigir judicialmente el cumplimiento de lo
convenido, o sea, la entrega de la cosa (112) .

Tal accin, en ausencia del procedimiento especial preceptuado por la ley de forma,
debe ajustarse al trmite del juicio sumario (113) .

Pero puede la justicia proceder manu militari al secuestro de la cosa y su entrega al
acreedor, si el deudor, no obstante el pronunciamiento judicial, se niega a entregarla
(siempre, se entiende, si no ha salido de su patrimonio, y sin perjuicio del derecho de
terceros), o bien la obligacin se resuelve automticamente y enseguida en la de
indemnizar los daos y perjuicios? En nuestro concepto, corresponde la primera
solucin, conforme a lo dispuesto por el art. 505 Ver Texto del Cdigo Civil, dado el
carcter subsidiario de la indemnizacin, y por tratarse de una obligacin de dar (114) .


J URISPRUDENCIA

El promitente del mutuo, con garanta prendaria, puede negarse a hacer efectiva su
promesa si existe una prenda anterior sobre el bien a gravar, aunque haya trascurrido el
plazo legal para la eficacia de la inscripcin (Cm. Com., B, LL, 63, 19; J A, 1951-IV,
428).


e) Acepciones del vocablo prenda.

Asimismo, se debe tener presente que el Cdigo Civil emplea el vocablo prenda con tres
acepciones distintas:

I) el contrato de prenda (arts. 3204 Ver Texto, 3205 y 3217 Ver Texto);

II) la garanta pignoraticia (llamada, por los partidarios de la realidad, derecho real de
prenda) (art. 3233 Ver Texto);

III) la cosa pignorada (arts. 3220 Ver Texto, 3221 y 3222).


25. CONCEPTO.

Hay constitucin de prenda cuando el deudor o un tercero (115) entrega al acreedor o a
un tercero que ha recibido de ambas partes el cargo de guardarla en inters del acreedor
(arts. 3206 Ver Texto y 3207, C.Civ.), una cosa mueble o un crdito, en seguridad y
garanta de su obligacin comercial (art. 580 Ver Texto, C.Com.), que puede ser cierta o
condicional, presente o futura (art. 3204 Ver Texto, C.Civ.).

Es necesario tener en cuenta lo siguiente:

I) A diferencia de lo que ocurre con el mutuo y el depsito (116) , el Cdigo de
Comercio adopta un criterio netamente objetivo para la determinacin de la
comercialidad de la prenda. Dado su carcter accesorio, toma en cuenta nicamente el
carcter de la obligacin garantizada. De conformidad con lo preceptuado en dicho
cuerpo legal, la prenda que garantiza una obligacin civil es civil, aunque se constituya
entre comerciantes y tenga por objeto papeles de comercio.

La calidad de comerciante de cualquiera de los contrayentes slo tiene importancia para
hacer nacer la presuncin iuris tantum de que la prenda es comercial, por aplicacin del
art. 5 Ver Texto, C.Com. (117) .

En el caso, muy frecuente, de prstamo de una suma de dinero, la comercialidad
depender del destino que el mutuario le d, pero como el prestamista nunca tendr la
certeza de que el destino sea comercial o civil, se ha considerado que la prenda queda
vlidamente constituda conforme a las reglas del art. 580 Ver Texto, C.Com., siempre
que el acreedor estuviese autorizado por las circunstancias del caso a creer que la suma
prestada recibira efectivamente destino comercial (118) .

II) Puede la cosa estar en poder de un tercero antes de constiturse la prenda, y en tal
caso la tradicin tiene lugar si ambas partes le dan el cargo de guardarla en inters del
acreedor (art. 3207 Ver Texto, C.Civ.); en ese supuesto, el tercero asume el carcter de
depositario y sus relaciones contractuales con el acreedor y deudor son ajenas al
contrato de prenda.

III) La seguridad a que aluden las normas (v.gr., art. 580 Ver Texto, C.Com., y art. 3204
Ver Texto, C.Civ.) consiste en darle al acreedor derecho preferente sobre el producido
de la expropiacin forzada de la cosa, derecho oponible a terceros, es decir, a los
acreedores y a los terceros adquirentes (art. 582 Ver Texto, C.Com.).

IV) El privilegio que confiere la prenda slo se distingue de los privilegios legales (119)
en que su fuente es la convencin y puede garantizar toda clase de deuda, cualquiera
que sea su origen y con prescindencia de su calidad; en tanto que el privilegio legal es
una preferencia que nicamente puede nacer de la ley y que sta concede a
determinados crditos en razn de su causa y calidad, sin tener en cuenta la persona del
acreedor.


J URISPRUDENCIA

La prenda es considerada de carcter comercial cuando forma parte de un contrato de
compraventa mercantil (Cm. Com., C, ED, 82, 685), o cuando es constituda en
garanta de un prstamo bancario en cuenta corriente (Cm. Com., LL, 19, 456; GF,
147, 10), o cuando el deudor cede al banco acreedor en seguridad de deudas existentes y
futuras los derechos que le corresponden por el contrato que tenga celebrado con un
tercero, con entrega de la documentacin contractual y las respectivas notificaciones
(Cm. 2, II, La Plata, J A, 74, 594).

Cabe considerar mercantil la jurisdiccin que debe atender la accin por cumplimiento
de un contrato de compraventa comercial, cuando se ha gravado un bien mueble
mediante un contrato de prenda con registro (Cm. Esp. C.C. en pleno, LL, 1978-D,
125).

En materia comercial es prendable todo crdito (Cm. Apel. Rosario, LL, 50, 93).

La prenda es nula si ella se constituy sobre un bien inmueble por accesin fsica (en el
caso, prenda sobre chapas de cinc incorporadas a la construccin con un sentido de
permanencia, conforme al propsito que se ha tenido en mira: construr una vivienda)
(Cm. C.C., II, Rosario, RSF, 14, 129). Si no hubo desplazamiento de la cosa que se
seala como garanta de la deuda, el crdito es comn, y no prendario (SC Tucumn,
LL, 33, 505).

La entrega de la cosa es requisito sustancial para el perfeccionamiento del contrato de
prenda, sin que a ello obste la posibilidad de que la reciba un tercero (Cm. C.C.,
Rosario, GF, 206, 213).

El tercero en cuyo poder quedaron los valores dados en prenda se obliga con el alcance
del depositario y permanece ajeno a las relaciones derivadas de la prenda y debe
entregar los valores al acreedor a su vencimiento, respondiendo de los perjuicios
derivados del incumplimiento (Cm. Com., C, ED, 92, 404).

Las cosas sobre las cuales recae la prenda pueden estar en poder de un tercero desde
antes de constiturse, recibiendo entonces ste el cargo de guardarlas en inters del
acreedor (Cm. Com., C, ED, 92, 404).

La esposa del deudor prendario puede ser depositaria del bien prendado y representante
de la posesin del acreedor (Cm. Com., LL, 37, 11).

La institucin de la prenda tiene por objeto sustraer el bien entregado como garanta de
las otras responsabilidades a que puede estar afectado el patrimonio del deudor,
colocando al acreedor prendario en situacin de cobrarse con su importe con preferencia
a los dems (Cm. Civ. 1, LL, 15, 1207).


a) El contrato de prenda. Caracteres.

El contrato de prenda comercial presenta en nuestro derecho los siguientes caracteres:


I) Real.

Slo queda concludo con la entrega de la cosa (arts. 580 Ver Texto y 584 Ver Texto,
C.Com., y arts. 1141 Ver Texto, 1142, 3204 Ver Texto, 3206 Ver Texto y 3207,
C.Civ.); ella puede ser real o simblica, siendo aplicable los arts. 461 a 463 Ver Texto,
C.Com., de la compraventa mercantil (120) . Tambin puede efecturselo por simple
interversin del ttulo, cuando el acreedor tena las cosas en su poder con anterioridad a
la constitucin de la prenda, por otro ttulo (p.ej., depsito o comodato) (121) .

Para el caso de que la prenda consista en ttulos de deuda, acciones de compaas o
papeles de comercio, se verifica la tradicin por la simple entrega del ttulo, sin
necesidad de notificacin al deudor (art. 584 Ver Texto, 2 prr., C.Com.).


J URISPRUDENCIA

En funcin de tratarse de un contrato real se ha declarado que si no hubo
desplazamiento de la cosa que se seala como garanta de la deuda, el crdito no es
prendario, sino comn (SC Tucumn, LL, 33, 505).

La entrega de la cosa es requisito sustancial para el perfeccionamiento del contrato de
prenda (Cm. C.C. Rosario, GF, 206, 213).

Las cosas sobre las cuales recae la prenda pueden estar en poder de un tercero desde
antes de constiturse, recibiendo entonces ste el cargo de guardarlas en inters del
acreedor (Cm. Com., C, ED, 92, 404).

La prueba de la entrega de la cosa que perfecciona el contrato de prenda, corresponde a
la parte que pretende hacer valer en su favor el privilegio (Cm. C.C. Rosario, LL, 66,
767).

Si bien la prenda, para ser oponible a terceros, requiere contrato escrito, en las
relaciones de las partes entre s, la constitucin de la prenda no est sujeta a formalidad
alguna, quedando regida, en lo que a su prueba se refiere, por los principios de derecho
comn (CJ San J uan, J SJ , 1965-II, 1; Cm. Civ., B, LL, 1976-D, 76).

La falta de documento escrito en la constitucin de la prenda comercial no puede ser
opuesta ni por el deudor que entreg la cosa mueble gravada, ni por los legatarios de
dicho deudor, por ser sucesores, y no acreedores de ste (art. 581 Ver Texto, C.Com.)
(Cm. Civ.1, J A, 1943-II, 152).

En la prenda comercial la escritura exigible cumple una funcin probatoria, y no
constitutiva, a los fines del privilegio, lo cual es corroborado por el propio Cdigo de
Comercio, que admite la constitucin de la prenda por medio del endoso, el cual, desde
luego, carece de requerimientos severos como los legalmente exigidos para la prenda
civil (Cm. Com., C, ED, 103, 509).

La prenda comercial puede ser acreditada por escrito y la fecha cierta probarse por
cualquier medio procedente en derecho comercial (Cm. Com., B, GF, 223, 266).

La constitucin de la prenda comercial no requiere los extremos del Cdigo Civil, basta
que se constituya en documento escrito, cuya fecha cierta resultar de todos los medios
de prueba en materia comercial, incluso por las constancias de los libros de comercio
(Cm. 3 C.C. Rosario, LL, 64, 580).

El art. 581 Ver Texto, C.Com., importa sustraer la constitucin de la prenda comercial a
las restricciones impuestas por el art. 3217 Ver Texto, C.Civ. (GF, 5, 203), siendo
determinable la fecha cierta de la prenda por la registrada en el libro copiador llevado en
forma, sin que importe que no haya sido contestada si por su contenido no requera
contestacin (Cm. Com., LL, 3, 613); asimismo, la inscripcin de la prenda en los
libros del acreedor, no contradicha por las inscripciones del deudor, le da fecha cierta
(Cm. Com., LL, 35, 187).

En derecho comercial, la individualizacin de la cosa prendada, el monto del crdito, la
fecha de constitucin del gravamen, etc., no es indispensable para que resulten probados
o justificados por el ttulo mismo, pues tal prueba, aun para oponer la prenda a terceros,
puede producrsela ulteriormente haciendo uso de todos los medios probatorios
reconocidos en materia mercantil (Cm. Com., LL, 3, 613).

Tambin en el derecho comercial, si bien la prueba de las circunstancias enumeradas en
la ltima parte del art. 3217 Ver Texto, C.Civ., es necesaria para que el contrato pueda
ser opuesto a terceros, no es indispensable, sin embargo, acreditarlas en la forma all
sealada, ya que el Cdigo de Comercio no exige, como el Civil, que ellas, deban
constar en instrumento pblico o privado de fecha cierta, pudindose recurrir a los
medios de prueba concernientes a las obligaciones y contratos mercantiles (Cm. Com.,
LL, 19, 456).

Se ha considerado eficaz la prueba de la fecha cierta del contrato de prenda mediante
libros de comercio (Cm. Com., LL, 35, 187), inscripcin en un banco (SC Tucumn,
LL, 13, 28), trascripcin en el libro copiador (Cm. Com., LL, 3, 613), y por cualquier
medio de prueba reconocidos por el Cdigo de Comercio (Cm. Com., J A, 1944-IV,
673).


II) Unilateral.

Es as porque su nacimiento slo engendra la obligacin para el acreedor de restitur la
cosa (art. 1138 Ver Texto, C.Civ.). Por tener este carcter, no es obligatorio redactar el
contrato de prenda en doble ejemplar, segn los trminos del art. 1021 Ver Texto,
C.Civ., bastando el original nico (122) ; empero, como en tal caso el ejemplar nico lo
retendra el deudor de la obligacin principal, que es a la vez el acreedor de la cosa, y
como el acreedor pignoraticio tiene tambin inters en poseer una copia para probar la
existencia de la prenda y, por ende, su derecho a retener la cosa y consiguiente
privilegio, le conviene exigirlo (123) . Por eso en la prctica, generalmente, se redacta
en doble ejemplar. Naturalmente que si en el mismo contrato se incluye la obligacin
del deudor a la cual accede la prenda, habr dos convenciones unilaterales yuxtapuestas
y ambas partes tendrn el carcter de acreedores, por lo cual el doble ejemplar ser
obligatorio (124) .


III) Accesorio.

Pues depende del contrato del cual emana la obligacin principal garantizada; de este
carcter resulta que la nulidad, resolucin o rescisin de la obligacin principal traen
aparejada la invalidacin del contrato real de prenda y de la prenda misma, que pierden
su razn de ser.


IV) No formal.

Porque basta entre las partes la entrega de la cosa, si bien para ser oponible a terceros la
ley exige documento escrito (art. 581 Ver Texto, C.Com.). La prenda civil slo puede
ser opuesta a terceros cuando consta en instrumento pblico o privado de fecha cierta, el
cual debe contener las enunciaciones que la ley establece (art. 3217 Ver Texto, C.Civ.).
Para la prenda comercial no se exigen tales requisitos; basta, pues, con que conste por
escrito para que produzca efectos con relacin a terceros; la ley nada dice de fecha
cierta ni de documento especial con determinado contenido. En nuestro concepto, es
evidente que el legislador ha querido adaptar la institucin a las necesidades del
comercio, el cual, sobre todo en esta clase de operaciones, huye de los formalismos del
derecho civil, contrarios a la rapidez y la reserva tan esenciales para su eficacia. Es
necesario enfatizar que los arts. 742 Ver Texto y 743 del Cdigo de Comercio de 1862,
que exigan ambos requisitos, no han sido reproducidos en la reforma de 1889,
antecedente de gran importancia exegtica, pues resulta inadmisible el argumento,
basado en trminos vagos y generales del informe de la comisin reformadora, de que la
supresin slo importa remitir a las disposiciones anlogas del Cdigo Civil; de ser as,
tambin se debi suprimir el texto actual del art. 581.

Por otra parte, la tenencia de libros rubricados, en los cuales se debe asentar todas las
operaciones y que merecen fe cuando estn llevados en forma, y la obligacin que pesa
sobre los comerciantes de conservar la correspondencia y dems documentos
relacionados con su negocio, permitir probar la exactitud de la fecha del contrato,
cuando slo conste en instrumento privado, as como su verdadero alcance en cuanto a
los bienes afectados y las obligaciones garantizadas, y reduce la posibilidad de fraudes y
simulaciones. Puede, pues, en materia comercial probarse la existencia del contrato de
prenda, siempre que su constitucin conste por escrito, como endoso en garanta de un
documento comercial entregado al acreedor (art. 586 Ver Texto, C.Com.), una carta,
etc., y para probar su autenticidad y su fecha exacta, as como el monto y las
modalidades de la deuda garantizada, monto de los bienes afectados, etc., se podr
recurrir a todos los medios de prueba admisibles en materia comercial (125) .

Esta interpretacin fue repudiada en un principio por la doctrina y por la jurisprudencia,
la cual, con una ptica estrecha que no consultaba las prcticas y necesidades
comerciales, consider necesaria la fecha cierta, como forma de prevenir fraudes, y
aplic, como supletorias, las disposiciones del Cdigo Civil a la prenda comercial (126)
; pero adoptada por la Cmara en lo Comercial de la Capital Federal (127) , ha
terminado por imponerse (128) .

Resulta oportuno sealar aqu, que a L. Segovia (129) no se lo puede considerar
contrario a lo sostenido, porque se limita a afirmar la necesidad de un documento y la
improcedencia, a falta de ste, de la prueba testimonial o de confesin, para probar el
contrato, aunque la obligacin garantizada fuera inferior a doscientos pesos.
Malagarriga (130) coincide en el fondo con nuestro criterio, pues si bien considera que
el contrato de prenda debe tener fecha cierta, entiende que la prueba de sta puede ser
producida en materia comercial por otros medios que los enumerados por el art. 1035
Ver Texto, C.Civ., como, por ejemplo, por los libros de comercio y la correspondencia;
pero tal concepto de fecha cierta no es el que corresponde en derecho: una cosa es
acreditar la veracidad de la fecha de un documento privado, y otra, muy distinta, la
exigencia de fecha cierta, certidumbre que resulta de hechos o circunstancias que por su
naturaleza no dejan margen a dudas o apreciacin de ninguna especie y que la ley
enumera en forma taxativa y sin admitir prueba en contrario.


b) La prenda. Caracteres.

La prenda, a su vez, presenta siempre en nuestro derecho los siguientes caracteres:


I) Convencional.

Si bien se debe tener en cuenta que algunos privilegios legales especiales tambin
requieren, como la prenda, la tenencia de la cosa por el acreedor (art. 3204 Ver Texto,
C.Civ.). Ya dijimos que la entrega de la cosa o el ttulo puede ser real o simblica,
segn el art. 584 Ver Texto, C.Com., por lo cual podr tener lugar en cualquiera de las
formas contempladas en los arts. 461 a 463 Ver Texto del mismo cuerpo legal.
Tratndose de ttulos de crdito, el Cdigo declara innecesaria, en todos los casos, la
notificacin al deudor (art. 584 Ver Texto, C.Com.), apartndose as del Cdigo Civil,
que para los ttulos no trasmisibles por simple entrega o endoso, la exige como requisito
sine qua non.


J URISPRUDENCIA

La prenda comn exige desplazamiento (SC Tucumn, LL, 33, 505); empero, ello no
obsta a que la entrega se realice, cuando proceda, por una de las formas de la llamada
tradicin simblica (Cm. Com., J A, 1951, I, 342). Con todo, real (SC Tucumn, LL,
33, 505; Cm. C.C. Rosario, LL, 66, 768; Cm. Com., B, LL, 143, 571) o simblica
(Cm. Com., C, ED, 92, 404), la tradicin debe existir; no basta que se d al deudor por
desposedo en la escritura de constitucin de la prenda, ni que en ella se diga que se
confa las cosas a un depositario (Cm. Com., J A, 1951-I, 342).

Si el deudor no entreg a su acreedor una cosa mueble determinada, no se debe tener
por concretado el contrato de prenda que se invoca para proceder al secuestro (Cm.
Com., B, LL, 143, 571).

Mientras que es necesaria la notificacin al deudor hipotecario de la prenda constituda
sobre el crdito hipotecario en favor de otra persona (art.3209 Ver Texto, C.Civ.) (Cm.
Civ., F, LL, 123, 993), no se requiere tal recaudo en la constitucin de una prenda que
tiene por objeto ttulos al portador (SCBA, DJ BA, 1948-XXIV, 566; J A, 1948-III, 400).


II) Especial.

Tanto en lo que respecta a la cosa gravada, como al crdito garantizado, que debe
determinarse con precisin (art. 3217 Ver Texto,

C.Civ.). Empero, cuando no sea posible fijar el monto de la deuda por ser eventual,
como ocurre respecto del saldo de una cuenta corriente, debe fijarse el mximo hasta el
cual se extiende la garanta (131) . Contrariamente a lo que ocurre en materia de
hipoteca, la ley slo exige la determinacin del monto de la deuda garantizada, por lo
cual entendemos que no es indispensable que se indique su naturaleza, si consta o no en
un ttulo, fecha y forma de ste, fecha de vencimiento, etc. (132) .

La individualizacin de los objetos pignorados, en cambio, es esencial para que la
preferencia pueda ser opuesta a otros acreedores (133) . Baudry-Lacantinerie y De
Loynes citan un caso en que el tribunal declar insuficiente la designacin de aceite de
semilla, por considerar que se debi indicar la clase de sta en razn de que en el distrito
se empleaban varias especies en la elaboracin de dicho producto (134) .

Cuando la individualizacin exista respecto de unas cosas y no de otras, la prenda ser
vlida, pero existir slo sobre las primeras (135) . La duda sobre la existencia de la
prenda respecto de determinados objetos, debe resolverse en sentido negativo, es decir,
en favor de los terceros (136) .


J URISPRUDENCIA

Se ha considerado que el principio de especialidad de la prenda no est contenido en
materia civil (art. 3204 Ver Texto, C.Civ.), ni en materia comercial (art. 582 Ver Texto,
C.Com.), del modo que se halla acogido en materia de prenda con registro (art. 1, ley
12962) (Cm. 1, III, La Plata, ED, 107, 443).


III) Accesoria.

Puesto que se constituye en garanta de una obligacin. Este carcter produce sus
efectos, principalmente, en lo que respecta a la competencia y a la extincin por va
indirecta de la prenda, como ms adelante estudiamos.


J URISPRUDENCIA

Se ha reconocido el carcter de la prenda en diversos fallos: Cm. Esp. C.C. en pleno,
LL, 1978-D, 125; Cm. Com., C, ED, 82, 685; Cm. Com., LL, 19, 456; Cm. 2, II, La
Plata, J A, 74, 594).


IV) Mobiliaria.

En el sentido de que slo puede recaer sobre bienes muebles, tal como determina
expresamente el art. 580 Ver Texto, C.Com.


J URISPRUDENCIA

Siendo necesario por definicin legal, que la prenda debe constiturse sobre bienes
muebles, se ha declarado nula la prenda constituda sobre inmuebles por accesin (Cm.
C.C., II, Rosario, RSF, 14, 129; Cm. Com., LL, 51, 540).


V) Expresa.

En la duda, como qued expresado supra, se debe estar en favor del derecho de terceros,
es decir, por la no existencia de la prenda y consiguiente privilegio del acreedor.


VI) No formal.

Pues slo se requiere que conste por escrito para oponerla a terceros.


J URISPRUDENCIA

La jurisprudencia es constante en decidir que la prenda comercial es un contrato no
formal (Cm. Civ. 1, J A, 1943-II, 152; Cm. Com., C, ED, 103, 509; B, GF, 223, 266;
Cm. 3 C.C. Rosario, LL, 64, 580; Cam. Com., LL, 3, 613; LL, 19, 456).


VII) Pblica.

Publicidad que la ley hace efectiva exigiendo la tenencia por el acreedor de la cosa
pignorada (arts. 580 Ver Texto y 583 Ver Texto, C.Com.; arts. 1141 Ver Texto, 1142,
3204 Ver Texto, 3206 Ver Texto y 3207,

C.Civ.).


J URISPRUDENCIA

El ejercicio del derecho de prenda se halla materializado por la tenencia o posesin de la
cosa, que lo exterioriza; el cual no puede ser considerado como una simple abstencin,
sino como un hecho que conserva al acreedor prendario sus derechos (Cm. Fed., LL,
35, 560).


VIII) Indivisible.

Como en el caso de la hipoteca, la indivisibilidad es de la naturaleza, y no de la esencia
de la prenda, por cuyo motivo puede quedar sin efecto por convencin expresa de las
partes. La divisin de la deuda o del crdito no produce efecto alguno sobre la prenda y
su privilegio; as lo dispone el art. 3233 Ver Texto, C.Civ., para el caso de divisin de
herencia, pero la solucin es extensiva a todos los casos de divisin activa o pasiva. Del
principio de indivisibilidad resulta que cuando se ha constitudo prenda sobre varias
cosas, el gravamen pesa en su totalidad sobre cualquiera de ellas, por cuyo motivo
ninguna queda liberada hasta tanto se extinga ntegramente la obligacin garantizada
(art. 3235 Ver Texto, C.Civ.). Entendemos que, anlogamente a lo que ocurre con la
hipoteca, siendo factible fraccionar la cosa o cosas pignoradas, el juez tiene facultad
para ordenar la venta en fracciones o de cada cosa por separado, en circunstancias
especiales y siempre que no resulte perjuicio para el acreedor, pudiendo efectuarse la
venta simultneamente o en forma sucesiva (137) .


J URISPRUDENCIA

Procede la venta en partes de la cosa prendada si la divisin es posible y no produce
ningn perjuicio para el derecho del acreedor (Cm. Com., LL, 58, 756).

(101) Conf.: Lyon-Caen y Renault, III, n 277; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I,
nos. 148 y 151, in fine; Ruben de Couder, IV, v Gage, n 7; Boistel, n 488; Lpinois,
II, n 800; Navarrini, Dir. Commerciale, I, n 236; Segovia, III, n. 1973, in fine.

(102) Para nosotros la prenda no es un derecho real, aun dentro de la economa del
Cdigo Civil y no obstante que ste la legisla en el libro de los derechos reales,
discrepancia que, apresurmonos a decirlo, carece de consecuencias prcticas, al menos
de importancia, pues las soluciones que damos a las diversas cuestiones que pueden
presentarse y la interpretacin de las disposiciones legales, son las mismas, cualquiera
que sea la teora que se adopte sobre la naturaleza jurdica de las llamadas garantas
reales (prenda, hipoteca).

(103) El Cdigo Civil legisla conjuntamente el contrato de prenda y el derecho real de
prenda en el libro III, que trata de los derechos reales (arts. 3204 a 3238 Ver Texto),
mtodo que ha merecido crticas, entre otros, de Lafaille, Der. reales, III, n 395, para
quien se debi legislar el contrato de constitucin de prenda en el libro de los contratos,
junto con los dems contratos reales, incluyendo en el libro de los derechos reales slo
lo relativo al derecho real, crtica que, concordando con Salvat (II, n 2551),
consideramos infundada, teniendo en cuenta que un cdigo no es una obra didctica y
que la forma adoptada por el codificador presenta indudables ventajas de orden prctico.
Dado nuestro concepto sobre la prenda y la hipoteca, stas deben ser legisladas,
juntamente con los privilegios legales, bajo un rubro comn: "De los privilegios".

(104) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 82.

(105) Y adems el mutuo, el comodato, el depsito y la constitucin de anticresis.

(106) En el derecho romano los contratos reales se perfeccionaban con la tradicin;
antes de ella el acuerdo de voluntades era slo un pacto (nuda pacta) que en el antiguo
derecho quiritario careca de efectos jurdicos; concepto materialista y formalista que
fue perdiendo su fuerza paulatinamente en el derecho pretoriano y ms an en el
derecho civil imperial (v. Girard, 6 ed., 440 y ss.).

(107) La llamada promesa de prenda, aceptada por el acreedor, no es otra cosa que un
acuerdo de voluntades, una convencin productora de efectos jurdicos, o, ms
brevemente, un contrato. La entrega material de la cosa no constituye por s sola un
nuevo contrato; es slo el cumplimiento de uno de los requisitos exigidos por la ley para
que exista el contrato real de constitucin de prenda. Por virtud de tal entrega el contrato
consensual adquiere el carcter de contrato real.
Otros autores, en cambio, hablan de contrato imperfecto o antecontrato, como de una
etapa en la gestin del contrato definitivo; la obligacin de entregar constituira una
obligacin in eundo contractu (Lafaille, Contratos, I, nos. 57, 174 y 179). Pero el
resultado prctico es el mismo en ambas teoras: el acreedor puede compeler
judicialmente al deudor. Lafaille admite tambin, en ciertas partes de su Curso, que se
trata de "verdaderos contratos que conducen a otros contratos".
De promesa de prenda hablan, entre otros: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 7;
Planiol y Ripert, VI (por Esmein), n 119: "promesa de contrato real"; d., n 121:
"promesa anterior consensual"; Obarrio, II, n 91, in fine; Salvat, II, nos. 2560 y 2574.

(108) Vigi, Droit civil, II, n 1111; III, nos. 1015, 1050 y 1200; Demogue, II, nos. 502
y ss.; Leduc, Des avant-contrats, Pars, 1909, 175 y ss.; F. Combescure, Existe til des
contrats rels en droit franais?, en Rev. Crit. de Lgisl. et de J urispr., 1903, 477 y ss.;
Plesnila, Thorie des contrats rels, Pars, 1910, 115 y ss. Es la teora seguida por el
Cdigo Federal de las Obligaciones suizo en sus arts. 321, 329 y 475, al definir los
contratos de comodato, mutuo y depsito, respectivamente (v. V. Rossel, Manuel du
droit fdral des oblig., nos. 420, 423 y 631), pero no as respecto de la prenda que
conserva su carcter de contrato real (ibd., n 261). El Cdigo Civil alemn considera al
contrato de constitucin de prenda como contrato real (art. 1205).

(109) La teora de los contratos reales no se concilia con los modernos conceptos del
derecho en materia de contratos y obligaciones. Demogue y Vigi razonan ajustndose a
stos, y si su solucin no se acepta por la doctrina francesa como determinativa del
sistema del Cdigo Napolen, ello se debe a la existencia en ste de ciertas
disposiciones (arts. 1875, 1892 y 2071, donde define los contratos de comodato, mutuo
y prenda, respectivamente, y el 1919, que exige la tradicin real o ficticia para la
perfeccin del contrato de depsito) en las cuales se ha seguido, con poca consecuencia,
por cierto, con los lineamientos fundamentales de l, los principios romanistas de la
realidad del contrato, sobre la base de la tradicin.
El argumento que se hace para sostener la existencia de los contratos reales [y que viene
de antiguo, como que lo formulaban Pothier (Prt usage, n 6; ed. Dupin, IV, p. 4) y
Domat (Lois civiles, 1 parte, lib. I, tt. V, sec. 2, n 3; ed. Remy, I, 226)], de que stos
slo engendran la obligacin para quien recibe la cosa de restiturla, y que tal obligacin
no puede nacer mientras la cosa no se entregue, no tiene mayor consistencia, porque no
es esa obligacin la que determina la celebracin del contrato, sino otras finalidades y
ventajas de orden econmico y jurdico, como, en el de prenda, la obtencin por el
deudor de plazos para el pago y para el acreedor una mayor seguridad en el cobro por la
afectacin a l del precio de un bien determinado.
Como se observa acertadamente (Demogue, Vigi, Baudry-Lacantinerie y Barde,
Planiol y Ripert), tambin el contrato de locacin hace nacer para el inquilino la
obligacin de restitur la cosa, y, sin embargo, nadie discute que tal contrato es
consensual.
Algunos autores niegan el carcter convencional de la obligacin de restitur la cosa; tal
obligacin no nacera del contrato sino ex re, porque todo poseedor de cosa ajena debe
restiturla cuando desaparece el derecho de retenerla (Lyon-Caen y Renault, III, n 559;
Thaller, n 1166; Baudry-Lacantinerie y Wahl, III, n 3440).

(110) Entre otros, se puede ver en este sentido: Colmet de Santerre, V, n 9 bis-II, y
VIII, n 295 bis-II; Aubry y Rau, IV, 340, 4 ed., p. 284, n. 6; 5 ed., p. 467, n. 6;
Demolombe, XXIV, nos. 31 y 32; Troplong, Nantiss., nos. 25-28; Pont, Petits contrats,
II, nos. 1062 a 1064; Laurent, XV, n 445, y XXVIII, n 435; Planiol, II, n 2401;
Planiol y Ripert, VI (por Esmein), nos. 119 y 121; Guillouard, n 20; Larombire, I, art.
1107, n 6; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 7; Baudry-Lacantinerie y Barde, I,
n 23; Colin y Capitant, II, 263. Esta teora era tambin la que predominaba en el
antiguo derecho francs: Pothier, lug. cit.

(111) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 7; Planiol y Ripert, XII (por
Becqu), n 86; Chironi, I, n 284; Machado, VIII, 186; Lafaille, Contr., I, nos. 56 y
179; Salvat, II, n 2560.

(112) Por otra parte, si la concesin del plazo para el cumplimiento ha obedecido a la
seguridad y prelacin que importa la garanta, sta adquiere el carcter de condicin, y
al resultar incumplida autoriza al acreedor para exigir el pago inmediato de la deuda
(arg. arts. 754 Ver Texto y 3215 Ver Texto, in fine). Conf. con esta opinin: Planiol y
Ripert, Baudry-Lacantinerie y De Loynes y Salvat, lugs. cits. Esto no debe confundirse
con la resolucin del contrato real de prenda, contrato que slo existe, repetimos, desde
que la cosa se entrega al acreedor, lo que descarta la posibilidad de una rescisin por
falta de ella.
Naturalmente que si la obligacin principal exista con anterioridad y gozaba de plazo,
la promesa posterior de prenda y su incumplimiento no puede autorizar al acreedor a
exigir el pago inmediato.

(113) Como se trata de la entrega de una cosa determinada y el contrato es unilateral no
hay doctrinalmente inconveniente alguno en que pueda ser compelido por la va sumaria
del procedimiento ejecutivo; pero desde el punto de vista de nuestro derecho positivo la
solucin es la indicada; el Cdigo de Proc. Civil de la Capital ha estatudo el
procedimiento ejecutivo slo para el cobro de cantidades de dinero (art. 520 Ver Texto).

(114) Conf.: Machado, II, 282 y 283; VIII, 186, n.; Llerena, III, 26; Colmo, nos. 50 y
51; Salvat, Obligaciones, nos. 60, 72, 73, 79 y 315.

(115) Conf. doctrina francesa uniforme; entre otros: Pothier, Nantiss., n 16; Laurent,
XXVIII, n 443; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 12; Pont, Petits contrats, II, n
1141; Colmet de Santerre, VIII, n 303 bis; si bien se debe tener en cuenta que el
Cdigo Napolen expresamente determina en su art. 2077 que la prenda puede ser
constituda por un tercero. Chironi, I, nos. 263 y 282; Machado, VIII, 186.

(116) V. t. III-B, nos. 21, letra a, y 26 letra a, respectivamente.

(117) V. t. I, n 17, letra b, ap. II.

(118) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca..., I, n 213.

(119) V. cap. I, n 13, letra c.

(120) V. t. III-A, n 39, letra a, ap. III.

(121) Conf.: Pothier, n 8; Guillouard, Nantiss., n 95; Pont, II, n 1128; Baudry-
Lacantinerie y De Loynes, I, n 69; Planiol y Ripert, XII, n 87. Contra: Laurent,
XXVIII, n 475.

(122) Conf.: Beudant, I, n 189; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 8.

(123) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, lug. cit.; Planiol y Ripert, XII, n 83;
Guillouard, Priv. et hypot., nos. 22 y 73.

(124) Conf.: Planiol y Ripert, XII, n 136.

(125) Es la solucin consagrada por la ley francesa de 1863 (art. 91 del C.Com.), que ha
ido aun ms all al permitir la prueba testimonial para acreditar la existencia del
contrato de prenda, el cual, en consecuencia, puede ser verbal. Para la referencia sobre
la doctrina y la jurisprudencia francesa: v. Fernndez, Tratado de la hipoteca..., I, n
217, n. 5.
En Italia, con textos parecidos a los nuestros (art. 1880, C.Civ.; art. 454, C.Com.),
tambin se ha sostenido una interpretacin igual a la que preconizamos; v.gr., Navarrini,
I, n 240; Vivante, IV, nos. 1771 y ss.; Vidari, V, n 4100.

(126) Obarrio, II, n 91; Cm. Com., J A, 2, 798; J A, 2, 969; GF, 18, 122; Cm. Civ. 2,
J A, 5, 673; GF, 30, 39.

(127) Cm. Com., J A, 11, 1366, en n.; GF, 5, 203. V.: Fernndez, Tratado de la
hipoteca, III, n 892, donde se trascribe en nota el voto del Dr. Castillo, que determin
el cambio de jurisprudencia del tribunal.

(128) Conf.: Lafaille, Curso de derechos reales, III, nos. 428 y ss.; Castillo, II, nos. 184
y ss.; Salvat, II, n 2621; Cm. Com., J A, 11, 1365; GF, 48, 253; J A, 55, 568; LL, 3,
613; LL, 19, 456; GF, 147, 10; Cm. Civ. 1, J A, 25, 543; GF, 69, 304; SC Tucumn,
LL, 13, 28.

(129) Segovia, II, n. 1974.

(130) Malagarriga, III, n 390.

(131) Conf.: Guillouard, Nantiss., nos. 74 y 77; Laurent, XXVIII, n 454; Pont, II, n
1094; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, nos. 51 y 52; Lpinois, II, n 770; Salvat, II,
n 2619. V.: Planiol y Ripert, XII, n 84.

(132) Conf.: Duranton, XVIII, n 51; Laurent, XXVIII, n 454; Troplong, Nantiss., n
195; Lpinois, II, n 771; Guillouard, n 76; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 52.

(133) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 48; Thzard, n 10; Laurent,
XXVIII, n 454; Guillouard, n 69; Lpinois, II, n 768

(134) Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 53, in fine.

(135) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, nos. 53 a 55; Planiol y Ripert, XII, n
84; Salvat, II, n 2620.

(136) Conf.: Llerena, VIII, 556, n 2.

(137) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca..., I, nos. 122, e; y 322.

26. DESPLAZAMIENTO.

El desplazamiento es rasgo caracterstico de la prenda en el derecho moderno. Ya
hemos visto que los arts. 580 Ver Texto, C.Com., y 3204 Ver Texto, C.Civ., exigen la
entrega de la cosa al acreedor; en la prenda comercial la entrega puede ser real o
simblica.

Conviene puntualizar que usamos el trmino desplazamiento, no obstante que segn la
acepcin que figura en el Diccionario de la Real Academia espaola slo significa el
espacio que ocupa en el agua el casco de un buque hasta su lnea de flotacin y el
volumen y peso del agua que desaloja, porque en nuestro idioma es ya corriente
emplearlo para indicar el cambio de lugar (plaza) de un cuerpo: se dice, as, que un
ejrcito, un vehculo, etc., se desplaza rpida o lentamente, en tal o cual direccin, etc.
En lenguaje tcnico del derecho y con relacin a la prenda tiene un significado no slo
material sino tambin jurdico: la cosa pasa de la tenencia del deudor o del tercero
contituyente de la garanta a la del acreedor.


a) Adquisicin de la tenencia.

El acreedor adquiere sobre el bien afectado la possessio naturalis o mera tenencia, ya
que carece del animus rem sibi habendi, pretensin de dominio incompatible con el
concepto de garanta, que no se concibe sobre un bien propio del acreedor, y con el
carcter en que recibe la cosa, que importa el reconocimiento del dominio del
constituyente: deudor o tercero (138) . El derecho del acreedor, si se le priva de la cosa
contra su voluntad, de reclamarla y, si se intenta quitrsela, de oponerse a ello,
invocando su derecho de retencin, se explica fcilmente sin necesidad de atriburle la
posesin; el uso del vocablo reivindicarla, en vez de recobrarla, empleado por el art.
3227 Ver Texto, C.Civ., no es suficiente para crear en favor del acreedor pignoraticio
una posesin sui generis, contraria a los conceptos bsicos de nuestro Cdigo Civil
sobre posesin y tenencia. La reivindicacin, en su exacta acepcin tcnica, slo
compete al propietario, por lo cual si se tomara en ese sentido se podra conclur que el
acreedor pignoraticio es dueo de la cosa, lo que es un absurdo. El concepto de que el
acreedor tiene la posesin a nombre del deudor, no es exacto, pues slo se trata de la
constitucin de una garanta, para lo cual el deudor no necesita desprenderse de la
posesin, bastando con que entregue la tenencia.

De la circunstancia de ser el acreedor pignoraticio un mero tenedor a efecto de
garantizarse el pago, resulta: I) que no puede adquirir el dominio de la cosa por
prescripcin, salvo el caso de la interversin del ttulo (139) ; II) que no puede servirse
de la cosa sin consentimiento del deudor (art. 3226 Ver Texto,

C.Civ.); III) que no puede pignorarla, pues el Cdigo Civil prohbe la prenda de cosa
ajena (140) .


J URISPRUDENCIA

Para constitur un derecho real de prenda sobre un bien mueble, quien lo da en garanta,
a ms de ser dueo de la cosa debe estar en posesin de ella (Cm. Com., D, ED, 63,
584).

La prenda comn tiene como requisito esencial de su constitucin la entrega o
desplazamiento de la cosa prendada (SC Tucumn, LL, 33, 505; Cm. C.C. Rosario,
LL, 66, 767); ella puede ser real o simblica (Cm. Com., J A, 1951-I, 342).

Si no hubo desplazamiento o entrega de la cosa, al acreedor prendario o a un tercero
(Cm. Com., C, ED, 92, 404), no se ha perfeccionado el contrato de prenda comn
(civil o comercial) (Cm. Com., LL, 51, 540; J A, 1948-III, 290; Cm. Com., B, LL,
143, 571; SC Tucumn, LL, 33, 505).

Las facturas dadas en prenda, en los trminos del art. 587 Ver Texto, C.Com., son
entregadas en garanta, y no en propiedad (Cm. Fed. C.C., LL, 116, 333).

Quien recibe la cosa en prenda adquiere la tenencia de ella (Cm. Fed., J A, 1944-III,
623), es decir, no adquiere la titularidad del derecho, obrando slo como mandatario y
acreedor prendario (Cm. 1, II, La Plata, J A, 70, 598).


b) Fundamento y finalidad del desplazamiento.

La tenencia de la cosa por el acreedor es un requisito impuesto por la naturaleza mueble
de ella que impide -salvo casos especiales de que nos ocuparemos- que se pueda
constitur sobre ella una garanta pblica y eficaz sin su entrega al titular. En efecto:
como en materia de muebles la posesin de buena fe vale ttulo (art. 2412 Ver Texto,
C.Civ.), si el dueo de la cosa pignorada la trasfiere a terceros, el acreedor carecera de
toda accin contra ellos y la garanta resultara ilusoria; asimismo, la tenencia por el
acreedor le asegura contra su posible extravo, prdida o deterioro, pues es el ms
interesado en su existencia y buena conservacin.

Por otra parte, la garanta pignoraticia otorga al acreedor un derecho preferente sobre el
precio de la cosa frente a los otros acreedores; debe, pues, drsele debida publicidad,
para evitar que los terceros puedan verse defraudados al conceder crditos inducidos en
error por una aparente solvencia. En materia de muebles se considera que pertenecen a
la persona en cuyo poder se hallan y que estn libres de gravmenes especiales; una
prenda clandestina, oculta, constituira una trampa para los terceros y, en definitiva,
perjudicara al mismo dueo, pues el temor de su existencia restringira
considerablemente su crdito; por eso, en la mayora de los privilegios legales
especiales -debi serlo en todos ellos- la ley exige tambin la tenencia de la cosa por el
acreedor.

La entrega puede subordinarse a plazo o condicin, pero desde el momento que el
contrato real de prenda no se perfecciona y el privilegio correlativo no nace hasta la
entrega de la cosa, es indudable que sta no puede tener lugar con posterioridad a la
adquisicin por un tercero de un derecho sobre ella, como, por ejemplo, por embargo
trabado por otro acreedor o cuando ocurre el desapoderamiento del deudor por
declaracin de quiebra (art. 110 Ver Texto, ley 19551) (141) . El embargo judicial, en
nuestro derecho, da prelacin al embargante. En cuanto a la quiebra, uno de sus efectos
es impedir al deudor que con posterioridad a la sentencia declarativa pueda contraer
obligaciones o constitur derechos en perjuicio del concurso; el contrato de promesa de
prenda slo crea una obligacin personal cuyo acreedor debe insinuarse en la quiebra
(art. 130 Ver Texto, ley 19551).

En cuanto a la entrega de la cosa durante el perodo de sospecha y revocabilidad de la
garanta pignoraticia, habr que distinguir: I) si la prenda se constituye sobre crditos
que anteriormente no tenan esa garanta, el acto es ineficaz de pleno derecho (art. 122
Ver Texto, inc. 4, ley 19551); II) si la seguridad se constituye para garantir
simultneamente deudas anteriores y posteriores, ser ineficaz respecto de las primeras,
pero no de las segundas (142) ; III) si la garanta real es otorgada por deudas contradas
simultneamente, queda vigente, salvo, claro est, que el tercero contratante beneficiario
de la garanta conociera el estado de cesacin de pagos del ahora fallido, pues
encuadrara en el art. 123 Ver Texto, ley 19551 (143) .

La tradicin tambin puede ser efectuada por simple interversin del ttulo (art. 584 Ver
Texto, C.Com.).

La cosa puede entregrsele al acreedor o a un tercero (art. 580 Ver Texto, C.Com.).

Cesando el acreedor o tercero en la tenencia de la cosa, la prenda se extingue (art. 3206
Ver Texto, C.Civ.), extinguindose como consecuencia el privilegio que ella otorga (art.
3889 Ver Texto, in fine, C.Civ.), salvo que la desposesin se debiese a prdida o robo o
que el acreedor la hubiera entregado a un tercero que se obligase a devolvrsela (art.
3208 Ver Texto, C.Civ.). "Si el acreedor pierde la tenencia de la cosa, puede recobrarla
en cualquier poder que se halle sin exceptuar al deudor" (art. 3227 Ver Texto, C.Civ.).
Recobrada la cosa, se debe considerar que la prenda nunca ha dejado de existir (doctrina
uniforme).


J URISPRUDENCIA

En la facultad de retener la cosa dada en prenda, mientras no se pague lo debido y en el
privilegio que la ley le otorga, consiste el derecho del acreedor prendario, el cual supone
la posesin o tenencia de la cosa prendada (Cm. Fed., LL, 35, 560).

El convenio por el cual un deudor cede al banco acreedor en seguridad de deudas
existentes y futuras los derechos que le corresponden por contrato que tenga celebrado
con un tercero, con entrega del documento contractual y notificaciones realizadas,
constituye un contrato de prenda comercial (arts. 580 Ver Texto y concs., C.Com., y
arts. 3204 Ver Texto y ss., C.Civ.). La denominacin usada de "cesin en garanta" no
implica la idea de enajenacin, pues el trmino "cesin" supone la trasferencia, pero no
fatalmente una venta; no es posible interpretar entonces el contrato como cesin de
crdito u otro anlogo que lo invaliden o signifique para el actor la prdida de su ius
pignoris, ya que no existe la trasmisin de derechos en propiedad (Cm. 2, II, La Plata,
J A, 74, 594).

El depsito en garanta de una concesin encuadra en el contrato de prenda, el cual
concede al acreedor prendario una preferencia sobre los otros acreedores (Cm. 2, I, La
Plata, LL, 30, 391).

Tambin se ha precisado que la institucin de la prenda tiene por objeto sustraer el bien
entregado en garanta de las otras responsabilidades a que puede estar afectado el
patrimonio del deudor, colocando al acreedor prendario en situacin de cobrarse con su
importe con preferencia a los dems (Cm. Civ. 1, LL, 15, 1207).


c) Prenda sobre ttulos de crdito.

Dispone el art. 586 Ver Texto, C.Com., que cuando se da en prenda papeles endosables,
se debe expresar que se los da como valor en garanta. Sin embargo, aunque el endoso
sea hecho en forma de trasmitir la propiedad puede el endosante probar que slo se ha
trasmitido el crdito en garanta o en prenda.

El ttulo de crdito endosado en garanta o en prenda constituye el documento escrito
requerido para que la prenda pueda ser oponible a terceros, pudindose probar la
exactitud de su fecha y dems circunstancias para precisar la deuda garantizada, por
todos los medios admitidos en materia mercantil (144) .

El endoso a que se refiere el citado artculo es requisito ineludible; la simple entrega del
ttulo no es suficiente; el empleo del vocablo debe excluye toda duda al respecto, la cual
pudo existir en Francia porque el texto del art. 91 Ver Texto, C.Com., utiliz la
expresin puede (145) .

El endoso en garanta o en prenda, no trasmite al acreedor la propiedad del documento,
pero le confiere un derecho propio, original y autnomo, frente a los firmantes de l en
cualquier carcter (v.gr., aceptante, librador, endosante o avalista), los cuales no pueden
oponerle ms excepciones que las personales; el nico efecto frente a terceros de la
clusula en garanta es impedir que el endosatario pueda trasmitir el documento
endosndolo, y si lo hace, el nuevo endoso slo tiene el valor de un simple mandato (art.
20 Ver Texto, decr.-ley 5965/63) (146) .

Si el documento que se entrega en garanta lleva un endoso con efectos plenos por no
inclur ninguna clusula restrictiva de ellos -endoso llamado fiduciario- (147) , el
acreedor que lo recibe adquiere plenos derechos frente a terceros y puede trasmitirlo
vlidamente, abusando de su situacin legal como endosatario; los tenedores de buena
fe no pueden ser afectados por el legtimo tenedor que no tom precauciones al
entregarlo en garanta a su acreedor, sin perjuicio de las acciones que el segundo tenga
contra el ltimo por tal abuso de facultades; a ello se refiere el segundo apartado del art.
586 Ver Texto, C.Com., inaplicable a los terceros de buena fe. Se destruiran los
principios de literalidad, completividad y fundamentalmente de abstraccin de los
documentos cambiarios, si pudiera el endosante oponer a terceros de buena fe relaciones
de derecho que no constan en el documento; la prueba de la entrega en prenda slo es
procedente y produce efectos entre las partes (endosante-endosatario).

El acreedor que ha recibido el documento endosado en garanta o en prenda, tiene
accin cambiaria contra todos los firmantes del ttulo, incluso el deudor que se lo
endos, el cual, como endosante, responde por el pago (arts. 16 Ver Texto y 51 Ver
Texto, decr.-ley 5965/63) (148) , sin perjuicio de que ste le oponga las defensas que
surgen de las relaciones de derecho comn en virtud de las cuales entreg la letra, lo
cual es permitido en materia cambiaria entre los contratantes inmediatos (librador-
tomador; endosante-endosatario), y siempre y cuando estn frente a frente en un proceso
de conocimiento, no as en un proceso ejecutivo (art. 544 Ver Texto, C.Proc.) (149) .

Tambin puede el documento ser entregado con endoso con efectos plenos (nominativo,
al portador o en blanco) y hacer costar por instrumento separado que slo se da en
garanta; el valor de este ltimo es nicamente extracambiario, esto es, que no se lo
puede oponer ni a los firmantes de aqul ni a los tenedores de buena fe de l a quienes el
acreedor pignoraticio lo hubiera trasferido por endoso.

Si en la misma forma se entrega el documento sin endosar, el acreedor prendario puede
accionar contra los firmantes en calidad de tal, acreditndola con el documento
separado, pero entonces el ltimo endosante podr invocar contra l las defensas que
tuviera contra su endosatario en virtud del art. 22 Ver Texto, decr.-ley 5965/63, pues esa
trasmisin tiene los efectos de una cesin, otorgando un derecho derivado, y no
originario, como el que otorga el endoso cambiario.


J URISPRUDENCIA

Hay prenda cuando el deudor entrega a un tercero ttulos de crdito en seguridad de una
obligacin comercial (arts. 580 Ver Texto y 583 Ver Texto, C.Com.) (Cm. Com., C,
ED, 92, 404).

El Cdigo de Comercio admite la constitucin de prenda por medio del endoso previsto
en el art. 586 Ver Texto, en los supuestos de los ttulos de crdito (Cm. Com., C, ED,
103, 509).

La entrega de ttulos de crdito en depsito para constitur sobre ellos una prenda en
garanta de la deuda de un tercero, con la condicin de otorgarle una espera y un plazo
para el pago de los intereses y obtener igual concesin de otros acreedores, constituye
un contrato de prenda sujeto a condicin que si no ha sido cumplido, no permite hacer
efectivos los derechos del acreedor prendario (Cm. Com., J A, 72, 428).

El convenio de entrega de obligaciones o documentos en custodia, como garanta, pero
con la obligacin de canjearlos en parte o en su totalidad en cualquier momento y por
sola exigencia y voluntad de quien los ha entregado, no puede constitur prenda, porque
lo que caracteriza y distingue el contrato de prenda es el poder recobrar la cosa dada en
garanta, cuando se proceda al pago de la deuda (Cm. Com., LL, 24, 633; J A, 76, 277).

Cuando la escritura que instrumenta el prstamo o mutuo garantizado con la entrega en
prenda de acciones al portador, faculta al acreedor para hacer vender las acciones
prendadas, pero sin autorizarlo expresamente para prescindir de la intervencin judicial
para obtener el pago, el ejecutante ha debido iniciar, como lo ha hecho, el pertinente
juicio, careciendo de fundamento, por tanto, la excepcin de inhabilidad de ttulo
opuesta (Cm. Civ. 2, LL, 15, 801).

El tercero en cuyo poder quedaron los valores dados en prenda, se obliga con el alcance
del depositario y permanece ajeno a las relaciones derivadas de la prenda, debiendo
entregar los valores al acreedor al vencimiento, respondiendo por los perjuicios
derivados del incumplimiento (Cm. Com., C, ED, 92, 404).


27. OBJ ETO DEL CONTRATO DE PRENDA.

El art. 583 Ver Texto, C.Com., enumera que pueden ser dados en prenda bienes
muebles, mercaderas u otros efectos, ttulos de la deuda pblica, acciones de crditos
negociables en el comercio.

Sin perjuicio de esa enumeracin general, consideramos algunas situaciones particulares
que revisten inters.


a) Cosas o crditos existentes.

Slo pueden ser dadas en prenda las cosas o crditos susceptibles de ejecucin forzada
(150) , existentes en el momento de su constitucin, nicas que pueden entregarse al
acreedor. Las cosas futuras estn excludas de ella (151) ; sobre stas slo se podr
contraer la obligacin personal de constitur la garanta si llegan a existir, mas el
contrato real nicamente podr perfeccionarse y la prenda nacer, cuando existan y se
produzca el desplazamiento (152) .

Como consecuencia de lo expresado, los crditos por cuotas alimentarias futuras no
pueden ser dados en prenda, porque no pueden ser cedidos ni embargados (arts. 374 Ver
Texto, 1453 Ver Texto y 2959 Ver Texto, C.Civ.).


J URISPRUDENCIA

En aplicacin de la normativa citada, la jurisprudencia ha declarado que pueden ser
objeto de prenda:

mercaderas (Cm. Com., LL, 24, 630); todo crdito (Cm. Apel. Rosario, en pleno, LL,
50, 93), sea que su origen es proveniente de una hipoteca (Cm. Civ., F, LL, 123, 993);
o de un boleto de compraventa que concede el crdito emergente en la adquisicin de
una finca (Cm. Com., D, RED, 11, 720); o provenientes de un contrato de
pavimentacin (Cm. Com., LL, 19, 456; GF, 147, 10; Cm. 2, I, La Plata, LL, 51,
883) o de diversos orgenes (Cm. Com., C, LL, 128, 108; Cm. Fed. C.C., LL, 116,
333; d., LL, 120, 908; J A, 1956-I, 66).

Tambin puede ser objeto de prenda una concesin (Cm. 2, I, La Plata, LL, 30, 391); o
facturas impagas (Cm. Fed. C.C., LL, 116, 333) o ttulos de crdito (SCBA, J A, 1948-
III, 400; Cm. Paz, III, GP, 51, 73; Cm. Com., J A, 72, 428; Cm. Com., C, ED, 92,
404; Cm. C.C. Rosario, RSF, 2, 170), sean pblicos (Cm. 2, II, La Plata, LL, 35, 918)
o privados (Cm. Fed. Mendoza, LL, 24, 379; Cm. Com., J A, 1944-I, 606; LL, 24,
633; Cm. Com., GF, 168, 527; Cm. Civ. 1, LL, 15, 1207); as como las acciones de
una sociedad (Cm. Civ., E, LL, 99, 766; Cm. Com., D, RED, 10, 843).


b) Cuotas de una sociedad de responsabilidad limitada.

En razn de no ser posible la desposesin para la validez de la prenda comercial,
consideramos que no son susceptibles de pignorarse mediante ese contrato las cuotas de
una S.R.L. La posicin contraria (153) , que se inclina por la procedencia de la prenda
comercial, parte -en nuestro concepto- del principio errneo de que la cuota es una cosa
mueble, posicin insostenible, puesto que como surge de los arts. 148 Ver Texto, 149,
150 y concs. de la ley 19550, tales cuotas no pueden ser representadas en ttulo de
crdito o negociables (154) .

Sin embargo, es necesario puntualizar aqu que en virtud de lo dipuesto en el art. 156
Ver Texto, ley 19550, las cuotas de la S.R.L. pueden ser objeto de prenda sin
desplazamiento o con registro (155) , cuya inscripcin se debe llevar a cabo en el
Registro Pblico de Comercio, quedando regido en sus efectos por los arts. 218 Ver
Texto y 219 de la citada Ley de Sociedades.


J URISPRUDENCIA

La jurisprudencia ha declarado que es prendable el aporte de socio y las utilidades
sociales, en razn de que la enumeracin del art. 583 Ver Texto, C.Com., no es
limitativa, ni excluyente de la aplicacin de los arts. 3204 Ver Texto y 3311 Ver Texto,
C.Civ. (Cm. C.C. Rosario, en pleno, LL, 50, 93).


c) Acciones escriturales.

La ley 22903 Ver Texto incorpor los tres ltimos prrafos del art. 208 Ver Texto de la
ley 19550, creando las llamadas acciones escriturales. Respecto de ellas, debemos
sealar que no siendo posible que la sociedad emita un documento negociable que la
represente, sino que ello es reemplazado por la registracin o inscripcin contable, no
pueden ser objeto de pignoracin mediante prenda comercial, pues como en el caso
anterior, no es factible la desposesin que resulta imprescindible para la validez de la
prenda comercial regulada por los arts. 580 Ver Texto y ss., C.Com. (156) .


d) Dinero.

El dinero puede ser objeto de prenda comercial (157) ; ella es corriente con el nombre
de caucin exigida a ciertas personas que manejan fondos (158) , y con el nombre de
depsito en garanta para asegurar el cumplimiento de las obligaciones del locatario.
Tambin puede serlo en otras operaciones; v.gr., conservacin de instalaciones de gas,
telfono, etc., alquiler de binculos en los teatros, hipdromos, etc.; prstamos de libros,
trajes, etc.

Si el dinero se entrega como gnero, y no como cosa cierta, el acreedor, como ocurre en
el depsito irregular, puede disponer de l y cumplir su obligacin devolviendo una
suma igual; por tal motivo, algunos autores le dan el nombre de prenda irregular (159) .
Empero, si se establece la individualizacin de los bienes o un pacto de idem corpus o
se entrega la cosa en un paquete sellado y lacrado o en un arca cerrada, la prenda es
regular (160) .

Como la entrega del dinero es indispensable, no se podr constitur prenda cuando se lo
haya depositado en una cuenta bancaria a la orden del depositante, porque el banco slo
reconocer como titular a ste; para constitur la prenda tendra que cesar el depsito
bancario corriente y quedar el dinero en poder del banco en carcter de tercero
depositario designado por el contrato de prenda en los trminos del art. 3207 Ver Texto,
C.Civ.

Tratndose de dinero depositado en caja de ahorros, y aunque para la extraccin se
requiere presentar la respectiva libreta de depsito, la entrega de sta al acreedor no
podra importar el desplazamiento de la cosa que la exige, ya que siempre el dinero
estar a disposicin del depositante titular de la cuenta, quien lo podr retirar obteniendo
un duplicado de su libreta, o por concesin especial del banco, y ser susceptible de
embargo por otros acreedores y consiguiente extraccin judicial. Pero en razn de la
costumbre popular de entregar estas libretas como garanta a un acreedor, la ley 9572
prohibi expresamente dar en prenda las libretas de depsitos de la entonces Caja
Nacional de Ahorro Postal -hoy Caja Nacional de Ahorro y Seguro-.


J URISPRUDENCIA

El dinero dado en garanta de alquileres es prenda (Cm. Com., LL, 11, 459; Cm. Civ.
2, LL, 4, 905; CS, LL, 477), y tambin lo es la entrega de una suma en garanta del
gasto de corriente elctrica, admitido tcitamente por la ley; empero, aunque asista al
acreedor el derecho de retencin, no puede ser compensado sin que previamente solicite
la correspondiente verificacin por el crdito prendario y se fije la contribucin por los
gastos en la medida en que lo beneficiaron (Cm. Com., GF, 168, 345).


e) Fondo de comercio.

Segn las normas del Cdigo de Comercio que estamos estudiando, los fondos de
comercio no son pignorables. Se puede dar en prenda, segn ese rgimen, las cosas que
forman el activo de ellos (muebles, mercaderas, materias primas, ttulos de crdito,
etc.), pero siempre que se cumpla el requisito del desplazamiento, lo cual significa el
retiro del local en que funciona el negocio; pero el fondo en su conjunto, como
universalidad, en los trminos de la ley 11867 Ver Texto, comprendiendo no solamente
las cosas referidas sino tambin el nombre, la marca, el contrato de arrendamiento, la
clientela, etc., no puede ser objeto de garanta pignoraticia, porque su entrega real y
efectiva al acreedor y consiguiente desapoderamiento del deudor no resultan posibles
(161) .

Con carcter excepcional nuestra Ley de Sociedades permite emitir debentures con
garanta flotante sobre todos los derechos, bienes muebles e inmuebles, presentes o
futuros o una parte de ellos (art. 327 Ver Texto, ley 19550), garanta que importa una
hipoteca del fondo de comercio, pues en defecto del desplazamiento se inscribe en el
Registro Pblico de Comercio; pero esta institucin presenta caracteres especiales, dada
la generalidad del gravamen y su carcter flotante, que permite la explotacin del
negocio con las consiguientes alteraciones en el activo, pues lo gravado es ste, y no los
bienes determinados que lo constituyen.

Sin embargo, debemos sealar que el fondo de comercio puede ser objeto de prenda con
registro o sin desplazamiento, conforme a lo expuesto oportunamente en el tomo I, n
97, de esta obra, lugar al cual remitimos al lector.


f) Derechos patrimoniales.

Si bien algunos autores mencionan como pignorables ciertos derechos patrimoniales
como los derivados de una patente de invencin, marca de fbrica o de comercio, de
propiedad intelectual, etc. (162) , creemos que se trata de una interpretacin equivocada
(163) .

En efecto, en el sistema del Cdigo Civil la prenda slo puede constiturse sobre cosas
muebles, es decir, objetos corporales susceptibles de valor (art. 2311 Ver Texto), y
sobre crditos que consten de un ttulo por escrito, o, mejor an, sobre ttulos de crdito,
como reza el art. 583 Ver Texto, Cdigo de Comercio; debe tratarse de ttulos
constitutivos del crdito, en los cuales ste se corporiza. El desplazamiento (desposesin
del deudor y correlativa tenencia del acreedor) slo puede tener lugar tratndose de
cosas y de los ttulos mencionados, que tambin pueden ser considerados cosas; en la
prenda de crditos es necesario que el deudor se desprenda del crdito y que el acreedor
adquiera su tenencia; debe tratarse, pues, de documentos o ttulos constitutivos del
crdito, en forma que su trasmisin importe la de ste y su entrega impida al titular
ejercer sus derechos de tal y, en cambio, confiera al acreedor pignoraticio la tenencia del
crdito; para los ttulos concebidos a la orden o al portador no hay dificultad alguna y
basta la simple entrega: el deudor del crdito gravado no pagar si no se le entrega el
documento; en el caso de crditos slo trasmisibles por va de cesin, se debe notificar
la pignoracin al deudor (art. 3209 Ver Texto) y siempre entregarse el ttulo al acreedor
o un tercero (art. cit.).

Tratndose de derechos, no vemos cmo se pueda cumplir con el requisito del
desplazamiento; para ello sera indispensable que estuvieran representados por un ttulo
cuya trasmisin o tenencia involucrara la trasmisin o tenencia del derecho. En los
ejemplos citados por Salvat ello no ocurre. Slo para las patentes de invencin se exige
para la anotacin de la trasferencia en el registro respectivo "la exhibicin de la
escritura pblica de cesin y de la patente", pero si en tal virtud al entregar el ttulo de la
patente el deudor no podra ya trasferirla, con lo cual se cumplira una de las dos
finalidades perseguidas con el desplazamiento, en cambio se podra burlar a los terceros,
para quienes el deudor sera siempre el dueo de la patente, dominio que se acreditara
con la inscripcin en el registro. Para las marcas de fbrica y de comercio no existe ni
siquiera una disposicin anloga, por lo cual el ttulo que entrega la oficina respectiva
no es ms que un certificado o constancia del dominio de la marca. Y lo mismo ocurre
para la propiedad intelectual.

El dueo de la marca o autor de la obra puede, pues, trasferirla aun cuando no tenga en
su poder el documento en que se certifica la inscripcin a su nombre, y si quiere valerse
de su derecho para obtener crdito le bastar con demostrar que usa la marca o ejerce su
propiedad intelectual (editando la obra directamente o valindose de un editor) y, a
mayor abundamiento, con la constancia de la inscripcin en el registro.

En tales condiciones es imposible hablar de desplazamiento del derecho y, por ende, de
prenda sobre l. Ello estara en contra del espritu y la letra del Cdigo.

En Francia e Italia la doctrina ha podido admitir la prenda sobre tales derechos (164) ,
porque all se entiende por cosas no slo los objetos corporales sino tambin los
incorporales (todos los bienes son cosas y todas las cosas, corporales o incorporales, son
bienes) (165) , lo cual, como hemos dicho, no ocurre entre nosotros, y sera contrario al
texto legal. Por otra parte, los inconvenientes de la falta de desplazamiento se hicieron
sentir en la prctica, y para subsanarlos la ley francesa del 26 de junio de 1920 exigi,
para la validez de la prenda de patentes y marcas respecto de los terceros, la inscripcin
en los respectivos registros especiales; con la inscripcin se cumplen las dos finalidades
perseguidas con el desplazamiento y, en consecuencia, no hay inconveniente alguno en
admitir la constitucin de la garanta pignoraticia sobre dichos derechos, con la salvedad
de que en realidad no se trata de prenda sino de hipoteca.

Las formas ideadas para cumplir con el requisito del desplazamiento son, en ciertos
casos, inadmisibles: por ejemplo, la entrega al acreedor de las planchas grabadas de la
obra musical o dibujo (y aun con la reserva por el deudor del derecho de publicarlos), la
entrega del ttulo (que entre nosotros es un simple certificado) que otorga el Registro de
la Propiedad Intelectual, la entrega de los originales de una obra literaria (de los cuales
puede haberse sacado copias) (166) . Con ello el deudor puede enajenar su derecho y los
terceros ser inducidos en error al considerar que l est libre de toda afectacin en
garanta. Estos objetos no constituyen ni corporizan el derecho.

Entendemos que mientras tales derechos no estn constitudos por un ttulo que lo
represente y corporice, especie de warrant, o que se establezcan, como en Francia,
registros especiales para anotar el gravamen, no es factible, dentro de los preceptos de
nuestro derecho positivo, afectarlos en prenda.

El autor puede prendar sus obras, pero una vez ejecutadas (el escritor, los ejemplares
impresos; el pintor o escultor, los cuadros o esculturas; etc.), y ello no importa pignorar
su derecho intelectual sino los objetos entregados materialmente al acreedor.

(138) Conf.: Segovia, II, n. 1989, y Cdigo Civil, II, 57, n. 196; Salvat, II, n 2629;
Machado, VIII, 215. Contra, entendiendo que el acreedor adquiere la posesin: Lafaille,
Curso..., III, nos. 405 y 440.

(139) Conf.: Guillouard, n 144; Laurent, XXVIII, n 497; Baudry-Lacantinerie y De
Loynes, I, n 93; Salvat, lug. cit.

(140) Conf.. Salvat, lug. cit.

(141) Doctrina uniforme; entre otros: Laurent, XXVIII, nos. 480 y 482; Huc, XII, n
379; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 82; Planiol y Ripert, XII, n 87, in fine;
Lyon-Caen y Renault, III, n 280, y VII, n 306; Boistel, n 919; Ramella, Trattato del
fallimento, 2 ed., I, n 200; Vidari, VIII, n 7669.

(142) V.: Fernndez, Fundamentos de la quiebra, n 591. Conf.: Alauzet, VII, n 2545;
Lyon-Caen y Renault, VII, n 379; Thaller, Trait, II, n 1850; Percerou, I, n 634.

(143) V.: Fernndez, Fundamentos, n 590.

(144) V. t. III-A, nos. 7 y ss.

(145) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca..., I, n 220, n. 10.

(146) V.: Gmez Leo, Instituciones, II-A, 469.

(147) V.: Gmez Leo, Instituciones, II-A, 488.

(148) V.: Gmez Leo, Instituciones, II-A, 82 y 432. Conf.: Bonelli, Della cambiale, n
120; Mossa, La cambiale secondo..., Miln, 1935, II, n 471. Contra: Ferrara, La girata
de la cambiale, Roma, 1935, 499.

(149) V.: Gmez Leo, La letra de cambio y el pagar, III, 183.

(150) Doctrina uniforme: entre otros, Aubry y Rau, IV, 700; Baudry-Lacantinerie y De
Loynes, I, n 34; Planiol y Ripert, XII, n 77; Llerena, 550, n I; Salvat, II, n 2566.

(151) Conf.: Pont, II, n 1080; Surville, II, n 510; Planiol y Ripert, XII, n 90; Salvat, II,
n 2568.

(152) Conf.: Pont, Baudry-Lacantinerie y De Loynes, Planiol y Ripert, Salvat, lugs. cits.

(153) V.: Santilln, J A, 1964-III, 8 (sec. Doctr.), quien a pesar de reconocer la
imposibilidad del desplazamiento que tambin considera imprescindible para la validez
de la prenda comercial, entiende que si la prenda es sobre algunas cuotas y la constituye
el socio titular de ella, basta con notificar a la sociedad; en cambio, si es sobre la
totalidad de las cuotas y por cuenta de la sociedad, es necesaria la notificacin (o
inscripcin) en el Registro Pblico de Comercio.

(154) Conf.: Vern, Sociedades comerciales, II, 723: ello se infiere de la naturaleza de
los ttulos-valores, incompatible con las cuotas sociales, que tienen una funcin
eminentemente interna.

(155) Conf.: Vern, II, 901.

(156) V.: Richard, Acciones escriturales, RDCO, 1984-84; Vern, III, 484.

(157) Conf.: Troplong, Nantissement, n 55; Guillouard, n49; Baudry-Lacantinerie y
De Loynes, I, n 34; Planiol y Ripert, XII, n 77; Salvat, II, n 2567; Segovia, II, n.
1967; Zavala Rodrguez, III, n 200.

(158) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, lug. cit.; Planiol y Ripert, XII, n 71;
Salvat, II, n 2559.

(159) Conf.: Planiol y Ripert, lug. cit.; Lacour y Bouteron, II, n 1575; Navarrini, Dir.
comm., I, n 248. V.: Darmatello, Il pegno irregulare, en BBTC, 1950-I, 31.

(160) Conf.: Messineo, IV, 91.

(161) V. t. I, n 97, sobre la pignoracin del fondo de comercio o hacienda mercantil.
En Francia, una ley especial (ley 1/3/1898, sust. por la ley 17/3/1909 y sucesivamente
modificada) autoriza la pignoracin del fondo de comercio (excluyendo las
mercaderas), sustituyendo el desplazamiento con la inscripcin en registros especiales,
llevados por el tribunal del comercio del lugar en que se explota el fondo y en cada una
de las sucursales, salvaguardando as el inters del acreedor y de los terceros; la
inscripcin debe efectuarse en el trmino perentorio de quince das. En rigor, el
gravamen constitudo de ese modo no es una prenda, sino una hipoteca (conf.: Planiol,
Ripert y Becqu, XII, n 255, 2; Lacour y Bouteron, I, n 879; Thaller, n 1092); el
derecho de persecucin del acreedor se ejerce sobre el fondo, y no sobre las cosas
particulares (conf.: Planiol, Ripert y Becqu, XII, n 255, 2).

(162) As lo entienden Salvat, II, n 2569; Lafaille, Derechos reales, III, n 400; Zavala
Rodrguez, III, n 200; Pea Guzmn, III, n 1958.

(163) Conf.: Borda, Derechos reales, II, 359.

(164) En Francia se admite que la prenda puede constiturse sobre... un derecho de
arrendamiento (Pont, Petits contr., II, n 1103; Aubry y Rau, IV, 432, p. 700; Laurent,
XXVIII, n 461; Guillouard, Nantiss., n 52; Lpinois, II, n 762; Surville, II, n 510;
Planiol y Ripert, XII, n 77; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 34, y jurisprudencia
cit. por estos ltimos);... una patente de invencin (Aubry y Rau, Pont, Planiol y Ripert,
Baudry-Lacantinerie y De Loynes, lugs. cits.; Laurent, XXVIII, n 462; Lpinois, II, n
761; Guillouard, ob. cit., n 51);... un negocio de obras pblicas (Guillouard, ob. cit., n
51; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, lug. cit; Trib. Civ. Sena, 14 abr. 1866, Pand.
Franc., 1887.4.13);... una concesin de distribucin de energa elctrica (Planiol y
Ripert, lug. cit.; Toulouse, 30 abr. 1913, Gaz. Pal. de 6-7 jul. 1913);... un fondo de
comercio (ley de 1 marzo 1898; v. Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, nos. 67-I y ss.,
81 y s.);... una obra literaria o artstica, con tal que ella se materialice por la impresin,
el grabado o de otra manera (Laurent, XXVIII, n 444; Guillouard, Nantiss., n 53;
Lpinois, II, n 761; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, lug. cit.);... el derecho de un
heredero en una sucesin indivisa, con tal que la sucesin sea exclusivamente mobiliaria
y que el derecho est constitudo por un ttulo (Guillouard, ob. cit., nos. 54 y 93;
Surville, II, n 510, nota; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, lug. cit).

(165) V., entre otros: Baudry-Lacantinerie y Chauveau, nos. 10 y ss.; Colin y Capitant
(trad. espaola), II, 463 y ss.

(166) V.: Guillouard, Nantiss., n 99; Fouillet, Proprit littraire et artistique, n 198;
Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 79; Planiol y Ripert, XII, n 99. Cas., 25 marzo
1901, Gaz. Pal., del 13 ab. 1901. Pars, 15 en. 1874, D., 1875.2.43; S., 1876.2.10.

28. QUINES PUEDEN OTORGAR Y RECIBIR GARANTA PIGNORATICIA.


a) Propiedad de la cosa pignorada.

Nuestra legislacin civil no conoce la prenda de cosa ajena; segn el art. 2313 Ver
Texto, C.Civ., para constitur prenda hay que ser dueo de la cosa pignorada.

Pero en salvaguarda de los derechos del acreedor, el mismo artculo determina que aun
cuando la cosa no perteneciese al deudor, si el acreedor la ha recibido de buena fe puede
negar su entrega al verdadero propietario, salvo que fuese robada o perdida. Aun en este
ltimo caso, segn el art. 2314 Ver Texto, C.Civ., si el deudor la hubiera comprado en
venta pblica o a un individuo que acostumbra vender cosas semejantes, el propietario,
si bien puede reivindicarla, debe pagar al acreedor lo que le hubiese costado al deudor.

Cuando el acreedor restituye la cosa al dueo que la reclama, puede exigir al deudor
otra de igual valor o, en su defecto, el cumplimiento de la obligacin principal, aunque
haya plazo pendiente para el pago (art. 3215 Ver Texto, C.Civ.).

Sin embargo, si bien la prenda de cosa ajena no vale como tal, produce obligaciones
personales entre las partes (art. 3216 Ver Texto, C.Civ.).


b) Capacidad.

El principio general es que la prenda requiere en el deudor capacidad para enajenar la
cosa, y en el acreedor que la recibe, capacidad para contratar (art. 3213 Ver Texto,
C.Civ.).

Entrando en las consideraciones de los casos particulares, tenemos que:

I) Son incapaces para otorgar y recibir prenda: las personas por nacer, los dementes, los
sordomudos que no sepan darse a entender por escrito, los penados interdictos y los
menores de edad (art. 54 Ver Texto, C.Civ., y art. 12 Ver Texto, C.Penal). Sin embargo,
estos ltimos pueden hacerlo cuando hayan cumplido 18 aos y se trate de bienes
adquiridos con el producto de su trabajo personal o del ejercicio de su ttulo profesional
habilitante (art. 128 Ver Texto, 2 prr., C.Civ.).

II) Los inhabilitados (art. 152 bis Ver Texto, C.Civ.) no pueden constitur prenda sin la
asistencia de su curador, pero estn capacitados para recibir una cosa en prenda.

III) Los emancipados, por habilitacin de edad o matrimonio, en principio pueden
otorgar y recibir prenda (art. 131 Ver Texto, 1er. prr., C.Civ.). Con dos excepciones:
A) si se han casado sin autorizacin y se trata de bienes recibidos a ttulo gratuito (art.
131 Ver Texto, 2 prr., C.Civ.); B) si se trata de garantizar obligaciones de terceros
(art. 134 Ver Texto, inc. 3, C.Civ.).

IV) Los menores de edad que ejercen el comercio con la autorizacin requerida por la
ley, pueden garantizar con prenda las obligaciones comerciales contradas en sus
operaciones mercantiles, as como pueden recibir prenda en garanta de sus crditos.


c) Bienes gananciales.

En caso de que el cnyuge administrador de la sociedad conyugal quiera constitur
prenda sobre los bienes gananciales, ser necesario que requiera el consentimiento del
otro, cuando se trate de bienes muebles registrables (art. 1277 Ver Texto, C.Civ.). Tal
consentimiento no ser necesario si se trata de recibir prenda en garanta de crditos de
la sociedad conyugal (167) .


J URISPRUDENCIA

El art. 3213 Ver Texto, C.Civ., no contradice al art. 1174 Ver Texto, pues establece que
"slo puede constitur prenda el que es dueo de la cosa", es decir, que no puede
prendarse un bien mueble ajeno (Cm. 1, I, La Plata, J A, 1945-I, 492).

Para constitur una prenda sobre un bien mueble, el deudor, adems de ser dueo de la
cosa, debe estar en posesin de ella (Cm. Com., D, ED, 63, 584).

(167) Conf.: Borda, Derechos reales, II, 366.

29. OBLIGACIONES SUSCEPTIBLES DE GARANTA PIGNORATICIA.


a) Ciertas. A plazo. Condicionales.

Segn lo dispuesto en el art. 2304 Ver Texto, C.Civ., se puede constitur prenda para
garantizar no slo obligaciones ciertas y presentes, sino tambin sometidas a plazo o
condicin, los cuales entendemos que pueden ser suspensivos o resolutorios (168) .


b) Obligaciones futuras eventuales.

Es dable asimismo garantizar las obligaciones futuras eventuales, como, por ejemplo, la
que puede resultar al cerrarse una cuenta corriente, recurso usual en el comercio (169) ,
o a cargo de un empleado o profesional por responsabilidades inherentes al mal
desempeo de sus funciones o a actos ilcitos cometidos con motivo de ellas en
perjuicio del empleador o el cliente.

En este caso la deuda no existe en el momento de constiturse la garanta, y sta
contempla la posibilidad de su existencia en el futuro; no hay, pues un acreedor y un
deudor en lo que a obligacin principal se refiere; la prenda funciona como un elemento
tendiente a permitir el ejercicio de una profesin o la realizacin de ciertas operaciones.
En tales condiciones, cul es su eficacia frente a los terceros? En nuestro concepto,
quien ha recibido la prenda no podr oponerla a terceros sino por las obligaciones a
cargo del deudor existentes en el momento en que aqullos adquieren derecho sobre la
cosa, pues de lo contrario resultara que una persona puede tornar inembargables sus
bienes o eludir sobre una parte de su valor la accin de sus acreedores con slo
afectarlos a obligaciones eventuales.

De lo expuesto surge que la caucin en dinero o ttulos otorgada como requisito de un
empleo puede ser embargada por los acreedores del empleado, y el empleador
nicamente tendr prelacin por sus crditos existentes en la fecha de la traba, es decir,
nacidos con anterioridad al embargo (170) . Lo mismo dgase de la caucin en dinero o
ttulos para asegurar los posibles saldos de una cuenta corriente, como es de prctica
para obtener una cuenta corriente bancaria que permita girar en descubierto; el banco
tendr prelacin sobre otros acreedores embargantes por el saldo existente a su favor
cuando se traba el embargo.

El embargo producir la indisponibilidad del depsito como caucin para el futuro, o
sea, para las obligaciones que nazcan con posterioridad a l. La circunstancia de que tal
evento pueda perjudicar al empleado, privndolo de su caucin y como consecuencia, y
por regla general, de su empleo, no faculta al intrprete para considerar inembargable la
garanta, inembargabilidad que slo puede resultar de una disposicin legal expresa,
para cuya sancin el legislador podr tener en cuenta esa razn de orden humanitario;
pero mientras tal disposicin legal no exista, es inadmisible que por aplicacin de los
principios que rigen la prenda y por el hecho de tratarse de obligaciones eventuales,
completamente inciertas, sin plazo preclusivo, pueda llegarse a declarar la
inembargabilidad de la garanta, como lo ha resuelto la Corte Suprema nacional (171) .


c) Obligaciones naturales.

Es corriente la afirmacin de que pueden garantizarse con prenda las obligaciones
naturales (172) , pero ello no es exacto o al menos requiere una explicacin. Si la
obligacin principal no es exigible cmo puede garantizarse con una prenda? (173) ; el
acreedor para hacer efectivo su derecho tendr que exigir el pago de la deuda, y al no
obtenerlo cobrarse con el producto de la cosa pignorada, vendida judicialmente; y ello
es a todas luces contradictorio.

El Cdigo Civil admite la garanta pignoraticia de una obligacin natural, pero otorgada
por un tercero (art. 518 Ver Texto), y en tal supuesto lo que la prenda garantiza es el
cumplimiento de la obligacin condicional (y principal) que contrae el tercero de pagar
por el deudor si ste no cumple, y para asegurar esta obligacin perfectamente vlida y
exigible otorga la prenda (174) . La prenda nicamente se concibe como garanta de una
obligacin exigible; por consiguiente, cuando es otorgada por el deudor de una
obligacin natural, slo tendr valor legal y prctico si por el acto en que la constituye
nova la primitiva obligacin (cuando ello es permitido) o, si se trata de una obligacin
prescrita, por la remisin tcita de la prescripcin (art. 3965 Ver Texto) o renuncia tcita
a oponerla que importa el otorgamiento de la garanta, en cuya virtud la obligacin se
torna nuevamente exigible. Ello surge del inciso 7 del art. 2013 Ver Texto, Cdigo
Civil, que para el caso de fianza del tercero, autoriza al acreedor de la obligacin natural
a exigir el pago directamente del fiador, sin excusin previa de los bienes del deudor.


d) Anteriores o simultneas.

La obligacin garantizada puede ser anterior a la constitucin de la prenda o contrada
simultneamente (175) . En el primer caso, si producida la quiebra del deudor, la
constitucin de la prenda cae dentro del perodo de sospecha, la garanta constituda ser
inoponible al concurso en virtud del art. 122 Ver Texto, inc. 4, ley 19551, en razn de
haber infringido la par condicio creditorum.

(168) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 10; Salvat, II, nos. 2563 y 2564.

(169) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, lug. cit.; Planiol y Ripert, XII, n 75;
Huc, XII, 401; Demogue, Des droits ventuels et des hypothses o ils prennent
naissance, en Rev. Trim., 1905, 737 y 788; d., Nature et effets du droit ventuel, ibd.,
1906, 274; Salvat, II, n 2564, in fine; Guillouard, n 143.
La caucin exigida a un empleado para responder por los hechos de su cargo, no es otra
cosa que una prenda para garantizar el cumplimiento de una obligacin eventual.

(170) En la mayora de los casos ser fcil determinar si el empleado adeuda o no suma
alguna con motivo de sus funciones: tratndose de recaudadores, una rendicin de
cuentas y un arqueo de caja lo establecer con precisin.
Cuando ello no se pueda establecer en forma precisa, como en el caso de la garanta
otorgada por ciertos profesionales para responder por irregularidades o actos ilcitos
cometidos en el ejercicio de la profesin, dificultad de orden prctico que no autoriza
una desviacin de los principios, se deber exigir al acreedor embargante, antes de
entregarle el depsito, caucin de mejor derecho.
En la cuenta corriente el saldo resultar inmediatamente con una simple operacin
aritmtica.

(171) CS, 11 marzo 1932, J A, 37, 788; v. La Ley, 4, 447, n. I.

(172) Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 10; Baudry-Lacantinerie y Barde, II, nos.
1676 y 1677.

(173) En este sentido: Giorgi, I, n 57; Tanaka Iudourou, Des obligations naturelles en
droit franais, Aix, 1897, 110 a 114; Planiol y Ripert, XII, n 75, in fine; y para el caso
anlogo de la fianza: Aubry y Rau, IV, 297, 4 ed., p. 10, texto y n. 24; 5 ed., p. 12 y
n. 24; y 424, 4 ed., p. 676, texto y n. 5; Laurent, XVII, n 28, p. 42.

(174) Conf.: Colmo, n 87.

(175) Conf.: Planiol y Ripert, XII, n 75. Burdeos, 26 mayo 1873, S., 1874.2.5.

30. EXTENSIN DE LA PRENDA.


a) En cuanto a la obligacin garantizada.

La prenda garantiza el crdito, los intereses y las expensas hechas (art. 3229 Ver Texto,
C.Civ.), es decir, las necesarias para la conservacin de la prenda, aunque sta pereciese
despus, y las tiles o de mejoras, siempre que hubieren aumentado el valor de la cosa y
hasta el monto de dicha plusvala (art. 3228 Ver Texto, C.Civ.), y tambin los gastos de
ejecucin.

El derecho que tiene el acreedor de retener la cosa hasta ser pagado de cualquier otra
deuda posterior pero exigible antes de la primitiva, no importa extender la garanta
prendaria y su privilegio a dichas deudas.


b) En cuanto a las cosas afectadas.

Como todos los privilegios, el pignoraticio se hace efectivo sobre el producido de la
expropiacin forzada de la cosa pignorada; si sta es vendida extrajudicialmente por el
deudor, el acreedor puede ejercer su privilegio sobre el precio debido por el tercero
adquirente o pagado por ste pero susceptible de individualizarse, siempre que no
prefiera oponerle su derecho de retencin para forzarlo al pago de la deuda.

Si la cosa es destruda o deteriorada, puede ejercerse el privilegio sobre la
indemnizacin a cargo del asegurador o del tercero responsable o la concedida
graciosamente por el Estado en ocasin de flagelos pblicos.

Si es expropiada por causa de utilidad pblica, puede ejercerse sobre la indemnizacin a
cargo del expropiante.

31. EFECTOS CON RELACIN A TERCEROS.


a) Privilegio (derecho de preferencia).

La prenda otorga al acreedor privilegio sobre el precio de la cosa, en caso de
expropiacin forzada, con relacin a los otros acreedores del deudor (salvo los que por
disposicin expresa de la ley tienen mayor preferencia).

Se trata de la afectacin convencional del precio de un bien determinado para garantizar
al acreedor el cumplimiento de la obligacin; en virtud de tal afectacin, el acreedor, en
vez de embargar y subastar cualquiera de los bienes que forman el patrimonio del
deudor y que constituyen la garanta comn o genrica de todas sus deudas, hace
subastar el bien gravado y el producido debe imputarse en primer trmino al pago de su
crdito.

No participamos de la opinin de quienes consideran que tal garanta constituye la
desmembracin de la cosa gravada del patrimonio del deudor, garanta comn, para
formar una especie de patrimonio separado, especialmente afectado al cumplimiento de
la obligacin garantizada; entendemos que slo importa la afectacin del producido de
la enajenacin de la cosa para la satisfaccin preferente del acreedor en caso de
incumplimiento; el acreedor pignoraticio, lo mismo que los acreedores quirografarios,
se satisface por equivalente mediante expropiacin forzada, con la diferencia de que
tiene un derecho preferente sobre el producido de determinado bien.

Que la cosa gravada no deja de formar parte de la garanta comn de los dems
acreedores, surge de la disposicin terminante del art. 3234 Ver Texto, C.Civ., segn el
cual stos pueden hacerla vender sin estar obligados a pagar previamente al acreedor
pignoraticio, limitndose el derecho de ste a ejercer su privilegio sobre el precio de la
cosa; no puede, pues, oponerse al embargo judicial y debe entregarla al depositario,
conservando slo un derecho preferente que cede, empero, ante el de los otros
acreedores que gozan de mayor prelacin, como los acreedores por gastos de justicia.


J URISPRUDENCIA

La institucin de la prenda tiene por finalidad sustraer el bien entregado en garanta de
las otras responsabilidades a que puede estar afectado el patrimonio del deudor,
colocando al acreedor prendario en situacin de cobrarse con su importe con preferencia
(ius preferendi) a los dems (Cm. Civ. 1, LL, 15, 1207).


b) Derecho de retencin.

El desplazamiento de la cosa es de la esencia del contrato y del privilegio pignoraticios:
arts. 3204 Ver Texto, 3206 Ver Texto y 3209 Ver Texto, Cdigo Civil.

El acreedor, pues, no slo puede sino que debe retenerla (directamente o por intermedio
de un tercero designado por ambas partes) hasta el pago total de la deuda, los intereses y
las expensas hechas (art. 3229 Ver Texto, C.Civ.) (176) .

Pero este derecho de retener la cosa no priva a los dems acreedores, de la facultad de
hacerla vender, sin previo pago de la deuda (art. 3234 Ver Texto, 1 parte, C.Civ.), lo
que se explica porque el derecho de retencin no es en definitiva ms que un embargo
privado autorizado por la ley como seguridad para el acreedor, embargo que debe ceder
ante el judicial; pero la entrega de la cosa al depositario no hace perder al acreedor
pignoraticio su derecho preferente sobre el precio: la segunda parte del artculo lo
determina expresamente. El mismo principio debe aplicarse en caso de ejecucin
colectiva del deudor.


J URISPRUDENCIA

En la facultad de retener la cosa dada en prenda, mientras no se pague lo debido y en el
privilegio que la ley le otorga, consiste el derecho del acreedor prendario, el cual supone
la posesin o tenencia de la cosa prendada (Cm. Fed., LL, 35, 560).

Lo que caracteriza y distingue al contrato de prenda es el poder de retencin de la cosa
por acreedor prendario durante la vigencia de la garanta y el poder de recobrarla por el
deudor, cuando proceda al pago de la deuda garantizada (Cm. Com., LL, 24, 633; J A,
76, 277).


c) Derecho de persecucin.

El deudor puede enajenar la cosa pignorada. En los pases que admiten la trasmisin de
propiedad por el solo acuerdo de voluntades sin necesidad de tradicin (Francia,
Blgica, etc.) no puede haber dificultad alguna respecto a que la tenencia de la cosa por
el acreedor en nada obsta a la perfeccin de la venta (177) ; pero la misma solucin se
impone en nuestro derecho (178) , pues si bien la tradicin es requisito indispensable
para que el comprador adquiera el dominio, como el acreedor pignoraticio nicamente
tiene la tenencia (y no la posesin), bastar con que se le haga saber que la cosa ha sido
vendida y que en lo sucesivo posee la cosa para el nuevo dueo (art. 2387 Ver Texto,
C.Civ.), a lo cual el acreedor no puede legal y razonablemente negarse porque el
derecho es indiscutible, y porque la venta en nada le perjudica, ya que la prenda es
oponible al tercero adquirente; ste en ningn caso podr exigir la entrega antes de que
la deuda haya sido cancelada; si al vencimiento no fuera pagada, la accin del acreedor
y la intervencin, derechos y obligaciones del tercero adquirente debern ajustarse a las
disposiciones contenidas en los arts. 3162 a 3186 Ver Texto del Cdigo Civil, relativas
a la accin del acreedor hipotecario cuando el inmueble ha sido enajenado,
disposiciones aplicables por analoga, mutatis mutandis. Si el tercero adquirente se ha
hecho cargo de la deuda el acreedor puede, aceptando la delegacin, considerarlo
sustitudo al deudor primitivo, y seguir su accin contra l con prescindencia de ste.

Por otra parte, el acreedor puede perseguir la cosa en poder de terceros (incluso el
deudor) cuando ha sido privado, sin su consentimiento, de la tenencia de ella (art. 3227
Ver Texto, C.Civ.), accin que se prescribe a los tres aos (art. 3890 Ver Texto) y que
no obstante el empleo por el citado artculo del vocablo reivindicarla, no es
precisamente la accin reivindicatoria, que dentro del tecnicismo del derecho compete
nicamente al propietario, si bien le son aplicables los mismos principios; es una accin
de restitucin. Como se trata de cosas muebles, se debe tener especialmente en cuenta
los arts. 2412 Ver Texto y 2765 Ver Texto y ss. del Cdigo Civil, cuando la cosa no est
en poder del despojante sino de un tercero que puede ser de buena o mala fe.


Para accionar contra el tercero el Cdigo de Comercio slo exige contrato por escrito
(art. 581 Ver Texto, C.Com.).

(176) Tambin puede retener la cosa hasta ser pagado de cualquier otro crdito contra el
mismo deudor, posterior a la prenda, pero exigible antes del pago de la primitiva
obligacin.

(177) Conf.: Troplong, Nantiss., n 418; Guillouard, Nantiss., n 141; Pont, Petits contr.,
II, n 1169; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 99; Planiol y Ripert, XII, n 108.

(178) Conf.: Salvat, II, n 2630.

32. DERECHOS DEL ACREEDOR.

Los derechos del acreedor pignoraticio son los siguientes:


a) Retener la cosa pignorada.

El acreedor pignoraticio tiene derecho a retener la cosa recibida en prenda hasta ser
totalmente pagado; si pierde involuntariamente la tenencia posee accin para recobrarla.
Este derecho es al mismo tiempo una obligacin, porque la tenencia de la cosa por el
acreedor (o un tercero convenido entre ambas partes) es indispensable para la
subsistencia del privilegio (arts. 3204 Ver Texto, 3206 Ver Texto y 3209 Ver Texto,
C.Civ.).


J URISPRUDENCIA

El derecho del acreedor prendario a retener la cosa dada en garanta, es caracterizante de
esa institucin, el cual supone la posesin de la cosa; tal derecho tiene vigencia hasta
que se pague la deuda garantizada (Cm. Fed., LL, 35, 560; Cm. Com., LL, 24, 633).

Tal derecho a retener la cosa no puede ser considerado como una simple abstencin,
sino como un hecho que conserva al acreedor prendario sus derechos (Cm. Fed., J A,
1944-III, 623).

Ese derecho puede ejercerlo un tercero, quien al constiturse la prenda -o aun antes de
ello- recibe el cargo de guardar la cosa en inters del acreedor (Cm. Com., C, ED, 92,
404).

No pierde la garanta prendaria el acreedor que se ha obligado a desprenderse de la
posesin de los ttulos pignorados, por orden judicial (Cm.

C.C. Rosario, RSF, 2, 170).


b) Retener la cosa por crditos posteriores.

Tambin le asiste derecho al acreedor pignoraticio a retener la cosa pignorada hasta ser
pagado de cualquier otro crdito contra el mismo deudor contratado posteriormente a la
constitucin de la prenda pero exigible antes del pago (179) del crdito garantizado,
aunque no hubiese estipulacin de afectar la cosa al pago de aqul (art. 3218 Ver Texto,
C.Civ.), y salvo que hubiese recibido el segundo crdito de un tercero por cesin,
subrogacin o sucesin (art. 3219 Ver Texto) (180) , en cuyos casos faltara el
fundamento de la presunta voluntad de las partes. Tampoco juega esta disposicin
cuando la garanta hubiese sido otorgada por un tercero (art. 3221 Ver Texto) (181) ,
por la misma razn expuesta.

Generalmente al contemplar este supuesto se habla de prenda tcita (182) ; tal
calificacin es errnea y produce confusin en el estudio del instituto (183) . Segn el
art. 3220 Ver Texto, C.Civ., el acreedor slo adquiere derecho de retencin, y no los
privilegios del acreedor pignoraticio (184) , y como demostramos ms adelante, el
derecho preferente que otorga la prenda es, en nuestra legislacin, una cosa
completamente distinta del derecho de retencin, que slo involucra una prelacin de
orden procesal sobre el precio, que cae con el concurso del deudor.


J URISPRUDENCIA

Es un contrato de prenda comercial (apertura de crdito simple con garanta) aquel por
el cual los constructores de afirmados ceden a un banco en garanta de un crdito en
cuenta corriente, todas las cuentas relativas a aqullos, quedando el banco facultado en
su carcter de cesionario de dichos crditos a percibir el importe de ellos, pero debiendo
aplicarlo a la amortizacin de la deuda que los cedentes tengan pendiente (Cm. 2, I, La
Plata, LL, 51, 883).


c) Percibir los frutos o intereses de la cosa.

Segn el art. 3231 Ver Texto, C.Civ., el acreedor pignoraticio tiene derecho a percibir
los frutos o intereses de la cosa por cuenta del deudor, con obligacin de imputarlos a
los intereses de la deuda, si se los debiera, o al capital, si no se los debiera.

Esto requiere algunas aclaraciones.

El artculo determina que el acreedor percibir los frutos (naturales: cras y productos de
los animales, frutos de vegetales no arraigados en el suelo) por cuenta del deudor y los
imputar a los intereses y sucesivamente al capital. Interpretando esta disposicin, se ha
sostenido que ella obliga al acreedor a imputar los frutos a los intereses y al capital
estableciendo una especie de usufructo (185) ; que el acreedor no est facultado para
disponer de los frutos que siguen perteneciendo al deudor, no puede compensarlos con
los intereses, y est obligado a conservarlos, en la misma categora que la cosa principal
(186) ; que el acreedor est facultado para percibir los frutos, debiendo conservar los
que puedan guardarse sin inconveniente de orden natural o econmico, sobre los cuales
se extienden sus derechos (retencin, ejecucin, venta, prelacin sobre el precio) y
estando autorizado para vender los que no sean susceptibles de ser conservados o cuya
conservacin resulte perjudicial por razones de orden econmico (187) .

Por nuestra parte, pensamos que ninguna de estas interpretaciones es exacta. En efecto:
el artculo debe relacionarse con otras disposiciones y principios del Cdigo y la
solucin armonizar con todos ellos. El acreedor est obligado a la conservacin de la
cosa y, por el artculo que estudiamos, a la percepcin de los frutos; en su defecto,
incurrir en responsabilidades hacia el deudor. Pero esto no significa que est tambin
obligado a conservar los frutos o a venderlos e imputar el producido (188) a los
intereses y luego al capital, pues la ley no determina tal obligacin y, al contrario, el art.
742 Ver Texto, C.Civ., no admite los pagos parciales. Percibidos los frutos, el acreedor
puede, desde luego, entregarlos al deudor, renunciando a la facultad de conservarlos y
enajenarlos, pero si ello conviene ms a sus intereses tiene el derecho de guardarlos o, si
prefiere, venderlos (189) , puedan o no ser conservados, imputando el producido en la
forma que determina la ley (190) ; la conclusin de la doctrina francesa (191) (seguida
por Salvat) de que el acreedor est obligado a guardar los frutos conservables, pudiendo
vender solamente los susceptibles de prdida, deterioro o desvalorizacin, se explica
porque el Cdigo Civil francs no prev el caso en forma expresa, ante cuyo silencio se
considera a los primeros como accesorios de la cosa que aumentan la garanta, y la
venta de los ltimos sera determinada por la naturaleza de las cosas, y consecuencia de
la obligacin general que la ley impone al acreedor de evitar prdidas innecesarias al
deudor; pero tal solucin no es aplicable en nuestro derecho, dados los trminos
categricos del art. 3231 Ver Texto, C.Civ., que lo faculta para vender e imputar el
producido a la deuda. Puede el acreedor enajenar los frutos deteriorables o depreciables
(lo que es una obligacin, pues no le es permitido dejarlos perder o desvalorizar) o
entregarlos al deudor, y conservar los otros (192) . Efectuada la venta, la imputacin del
producido a los intereses y al capital es obligatoria, producindose la compensacin
enseguida y automticamente por imperio de la ley, pero ello siempre que unos y otro
sean exigibles, pues de lo contrario, y como el acreedor no est obligado a recibir un
pago anticipado (total o parcial), puede retener el dinero hasta la poca del vencimiento;
en tal caso creemos, siguiendo a Llerena y a la Corte Suprema de la Nacin (193) , que
debe depositar los fondos en un banco a efecto de que devenguen inters, con lo cual su
derecho queda garantido y no se daa al deudor.

Todo ello siempre que las partes no convengan expresamente otros temperamentos.

Como es lgico, el acreedor deducir del precio los gastos de conservacin, produccin
y venta, imputando a los intereses y al capital slo el saldo (194) .

Lo relativo a intereses no ofrece mayores dificultades: el acreedor est facultado para
percibirlos e imputarlos como establece el artculo, y si nada se le adeuda en ese
momento por intereses y no admite un pago anticipado de todo o parte del capital,
deber depositar la suma a inters.


J URISPRUDENCIA

Cuando la escritura que instrumenta el mutuo garantizado con la entrega en prenda de
acciones al portador, faculta al acreedor para hacer vender las acciones prendadas, pero
sin autorizacin expresa para prescindir de la intervencin judicial para obtener el pago,
el ejecutante ha debido iniciar, como lo hizo, el juicio pertinente, careciendo, por tanto,
de fundamento la excepcin de inhabilidad de ttulo que se le ha opuesto (Cm. Civ. 2,
LL, 15, 801).

Procede la venta en partes de la cosa prendada si la divisin es posible sin perjucio para
el acreedor (Cm. Com., LL, 58, 756).

Aunque segn las clasulas del documento constitutivo de la prenda cabra la
enajenacin de las acciones por el depositario de ellas, o en la forma prescrita por el art.
585 Ver Texto, C.Com., habiendo iniciado el acreedor el juicio de cobro, la venta debe
realizarse en l (Cm. Civ., E, LL, 99, 766).

El actor no tiene derecho a indemnizacin alguna derivada de lo dispuesto por el art.
585 Ver Texto, C.Com., si el precio que obtuvo el demandado en la venta de las
mercaderas prendadas era el corriente en plaza y no se ha invocado ningn otro dao
originado por la venta en la forma como se hizo (Cm. Com., LL, 24, 630).

El acreedor que recibi en garanta prendaria dinero en efectivo, tiene derecho a
retenerlo, pero no puede compensar sin que previamente solicite la correspondiente
verificacin de su crdito y se fije la contribucin por los gastos en la medida en que lo
beneficiaron (Cm. Com., GF, 168, 345).

La pretensin del actor de hacer reconocer el contrato de compraventa con garanta real
(acciones dadas en prenda con desplazamiento), cuyas firmas haban sido certificadas
por escribano, es superabundante e inconducente. Asimismo, la pretensin de ejecutar
ese mismo contrato judicialmente, por haber incumplido el deudor su obligacin,
cuando la ley (art. 585 Ver Texto, C.Com.) prev expresamente la prescindencia de
actuacin de los tribunales, tambin lo es (Cm. Com., D, RED, 10, 843).


d) Servirse de la cosa.

El acreedor prendario puede hacer uso de este derecho slo si el deudor presta su
consentimiento (art. 3226 Ver Texto, C.Civ.); caso contrario, el deudor puede pedir el
secuestro (art. 3230 Ver Texto, C.Civ.). Cabe entender que el acreedor que se sirve de la
prenda abusa de ella y ejerce derechos que no le son propios, y a estar a los trminos del
citado art. 3230 Ver Texto, ello ocurre no slo cuando lo hace sin haber sido autorizado,
sino tambin cuando se excede con relacin a los trminos de la autorizacin otorgada
por el deudor (195) .


e) Ser reembolsado de los gastos.

Tambin tiene derecho al reembolso de los gastos necesarios efectuados para la
conservacin de la cosa, aunque sta luego pereciese; tiene derecho a los gastos tiles y
mejoras, pero slo cuando hubiesen aumentado el valor de la cosa (art. 3228 Ver Texto,
C.Civ.).


f) Exigir otra cosa de igual valor.

El acreedor tiene derecho a exigir otra cosa de igual valor a la pignorada, si, por no ser
de propiedad del deudor, ha debido restiturla a su dueo (y siempre que al recibirla
hubiese ignorado tal circunstancia) (196) ; si el deudor no se la entrega puede pedir el
cumplimiento de la obligacin principal no obstante el plazo estipulado (art. 3215 Ver
Texto). Este derecho le asiste en caso de reclamacin judicial y tambin en el de
reclamo privado y aun sin reclamacin, cuando el acreedor constata en forma fehaciente
que la cosa es ajena (197) .


g) Derecho de preferencia.

Al vencimiento de la obligacin el acreedor tiene accin para perseguir el cobro de su
crdito (capital, intereses y costas) con preferencia sobre el producido de la
expropiacin forzada del bien pignorado (arts. 3224 Ver Texto y 3889 Ver Texto,
Cdigo Civil) (198) , que responde por la totalidad de l, aunque la deuda se hubiera
dividido, y ello en razn de la indivisibilidad de la prenda.

El derecho del acreedor de hacer vender judicialmente la cosa al vencimiento de la
deuda, no emana, en realidad, de la garanta prendaria; es una consecuencia del carcter
patrimonial de la obligacin (principal) que lo autoriza a obtener la expropiacin
forzada de los bienes del deudor para satisfacerse por equivalente con el producido de
ella. La prenda es eficaz en cuanto le otorga preferencia sobre el producido frente a los
otros acreedores. Las leyes de forma, interpretando la voluntad de las partes, en
salvaguardia de los derechos del deudor y de los otros acreedores y presumiendo que,
por lo comn, el bien pignorado es suficiente para responder al crdito, obligan al
acreedor pignoraticio a ejecutarlo en primer trmino (199) .

Si bien puede convenirse que la prenda le pertenezca al acreedor por la estimacin que
de ella se haga al tiempo del vencimiento del contrato (art. 3223 Ver Texto, C.Civ.), as
como que pueda adquirirla por compra en la venta judicial (pblica o privada) o por
adjudicacin (art. 3224 Ver Texto, in fine, C.Civ.), esto ltimo en caso de mediar el
pacto que autoriza el precitado art. 3223 Ver Texto.

Pero debemos tener en cuenta que el pacto comisorio, que autoriza al acreedor a
apropiarse de la cosa en caso de incumplimiento de la obligacin del deudor, es nulo en
la prenda comercial, lo mismo que en la civil (art. 3222 Ver Texto, C.Civ.) (200) , no
slo cuando se ha estipulado al contratar la prenda, sino por un acto posterior antes del
vencimiento de la obligacin.

La prohibicin del Cdigo Civil es aplicable en materia comercial (201) . En el antiguo
derecho espaol, las leyes de Partidas lo prohiban expresamente (ley XII, tt. XIII, part.
5). Lo mismo el Cdigo de Comercio francs (art. 93, in fine).

Pero no se debe confundir tal estipulacin con la venta pura y simple de la cosa al
acreedor por un precio igual (o mayor o menor) al importe de la deuda (dacin en pago),
operacin perfectamente vlida, que puede tener lugar antes del vencimiento de la
obligacin, que quedar extinguida as por el pago (arg. a fortiori, art. 3253 Ver Texto,
C.Civ.) (202) . Con mayor razn, tal venta puede tener lugar despus del vencimiento
de la deuda, como forma de extinguirla (203) .

Tambin es nula la clusula que prive al acreedor de la facultad de vender la cosa (art.
3222 Ver Texto, in fine, C.Civ.).

Por las razones dadas precedentemente, conceptuamos que es nula la convencin
posterior a la celebracin del contrato de prenda pero anterior al vencimiento de la
obligacin, por la cual el deudor autorice al acreedor a vender la cosa a un tercero, lo
que importa prescindir de los modos y formalidades establecidos por la ley para la
enajenacin (204) , y que, al contrario, ser vlida si se celebra con posterioridad al
vencimiento de la deuda (205) .


h) Venta de la cosa pignorada.

Ya dijimos que la potestad del acreedor de hacer vender la cosa al vencimiento de la
deuda, es una consecuencia del carcter patrimonial de la obligacin garantizada, con la
finalidad de satisfacerse por equivalente con el producido de ella. Siendo que la ley
comercial es ms amplia en las facultades que concede al acreedor para efectuar la
venta, pasamos a considerar los diversos modos de hacerlo.


I) Venta extrajudicial.

Cuando la prenda es civil, el acreedor, en caso de incumplimiento del deudor, debe
necesariamente ocurrir a la justicia para hacer efectivo su derecho mediante la venta
forzada de la cosa (art. 3224 Ver Texto, C.Civ.). En la prenda comercial, al contrario,
puede proceder directamente a la venta sin intervencin judicial (206) .

El art. 585 Ver Texto, C.Com., autoriza al acreedor a proceder a la venta, no como el
art. 3224 Ver Texto, C.Civ., que slo lo faculta para pedir que se haga la venta; en su
segundo prrafo autoriza a la venta al da siguiente del vencimiento, lo que no tendra
aplicacin si el acreedor debiera recurrir, necesariamente, a la justicia; el legislador se
apart as de lo dispuesto en el Cdigo anterior por el art. 753 Ver Texto, al no
reproducir sus trminos que imponan la venta en remate judicial (subasta); la reforma
ha tendido a facilitar la realizacin de la prenda, evitando demoras y gastos, en
beneficio de ambas partes.

A) Remate pblico. La ley impone, como limitacin al derecho del acreedor, que la
venta se haga en remate pblico y se anuncie debidamente con diez das de anticipacin.
El texto del art. 585 Ver Texto, 1er. prr., C.Com., es claro, as como la finalidad
perseguida por el legislador, que no es otra que evitar gastos y dilaciones perjudiciales
para el comercio y contrarias a la eficacia de esta clase de garanta tan generalizada en
el mundo de los negocios.

Para la venta de ttulos de renta, acciones y otros papeles negociables a que se refiere el
segundo apartado del artculo citado, no se requiere la publicacin de avisos
anuncindolos, como cuando se trata de otras cosas.

La citacin del deudor no es requerida por la ley ni en uno ni en otro caso (207) , pero si
el acreedor le produce indebidamente perjuicios debe indemnizarlo (208) .

Todo lo expuesto es sin perjuicio de que las partes convengan otra forma de venta que
expresamente autorizan (art. 585 Ver Texto, C.Com.).

B) Fecha de la venta. No establecindose fecha de la venta, el acreedor puede pedirla
cuando lo considere conveniente (209) , sin estar obligado a indemnizar al deudor por el
perjuicio que le pueda ocasionar la diferencia entre el precio obtenido y el que se
hubiera conseguido de venderse inmediatamente de vencer la obligacin.

C) Rendicin de cuentas. Saldo insoluto. Vendida la cosa, el acreedor debe rendir
cuentas al deudor de la operacin y presentarle la liquidacin correspondiente,
entregndole el saldo que pudiera resultar a su favor (210) .

Por el saldo insoluto el acreedor carece de preferencia.


II) Accin y ventas judiciales.

El acreedor, si as lo considera conveniente a sus intereses por cualquier motivo (duda
sobre la naturaleza civil o comercial de la prenda, deseo de obtener un pronunciamiento
judicial que declare la existencia de su crdito y lo liquide, etc.), puede accionar
judicialmente en vez de proceder a la venta privada.

A) Procedimiento. Por aplicacin del art. 601 Ver Texto, C.Proc., que en rigor debi
titularse "prenda comn o con desplazamiento", y no "prenda civil", la accin del
acreedor prendario puede tramitar por un procedimiento o ejecucin especial, en la cual
slo son oponibles las excepciones mencionadas en el art. 597 Ver Texto, primer
prrafo. Son igualmente aplicables y en lo pertinente, las disposiciones que rigen la
ejecucin hipotecaria y la de prenda con registro.

Si en razn de la forma como se haya redactado el documento o por falta de ste (lo que
no quita validez a la prenda entre las partes), ser menester seguir juicio de
conocimiento (ordinario o sumario).

Si la cosa hubiera sido enajenada, se deber dar intervencin al adquirente. La ejecucin
contra el tercero adquirente ser viable siempre que el acreedor conserve la tenencia
(211) .

En la accin ordinaria, firme la sentencia, que slo importa el reconocimiento de su
derecho, el acreedor puede proceder a la venta en las formas indicadas precedentemente,
es decir, en remate pblico (no judicial) o por medio de corredor de bolsa, segn los
casos, o bien podr pedir el procedimiento de ejecucin de sentencia (arts. 499 Ver
Texto y ss., C.Proc.).

El acreedor pignoraticio puede adquirir la cosa en la subasta, y en tal caso puede
abstenerse de depositar la sea y, ms adelante, de oblar el precio, compensndolo con
su crdito (212) .

Tratndose de ttulos indicados en el art. 585 Ver Texto, 2 prr., C.Com., creemos que
aunque la ley procesal no dispusiera la venta por medio de corredor, podr ella
efectuarse por aplicacin del citado precepto. Los documentos comerciales en prenda no
se pueden vender, ni judicial ni extrajudicialmente, ya que no se hallan comprendidos
en la citada norma, pues no se trata de ttulos cotizables o cosas muebles con valor
intrnseco por su naturaleza, sino de ttulos que involucran un crdito (213) .

B) Competencia. Para determinar la competencia de la accin del acreedor pignoraticio,
hay que atenerse a la naturaleza de la obligacin principal, pues la garanta pignoraticia
es slo un accesorio. Por consiguiente, ratione materiae, y dado que para la prenda
comercial la operacin garantizada debe ser necesariamente de igual carcter, la accin
debe ser deducida ante el juez competente en materia comercial, de la justicia federal u
ordinaria.

En cuanto a la competencia territorial, la accin que nos ocupa es, en nuestro concepto,
personal, cualquiera que sea el carcter que se le atribuya a la prenda y por las razones
expuestas en otro lugar (214) . Otros autores la consideran real (215) . Segn el criterio
que se adopte vara la competencia, para cuya determinacin habr que ajustarse a las
respectivas disposiciones del Cdigo Procesal pertinente.

La competencia territorial es prorrogable y, por consiguiente, las partes pueden convenir
una jurisdiccin determinada. La eleccin por las partes de la jurisdiccin ordinaria
importa la renuncia al fuero federal.

La sucesin del deudor atrae las acciones personales de sus acreedores (art. 3284 Ver
Texto, inc. 4, C.Civ.). Se considerar que esta atraccin del juicio universal de sucesin
alcanza o no a la accin del acreedor pignoraticio, segn se le atribuya carcter personal
o real (216) . En cuanto a los efectos del convenio por el cual se elige una jurisdiccin
especial, o se fija el lugar de cumplimiento de la obligacin o el domicilio especial del
deudor, son aplicables los mismos principios que rigen tratndose de la ejecucin
hipotecaria (217) .

C) Deudor concursado. Dada la facultad del acreedor de la prenda comercial de
proceder a la venta privada, disposicin legal inspirada en el principio de evitar
dilaciones y gastos, entendemos que, en caso de concurso del deudor, no est obligado a
entregar la cosa al sndico y previo pedido de verificacin (art. 33 Ver Texto, ley 19551)
puede venderla (arts. 24 Ver Texto y 204 Ver Texto, ley 19551), debiendo presentar a
ste la liquidacin de la operacin y entregarle el excedente si lo hubiere. Por el saldo,
meramente quirografario, pasa a la categora de acreedor comn (art. 273 Ver Texto, ley
19551).

Si ha optado por la venta judicial, hay que distinguir si al tiempo de decretarse la
quiebra haba sido promovida la ejecucin prendaria o no. Si ya se hubiera iniciado, en
virtud del art. 136 Ver Texto, ley 19551, el juicio es atrado por la quiebra; si no se
hubiera iniciado, el acreedor puede pedir la formacin de un concurso especial y en
virtud del art. 204 Ver Texto, ley 19551, con vista al sndico y previo examinar el
instrumento con que se deduce la peticin, se ordenar la subasta de los bienes objeto de
la garanta.

D) Tratado de Montevideo de 1940. El tratado de derecho comercial de 1889 no legisla
sobre los conflictos de legislacin en lo relativo a la prenda mercantil. El tratado de
derecho comercial internacional de Montevideo de 1940, en cambio, contiene las
siguientes disposiciones: "La ley que rige el contrato de prenda, decide sobre la calidad
del documento correspondiente. Las formas y requisitos se regulan por la ley del lugar
de su celebracin. Los medios de publicidad, por la ley de cada Estado" (art. 19). "Los
derechos y las obligaciones de los contratantes con relacin a la cosa dada en prenda,
con desplazamiento o sin l, se rigen por la ley de la situacin en el momento de la
constitucin de la prenda" (art. 20). "El cambio de situacin de la cosa dada en prenda,
no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del Estado en donde aqulla fue
constituda; pero para la conservacin de esos derechos, debern llenarse las
condiciones de forma y de fondo exigidas por la ley del Estado de su nueva situacin"
(art. 21). "En el caso del artculo anterior, el derecho de los terceros de buena fe,
respecto de la cosa dada en prenda, se regula por la ley del Estado de la nueva
situacin" (art. 22).


III) Prenda de dinero.

En la prenda de dinero el acreedor tiene un camino mucho ms sencillo, efectivo y
econmico: el de la compensacin. Como se trata de una prenda irregular (218) , el
acreedor puede disponer del dinero, estando obligado a restitur al deudor, llegado el
caso, una suma equivalente, o lo que es igual: adeudar dicho importe siendo a la vez
acreedor de la obligacin garantizada. Existirn, pues, dos deudas exigibles y, por ende,
compensables (219) .

La compensacin no es obligatoria para el acreedor, sino facultativa, porque al
efectuarla disminuir o suprimir la garanta, lo que le puede resultar inconveniente,
sobre todo en el caso de obligaciones peridicas y sucesivas, como en el arrendamiento
(220) . Por ello se ha resuelto, en la prenda civil cuyo rgimen al respecto es igual que el
de la prenda comercial, que el inquilino no puede compensar su deuda por alquileres
con la suma dada en garanta, mientras la locacin no haya terminado y resulten
extinguidas todas las obligaciones a su cargo (221) .

Si el dinero pignorado es insuficiente, la compensacin se operar hasta su importe, y el
acreedor podr accionar por el saldo insoluto.


33. OBLIGACIONES DEL ACREEDOR.

Son obligaciones del acreedor pignoraticio las siguientes:


a) Retener la cosa.

El acreedor pignoraticio debe retener -directamente o por intermedio de un tercero
convenido entre las partes- la cosa pignorada, pues de lo contrario la prenda y,
consiguientemente, la preferencia sobre el precio se extinguen (art. 2306 Ver Texto,
C.Civ.) (222) .


J URISPRUDENCIA

Las cosas sobre las cuales recae la prenda pueden estar en poder de un tercero desde
antes de constiturse esa garanta, recibiendo entonces ste el encargo de guardarla en
inters del acreedor (Cm. Cm., C, ED, 92, 404).


b) Indemnizar perjuicios.

El acreedor pignoraticio debe conservar la cosa en las mismas condiciones en que la
recibe (223) ; respondiendo de la prdida o deterioro sobrevenidos por su culpa o
negligencia (art. 3225 Ver Texto) (224) .

Para determinar la responsabilidad del acreedor pignoraticio deben aplicarse los
principios que rigen en materia de culpa o negligencia del deudor de cosa cierta para
restiturla a su dueo (arts. 512 Ver Texto, 584 Ver Texto a 587, C.Civ.), carcter que
inviste, pues tal es la obligacin que para l genera el contrato de prenda; conceptuamos
errnea la aplicacin de las disposiciones relativas al depositario o el mandatario; la
entrega de la cosa al acreedor pignoraticio no constituye un depsito; ste no la posee en
inters de su deudor sino en el propio (225) . Sobre el acreedor pesa la prueba del caso
fortuito o fuerza mayor, alegados para eximirse de responsabilidad (226) .

Ocurrida la prdida o deterioro de la cosa, en los casos en que el acreedor debe
indemnizar al deudor, el monto de la indemnizacin se compensar con la deuda hasta
una suma igual (227) .


J URISPRUDENCIA

Es principio consagrado por la legislacin de fondo que el acreedor responde por la
prdida o deterioro de la prenda sobrevenido por su culpa o negligencia (art. 3225 Ver
Texto, C.Civ.), y como posee la cosa no slo en inters del deudor, que ha podido por
intermedio de la prenda obtener un prstamo, sino tambin en inters propio, puesto que
la garanta prendaria le representa la seguridad de la devolucin de su capital, no hay
razn para apartarse de los principios generales de la culpa del deudor en el
cumplimiento de sus obligaciones (art. 512 Ver Texto, C.Civ.) (Cm. Civ., F, LL, 147,
709).

El acreedor que retiene el documento dado en caucin, es indudable que tiene la
obligacin de practicar todos los actos necesarios para conservar la eficacia del crdito y
los derechos del deudor, ante quien responder de cualquiera de estas omisiones, tal
como expresamente lo dispone el art. 587 Ver Texto, C.Com. (Cm. Fed. Mendoza, LL,
24, 379).


c) Actos conservatorios.

El acreedor que hubiese recibido en prenda documentos de crdito, se entiende
subrogado por el deudor para practicar todos los actos que sean necesarios para
conservar la eficacia del crdito y los derechos de su deudor a quien responder de
cualquier omisin que pueda tener en esa parte. El acreedor prendario est igualmente
facultado para cobrar el principal y rditos del ttulo o papel de crdito que se le hubiese
dado en prenda, sin que se le pueda exigir poderes generales o especiales del deudor
(art. 587 Ver Texto, C.Com.).

Si bien parte de la doctrina, en una interpretacin textual de la norma, ha entendido que
ella faculta pero no obliga al acreedor a realizar la cobranza (228) , de donde resultara
que ste puede abstenerse de cobrar sin incurrir en responsabilidades frente a su deudor.
No lo entendemos as. El acreedor pignoraticio debe realizar todos los actos y satisfacer
todas las cargas (229) , evitando que el ttulo se perjudique (art. 587 Ver Texto, 1er.
prr., C.Com., y art. 57 Ver Texto, decr.-ley 5965/63).

Por otra parte, correlacionando el art. 587 Ver Texto, 2 prr., C.Com., con los arts. 40
Ver Texto y ss., decr.-ley 5965/63, resulta evidente la obligacin del acreedor de exigir
el pago del crdito pignorado. En efecto, si el simple tenedor de un documento
comercial sin derecho alguno al crdito, por cuyo motivo no puede percibirlo, est
obligado a exigir el depsito de su importe el da del vencimiento, con mayor razn el
acreedor pignoraticio, que tiene derecho a cobrarlo, estar obligado a exigir el pago, y si
no quiere recibirlo directamente, a exigir el depsito (230) .

Como en el caso de la venta de la cosa, el acreedor pignoraticio que cobra el crdito
prendado debe rendir cuenta al deudor, presentndole la liquidacin correspondiente
(231) .


J URISPRUDENCIA

El acreedor que ha recibido documentos en prenda puede practicar los actos
conservatorios necesarios para mantener en vigor el crdito representado en ellos y
ejercer la facultad de cobrarlos, sin requerir la intervencin del deudor (Cm. Com., J A,
1944-I, 606).

El acreedor a quien se le hubiera dado un crdito en prenda del suyo, puede cobrarlo sin
necesidad de poder especial al efecto (Cm. Com., J A, 1956-I, 66).

La cesin en garanta sera un contrato de prenda, en el cual, adems de la notificacin
al deudor cedido, se autoriza al cesionario a perseguir el crdito (Cm. Fed. C.C., LL,
120, 908).

Cuando se entrega en prenda documentos, el acreedor prendario de ellos puede
cobrarlos sin intervencin del deudor prendario (Cm. Com., GF, 168, 527).

Sin embargo, tambin se ha declarado que la facultad que tiene el acreedor prendario de
cobrar el crdito que se le dio en garanta y que le es otorgada en forma expresa por el
art. 587 Ver Texto, C.Com., no implica una obligacin de realizar una cobranza. Puede
o no hacerlo, segn le convenga, pero no hay obligacin legal (Cm. Fed. C.C., LL,
116, 333).

El acreedor prendario est obligado a realizar los actos necesarios de conservacin de la
prenda; mas no los de ejecucin judicial del crdito prendado o de sus accesorios, acto
que es meramente facultativo (Cm. Com., LL, 33, 325).

Cuando el acreedor a quien se le ha dado en caucin un documento lo retiene o conserva
en su poder exclusivo, es indudable que tiene la obligacin de practicar todos los actos
necesarios para conservar la eficacia del crdito y los derechos de su deudor, a quien
responder de cualesquiera de estas omisiones, conforme a lo dispuesto expresamente
por el art. 587 Ver Texto, C.Com. Pero la situacin cambia, y es totalmente diferente,
cuando tal documento se ha puesto o est tambin a disposicin del deudor prendario,
en cuyo caso no es de aplicacin aquella disposicin legal (Cm. Fed. Mendoza, LL, 24,
379).

El derecho de los titulares de los crditos dados en prenda a los bancos, para ejercer las
acciones tendientes a obtener su pago, cuando sus deudores prendarios quedan
inactivos, no queda enervado por el hecho de que no puedan percibir lo que se les
adeuda sin intervencin de los acreedores (Cm. Fed. C.C., LL, 116, 333).

El cobro de las facturas dadas en prenda en los trminos del art. 587 Ver Texto, C.Com.,
autorizan al acreedor prendario a cubrir las deudas garantizadas, y si quedara un
excedente, ste le corresponde al deudor, titular del crdito cobrado (Cm. Fed. C.C.,
LL, 116, 333).

El contrato de prenda comercial, calificable tambin como un contrato de apertura de
crdito en garanta, por el cual los constructores de pavimentos ceden a un banco en
garanta de un crdito en cuenta corriente todos los crditos relativos a aqullos, permite
al banco percibir el importe e imputarlo a la amortizacin de la deuda que los cedentes
tengan pendiente (Cm. 2, I, La Plata, LL, 51, 883).

El titular del documento dado en caucin no ha perdido la propiedad de su crdito; por
tanto, si tal documento se ha puesto o est a su disposicin, nada obsta para que
realizara todos los actos necesarios para conservar su eficacia, o para ejecutarlo, sin ms
limitaciones que la de entregar el importe recaudado a su acreedor prendario, o
consignarlo judicialmente. Si nada de esto hizo, encontrando ms cmodo y
conveniente demandar por rendicin de cuentas y daos y perjuicios, cuando faltaba
ms de un ao para que se operara la prescripcin del pagar prendado -ahora prescrito-,
no puede responsabilizar al acreedor pignoraticio, aun de admitirse que ste, a su vez,
hubiera debido ejercer iguales medidas conservatorias (Cm. Fed. Mendoza, LL, 24,
379).


d) Abstencin del uso de la cosa.

El acreedor pignoraticio debe abstenerse de servirse de la cosa dada en prenda, sin el
consentimiento del deudor (art. 3226 Ver Texto, C.Civ.). Si fue autorizado, debe
servirse de ella dentro de los lmites de la autorizacin concedida, no ms all.


e) Devolver la cosa.

Finalmente, debe devolverla, con sus accesorios y accesiones, a aquel de quien la
recibi (el deudor o un tercero) cuando por la extincin de la obligacin garantizada se
extinga la prenda (art. 3228 Ver Texto, C.Civ.) (232) . Tambin deber devolver los
frutos de la cosa que hubiera conservado en especie y rendir cuenta al deudor de las
sumas que hubiera percibido por concepto de intereses o venta de frutos.


J URISPRUDENCIA

Lo que caracteriza y distingue al contrato de prenda es poder recobrar la cosa dada en
garanta, contra el pago de la deuda (Cm. Com., J A, 76, 277).

El tercero en cuyo poder quedaron los valores dados en prenda se obliga con el alcance
del depositario, permaneciendo ajeno a las relaciones derivadas de la prenda, pero debe
entregar los valores al vencimiento, respondiendo por los perjuicios derivados del
incumplimiento (Cm. Com., C, ED, 92, 404).


34. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL CONSTITUYENTE DE LA PRENDA
(DEUDOR O TERCERO) (233) .

Quien constituye la prenda, sea deudor o tercero, tiene:


a) Derechos:

I) controlar si el acreedor conserva la cosa en buenas condiciones; de donde resulta que
si constata que el acreedor abusa de ella, ejerciendo derechos que no le son propios,
puede pedir el secuestro (art. 3220 Ver Texto, C.Civ.), secuestro que se hace efectivo
entregando la cosa a un tercero en calidad de depositario judicial;

II) ser indemnizado por la prdida o deterioro de la cosa, sobrevenidos por culpa o
negligencia del acreedor (art. 3225 Ver Texto,

C.Civ.) (supra, n 183);

III) disponer como dueo de la cosa, siempre que no afecte el derecho del acreedor
pignoraticio; en consecuencia, puede venderla (234) , gravarla con sucesivas prendas de
grado inferior, ajustndose a los requisitos que la ley determina (art. 3210 Ver Texto,
C.Civ.) (235) ; constitur sobre ella derecho real de usufructo, respetando la tenencia del
acreedor pignoraticio que no puede ser privado de ella (236) ;

IV) exigir la restitucin de la cosa una vez extinguida la obligacin principal y con ella
la prenda (art. 3228 Ver Texto, C.Civ.), para lo cual dispone de la correspondiente
accin, que en el derecho romano reciba el nombre de accin pignoraticia directa (237)
, y que en nuestro moderno derecho procesal no tiene nombre determinado y debe
ajustarse al procedimiento sumario por no disponer las leyes de forma un trmite
especial.

Esta accin en restitucin se basa en el contrato de prenda, por lo que no requiere la
prueba de que el actor es propietario de la cosa y no debe confundirse con la accin
reivindicatoria, que tiene un fundamento distinto: el derecho de propiedad en el actor y
la pretensin del detentor de poseer para s con nimo de dueo (238) .

V) En caso de venta judicial de la cosa, tiene derecho al excedente que resulte una vez
cubierto el crdito garantizado (capital, intereses y costas), ya que en ningn momento
ha perdido la propiedad de ella.


b) Obligaciones:

I) responder de la eviccin de la cosa pignorada (art. 3205 Ver Texto, C.Civ.);

II) entregar en el mismo carcter el acreedor otra cosa de igual valor, si la
primitivamente entregada era ajena y ste la ha restitudo al dueo que la reclamaba; en
su defecto, el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin principal, no
obstante el plazo estipulado (art. 3215 Ver Texto, C.Civ.);

III) pagar al acreedor las expensas necesarias que hubiera hecho para la conservacin de
la prenda, aunque sta pereciese despus (art. 3228 Ver Texto, 1 parte, C.Civ.) y los
gastos tiles o de mejoras, siempre que hubiesen dado mayor valor a la cosa (art. cit., 2
parte);

IV) indemnizar al acreedor por los perjuicios que la cosa le hubiese ocasionado, como,
por ejemplo, en la prenda de animales los perjuicios causados por la propagacin de una
enfermedad contangiosa de que estuviesen afectados (239) ; y ello por aplicacin de los
principios generales en materia de resarcimiento.

(179) Entendemos que la ley se refiere al pago efectivo, y no a la fecha del vencimiento;
sus trminos son categricos y precisos, tal es la interpretacin que predomina en la
doctrina francesa: Delvincourt, III, 441; Aubry y Rau, IV, 434, p. 711; Laurent,
XXVIII, n 506; Thzard, n 15; Duranton, XVIII, n 548; Beudant, Les srets
personnelles et relles, I, n 208; Guillouard, n 156; Baudry-Lacantinerie y De Loynes,
I, n 108; y en la argentina: Machado, VIII, 207; Segovia, Cd. Civ., II, 373, n. 37;
Salvat, II, n 2657. En contra slo se puede anotar la opinin de Pont, II, n 1195, quien
sostiene que para interpretar el texto legal hay que atenerse a la voluntad presunta de las
partes, y sta slo ha podido referirse a la fecha de vencimiento, ya que el acreedor que
ha prestado la segunda suma, ha debido lgicamente actuar en la idea de que la primera
sera puntualmente pagada.

(180) Conf. con la excepcin de la subrogacin o cesin: Mass y Verg s/ Zachariae,
V, 780, p. 109, n. 5; Duranton, XVIII, n 567; Pont, II, n 1196; Guillouard, ob. cit., n
152. Conf. con la excepcin de la sucesin: Pont, ob. cit., II, n 1197.

(181) Esta ltima excepcin consagrada por nuestro art. 3221 Ver Texto, est de
acuerdo con la doctrina: Pont, Petits contr., II, n 1196; Aubry y Rau, IV, n 434, p. 711
y su n. 3; Mass y Verg s/ Zachariae, V, 780, p. 110, n. 7, in fine; Guillouard, n 651;
Beudant, ob. cit., I, n 208; Laurent, XXVIII, n 507.

(182) Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 103; Salvat, II, nos. 2655 y ss.; Lafaille,
Der. reales, III, nos. 431 y ss. El error slo consiste en la denominacin que se da a la
mera retencin del acreedor, y no en cuanto a los efectos de ella, los cuales, por lo
dems, son categricos tanto en el Cdigo Civil francs como en el nuestro.

(183) Conf.: Planiol, II, n 2426, in fine. Agreguemos que para este autor la disposicin
de que nos ocupamos "es verdaderamente inicua y ms hubiera valido dejarla caer en el
olvido", felicitndose de que tenga pocas aplicaciones prcticas, lo que explica la
inexistencia de fallos al respecto; conceptos que mantienen Planiol y Ripert, XII, n 113.

(184) En derecho francs y en ausencia de un texto categrico y expreso como nuestro
art. 3220 Ver Texto, la doctrina sostiene que el acreedor no adquiere el privilegio
pignoraticio sino simplemente el derecho de retencin: Delvincourt, III, 441, n. 1;
Duranton, XVIII, n 547; Troplong, n 465; Aubry y Rau, 4 ed., IV, 434, p. 711; 5
ed., VI, 434, p. 277; Zachariae, 434, n. 4; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n
110. Solamente sostienen lo contrario: Mourlon, n 227; Pont, II, nos. 1198 y 1199;
Beudant, I, n 209.

(185) Segovia, Cd. Civ., II, 377, n. 62, quien critica la disposicin por considerar que
"no hay justicia en obligar al acreedor a que reciba en pago los frutos naturales".

(186) Llerena, VIII, 568.

(187) Salvat, II, n 2632.

(188) Llerena, lug. cit., habla de apropiacin de los frutos y su compensacin, pero
como sostienen Machado y Salvat, lo que se imputa es el producido de la venta.

(189) La venta debe ser efectuada conforme a los usos y costumbres de la plaza, segn
la clase de frutos de que se trate y al precio corriente (conf.: Machado, VIII, 220; Salvat,
lug. cit.).

(190) Como dice Machado, lug. cit., es insostenible la teora de que el deudor puede
disponer de los frutos; ello contrara abiertamente el espritu y la letra del art. 3231 Ver
Texto, Cd. Civ.

(191) Pont, II, n 1181; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 96; Guillouard, Nantiss.,
n 142 bis; Planiol y Ripert, XII, n 110.

(192) Si no los entrega al deudor est obligado a venderlos para evitar su prdida o
deterioro y el consiguiente perjuicio a ste, que tendra derecho a ser indemnizado.

(193) Llerena, VIII, 568; y CS, 51, 366 (ambos para los intereses, caso anlogo al de los
frutos). Contra: Machado, VIII, 220.

(194) Conf.: Segovia, Cd. Civil, II, 277, n. 62; Machado, VIII, 221.

(195) Conf.: Aubry y Rau, IV, 435, p. 714; Baudry-Lacantinerie y De Loynes , I, n
96, in fine; Salvat, II, n 2629.

(196) Conf., exigiendo el requisito de la ignorancia de que la cosa era ajena: Pont, II, n
1074; Duranton, XVIII, n 534; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 32; Segovia,
Cd. Civ., II, 372, n. 26; Salvat, II, n 2607.

(197) Conf.: Guillouard, n 44; Laurent, XXVIII, n 440; Pont, Baudry-Lacantinerie y
De Loynes y Salvat, lugs. cits.

(198) Su derecho es preferente al de los otros acreedores, salvo algunas excepciones que
la ley establece (art. 3889 Ver Texto, C.Civ.).

(199) Pero ello no obsta a que si el ejecutante demuestra que el valor del bien gravado
no alcanza a cubrir el crdito reclamado, pueda pedir embargo sobre otros.

(200) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca..., I, n 177.

(201) Conf.: Obarrio, II, n 98; Segovia, II, n. 1979; Malagarriga, III, n 396.

(202) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca..., I, n 178 y su n. 115.

(203) Conf.: Machado, VIII, 213; Salvat, II, n 2468, y doctrina francesa uniforme.

(204) Conf.: Salvat, II, n 2649. Contra, por la validez: Pont, I, n 1163; Troplong, nos.
537 y 559; Duranton, XVIII, nos. 537 y 568; Laurent, XXVIII, n 521; Guillouard, n
170-I; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 134.

(205) Se puede considerar a fortiori de acuerdo con esta solucin a los autores citados
precedentemente como conformes.

(206) Conf.: Obarrio, II, n 98; Segovia, II, n. 1980; Malagarriga, III, n 395; y Llerena,
VIII, 563, por citar un fallo de la Cmara en lo Comercial en ese sentido, sin
observacin alguna.
Es la interpretacin que se ha dado en Francia a la disposicin anloga del art. 93 Ver
Texto, C.Com., modificado por la ley de 1863: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n
153; Thaller, nos. 1093 y 1096; Planiol y Ripert, XII, n 133; Lacour y Bouteron, I, n
874. Con excepcin del primero, los dems autores consideran que la ley ha ido
demasiado lejos en su propsito de simplificar la forma de realizacin de la prenda, con
evidente peligro para el deudor. Pero el referido artculo exige la notificacin del deudor
o del tercero constituyente de la prenda ocho das antes del remate.

(207) Conf.: Malagarriga, lug. cit.

(208) Conf.: Navarrini, I, n 250.

(209) Conf.: Segovia, II, n. 1982.

(210) Conf.: Salvat, II, n 2561; CS, Fallos, 89, 290.

(211) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca..., I, nos. 203 y 550 y ss.

(212) La Cm. Com., en resoluciones anteriores, sostuvo un criterio distinto: con fecha
6/6/1890 (t. 15, 41) entendi que la venta de la cosa pignorada no deba ajustarse al
procedimiento del juicio ejecutivo, sino a un procedimiento sumario, con simple
citacin del deudor; y con fecha 22/3/1895 (t. 43, 257) hasta consider innecesaria la
citacin.

(213) Conf.: Yadarola, La reforma de la legislacin cambiaria argentina en base a la Ley
Uniforme, en Homenaje a Yadarola, I, 152 (n 46).

(214) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca..., I, n 675-IV.

(215) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca..., I, n 675-III.

(216) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca..., I, n 675-IV.

(217) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca..., I, nos. 675-IV y ss.

(218) Conf.: Planiol y Ripert, XII, n 71; Lacour y Bouteron, II, n 1575; Navarrini, Dir.
Comm., I, n 248; Zavala Rodrguez, III, n 201.

(219) Conf.: Planiol y Ripert, XII, n 116; Navarrini, lug. cit.; Colmo, n 784, para
depsito en garanta de la locacin.

(220) Conf.: Colmo, nos. 778 y 784. V.: Salvat, Obligaciones en general, nos. 1831 y s.

(221) Conf.: Cm. Civ. 1, J A, 37, 194; J A, 40, 113; d., 2, J A, 3, 178; J A, 28, 117 y
1074.

(222) Conf.: Borda, Derechos reales, II, 379.

(223) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 137.

(224) Si se trata de la pignoracin de un crdito hipotecario, el acreedor pignoraticio
debe cuidar que la renovacin de la inscripcin tenga lugar en oportunidad; de lo
contrario incurre en responsabilidad (conf.: Proudhon, Usufr., IV, nos. 2232 y 2233;
Guillouard, n 188; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, lug. cit., Cas. Civ., 21 nov. 1894,
D, 1895.1.117; S., 1904.1.416; d., 29 jun. 1904, S., lug. cit.).

(225) En este sentido: Aubry y Rau, IV, 435, 1; Guillouard, n 188; Laurent, XXVIII,
n 524; Troplong, nos. 426 y ss.; Mass y Verg s/ Zachariae, V, 781, p. 111, n. 1;
Pont, II, n 1172; Thiry, Cours de dr. civ., IV, n 293; Thzard, n 17; Baudry-
Lacantinerie y De Loynes, I, n 137; Planiol y Ripert, XII, n 108; nota del codificador
al art. 3225 Ver Texto; Machado, VIII, 217; Salvat, II, n 2661. Contra, considerando
que a tal efecto deben aplicarse las reglas del depsito: Zachariae, lug. cit., pero se debe
tener en cuenta que este autor llega a tal interpretacin en razn de que el art. 2079 del
Cdigo Napolen determina que la prenda constituye, en manos del acreedor, un
depsito destinado a asegurar el ejercicio de su privilegio. V: Llerena, VIII, 564;
Segovia, II, 375, n. 49.

(226) Conf.: Pothier, n 31; Pont, II, n 1174; Guillouard, n 189; Baudry-Lacantinerie y
De Loynes, I, n 138; Planiol y Ripert, XII, n 108; Salvat, II, n 2662.

(227) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 137.

(228) Conf.: Segovia, II, n. 1988; Malagarriga, III, n 398.

(229) V.: Gmez Leo, Instituciones, II-A, 125.

(230) Se puede considerar conforme a Obarrio, II, n 99, quien citando a Vivante,
entiende que el acreedor "debe reclamar el pago".

(231) V.: Gmez Leo, Instituciones, II-A, 469 y ss.

(232) Aun cuando el art. 3228 Ver Texto, C.Civ., como el 3229, hablan de pago,
entendemos que la obligacin de devolver la cosa existir siempre que la prenda, como
accesorio, se extinga por la extincin de la obligacin principal que garantiza, extincin
que puede tener lugar por cualquiera de los modos que la ley determina: infra, n 195
(conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 136; Salvat, II, n 2668).

(233) El Cdigo Civil, en los artculos respectivos, se refiere al deudor, pero como la
prenda puede ser constituda tambin por un tercero, dueo de la cosa, todos los
derechos y obligaciones que otorga e impone al deudor, son extensivos al referido
tercero.

(234) Conf.: Troplong, Nantiss., n 418; Pont, II, n 1169; Guillouard, n 141; Baudry-
Lacantinerie y De Loynes, I, n 99.

(235) En tal caso, para la determinacin del orden de preferencia se debe tener en cuenta
la fecha de constitucin, segn la mxima clsica en materia de prendas e hipotecas:
prior tempore potior iure (art. 3210 Ver Texto, C.Civ.).

(236) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 99, Salvat, II, n 2630. Cm. Fed.,
20 nov. 1931, J A, 36, 1650; GF, 95, 259.

(237) La accin inversa, o sea, la del acreedor para obtener la entrega o restitucin de la
cosa, reciba el nombre de accin pignoraticia contraria (v., entre otros, Girard, 6 ed.,
539 y 542).

(238) La accin de restitucin de la cosa se prescribe a los 20 aos (art. 4021 Ver Texto,
C.Civ.); la de reivindicacin es imprescriptible (art. 2510 Ver Texto, C.Civ.). El
acreedor no puede adquirir la propiedad por prescripcin, porque slo tiene la tenencia;
para ello se requiere una interversin del ttulo, es decir, que comience a poseer animus
domini. V.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, nos. 191 y 219; Planiol y Ripert, XII,
n 304.

(239) Conf.: Pont, II, n 1177; Aubry y Rau, IV, 434, p. 713; Guillouard, n 162;
Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 144; Planiol y Ripert, XII, n 108; Salvat, II, n
2664. Contra: Machado, VIII, 222: "porque al hacer el negocio del deudor el acreedor
ha hecho el suyo propio"; Segovia, Cd. Civ., II, 376, n. 55, sin negar en absoluto el
derecho del acreedor a la indemnizacin, opina que "difcilmente y muy rara vez podra
concedrsele tal derecho", "dado el silencio de nuestro Cdigo y que el acreedor solicita
la guarda en provecho propio", olvidando as que la tenencia es de la esencia de la
prenda.
Segn Pont, tambin tiene derecho el acreedor a reclamar daos y perjuicios si el
deudor, con fraude, le ha dado en prenda un objeto de valor nulo o insignificante, en
lugar del convenido, cuyo valor era suficiente para asegurar el reembolso; es la opinin
de Pothier, De lhyp., n 228; Du nantiss., nos. 55 y 59.

35. EXTINCIN.

En nuestro derecho la prenda se puede extinguir por una doble va: indirecta o de
consecuencia y directa o principal.


a) Por va indirecta o de consecuencia.

Ello puede ocurrir en razn de su carcter accesorio: por la extincin total de la
obligacin garantizada (art. 3236 Ver Texto, C.Civ., concordante con el 525) (240) , lo
que es obvio, pues extinguida sta la garanta prendaria carece de contenido y objeto.
Esta extincin de la obligacin puede tener lugar por cualquiera de los modos admitidos
por la ley (241) , que el art. 747 Ver Texto, Cdigo Civil, enumera: pago, novacin (sin
reservas) (242) , compensacin, transaccin, confusin (243) , renuncia, remisin,
imposibilidad del pago.

C.Civ.).

En nuestro concepto, tambin fenece la prenda cuando el crdito garantizado se
extingue por prescripcin (244) ; es una consecuencia lgica del principio reconocido
sin discrepancias y contenido en el art. 525 Ver Texto, Cdigo Civil, de que la extincin
de lo principal acarrea la de lo accesorio y la simple aplicacin de lo determinado en el
art. 3236 Ver Texto que, en forma que no admite excepciones, determina que la prenda
se extingue por la extincin de la obligacin principal a que acceda. El Cdigo consagra
esta solucin en el art. 4023 Ver Texto, cuando al referirse a la prescripcin liberatoria
ordinaria determina que ella se opera aunque la deuda est garantizada con hipoteca;
para nosotros el caso es el mismo que cuando se trata de prenda: tambin el deudor
habra consentido (y no poda hacer otra cosa) que el inmueble continuara con la
hipoteca y sta inscrita en el registro (inscripcin que tiene el alcance de una posesin
ficta) (245) .

Empero, la doctrina predominante llega a una solucin contraria, por considerar que el
hecho de dejar el deudor la cosa en posesin del acreedor durante el trmino de la
prescripcin, importa un reconocimiento tcito del derecho de ste, que interrumpe
dicho trmino, a lo que se agrega que sera injusto que el deudor pudiera obtener la
devolucin de la cosa sin cumplir su obligacin (246) . Tal argumentacin nos resulta
inconsistente: en efecto, el deudor mal podra reclamar la cosa sin pagar el crdito antes
que se cumpla el trmino de la prescripcin, ya que el acreedor, si la deuda no se ha
prescrito, puede retenerla hasta ser totalmente satisfecho (art. 3229 Ver Texto, C.Civ.);
y la injusticia que se ve en el hecho de obtener la devolucin sin pagar la deuda, existe
en todos los casos en que juega la prescripcin que, como muy bien se ha dicho, carece
de base tica, respondiendo su admisin por el legislador a la conveniencia general de
fijar los derechos por el trascurso del tiempo. Por otra parte, los argumentos que
combatimos no seran aplicables cuando la prenda ha sido constituda por un tercero.


b) Por va directa o principal.

Puede ocurrir, con relacin a la garanta, y no al crdito garantizado, que puede
subsistir, en los siguientes casos:

I) por conformidad de partes, ya que se trata de un privilegio convencional;

II) por la prdida total de la cosa pignorada; si la prdida es parcial la prenda subsiste
sobre lo que reste;

III) cuando por cualquier ttulo la cosa empeada pasa al acreedor (art. 3227 Ver Texto,
C.Civ.), es decir, se opera la confusin en la persona del acreedor de la calidad de tal y
la de propietario de la cosa, pues en nuestro derecho no existe prenda sobre cosa propia;
entendemos que la propiedad adquirida por el acreedor debe tener carcter irrevocable
(art. 3198 Ver Texto, aplic. por analoga);

IV) por renuncia del acreedor (247) , expresa o tcita (supra, n 85). Entre los actos que
hacen presumir esta ltima, figura la devolucin voluntaria de la cosa (art. 886 Ver
Texto) y, en general, la prdida voluntaria de la tenencia, sin la cual no subsiste la
prenda (art. 3206 Ver Texto). Pero de la necesidad de conservar la tenencia (que nuestra
ley consagra en el artculo precitado y en el 3889 Ver Texto) no puede conclurse, como
lo hacen algunos tratadistas, que la entrega de la cosa a un depositario judicial o al
sndico del concurso del deudor, para su expropiacin forzada, extingue la garanta
pignoraticia; la ley slo ha podido referirse al hecho de desprenderse de la cosa
restituyndola al deudor o al tercero que la entreg, o en una forma que ponga de
manifiesto, inequvocamente, la intencin de renunciar a la garanta. Las finalidades que
se persiguen al exigir la tenencia de la cosa, por parte del acreedor, son las de asegurar a
ste contra una posible distraccin, prdida o deterioro de ella, y dar publicidad a la
garanta pignoraticia en salvaguardia de los intereses de terceros; y ambas finalidades se
cumplen cuando por ejecucin del acreedor prendario o de otros acreedores se produce
el embargo de la cosa y su entrega a un depositario judicial. El derecho de retencin del
acreedor pignoraticio, que no es otra cosa que un embargo privado es reemplazado por
el embargo judicial. Y lo mismo se puede decir de la entrega al sndico del concurso
general del deudor: ste, en su carcter de oficial pblico, integrante del rgano
ejecutivo, se incauta del bien con el nico propsito de proceder a su expropiacin
forzada para pagar los crditos, hasta donde alcance su producido y respetando las
preferencias legales. La situacin en ambos casos es idntica: el acreedor slo se
desprende de la cosa para entregarla al rgano ejecutivo a los efectos de la subasta,
indispensable para que pueda satisfacerse por equivalente sobre el precio.

De lo expuesto resulta que, sin perder su garanta, el acreedor pignoraticio debe entregar
la cosa al depositario judicial designado en su ejecucin o en la de otros acreedores,
conservando su preferencia sobre el precio, y en caso de quiebra, debe entregarla al
sndico para que proceda a su venta, hacerse parte en el procedimiento de concurso y
pedir verificacin del crdito, para percibir lo que le corresponde, conforme a la
prelacin de que goza y sin esperar las resultas del concurso general, pues sobre el
producido de la cosa pignorada se forma un concurso especial;

V) por la venta judicial de la cosa en la ejecucin seguida por el acreedor pignoraticio,
ya que el comprador la adquiere libre de todo gravamen, entrando aqul a ejercer su
privilegio sobre el producido de la subasta (art. 3889 Ver Texto, C.Civ.); si no quiere
sufrir prdida y concepta que el valor de la cosa cubre completamente su crdito,
puede adquirirla en la subasta. La extincin de la prenda sobre la cosa slo tiene lugar
una vez aprobada la subasta y consignado el precio por el comprador. Si la consignacin
fuera contestada por insuficiente, la extincin slo tendr lugar una vez declarada
suficiente por auto firme (arg. art. 3196 Ver Texto, C.Civ.).

En ejecuciones de otros acreedores puede la cosa subastarse (y es lo corriente) libre de
gravmenes y citando al acreedor pignoraticio para que concurra a defender su derecho;
la venta en tales condiciones extinguir el gravamen (una vez oblado el precio); pero no
vemos inconveniente legal o jurdico para que se subaste con el gravamen, en cuyo
supuesto el comprador deber respetarlo.

En caso de quiebra del deudor, slo podr venderse en la primera de las formas
indicadas, con la consiguiente liberacin de gravmenes, no siendo viable la segunda,
porque se trata de la liquidacin total del patrimonio del deudor, y el crdito del
pignoraticio, como todos los dems, es exigible por virtud de la sentencia de quiebra,
aunque su plazo no hubiera vencido. Sera contrario a la ndole y finalidades del
procedimiento colectivo la venta de la cosa dejando en pie la prenda, lo que importara
la subsistencia del crdito principal.

(240) Comprendiendo capital, intereses y costas. Extinguido el crdito y accesorios, la
garanta prendaria desaparece. Por los gastos de conservacin y mejoras que hubiera
efectuado el acreedor y que el deudor debiera pagarle, podr aqul retener la cosa, pero
como simple acreedor por los referidos conceptos, con privilegio y derecho de
retencin, y no como acreedor pignoraticio.
El pago parcial deja subsistente la prenda en razn de su indivisibilidad: supra, n 25,
letra b, ap. VIII.

(241) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, nos. 101 y 136; Planiol y Ripert, XII,
n 111.

(242) Cuando hay reserva de la garanta pignoraticia, sta contina respecto de la nueva
obligacin (art. 803 Ver Texto, C.Civ.) (supra, n 51); es lo mismo que ocurre con la
novacin de obligaciones garantizadas con hipoteca.

(243) Si la confusin cesa con efecto retroactivo, los privilegios renacen (conf.: Aubry y
Rau, III, 292, 4 ed., p. 488, 5 ed., p. 813; Martou, IV, n 1336; Thzard, n 243;
Lpinois, VI, n 2444; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, III, n 2253; Salvat, II, n
2487. Contra: Laurent, XXXI, n 368), salvo aquellos que requieren inscripcin cuando
sta no se ha renovado dentro del trmino legal (conf.: Aubry y Rau, Baudry-
Lacantinerie y De Loynes y Salvat, lugs. cits.).
Cuando la prenda ha sido otorgada por el fiador de la obligacin principal, la reunin en
una misma persona de la calidad de deudor y fiador no extingue la garanta pignoraticia
(art. 2048 Ver Texto,

(244) Conf.: Colmet de Santerre, VIII, nos. 312 bis-II y ss., quien sostiene que la
posesin de la cosa por el acreedor no interrumpe la prescripcin, porque el
reconocimiento del deudor para tener efecto interruptivo debe consistir (segn el art.
2248, C.Civ. francs) en un acto o hecho positivo que afirme la existencia del crdito; el
silencio del deudor pignoraticio que se abstiene de reclamar la restitucin de la cosa es
un hecho negativo que no responde a esas condiciones; Chironi, I, n 316.

(245) En contra: Salvat, II, n 2666, in fine. V.: Cm. Com., 13 oct. 1922, J A, 9, 654;
GF, 41, 26.

(246) Delvincourt, III, 443; Troplong, n 478; Aubry y Rau, IV, 434, p. 714 y su n. 15;
Guillouard, n 144; Duranton, XVIII, n 552; Laurent, XXVIII, n 497; Pont, II, n 1167;
Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 102: para estos autores el acreedor posee la cosa
a la vez en su inters personal y a nombre del deudor, y esta posesin implica un
reconocimiento constante de la deuda, hecho por el acreedor en nombre del deudor;
Planiol, II, n 2462; Planiol y Ripert, XII, n 112; Baudry-Lacantinerie y Tissier, n 530;
Baudry-Lacantinerie y Wahl, II, n 1292; y entre nosotros: Salvat, II, n 2666. V.:
Demolombe, II, n 201; Huc, XII, n 400; Cm. Com., 13 oct. 1922, precit.; Cdigo
Federal de las Obligaciones suizo, art. 146, y Cdigo Civil alemn, art. 223; no obstante
la prescripcin de la obligacin principal el acreedor conserva accin sobre la cosa.

(247) Conf.: Troplong, nos. 469, 470 y 473; Aubry y Rau, IV, 435, p. 173; Baudry-
Lacantinerie y De Loynes, I, n 136; Guillouard, n 190.

CAPTULO III - PRENDA CON REGISTRO


SECCIN PRIMERA - GENERALIDADES


36. NOCIN. TERMINOLOGA.

La prenda que podemos llamar clsica, tradicional u ordinaria, legislada en nuestros
cdigos Civil y de Comercio, consiste en la entrega de un bien mueble al acreedor,
como forma prctica de hacer efectiva la garanta, que involucra privilegio sobre el
producido de la expropiacin forzada de aqul en la ejecucin judicial o en la venta
extrajudicial que autoriza el art. 585 Ver Texto, C.Com. (248) .

El derecho moderno conoce otra forma de garanta, cuyos orgenes se remontan tambin
a las antiguas instituciones griegas y romanas, pero con diferencias sustanciales. Nos
referiremos a la prenda con registro o prenda sin desplazamiento (249) : el deudor
confiere al acreedor derecho de cobrarse con privilegio sobre el producido de la subasta
de bienes muebles, pero no se desprende de stos; las ventajas de orden econmico son
evidentes, pues no se priva al constituyente del uso y disfrute de los bienes afectados a
la garanta, que en muchos casos consisten en mercaderas, frutos, mquinas, materias
primas y tiles necesarios para el desenvolvimiento normal de sus actividades, las que
se veran entorpecidas y hasta imposibilitadas en caso contrario.

Este instituto se conoce tambin con los nombres de prenda sin tradicin, adoptado por
Lafaille (250) , y sin desprendimiento de la tenencia, preferido por Alvo (251) ; cuando
est limitada al crdito agrcola, lo que ocurra en sus comienzos, suele denominrsela
prenda agraria: tal nuestra ley 9644 Ver Texto; ampliada a actividades y bienes de la
industria: prenda industrial.

Ed. Depalma.

Las locuciones sin desapoderamiento y sin desposeimiento no son jurdicamente
exactas, porque en el caso no est en juego la propiedad ni la posesin de la cosa sino
slo la tenencia.

Atenindonos a una correcta terminologa tcnica y dentro de la naturaleza, caracteres y
alcance que atribumos a la hipoteca y a la prenda, es dable afirmar que no se trata de
una prenda sino de una hipoteca mobiliaria (252) , ya que la cosa no pasa a poder del
acreedor, sustituyndose el desplazamiento o tradicin con la inscripcin de la garanta
en registros especiales (253) .

El nombre de prenda obedece a la naturaleza mueble de los bienes afectados,
creyndose que la diferencia es secundaria, cuando, al contrario, es esencial, pues el
desprendimiento o la conservacin de la tenencia por parte del deudor es lo que
caracteriza y distingue a la prenda y la hipoteca (254) .

Con la precedente salvedad de carcter terico para la mayor precisin cientfica y
mejor comprensin del instituto, tambin la designamos con el nombre de prenda en
razn de la difusin casi universal de l y por ser el adoptado por nuestro legislador, que
a las distintas denominaciones ha preferido la de prenda con registro (255) .


37. POSIBILIDAD J URDICA. PUNTOS CONTROVERTIDOS. SOLUCIONES DE
NUESTRA LEY.

La posibilidad jurdica de esta forma de garanta no se puede discutir en el estado actual
del derecho; la doctrina moderna la acepta, habindola adoptado muchos pases,
especialmente para fomentar el crdito agrcola (256) . Su mecanismo y efectos son
anlogos a la hipoteca, con la diferencia de que recae sobre bienes muebles en vez de
inmuebles.

Mas esta diferencia en la naturaleza de los bienes que pueden ser afectados, resulta
fundamental en cuanto a varios de sus aspectos.

En efecto: la publicidad no puede tener la misma eficacia tratndose de bienes que
pueden ser trasladados y cuya individualizacin resulta muchas veces difcil y hasta
imposible; el deudor, por el hecho de retener el bien en su poder, puede burlar los
derechos del acreedor enajenando los bienes a terceros de buena fe o dndolos en
prenda ordinaria; por otra parte, los intereses del comercio y del pblico en general se
veran seriamente afectados si fuera menester requerir, en forma constante, certificados
para acreditar que las cosas estn libres de gravamen; finalmente, la buena fe de los
terceros puede verse defraudada al confiar en la solvencia de un deudor cuyos bienes
muebles estn afectados a prendas con registro que prcticamente insumen la totalidad
de su valor.

Ello plantea las siguientes cuestiones, sobre cuya solucin existen discrepancias desde
el punto de vista dogmtico y legislativo:

a) Conveniencia de establecer limitaciones: I) en cuanto a las personas a cuyo favor se
puede constitur la prenda; II) respecto de los bienes pignorables; III) con relacin a las
deudas susceptibles.

b) Procedencia o improcedencia de la accin reipersecutoria.

Nuestra ley las ha resuelto en la siguiente forma:

a) Limita las personas que pueden asumir el rol de acreedores pignoraticios (art. 5), no
as las obligaciones garantizables (art. 1), ni los bienes que pueden ser objeto de prenda
(art. 10).

b) Concede al acreedor accin reipersecutoria (art. 41).

En el comentario de los respectivos preceptos estudiamos estas cuestiones, y en lo
concerniente a la accin reipersecutoria establecemos el alcance limitado de la
disposicin legal, no obstante su aparente amplitud.


38. ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA.

Al tratar en general de las garantas especficas o privilegios (257) , hemos hecho
referencia al origen de la hipoteca mobiliaria o prenda con registro, cuyas primeras
formas aparecen en el derecho romano impuestas por las necesidades econmicas y la
naturaleza de las cosas: interdictum Salvianum y actio Serviana utilis o quasi Serviana
(258) .

Esta forma de garanta subsisti durante varias centurias, practicndose en Francia hasta
el siglo XVI, tanto en la parte regida por el derecho romano (regin sur) como en la
llamada de derecho consuetudinario (Bretaa, Borgoa y Normanda).

Desde la fecha mencionada fue cayendo en desuso hasta desaparecer por completo; en
ello influy posiblemente la adopcin legislativa del principio meubles nont pas de
suite par hypothque, que importa negar la accin reipersecutoria al acreedor cuando el
bien mueble afectado permanece en poder del prendante.

En el siglo XVIII, la necesidad de fomentar el crdito, indispensable para ciertas
industrias, determina su reaparicin en varias legislaciones y gradualmente se va
difundiendo y adquiriendo el carcter de instituto de derecho comn, como ocurri en
Espaa, donde la ley del 15 de diciembre de 1941 la incorpor al Cdigo Civil, y entre
nosotros, con la ley 12962 Ver Texto, que desde este punto de vista puede
considerrsela como una de la ms avanzadas.

El honor de la prioridad legislativa en la poca actual corresponde a Suiza, uno de cuyos
cantones (Turgovia) dict el 12 de setiembre de 1851 una ley de fomento de la industria
pecuaria, mediante el otorgamiento, por institutos que creaba (cajas comunales), de
prstamos en dinero para la adquisicin de ganado con garanta pignoraticia sobre l, sin
que el deudor se desprendiera de los animales.

A esta ley siguieron la francesa del 28 de julio de 1860, que cre el Crdit Agricole, y la
sueca del 27 de junio de 1867, de crdito agrcola, con la misma finalidad y anlogo
mecanismo jurdico que la suiza precitada, pero en beneficio de los agricultores.

En el mismo ao 1867 una ley de Portugal cre los bancos de crdito agrcola e
industrial, para fomentarlo mediante el otorgamiento de prstamos con garanta
prendaria sin desplazamiento.


39. LEGISLACIN EXTRANJ ERA.

Omitiendo, en obsequio a la brevedad, la enumeracin de posteriores proyectos y leyes,
algunas de las cuales carecieron de trascendencia o fueron posteriormente modificadas,
pasaremos revista a las que conceptuamos de mayor inters para nuestro estudio entre
las vigentes en los pases extranjeros.


40. FRANCIA.

Como en la mayor parte de los pases, en Francia la prenda con registro ha ido
extendiendo gradualmente su radio de accin: en un comienzo fue netamente agraria,
pero leyes posteriores la autorizaron y reglamentaron para las actividades industriales y
comerciales, permitiendo pignorar los fondos de comercio, los hoteles, las existencias
de petrleo bruto y derivados y, por ltimo, las materias primas, los productos en curso
de fabricacin y los productos fabricados: warrant industrial, si bien esta ltima
legislacin se dict con carcter transitorio, de excepcin, con fines de defensa nacional
(259) .

Actualmente se hayan en vigor las siguientes leyes:

a) Ley del 30 de abril de 1906, sobre warrants agrcolas (modificada por decr.-ley del 28
de setiembre de 1935), que autoriza a todo agricultor a tomar en prstamo otorgando
garanta prendaria sobre los bienes que indica el art. 1 (productos de su explotacin,
material afectado a ella o destinado a contener los productos gravados, animales,
cosechas pendientes y frutos an no recolectados, sal marina, etc.), sin desprenderse de
ellos. La publicidad, que en la prenda comn se efecta mediante la tenencia del objeto
por el acreedor, en sta se realiza por la inscripcin en determinado registro (art. 3).
Puede comprenderse en la garanta a los objetos que segn el Cdigo Civil tienen
carcter de inmuebles por destino, excepto los que estn sellados (scells) al muro. En
su art. 18 hace extensivos los beneficios de la ley a los ostricultores. Al certificado de la
prenda que expide el registro pignoraticio, esta ley lo llama warrant (arts. 3 y 4),
documento trasmisible por endoso (art. 10). El privilegio que comprende esta prenda se
extiende a la indemnizacin debida por el asegurador en caso de siniestro (art. 5). El
privilegio pignoraticio otorga prelacin sobre todos los dems crditos, con excepcin
de las contribuciones directas, los gastos de venta y los alquileres cuando la prenda se
ha constitudo sin dar aviso al locador (art. 12). En los arts. 11 y siguientes establece el
trmite a seguir en la ejecucin pignoraticia y realizacin del bien afectado.

b) Ley del 17 de marzo de 1909 (modificada por leyes del 31 de julio de 1913, 22 de
marzo de 1924, 13 de julio de 1925 y 29 de abril de 1926) sobre venta y pignoracin de
fondos de comercio, que reglamenta minuciosamente la prenda sin desplazamiento
sobre tales bienes de naturaleza compleja y carcter sui generis.

Determina que slo puede comprenderse en la prenda, como formando parte del
establecimiento, los siguientes elementos: la ensea y el nombre comercial, el derecho
al local, la clientela y el achalandage, el mobiliario comercial, el material y el utilaje
destinados a la explotacin del fondo, las patentes de invencin, licencias, marcas de
fbrica y de comercio, dibujos y modelos industriales y los derechos de propiedad
industrial, literaria o artstica que se relacionan con l (art. 9, primer apartado); como se
ve, quedan excludas las mercaderas. A falta de designacin expresa y precisa en el
acto constitutivo, la prenda slo comprende la ensea y el nombre comercial, el derecho
al local, la clientela y el achalandage (dem, tercer apartado). El contrato puede ser
formalizado por escritura pblica o instrumento privado, pero para que la garanta sea
oponible a terceros debe inscribrsela en un registro especial llevado en el tribunal de
comercio del lugar en que est ubicado el establecimiento y sus sucursales si tambin se
las comprende en la prenda. El certificado extendido por el Registro Prendario es
trasmisible por endoso (art. 27). El privilegio que confiere la inscripcin dura cinco
aos (art. 28). El acreedor pignoraticio tiene derecho de persecucin (art. 22). Se
establece el procedimiento a seguir para la ejecucin del crdito y la realizacin del bien
pignorado en forma de salvaguardar el derecho de los acreedores que tienen privilegios
sobre el establecimiento, debidamente inscritos.

c) Ley del 8 de agosto de 1913 (modificada por ley del 17 de marzo de 1915) sobre
warrant hotelero, que autoriza a todo explotador de un hotel a tomar en prstamo sobre
el mobiliario comercial, el material y utilaje relativos a la explotacin, incluso
inmuebles por destino, conservando la guarda de ellos en los locales del hotel, es decir,
otorgando al acreedor prenda con registro. Al certificado que extiende la oficina
registradora esta ley lo denomina, como la de 1909, warrant (art. 4), documento
negociable por endoso (art. 5). Autoriza al acreedor para vender extrajudicialmente los
objetos afectados, pero prohbe la tradicin al adquirente mientras no sea desinteresado
el acreedor. El privilegio de ste se extiende a la indemnizacin del seguro en caso de
siniestro (art. 10). Para la ejecucin y realizacin del bien esta ley se remite a la de
pignoracin de fondos de comercio del 17 de marzo de 1909 (260) .

d) Ley del 21 de abril de 1932, que crea y reglamenta el warrant petrolero. Permite a los
tenedores de stocks de petrleo bruto o de sus derivados y residuos pignorarlos en
garanta de sus emprstitos, conservndolos en su poder (art. 1). Esta ley fue dictada con
el fin de procurar crdito a las empresas petroleras que, en virtud de disposiciones
legales dictadas con fines de defensa nacional, estaban obligadas a mantener
determinada reserva de petrleo a disposicin del Estado, lo que origin la
inmovilizacin de capitales considerables, que al 1 de enero de 1932 representaban un
valor de 650.000.000 de francos. Sus preceptos se inspiran en los de las leyes similares
precedentes (warrants agrcola y hotelero), pero presenta sobre stas la siguiente
innovacin: la prenda se constituye sobre una cierta cantidad de mercaderas de calidad
especificada, pero que no es necesario separar materialmente de los otros productos
similares que posee el prestatario (art. 1, tercer apartado); empero, no determina la ley la
situacin de los diversos acreedores pignoraticios cuando la existencia total resulta
insuficiente para satisfacerlos, laguna que fue colmada en el decr.-ley del 24 de junio de
1939 de warrants sobre stocks de guerra, determinando que cualquiera que sea la fecha
de constitucin de las distintas prendas, el producido total se reparte proporcionalmente
entre ellas (art. 4). Este conflicto entre varios acreedores con prendas limitadas a una
parte no determinada de un stock nico, no puede presentarse para el warrant industrial,
pues la ley respectiva exige que se determine la fraccin que corresponde a cada
warrant. El contrato de prenda debidamente inscrito, al que la ley denomina warrant, es
trasmisible por endoso (art. 8) y confiere al portador el derecho de exigir el pago al
vencimiento y ejecutar a efecto de hacer efectivo su privilegio (art. 9), privilegio que le
confiere prelacin sobre todos los acreedores con deduccin de los gastos de venta (art.
10); ejecutados los bienes afectados a la prenda, el acreedor no puede perseguir a los
endosantes y aun al prestatario hasta exclurlos (art. 11); si se comprueba la
disconformidad entre las cantidades y calidades existentes y las que han sido
pignoradas, el acreedor puede exigir al deudor que dentro del plazo de 48 horas
restablezca la garanta o pague la deuda (art. 12), y si el valor del stock pignorado
disminuye en un 10% o ms, puede exigirle que dentro de ocho das aumente la prenda
o reembolse una parte proporcional de la suma prestada, y en caso de no ser satisfecho
este pedido puede exigir el reembolso total del crdito (art. 13); para las sanciones
penales la ley se remite al Cdigo Penal (art. 14).

e) Con posterioridad y por exigencias superiores de defensa de la nacin, se incorpora al
ordenamiento jurdico francs, con carcter excepcional y transitorio, la prenda sin
desplazamiento sobre productos industriales y materias primas, bajo el nombre ya
consagrado en Francia de warrants:

I) Warrant sobre stocks de guerra. - Por decr.-ley del 24 de junio de 1939 se autoriza y
reglamenta las operaciones pignoraticias sobre los stocks constitudos para la defensa
nacional, o sea, sobre mercaderas necesarias para las fabricaciones de guerra adquiridas
por el Estado de conformidad con la ley del 2 de mayo de 1938; no obstante tratarse de
productos adquiridos por el Estado, la pignoracin por el suministrador de ellos se hizo
legalmente posible por la aplicacin del art. 1585 del Cdigo Civil, segn el cual las
cosas vendidas continan a riesgo del vendedor hasta tanto han sido pesadas, contadas y
medidas; el decr.-ley, en su art. 2, considera propietarios a los poseedores de las cosas
referidas que constituyen la prenda; para tal constitucin se requiere la autorizacin del
ministerio respectivo; las dems condiciones son anlogas a las de las leyes anteriores
de warrants, especialmente la de warrant petrolero de que nos hemos ocupado
precedentemente.

II) Warrant industrial. - Por ley del 12 de setiembre de 1940 se autoriz a los
industriales que, a invitacin (lettre dagrment) del ministerio de la produccin
industrial, fabricasen determinados productos considerados por el Estado como
necesarios para la reconstruccin econmica del pas, a constitur sobre ellos prenda sin
desplazamiento, cuya reglamentacin es semejante a la de la ley de 1932, de warrant
petrolero, y al decr.-ley de 1939, de warrants sobre stocks de guerra. Esta prenda slo se
poda constitur sobre los productos fabricados. Una ley posterior -12 de junio de 1944-
hizo extensivas las disposiciones precedentes a todo industrial, permitindole pignorar
sus productos fabricados, aunque no mediara la invitacin oficial, y, por ltimo, la
ordenanza del 26 de mayo de 1945 las declar aplicables "a las materias primas y a los
productos en curso de fabricacin", con lo cual el instituto se generaliz adquiriendo el
carcter de prenda industrial, si bien con carcter transitorio (261) , aunque es dable
suponer que ser incorporado a la legislacin con carcter permanente, como rgimen
normal, y no de excepcin (262) .

f) Por ley del 24 de febrero de 1944 se autoriz la prenda, sin desposesin, sobre filmes
cinematogrficos, mediante la cual el acreedor pignoraticio, que puede ser cualquier
persona, aunque generalmente son los distribuidores de pelculas que pueden controlar
fcilmente su explotacin, otorga un crdito al prestatario, que slo puede ser un
productor cinematogrfico (art. 2) que acredite autorizacin para recibirlo de parte de
los autores de la obra cinematogrfica que van a filmar.

El objeto sobre el cual recae la garanta segn el art. 30, es todo o parte del derecho de
propiedad o explotacin de la pelcula, o, ms precisamente, sobre los beneficios
obtenidos por su proyeccin pblica (263) .

El contrato debe ser necesariamente otorgado por escrito, se inscribe en el registro
especial creado al efecto (art. 3), a partir de lo cual es oponible a terceros, quedando
fijado por la fecha de inscripcin el rango de la garanta cuando hay varias anotaciones
(art. 4).

La concrecin de ese contrato pignoraticio no otorga la posibilidad de la emisin de
ttulos negociables, como en los casos de los warrants anteriormente considerados.

La vigencia de la inscripcin es de cinco aos, renovable antes de que se produzca su
caducidad.

La enajenacin del film pignorado no afecta los derechos del acreedor pignoraticio, y si
se quiere evitar la accin reipersecutoria, se puede proceder a la cancelacin del
prstamo desinteresando al acreedor.

Si el acreedor pignoraticio no es atendido con el producto de la explotacin del film,
procede su venta forzada o del derecho de explotacin (arg. art. 14) (264) .

Slo tienen prioridad en el cobro, sobre este crdito prendario, los gastos de justicia y
los crditos fiscales.

g) La ley del 1 de enero de 1951 (modificada por la ley del 30 de setiembre de 1953)
cre el warrant de utilaje y equipamiento, que puede tener por objeto material de
cualquier naturaleza no contemplada por los warrants anteriormente considerados que se
destinen al equipamiento "profesional" del comprador.

El acreedor pignoraticio puede ser el vendedor a crdito de las cosas o, en su caso, el
tercero que caucione la operacin o adelante los fondos al comprador para que ste lo
pague al contado (art. 1).

El contrato se realiza por escrito y debe ser inscrito en el Tribunal de Comercio dentro
de los 15 das de otorgado; el privilegio que otorga es por 10 aos, renovable por 5 aos
ms. Empero, el decreto del 20 de mayo de 1955 redujo el trmino de vigencia de la
inscripcin de 10 a 5 aos.

El crdito garantizado puede estar representado por uno o varios ttulos negociables, que
permiten la trasmisin de la garanta a los nuevos tenedores. Emitidos varios ttulos, el
primer denunciante, en su condicin de portador legitimado de uno de ellos, ejerce el
privilegio por el conjunto de todos los portadores y monto total de las obligaciones (art.
6).

El acreedor tiene derecho de preferencia y de persecucin; slo cede su privilegio ante
los gastos de la justicia, de conservacin del bien pignorado y los crditos por salarios.

Es particularmente significativo puntualizar que los efectos gravados cuentan con una
marca que denota esa condicin, consignndose en ella el lugar, fecha y nmero de
inscripcin del privilegio, de tal modo que los terceros no pueden alegar ignorancia de
la pignoracin del bien de que se trata.


41. ESPAA.

a) La prenda con registro se instituy por decreto del 22 de setiembre de 1917 (dictado
en uso de las facultades conferidas al gobierno por la ley del 2 de marzo de dicho ao),
que con la finalidad de fomentar el crdito agrario la reglament, limitndola a dicha
industria, bajo la denominacin de prenda agrcola. Luego se legisl como prenda sin
desplazamiento, en el Cdigo Civil, al cual la incorpor la ley del 5 de diciembre de
1941, donde constituye los arts. 1863 bis a 1873 bis. Como en nuestra ley vigente,
constituye un instituto de derecho comn, con carcter general, pues puede
constitursela para asegurar el cumplimiento de cualquier clase de obligacin (de una
obligacin: art. 1863 bis; de un crdito: art. 1864 bis, inc. 7). El art. 1864 bis determina
que las personas fsicas o jurdicas que pueden estipularla, y despus de enumerar a los
agricultores (inc. 1), ganaderos y criadores de cualquier clase de animales (inc. 2),
industriales y fabricantes (inc. 3), comerciantes (inc. 4), hoteleros (inc. 5), dueos de
colecciones de cosas muebles (inc. 6), agrega: "y todos aquellos que se encuentren en
caso anlogo a los indicados y puedan ofrecer bienes muebles o semovientes que sirvan
de garanta a la seguridad de un crdito" (inc. 7). En cuanto a los bienes que pueden
afectarse a la garanta, varan segn la profesin o actividad del prendante: para los
agricultores, los frutos pendientes, cosechas, mquinas agrcolas, animales y aperos de
labor (inc. 1); para los ganaderos, sus ganados, y para los criadores, cualquier clase de
animales (inc. 2); para los industriales y fabricantes, las materias primas, mquinas,
vehculos de trasporte y productos elaborados (inc. 3); para los comerciantes, las
mercaderas que tengan en sus depsitos o establecimientos y el material de trasporte
(inc. 4); para los hoteleros, el mobiliario, ropas, utensilios y dems efectos destinados al
servicio de sus establecimientos (inc. 5); para los dueos de colecciones, stas (inc. 6);
pero las dems personas a que se refiere el inc. 7, pueden prendar muebles o
semovientes, en general, sin limitaciones. Tambin son pignorables conjuntos de cosas
en calidad determinada o en cantidad variable entre los lmites previamente pactados, en
cuyo ltimo caso pueden ser sustitudas por otras de igual calidad y en cantidad y valor
equivalentes (art. 1865 bis). En los dems artculos reglamenta minuciosamente lo
relativo a los derechos y obligaciones de prendante, prendatario y endosatarios del
documento en que consta el contrato, extensin del privilegio, seguro necesario del
riesgo de insolvencia que provenga de la desaparicin total o parcial de la garanta
imputable al deudor o sus familiares o dependientes, realizacin de la prenda,
liquidacin de su producido, etc.

En la actualidad rige la ley del 16 de diciembre de 1954, que instituy la hipoteca
mobiliaria y prenda sin desplazamiento de la posesin (265) . En su exposicin de
motivos se explica los fundamentos de la ley, expresando que "la configuracin
tradicional de los derechos reales de prenda e hipoteca, con su limitacin respectiva a
bienes muebles e inmuebles y con sus caractersticas de desplazamiento o no de la
posesin es, sin duda, insuficiente para satisfacer todas las necesidades de la garanta
real"; y agrega: "La experiencia demostr que la prenda iba quedando reducida a cosas
meramente suntuarias, por ser ineficaz respecto de cosas necesarias para el trabajo del
hombre; y cuando la necesidad obliga a pignorar estas ltimas, los funestos resultados
prcticos de la garanta hacan patente la necesidad de otras figuras jurdicas que
salvaran ese inconveniente".

La constitucin de la garanta, as como su publicidad registral, est contemplada en el
art. 3, que dice: "La hipoteca mobiliariaria y la prenda sin desplazamiento se
constituirn en escritura pblica. No obstante, la prenda sin desplazamiento podr
constiturse tambin mediante pliza intervenida por agente de cambio y bolsa o
corredor de comercio colegiado, cuando se trate de operaciones bancarias o se refiera a
cualquiera de los supuestos comprendidos en el art. 93 del Cdigo de Comercio". "La
escritura o pliza, en su caso, debern ser inscritas en el Registro que por esta ley se
establece".

A continuacin la norma citada establece los efectos de la inscripcin, determinando
que "la falta de inscripcin de la hipoteca o prenda en el Registro privar al acreedor
hipotecario o pignoraticio de los derechos que, respectivamente, les concede la ley". "La
inscripcin no convalida los actos y contratos que sean nulos con arreglo a las leyes.
Los asientos practicados en los libros especiales de hipoteca y de prenda, que se han de
llevar en el Registro de la Propiedad, estn bajo la proteccin de los tribunales y
producirn todos sus efectos mientras no se cancelen o se declare su nulidad".

Una de las principales preocupaciones de los legisladores espaoles, segn manifiesta la
exposicin de motivos, fue determinar taxativamente los bienes que es posible hipotecar
o prendar, a saber: nicamente podrn ser hipotecados: 1) los establecimientos
mercantiles; 2) los automviles y otros vehculos de motor, as como los tranvas y
vagones de ferrocarril, de propiedad particular; 3) las aeronaves; 4) la maquinaria
industrial. No se podr hipotecar el derecho real de hipoteca mobiliaria ni los bienes
comprendidos en los arts. 52, 53 y 54 (art. 12).

Podrn constitur prenda sin desplazamiento los titulares legtimos de explotaciones
agrcolas, forestales y pecuarias, sobre los siguientes bienes: 1) los frutos pendientes y
las cosechas esperadas dentro del ao agrcola en que se celebre el contrato; 2) los
frutos separados o productos de dichas explotaciones. Si no estuvieran almacenados, se
determinar el lugar en que hubieren de ser depositados; 3) los animales, as como sus
cras y productos; 4) las mquinas y aperos de las referidas explotaciones (art. 52).
Tambin podrn ser prendados, aunque no formen parte de las explotaciones a que se
refiere el artculo anterior: 1) las mquinas y dems bienes muebles, identificables por
caractersticas propias, como marca y nmero de fabricacin, modelo y otras anlogas;
2) las mercaderas y materias primas almacenadas (art. 53), as como tambin las
colecciones de objetos artsticos e histricos, como cuadros, esculturas, porcelanas o
libros, aunque no formen parte de una coleccin (art. 54).

La hipoteca o prenda se extender a toda clase de indemnizacin que correspondan al
hipotecante o prendante concedidas o debidas en razn de los bienes hipotecados o
prendados, si el siniestro o hecho que lo motiva acaeciera despus de la constitucin de
la hipoteca o prenda. Si la constitucin del gravamen fue notificada al obligado a
satisfacer la indemnizacin, ste no quedar liberado si paga al hipotecante o prendante
(art. 5). Salvo pacto en contrario, la hipoteca mobiliaria y la prenda sin desplazamiento,
en garanta de una obligacin que devengue intereses, asegurar, en perjuicio de tercero,
los intereses de los ltimos aos y la parte vencida de la anualidad corriente (art. 9).

La constitucin de la prenda no perjudicar, en ningn caso, los derechos legtimamente
adquiridos, en virtud de documento de fecha autntica anterior, por terceras personas
sobre los bienes pignorados y sin perjuicio de la responsabilidad civil y criminal, en que
incurra quien defraudase a otro ofreciendo en prenda como libres las cosas que saba
que estaban gravadas o fingindose dueo de las que no le pertenecen (art. 56).

En punto al orden de prelacin, la ley dispone que el acreedor hipotecario o pignoraticio
gozar, para el cobro de su crdito, de la preferencia y prelacin establecidas en los arts.
1922, 2, y 1926, 1, C.Civ., dejando a salvo siempre la prelacin por crditos laborales.
En caso de quiebra no se incluirn en la masa los bienes hipotecados o pignorados
mientras no sea satisfecho el crdito garantizado, sin perjuicio de llevar a aqulla el
sobrante del precio obtenido en la subasta (art. 10). En el caso de la prenda sin
desplazamiento, no obstante lo dispuesto por la norma anterior, sern satisfechos con
prelacin al crdito pignoraticio: 1) los crditos debidamente justificados por semillas,
gastos de cultivos y recoleccin de las cosechas o frutos; 2) los alquileres o rentas de
los ltimos doce meses de la finca en que se produjeron, almacenaron o depositaron los
bienes pignorados (art. 66).


42.ITALIA.

a) El Cdigo Civil, de fecha reciente (16 de marzo de 1942) y que consagra la avanzada
innovacin de comprender todas las materias con excepcin de las de ndole penal, es
decir, no slo las que clsicamente figuran en los cdigos civiles sino tambin las de
carcter comercial, industrial, intelectual y laboral, que en otros pases, como el nuestro,
constituyen el Cdigo de Comercio o estn reglamentadas en leyes especiales (de
derechos de autor, marcas de fbrica y de comercio, patentes de invencin, etc.), no
legisla, empero, sobre un instituto tan difundido en la poca actual como la prenda con
registro; la nica disposicin que contiene al respecto es la del tercer apartado del art.
2766 que indicamos a continuacin y en la cual ni siquiera se establece en forma
expresa que el deudor conserva en su poder los bienes afectados, lo que resulta de las
leyes especiales a que el mismo artculo se refiere en su apartado final.

El Cdigo otorga privilegio legal a determinados crditos agrarios (arts. 2757 y 2766) y
autoriza a otorgar convencionalmente, en garanta de prstamos para la gestin de la
hacienda agraria, la utilizacin, manipulacin y trasformacin de sus productos, la
adquisicin de animales, mquinas y tiles agrcolas, privilegio especial sobre los frutos
del fundo y sobre todo lo que sirve para su cultivo y aprovisionamiento, limitado a la
parte del valor que excede al monto de los crditos provistos del privilegio conferido
por el mismo artculo (art. 2766, tercer apartado). El ltimo apartado determina que los
privilegios que menciona el artculo son regulados por las leyes especiales (266) .

b) Esta ley especial no es otra en la actualidad, que el decr.-ley 1509 del 29 de julio de
1927, convertido en ley 1760 del 5 de julio de 1928 (modificado por el decr.-ley del 29
de julio de 1928, convertido en ley 3130 del 20 de diciembre de 1928, y posteriormente
por la ley 667 del 30 de mayo de 1932, y por decr.-ley 287 del 3 de febrero de 1936,
convertido en ley 943 del 14 de mayo de 1936). Sus disposiciones concuerdan con las
premencionadas del Cdigo Civil, que indudablemente se inspir en ellas.

Reglamenta en forma minuciosa el crdito agrario, dividiendo las operaciones relativas
a l en de ejercicio y de mejoramiento, y reconoce a determinados crditos que
enumera, provenientes de prstamos destinados al fomento agrcola, privilegio especial
sobre frutos y cosechas, animales y mquinas destinados a la explotacin agraria, etc.
En su art. 9 autoriza a los agricultores a constitur, en garanta de los prstamos a que se
refieren el art. 2, incs. 1 y 2, y el art. 3 (267) , privilegio especial sobre los frutos
pendientes y las cosechas del ao, las mercaderas que estn en los fundos rsticos del
deudor y provenientes de ellos y, sobre todo, lo que sirve para el cultivo y el
aprovisionamiento de los mismos fundos, privilegio limitado al valor que excede de los
crditos provistos de privilegio legal.

c) Decr.-ley 436 del 15 de marzo de 1927, que reglamenta los contratos de compraventa
de automotores y crea el registro pblico de ellos. En el art. 2, despus de otorgar
privilegio legal al vendedor de un automotor por el precio o saldo de precio y a quien ha
provisto la totalidad o parte del precio legal, determina: "Fuera de los casos de
privilegio legal sobre el automotor de conformidad con el 1 y 2 apartado del presente
artculo, el automotor puede constitur objeto de privilegio convencional concedido por
el deudor en garanta de cualquier otro acreedor". Segn el mismo artculo, el contrato
que otorga el privilegio debe ser formalizado por escrito e inscribrselo en el respectivo
registro (cuarto apartado); la duracin del privilegio es de cinco aos, y puede ser
renovado antes del vencimiento de ese trmino, de mutuo acuerdo, por un perodo no
superior a un quinquenio (quinto apartado). El sexto apartado concede al acreedor
derecho de persecucin para el caso de que la propiedad o posesin del automotor pasen
a terceros. En sus dems preceptos reglamenta minuciosamente todo lo relativo a esta
garanta: extensin y rango de privilegio, inscripcin, ejecucin, etc.

El Cdigo Civil, en su art. 2808, ltimo apartado, determina que "son consideradas
hipotecas los privilegios inscritos sobre los automotores de conformidad con la ley
especial", o sea, la mencionada precedentemente.


43. BLGICA.

a) Ley del 15 de abril de 1884, sobre prstamos agrcolas (modificada por leyes del 21
de junio de 1894, 7 de marzo de 1929 y 1 de junio de 1931 y decreto del 14 de julio de
1933) (268) . Autoriza a los agricultores para garantizar los prstamos que reciban de la
Caja General de Ahorros y de Retiros (Caisse Gnrale dpargne et de Retraite), con
prenda sin desplazamiento sobre los objetos que estn afectados al privilegio del locador
por el art. 20 de la ley del 16 de diciembre de 1851 (art. 4), pero, a menos que el locador
haya cedido su rango, prevalece sobre el acreedor pignoraticio (art. 8), por un ao
vencido, el ao corriente y los "daos e intereses por inejecucin de las obligaciones del
colono relativas a las reparaciones locativas y el cultivo" (art. 9).

La inscripcin de la prenda en un registro especial (art. 5), correspondiente a la
circunscripcin en que est situado el inmueble (art. 15), confiere al acreedor privilegio
y derecho de persecucin (art. 7), durante el trmino de diez aos, y puede ser renovada
(art. 6). Si el prstamo se efecta en forma de apertura de crdito, el privilegio nace
desde la fecha de inscripcin de la prenda, con prescindencia de las pocas en que se
efecten las entregas de fondos (art. 13).

b) Por ley del 5 de mayo de 1958 se regul el warrant del carbn, que es un ttulo de
crdito destinado al financiamiento de los stocks de esa materia, que se emite con
motivo de un contrato celebrado entre la empresa prestataria y el acreedor pignoraticio
que hace las veces de financista. ste, en su condicin de tomador del warrant emitido,
o en su caso el endosatario, si el papel circul, tienen derecho, si no son satisfechos al
vencimiento, previa intimacin al deudor, de demandar por ante el Tribunal de
Comercio la venta de los bienes pignorados. Ella se puede efectuar en forma pblica o
privada. Esta garanta tiene privilegio sobre los dems crditos, siendo postergada
nicamente por los gastos de aduana, almacenaje, fletes y gastos de venta.


44. SUIZA.

El Cdigo Civil (del 10 de diciembre de 1907), en el captulo relativo a la prenda
comn, con tradicin (captulo I del ttulo 23) (269) , legisla sobre un tipo especial y
limitado de prenda sin desplazamiento, la prenda pecuaria, que queda as regida por
varios de sus artculos.

El precepto relativo a la prenda pecuaria (art. 885) reza as: "Se puede constitur
derechos de prenda sobre el ganado, sin trasferencia de posesin, mediante inscripcin
en un registro pblico y aviso a la oficina de ejecuciones (poursuites), para garantizar
los crditos de establecimientos de crdito y de sociedades cooperativas que hayan
obtenido, de la autoridad competente del cantn en que tienen su sede, el derecho de
efectuar tales operaciones. La forma de llevar el registro y los emolumentos sern
regulados por una ordenanza del Consejo federal (270) . La legislacin cantonal
designar las circunscripciones y los funcionarios encargados de llevar el registro".

Los dems preceptos del captulo aplicables a esta prenda son los siguientes: el
propietario puede constitur un derecho de prenda subsiguiente (art. 886); el acreedor
goza de privilegio sobre el precio proveniente de la realizacin de la prenda, por capital,
intereses convencionales y moratorios y gastos de ejecucin (art. 891); la prenda grava
la cosa y sus accesorios (art. 892) y se extiende a los frutos que en el momento de la
realizacin constituyan parte integrante de ella (dem); existiendo varias prendas, los
acreedores son pagados segn su rango, el que se determina por la fecha de constitucin
de ellas (art. 893); es nula toda clusula que autorice al acreedor a apropiarse de la
prenda por falta de pago (art. 894).


45. RUSIA.

El Cdigo Civil sovitico tambin legisla la prenda sin desplazamiento junto con la
prenda tradicional, por lo cual la mayora de los preceptos resultan comunes.

Los relativos a la prenda que nos ocupa o aplicables a ella pueden ser sintetizados as
(271) : la prenda pueden constiturla el deudor o un tercero (art. 86), pero quien
constituye la prenda debe revestir la calidad de propietario del bien (dem); puede ser
objeto de prenda todo bien no excludo de la circulacin (art. 87); la obligacin
garantizada debe ser vlida (art. 88); la prenda slo puede constiturse por contrato o en
virtud de disposicin especial de la ley (art. 89); el contrato debe ser celebrado por
escrito (art. 90), y en l mencionar: la denominacin y el domicilio del acreedor y del
deudor, la descripcin de los bienes dados en garanta, la estimacin y situacin de los
bienes, la naturaleza y extensin de la obligacin garantizada, su vencimiento (art. 91),
pudindose aadir otras condiciones que la ley no prohba (dem); los bienes pignorados
"pueden dejarse en el domicilio del deudor bajo llave y sello del acreedor, a menos que
no lo dispongan de otro modo la ley y los reglamentos de los establecimientos de
crdito. Una cosa individualmente determinada puede dejarse en posesin de la persona
que da la prenda poniendo en ella signos que certifiquen la prenda" (art. 92); el derecho
de prenda nace en el momento de ponerse los sellos y para las cosas individualmente
determinadas en el momento del contrato (art. 93); un bien puede ser dado en prenda a
varios acreedores, estando obligado el deudor a notificar a cada uno de los acreedores
de las prendas anteriores (art. 94); la prenda garantiza el principal, intereses, gastos
judiciales, daos y perjuicios moratorios y, caso necesario, compensatorios (art. 95); el
deudor debe mantener en estado conveniente el bien dado en prenda y asegura (art. 97);
el acreedor tiene derecho a demandar la restitucin contra cualquier adquirente de mala
fe, y si dicho acreedor es un rgano del Estado, contra cualquier adquirente (art. 98); "el
que adquiera un bien con signos exteriores de prenda, se reputa de mala fe" (nota al
mismo artculo que figura en el original ruso); el acreedor goza de privilegio (art. 85);
cuando son varios los acreedores pignoraticios, la prelacin se determina por orden de
antigedad: prior tempore potior iure (art. 99); tienen prelacin sobre el acreedor
pignoraticio los impuestos y contribuciones de Estado y los salarios que se adeuden a
los obreros y empleados, cuando los dems bienes del deudor son insuficientes para
cubrirlos (art. 101); el privilegio se extiende a la indemnizacin del seguro (art. 102); la
prenda se extingue por extincin de la obligacin garantizada y por venta en subasta
pblica del bien (art. 104); por el saldo insatisfecho el acreedor puede ejecutar otros
bienes del deudor, pero como mero quirografario.


46. URUGUAY.

La primitiva prenda con registro, limitada a la agricultura, se complement, por
imposicin de las necesidades econmicas, con la prenda industrial, cuya finalidad es no
slo estimular el crdito para el fomento de las industrias sino facilitar el comercio a
crdito mediante afectacin en garanta de la cosa vendida. El ordenamiento jurdico
uruguayo sobre esta materia es en la actualidad el siguiente:

a) Ley 5649, del 21 de marzo de 1918, llamada de prenda rural, que autoriza a otorgar
prenda sin desplazamiento (el que se sustituye por la inscripcin en registros especiales)
sobre ganados, productos, frutos, cosas muebles afectadas a una explotacin rural,
mquinas y tiles de labranza (art. 3, incs. 1 a 4), en garanta de prstamos otorgados
por el Banco de la Repblica y dems instituciones de crdito y las instituciones
comerciales que llevan libros rubricados y las cajas rurales (art. 4, primer apartado) y
sobre los mismos objetos y los tiles de trabajo industrial o manual (art. 3, inc. 5) en
favor del vendedor en garanta del precio o saldo de precio adeudados (art. 4, apartado
final); en este ltimo caso la prenda no tiene carcter exclusivamente rural, pues los
tiles a que el citado inciso se refiere pueden no tener relacin con las actividades
rurales; este inciso figura ahora en la ley de prenda industrial que mencionamos a
continuacin, reglamentada por decreto del 20 de agosto de 1918.

b) Ley 8292, del 24 de setiembre de 1928, llamada de prenda industrial. Despus de
establecer en su art. 1 que en la hipoteca sobre inmuebles afectados a una industria
urbana o rural pueden comprenderse todas las cosas muebles accesorias de dicho bien o
bienes destinados al uso de la industria, aunque puedan separarse del inmueble sin
detrimento, crea y reglamenta en los artculos siguientes la prenda industrial, sin
desplazamiento, garanta que puede recaer sobre los siguientes bienes: 1) cosas muebles
afectadas a la explotacin de un establecimiento industrial, como las construcciones o
instalaciones separables sin detrimento en finca o terreno propio o ajeno, galpones y
maquinarias; 2) derechos que constituyen la propiedad industrial (marcas, patentes,
privilegios, exenciones, seguros, etc.); 3) las cosas que gradualmente sustituyan o
complementen a las originarias por utilizacin o desgaste, reforma o ampliacin de la
planta industrial; 4) tiles de trabajo industrial o manual (sta slo en favor del
vendedor); 5) materias primas y productos o artculos manufacturados de la industria
nacional. Esta prenda est limitada a los siguientes acreedores: Banco de la Repblica,
instituciones de crdito e instituciones comerciales que llevan libros rubricados, y los
vendedores de los objetos premencionados sobre el bien vendido por el precio o saldo
de precio. El inters se limita al 8%. Se aplican a esta prenda la mayor parte de las
disposiciones de la ley sobre prenda agraria del 21 de marzo de 1918. Ha sido
reglamentada por decreto del 29 de noviembre de 1928.

c) Mediante la ley 12367, del 8 de enero de 1957, se autoriz a todo propietario de
automvil para prendarlo en favor de cualquier acreedor, garantizando una obligacin
propia o ajena (art. 25). Haciendo extensiva esa posibilidad pignoraticia a mquinas de
uso familiar que tengan determinadas caractersticas, as como al equipamiento de las
empresas comerciales o de actividades afines (art. 26).

(248) V. n 32, letra h.

(249) Sobre el vocablo "desplazamiento" ver n 26.
La denominacin de prenda sin desplazamiento es la adoptada en los proyectos del
sector socialista de la Cmara de Diputados y de la comisin especial de Abogados de la
Cap. Fed. y por la 3 Conferencia Nacional de Abogados de Mendoza, 1933.

(250) V.: Apalategui, La prenda sin desplazamiento, en Rev. Der. Priv., XXX, 94,
seala que ello implica una contradiccin, pues prenda sin retencin son trminos
antagnicos.

(251) Este autor, posteriormente, adopt la denominacin Prenda con registro, en su
obra publicada en 1969,

(252) Denominacin que adopt Hctor Cmara, en su obra Prenda con registro o
hipoteca mobiliaria, Bs. As., 1964, 139, por anlogas razones a las sealadas en el texto,
que ya haban sido evidenciadas por uno de los autores de esta obra en el ao 1948. V.:
Fernndez, Prenda con registro. Ley 12962, n 36, p. 48; conf.: Puig Pea, Derecho civil
espaol, Madrid, 1946, III, vol. II, 377; Vallet de Goytisolo, Introduccin al estudio de
la hipoteca mobiliaria y de la prenda sin desplazamiento de posesin, en Rev. Der. Not.,
ao 1955, 113; Ramos Bascuana, La prenda agrcola o hipoteca mobiliaria, Madrid,
1910, 132; Carretero Garca, Hipoteca mobiliaria, Madrid, 1955.

(253) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, n 97: La prenda, cuyo origen es
antiqusimo, y la hipoteca, que aparece como una evolucin de aqulla, podan en sus
comienzos referirse indistintamente a bienes muebles e inmuebles; ms adelante qued
la prenda limitada a los primeros (con excepcin de la anticresis, llamada prenda sobre
inmuebles, que presenta caractersticas especialsimas), y la hipoteca a los segundos.
En el derecho moderno la distincin no se basa en los bienes que pueden ser su objeto
sino en la circunstancia de que el deudor se desprenda o no de ellos, precisndose la
terminologa en la siguiente forma: prenda, garanta con desplazamiento, es decir,
entrega al acreedor de la cosa afectada, e hipoteca, garanta sin desplazamiento. La
llamada prenda agraria o prenda sin desplazamiento constituye en realidad una hipoteca
sobre muebles, nos. 98 y 123; Planiol, Ripert y Becqu, XII, n 86, in fine, n 254, 2:
Aqu el legislador ha retrocedido delante de la denominacin de hipoteca y
arbitrariamente ha relacionado las nuevas instituciones a la nocin de prenda,
reemplazando la desposesin del deudor por formalidades de publicidad destinadas a
prevenir a los terceros. En realidad, estas pretendidas prendas sin desposesin son
verdaderas hipotecas mobiliarias y el legislador habra hecho mejor reconocindoles su
verdadero carcter, en vez de mantener ciertas reglas de la prenda all donde los
principios de la hipoteca habran debido ser los nicos que recibieran aplicacin. Lo que
caracteriza a la prenda y la distingue de la hipoteca es el desapoderamiento del deudor;
sin duda, nada en la razn y en los principios del derecho se opone a la constitucin de
un derecho real sobre un objeto sin tradicin y a la creacin de seguridades mobiliarias
sin desplazamiento; sin duda la condicin de desposesin en la prenda, aunque no se
vea en ella un elemento necesario para la formacin del contrato inter partes sino
solamente un medio de publicidad requerido para la oponibilidad a los terceros, es
frecuentemente incmoda y a veces imposible, pero no es menos cierto que la nocin de
desapoderamiento del deudor es inseparable de la pignoracin; pignorar es poner en
posesin, y no se puede negar que sta sea la condicin esencial al nacimiento del
derecho de preferencia del acreedor prendario. Desde luego, un contrato que tiene por
fin hacer adquirir un derecho de preferencia sobre una cosa aunque esta cosa quede en
manos del deudor no puede ser llamado prenda; el legislador puede reconocer su
validez, pero no le pertenece modificar la definicin cientfica que depende del solo
razonamiento; Lyon-Caen y Renault, Manuel, n 440; Lacour y Bouteron, I, nos. 879 y
921; Thaller, n 1092; Bonnecarrre y Laborde-Lacoste, n 991; Bernard, 29 y ss.;
Bouvier-Bangillon, De la vente et du nantissement de fonds de commerce, n 24.
Contra: Collin y Capitant, II, 768; Wahl, n 1384.

(254) V. n 13, in fine.

(255) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 363; Rivarola, IV, n 1019; Zavala Rodrguez, III, n
253.

(256) V. n 56.

(257) V. nos. 8 y ss.

(258) V. n 9, letra c.

(259) Sobre la evolucin de la prenda con registro en Francia, v.: Bonnecarrre y
Laborde-Lacoste, Expos mthodique de droit commercial, Pars, 1946, nos. 990 y ss.

(260) Segn Bonnecarrre y Laborde-Lacoste (n 992), el warrant hotelero pierde
mucho de su importancia prctica, en razn de la facultad que tiene todo hotelero de
constitur prenda sobre su fondo de comercio, seguida de la creacin de un ttulo de
prenda a la orden, y por ello los casos de aplicacin del warrant hotelero son muy raros.

(261) Conf.: Bonnecarrre y Laborde-Lacoste, n 1006; Bernard, 104.

(262) Sobre estos tipos de prenda sin desplazamiento, v. la obra de Bernard, Les
warrants industriels, Pars, 1941, exclusivamente dedicada a ellos, y Bonnecarrre y
Laborde-Lacoste, nos. 1003 y ss.

(263) Conf.: Escarra. Le gage commercial, Pars, 1955, n 598.

(264) Conf.: Escarra, n 610.

(265) Se puede ver sobre esta nueva ley: J . B. Vallet de Goytisolo, Planteamiento y
cuestiones generales de la ley de 16 de diciembre de 1955, sobre hipoteca mobiliaria y
prenda sin desplazamiento de posesin, en Rev. Der. Notarial, VIII, 1955, y Estudios
sobre garantas reales, Madrid, 1973, 217 y ss.; Sanz Fernndez, La prenda sin
desplazamiento, en Anales de la Academia Matritense del Notariado, II, 119.

(266) Cdigo Civil italiano, art. 2757: Los crditos por suministros de semillas, materias
fertilizantes y antiparasitarias y de agua para irrigacin, como tambin los crditos por
trabajos de cultivo y recoleccin de la cosecha del ao agrcola, tienen privilegio sobre
los frutos a cuya produccin han concurrido. El privilegio puede ejercerse mientras los
frutos estn en el fundo o en sus dependencias. Se aplica la disposicin del segundo
apartado del art. 2756. (Este apartado reza: El privilegio tiene efecto tambin en
perjuicio de los terceros que tienen derechos sobre la cosa [1153], si quien ha hecho la
prestacin o los gastos ha sido de buena fe).
Art. 2766. Los institutos que ejercen el crdito agrario tienen privilegio sobre los frutos
del fundo por los mutuos concedidos para la gestin (conduzione) de la hacienda agraria
y para la utilizacin, manipulacin y trasformacin del producto. Por los mutuos
concedidos para la adquisicin de animales (ganado: bestiame), de mquinas y de tiles
agrcolas tienen igual privilegio sobre las cosas adquiridas con el dinero tomado en
prstamo. En garanta de los crditos indicados en los apartados precedentes, as como
de los mutuos para obras de mejoramiento del fundo puede tambin constiturse un
privilegio sobre los frutos del fundo y sobre todo lo que sirve para cultivar o
aprovisionar al fundo mismo, limitadamente a la parte de valor que excede del monto de
los crditos provistos del privilegio indicado en los dos apartados antedichos. Los
privilegios mencionados en este artculo se regulan por las leyes especiales.

(267) Art. 2. Son operaciones de crdito agrario de ejercicio: 1) los prstamos para la
gestin (conduzione) de las haciendas agrarias y para la utilizacin, manipulacin y
trasformacin de los productos; 2) los prstamos para la adquisicin de animales
(bestiame), mquinas y tiles agrcolas.
Art. 3. Son operaciones de crdito agrario de mejoramiento los prstamos y mutuos para
los siguientes objetos: a) ejecucin de plantaciones y trasformaciones de cultivos; b)
construccin de caminos rurales; c) arreglo de terrenos; d) construccin de pozos y
abrevaderos, de muros de cerco, setos y cualquier otro medio apto para cercar o cerrar
fundos; e) construccin y reparacin de construcciones rurales destinadas para
alojamiento de los cultivadores, abrigo de los animales y para la conservacin de las
provisiones y de los pruductos agrcolas, as como para su manipulacin; f)
construccin de obras para proveer a los fundos de agua potable y de irrigacin, para
arreglar, desecar y consolidar terrenos; g) aplicaciones de la electricidad a la agricultura,
arreglo de montes, repoblacin de rboles y cualquiera otra obra destinada al
mejoramiento estable de los fundos. Son tambin consideradas operaciones de crdito
agrario de mejoramiento en los casos y bajo las condiciones que sern establecidas en el
reglamento, los prstamos para: 1) adquisicin de terrenos para la formacin de la
pequea propiedad agrcola; 2) adquisicin de terrenos, redencin de cnones y censos
enfituticos y trasformacin de deudas inmobiliarias que tengan por finalidad el
mejoramiento estable de los fundos; 3) construccin, reparacin y adaptacin de
construcciones para uso colectivo de conservacin y distribucin de mercancas
agrcolas y productos agrarios, y para depsito de animales.
El texto primitivo de esta ley, con la modificacin de 1928, se puede ver en Alvo, I, 31,
y un estudio relativo al crdito agrario en Italia de conformidad con las ltimas
reformas, en C. Zapulli, verbo Crdito agrario, en Nuovo digesto italiano, t. IV, Turn,
1938, p. 395.

(268) V. su texto, con las modificaciones mencionadas, en J . Servais, E. Mechelynk y
otros, Les codes et les lois spciales les plus usuelles en vigueur en Belgique, 23 ed.,
Bruselas, 1937, ps. 1691 y ss.
El texto primitivo y la ley del 21 de junio de 1894, se los puede ver en Alvo, I, 17 y 23,
respectivamente.

(269) V.: V. Rossel, Code Civil suisse y compris le Code Fdral des Obligations, 3
ed., Lausana-Ginebra, s/f. (ao 1921 segn el prefacio).
En nota dice este autor: "Este captulo y el siguiente reemplazan a los arts. 210-228 del
Cdigo de las Obligaciones, de 1881, que han completado y modificado en algunos
puntos. La "hipoteca mobiliaria" de los proyectos (884-1 - 889-1, 890-2 - 895-2) ha sido
suprimida, salvo para la prenda del ganado (Cdigo Civil, art. 885)".

(270) V. ordenanza del 30 de octubre de 1917, en ob. cit., p. 236.

(271) Efectuamos esta sntesis sobre el texto que aparece en J . Patouillet y E. Lambert,
Los cdigos soviticos. Cdigo de la familia y Cdigo Civil (traduccin del francs por
L. Lauzet), Bs. As., 1926. Esta obra se public en J A, 17, legislacin comparada, 1.

47. CHILE.

En este pas se nota la misma evolucin que en las dems repblicas latinoamericanas:
de la prenda agrcola se pas a la industrial. Rigen dos leyes:

a) Ley 4097, del 24 de setiembre de 1926 (modificada por ley 4163, del 24 de agosto de
1927), que se titula sobre contrato de prenda agraria, pero que en realidad puede
constiturse sobre objetos ajenos a la agricultura, como los que menciona el inciso c de
su art. 2. Segn este artculo, la prenda agraria solamente puede recaer sobre animales
de cualquier especie y sus productos (inc. a), mquinas de explotacin, aperos y tiles
de labranza (inc. b), maquinarias y elementos de trabajo industrial, instalados o
separadamente (inc. c), semillas y frutos cosechados o pendientes, al estado natural o
elaborados (inc. d), maderas en pie o elaboradas (inc. e) y sementeras o plantaciones, en
cualquier estado de desarrollo (inc. f). Como es corriente, el desplazamiento se
reemplaza por la inscripcin en un registro especial (art. 5). La regulacin de este
instituto contenida en el resto del articulado es anloga a la que establecen las leyes de
otros pases, entre ellas la nuestra. El decreto reglamentario es de fecha 29 de setiembre
de 1927.

b) Ley 5687, del 16 de setiembre de 1935, que en sus arts. 23 a 52 crea y reglamenta la
prenda industrial, con registro, que puede constiturse sobre los siguientes bienes:
materias primas (art. 24, inc. a), productos elaborados (inc. b), maquinarias (inc. c),
vasijas (inc. d), productos agrcolas destinados a la industria (inc. e), herramientas y
tiles (inc. f), animales que constituyan elemento de trabajo industrial (inc. g), maderas
(inc. h), depsitos o almacenes generales de depsito: warrants (inc. i), elementos de
trasporte, como carros, camiones, naves, embarcaciones, etc. (inc. j), acciones, bonos y
otros valores (inc. k) y, en general, todas aquellas especies muebles que, en razn de la
industria, formen parte integrante o accesoria de ella (ltimo apartado). La prenda
constituda sobre la materia prima queda ipso iure constituda sobre el producto
elaborado (art. 25). Los bienes pignorados quedan en poder del deudor, con los deberes
y responsabilidades del depositario (art. 32). Esta prenda se inscribe en registros
especiales (arts. 27 y 28); el contrato es trasferible por endoso (art. 29). La garanta
prendaria confiere al acreedor el derecho a pagarse "con preferencia a cualquiera otra
obligacin" (art. 25). El privilegio se extiende al valor del seguro y a cualquiera otra
indemnizacin que deban pagar terceros por daos o perjuicios que sufriere la cosa
pignorada (art. 31). Por el art. 36 se confiere al acreedor derecho de persecucin en caso
de trasferencia de la cosa a terceros. La ley reglamenta minuciosamente todo lo relativo
a la expropiacin forzada del bien para satisfaccin del acreedor y establece sanciones
penales para el deudor que enajena o pignora como libre la cosa gravada, la cambia o
altera su calidad, la traslada sin consentimiento del acreedor, etc.

Como reglamentacin se aplica la de la ley derogada 4312, que es de fecha 5 de abril de
1928.


48. PER.

a) Ley 2402, del 13 de diciembre de 1916, de prenda agrcola, que autoriza a los
agricultores y ganaderos a garantizar prstamos en dinero con prenda sobre mquinas e
instrumentos agrcolas y cosas muebles destinadas a la explotacin rural, ganados y sus
productos, frutos pendientes o separados de la planta y madera cortada o por cortar (art.
2).

b) Ley 6915, del 25 de octubre de 1930, que reglamenta la prenda agrcola en garanta
de prstamos concedidos por el Crdito Agrcola del Per, sociedad annima creada por
ley 6127 para fomentar dicho crdito. Esta prenda puede recaer sobre plantaciones o
sementeras aunque no den fruto o stos no estn a la vista (art. 1, inc. b); se extiende a
las races que quedan despus de recogida la cosecha objeto de la prenda, para
garantizar el saldo con los frutos o rendimientos de la cosecha siguiente (art. 2); acuerda
prelacin sobre el crdito del hipotecario respecto de los frutos o sementeras (art. 4); y
con relacin a los bienes muebles incorporados a un fundo hipotecado, la hipoteca slo
prevalece sobre la prenda cuando se ha inscrito con anterioridad en el registro de prenda
agrcola (art. 5).

c) Ley orgnica del Banco Agrcola del Per, 9576, del 28 de febrero de 1942, cuyo art.
10 autoriza a dicha institucin a realizar las siguientes operaciones: inc. a: conceder a
agricultores y productores zootcnicos en general, prstamos de avo agrcola, avo
pecuario y refaccionario, mobiliario e inmobiliario; inc. b: hacer los expresados
prstamos por cuenta ajena y con intervencin de agentes o de sociedades cooperativas;
inc. m: hacer prstamos individuales o asociadamente a agricultores y productores
zootcnicos sobre productos agrcolas y pecuarios para facilitarles la venta de dichos
productos, debiendo tener esos prstamos como garanta nica la prenda agrcola o
mercantil de los productos. En los arts. 11 a 21 regula el contrato y garanta llamados
avo agrcola (prstamos a los agricultores para las labores de preparacin de la tierra, el
sembrado, el cultivo, la cosecha y otros gastos adicionales) y en los arts. 36 a 38 el
llamado avo pecuario (prstamos a los ganaderos o productores zootcnicos para la
compra de reproductores finos o mejorados, crianza, engorde y explotacin de ganado,
para extensin o intensificacin de la industria ganadera y tambin para industrias tales
como la avicultura, apicultura, sericicultura, cunicultura y otras especies de animales
explotables zootcnicamente). La reglamentacin confiere al banco amplias facultades
para la realizacin de la prenda, cuya venta puede efectuar en subasta o fuera de ella
(art. 55) y para la inspeccin y control de los bienes afectados a la garanta (art. 56).
Esta ley ha sido parcialmente modificada por la del 20 de marzo de 1942.


49. BRASIL.

a) El Cdigo Civil (del 1 de enero de 1916), bajo el rubro de prenda agrcola, autoriza a
constiturla, sin desplazamiento, sobre mquinas e intrumentos agrcolas o de
locomocin, cosechas, frutos, lea, animales del servicio ordinario de un
establecimiento agrcola (art. 781), por el plazo de un ao, prorrogable por seis meses
(art. 782), y para el ganado por el plazo de dos aos, prorrogable por otro trmino igual
(art. 788); esta prenda se inscribe (trascribe) en el registro de inmuebles (art. 796) y
conserva su valor frente a terceros hasta su cancelacin (dem, pargrafo nico).

Pero con posterioridad distintas leyes y decretos crearon y reglamentaron en forma
especfica la prenda rural y la industrial:

b) Ley 492, del 30 de agosto de 1937, de prenda rural, limitada a los agricultores y a los
criadores, dividida en prenda agrcola (arts. 6 a 9) y prenda pecuaria (arts. 10 a 13); la
primera puede recaer sobre cosechas, frutos, madera, lea y mquinas e instrumentos
agrcolas (art. 6); la segunda, sobre animales que se cran paciendo para la industria
pastoril, agrcola o lechera. En su segundo captulo crea y reglamenta la cdula rural
pignoraticia (anloga al certificado de nuestra prenda con registro). En el tercer captulo
trata de la ejecucin prendaria (arts. 22 a 30). Complementan esta ley el decr.-ley 1003,
del 29 de diciembre de 1938, que contiene algunas disposiciones relativas a la prenda
rural en cuanto atae a las operaciones de la Cartera de Crdito Agrcola e Industrial del
Banco del Brasil, y el decr.-ley 2612, del 20 de setiembre de 1940, sobre registro
pignoraticio.

c) Decr.-ley 1271, del 16 de mayo de 1939, sobre prenda de mquinas y aparatos
utilizados en la industria, instalados y en funcionamiento, complementado con el decr.-
ley 4191, del 18 de marzo de 1942, sobre prenda de tales bienes cuando estn instalados
en local arrendado.

d) Decr.-ley 1697, del 23 de octubre de 1939, que hace extensivas las disposiciones del
decr.-ley 1271 precitado, a los contratos sobre productos de la industria porcina, grasa
de cerdo, carne de cerdo salada, congelada, fiambres, etc.

e) Decr.-ley 4312, del 20 de mayo de 1942, que hace extensivas las disposiciones del
decr.-ley 1271 citado supra, a los siguientes bienes: a) animales para industrializacin
de carnes; b) productos y subproductos, tales como carnes congeladas, enfriadas, o en
conserva, cueros, sebo y grasas; c) materiales utilizados en la industrializacin de carnes
y derivados, tales como condimentos, sal, cajas, papel y bolsas.

f) Mediante la ley 2666 del 13 de diciembre de 1955, se estableci la prenda sobre
productos agrcolas, y posteriormente, la ley 3523 del 27 de agosto de 1957, cre las
cdulas de crdito rural, bajo tres especies: hipotecaria, prendaria y mixta. Mediante
estos ttulos se concede los emprstitos bancarios a personas fsicas o jurdicas
dedicadas a la actividad agropecuaria; lo propio realizan las cooperativas de produccin
o de venta de gneros de la misma actividad productora, respecto de sus asociados.


50. COLOMBIA.

La legislacin colombiana sobre prenda con registro es tambin bastante completa,
habindose ampliado, como en la generalidad de los pases, la primitiva prenda agraria
(ley de 1921), a mquinas, instalaciones, materias primas y productos industriales, o
sea, la prenda industrial (ley de 1932); en 1929 una primera ampliacin comprendi los
barcos e implementos de pesquera de perlas y productos de esa industria.

El contenido de las distintas leyes puede ser sintetizado as:

a) Ley 24 de 1921, que autoriza y regula la prenda agraria en garanta de prstamos en
dinero (art. 1), la que segn el art. 2 puede recaer sobre mquinas en general, aperos e
instrumentos de labranza (inc. a), animales de cualquier especie y sus productos, as
como las cosas muebles destinadas a la explotacin rural (inc. b), frutos de cualquier
naturaleza, pendientes, en pie o separados de la planta, maderas, productos de la minera
y de la industria nacional (inc. c), cosechas o frutos futuros (inc. d, agregado por decr.-
ley 775 de 1932), automotores destinados a los trabajos agrcolas (ley 89 de 1928).
Tiene un articulado muy semejante a nuestra ley 9644, en la cual sin duda se ha
inspirado. Ha sido parcialmente modificado en 1924, 1928 y 1929.

b) Decr.-ley 553 de 1932, que instituye y reglamenta la prenda industrial, sujeta al
rgimen de la ley 24 de 1921, que puede constiturse para servir de caucin a
obligaciones contradas en el giro de los negocios que se relacionan con cualquier clase
de trabajos o de explotacin industrial (art. 11) y puede recaer sobre instalaciones y
maquinarias de explotacin industrial (art. 12, inc. 1), mquinas, herramientas,
utensilios, animales y elementos de trabajo industrial de cualquier clase, instalados o
separadamente (inc. 2), materias primas y productos trasformados industrialmente (inc.
3) y productos extrados de las mismas, en vas de elaboracin listos para darse a la
venta (inc. 4).

c) Al sancionarse en el ao 1971 el nuevo Cdigo de Comercio qued regulada tanto la
"prenda con tenencia" (cap. I), como la "prenda sin tenencia del acreedor". Este captulo
II abarca los arts. 1207 a 1220.

Se determina que pueden ser objeto de tal prenda toda clase de muebles necesarios para
una explotacin econmica y destinados a ella o que sean su resultado (art. 1207) o,
tambin, muebles reputados inmuebles con consentimiento del acreedor hipotecario (art.
1214).

El contrato tiene que ser, necesariamente, escrito, con todos los requisitos exigidos por
la ley (arts. 1208 y 1209), e inscrito en el registro del lugar donde se hallen los bienes
pignorados (art. 1210); tales bienes quedan en poder del deudor, en condicin de
depositario (art. 1212), quien no podr sacarlos de ese lugar. En caso de violacin de
este deber de abstencin, el acreedor tiene derecho a exigir la entrega de la prenda o el
pago del crdito (art. 1213).

Si existe pluralidad de prendas, prevalece la que primero se hubiese anotado en el
registro (art. 1211). El bien gravado se puede vender, previo pago o conformidad del
acreedor pignoraticio (art. 1216).

Es posible la constitucin de prenda para garantizar obligaciones futuras; en tal caso se
debe establecer con claridad el mximo (quantum) garantizado y el plazo por el cual se
establece la garanta (art. 1219).

Por ltimo, se establece un plazo de 2 aos, contados a partir del vencimiento de la
obligacin garantizada, para la prescripcin de la accin prendaria (art. 1220).


51. VENEZUELA.

La ley del Banco Agrcola y Pecuario, del 14 de agosto de 1939 (reformada
parcialmente por ley del 10 de agosto de 1944), reglamenta al referido instituto
bancario, creado por ley del 13 de junio de 1928 y cuya misin es fomentar la
agricultura, la ganadera y la pesquera (art. 1). El banco puede realizar operaciones con
garanta hipotecaria y con prenda agraria, limitada sta exclusivamente a garantizar a
dicho banco (art. 47). La prenda agraria puede recaer sobre los siguientes bienes:
animales de cualquier especie y sus cras (art. 50, inc. a), frutos de cualquier clase,
pendientes o cosechados (inc. b), productos forestales (inc. c), mquinas y dems
instrumentos rurales (inc. d), naves, materiales, tiles e instrumentos destinados a la
pesquera y los productos de sta (inc. e).


52. CUBA.

a) Ley del 3 de junio de 1933 sobre prstamos con garanta pecuaria, que autoriza a los
dueos de reses vacunas a gravarlas para responder al pago de las cantidades que
reciban en prstamo, sus intereses, cantidad que fijen para gastos y costas en caso de
procedimiento judicial y dems responsabilidades estipuladas o legales (art. 1), por un
trmino no mayor de dos aos (art. 3); los animales afectados quedan en poder del
deudor con los deberes y responsabilidades del depositario (art. 5) (272) .

Esta ley ha sido reglamentada por decreto de fecha 2 de octubre de 1934 (273) .

b) La ley 5 del 20 de diciembre de 1950, al crear el Banco de Fomento Agrcola e
Industrial de Cuba, modific los arts. 1863, 1865 y 1870, C.Civ., concernientes a la
prenda, derogando los arts. 195, 413-5, 446, 450, 462, 465, 467, 471 y 472, C.Civ., de
modo tal que el rgimen que regula el instituto pignoraticio se ha visto
considerablemente ampliado.


53. MJ ICO.

a) El Cdigo Civil, que rige desde el 1 de octubre de 1932, en su ttulo XIV y bajo el
rubro De la prenda, legisla en trminos generales la prenda sin desplazamiento o con
registro, en forma conjunta con la prenda ordinaria (con desplazamiento). Despus de
referirse a esta ltima en su art. 2856, en el siguiente determina que se puede dar en
prenda los frutos pendientes de los bienes races, que deben ser recogidos en tiempo
determinado, pero para que produzca efectos con relacin a terceros debe inscribirse en
el registro pblico a que corresponda la finca respectiva. En el art. 2858 exige para la
validez de la prenda que sea entregada al acreedor real o jurdicamente, precisando en el
art. 2859 que hay entrega jurdica cuando el acreedor y el deudor convienen en que
quede en poder de un tercero o bien cuando queda en poder del deudor, porque as lo
haya estipulado con el acreedor o expresamente lo autorice la ley, agregando: "En estos
dos ltimos casos para que el contrato de prenda produzca efectos contra terceros, debe
inscribirse en el registro pblico". En su apartado final el artculo dispone que el deudor
puede usar de la prenda que queda en su poder, en los trminos que convengan las
partes. El art. 2860 determina que el contrato de prenda debe constar por escrito, y si se
otorga en documento privado, firmarse en dos ejemplares, uno para cada contratante.
Los dems artculos del ttulo se refieren a ambas prendas.

b) Ley de Crdito Agrcola, del 24 de enero de 1934 (que derog la ley de crdito
agrcola para ejidatarios y pequeos agricultores del 2 de enero de 1931). Establece y
reglamenta el sistema nacional de crdito agrcola, constitudo por el Banco Nacional de
Crdito Agrcola, bancos regionales, sociedades locales, uniones de sociedades locales,
sociedades de inters colectivo agrcola e instituciones auxiliares; reglamenta la
constitucin y funcionamiento de dichas entidades y las autoriza, entre otras
operaciones, a efectuar prstamos a los agricultores, prstamos que se clasifican en
cuatro categoras: comerciales (art. 75), de avo (art. 76), refaccionarios (art. 77) e
inmobiliarios (art. 78). Los de avo, o sea, los destinados a cubrir gastos de cultivo y
dems trabajos agrcolas, compra de semillas, materias primas y materiales o abonos
inmediatamente asimilables, deben ser garantizados con prenda sobre los materiales
adquiridos y con las cosechas o productos agrcolas que se obtengan mediante la
inversin del prstamo, aunque stos sean futuros o pendientes. Los refaccionarios, o
sea, los destinados a invertirse en la compra, para uso, para alquiler o venta, en su caso,
de aperos, instrumentos, tiles de labranza, abonos de asimilacin lenta, ganado o
animales de cra, en la realizacin de plantaciones o cultivos cclicos o permanentes, en
la apertura de tierras para el cultivo, en la compra o instalacin de maquinaria y en la
construccin o realizacin de obras y mejoras materiales agrcolas de carcter
transitorio, deben garantizarse simultnea o separadamente con las fincas,
construcciones, maquinarias, instrumentos, muebles y tiles y con las cosechas y dems,
productos agrcolas futuros, pendientes o ya obtenidos. El captulo VIII reglamenta lo
relativo a la garanta prendaria, determinando que se puede pactar que los bienes
pignorados queden en poder del deudor, considerndose a ste, para los fines de la
responsabilidad civil y penal correspondiente, como depositario judicial de ellos (art.
118, primer apartado). La prenda constituda con arreglo a esta ley e inscrita en el
Registro Pblico de Crdito Agrcola confiere a la institucin acreedora preferencia para
el cobro de su crdito sobre los bienes objeto de la garanta y, en caso de quiebra,
liquidacin o concurso del deudor, tales bienes quedan excludos de la masa (art. 120).


54. NATURALEZA J URDICA.

La prenda con registro es una especie dentro de la categora de los privilegios
convencionales (o garantas reales), que comprende, tambin, la hipoteca y la prenda
comn (civil o comercial); por tanto, corresponde tener por reproducido aqu el estudio
relativo a la naturaleza jurdica que hicimos en forma genrica en el captulo I, nos. 14 a
23.

Sin perjuicio de ello, hemos de exponer que desde otro punto de vista, algunos autores
(274) , al determinar la naturaleza jurdica de la prenda con registro, conceptan que se
trata de una prenda en la cual, como ocurre en la tradicional o comn, la posesin de la
cosa pignorada corresponde al acreedor, con la diferencia de que la ejerce por
intermedio del deudor, que se desprendera de ella conservando slo la tenencia, en
virtud de un constituto posesorio que se hace pblico por la inscripcin en el registro; el
prendante retendra el bien como un simple depositario.

Esta construccin parece ser la que inspir al legislador de varios pases (275) y a los
autores de la ley 9644, a juzgar por la disposicin del art. 5 Ver Texto (276) . La ley
actual no ha reproducido el precepto del referido artculo, limitndose a disponer que el
deudor tiene las responsabilidades del depositario conforme a las leyes comunes (art.
45, inc. d), solucin a la cual se puede llegar por analoga, dada la similitud de
situaciones del depositario y el prendante que conserva el bien en su poder, en lo que
respecta a la obligacin de conservarlo, sin que por ello se le imponga al segundo la
calidad de depositario, convirtindolo en mero tenedor.

Consideramos que tal construccin jurdica y recurso tcnico-legislativo son artificiosos
y adolecen del defecto, que ya hemos hecho notar con relacin a otros institutos, de
querer explicar una forma nueva de garanta, impuesta por las necesidades sociales y
reconocida por el legislador, recurriendo innecesariamente a otras figuras del derecho,
con la consiguiente desorientacin conceptual (277) .

En efecto: no es exacto que el acreedor tenga la posesin de los bienes pignorados, pues
si as fuera, el deudor no tendra sobre ellos el derecho de dominio, y si en la prenda
comn basta al acreedor con la tenencia (possessio naturalis) para salvaguardar su
derecho creditorio privilegiado, no se percibe por qu, precisamente en la prenda sin
desplazamiento, deba adquirir la posesin; la garanta prendaria, como la hipotecaria,
nada tiene que hacer con el derecho de dominio; de lo nico que se trata, pues, es de la
tenencia del bien, como forma prctica de asegurar su conservacin y dar publicidad y
efectividad al privilegio.

Por otra parte, es sumamente discutible la figura del dueo convertido en depositario de
sus propios bienes, de la cual se hace derivar la obligacin de conservarlos, la
prohibicin de trasladarlos y la punibilidad de su abandono o trasmisin, violando las
prescripciones legales, y que conduce a otorgar al acreedor en trminos generales y sin
excepciones una accin reipersecutoria, que respecto de ciertos bienes y casos resulta
antijurdica, pues desconoce principios bsicos en materia de posesin y trasmisin de
bienes muebles.

Y todo ello sin necesidad, ya que basta con el anlisis del instituto a la luz de los buenos
principios y las ms modernas teoras: el acreedor no adquiere un derecho en la cosa o a
la cosa, sino simplemente un privilegio sobre el dinero que se obtenga con su venta,
judicial o extrajudicial.

En la prenda comn la eficacia de la garanta se asegura mediante la tenencia por el
acreedor de la cosa pignorada; en la prenda con registro, por poderosas razones de orden
econmico, el deudor contina poseyndola, dndose publicidad al privilegio por medio
de la inscripcin en un registro especial, como ocurre con la hipoteca inmobiliaria y
naval. Empero, como tal sistema no resulta mayormente eficaz tratndose de ciertos
bienes, se ha recurrido a las sanciones penales para el deudor que los abandona o
trasfiere o grava como libres, sanciones penales que se explican sin esfuerzo, porque
instituda esta forma de garanta, quien echa mano de ella para conseguir dinero u otros
bienes y luego hace desaparecer material o jurdicamente las cosas afectadas, burlando
al acreedor, no slo comete una verdadera defraudacin, sino tambin un delito contra
la buena fe negocial, de igual modo que quien libra cheques sin fondos. La sancin
penal es, en este caso, el medio arbitrado por el legislador para asegurar la eficacia de
una institucin de indudable beneficio general (278) .

Resulta, pues, improcedente e innecesario traer a colacin los conceptos de constituto
posesorio y depsito, que lejos de aclarar la naturaleza jurdica del instituto y explicar
las normas adoptadas por el legislador para darle eficacia, introducen confusin en
nociones que son claras de por s, provocando crticas infundadas y dando pie a
interpretaciones errneas y soluciones antijurdicas.


55. CARACTERES.

La prenda con registro, que no debe ser confundida con el contrato constitutivo de
prenda, tiene los mismos caracteres que la prenda tradicional o comn legislada en el
Cdigo Civil, con excepcin del desplazamiento.

Tales caracteres son:


a) Convencional.

La prenda que nos ocupa slo puede tener nacimiento en un contrato (art. 6 de la ley;
art. 6 del decreto reglamentario). Ello concuerda con el rgimen de los privilegios
convencionales (llamados garantas reales) en nuestro ordenamiento jurdico, pues la
hipoteca y la prenda ordinaria (con tradicin) no reconocen ms que una fuente: el
contrato, o sea, la voluntad de las partes (arts. 3115 Ver Texto y 3204 Ver Texto del
Cdigo Civil); nuestro codificador, con todo acierto, repudi las hipotecas legales y
judiciales de otras legislaciones, como la francesa, cuyos inconvenientes, especialmente
por su generalidad, clandestinidad, y, en ciertos casos, indeterminacin, exceden en
mucho a sus ventajas, como lo reconoce la doctrina de los pases que las admiten (279) .


b) Especial.

Tanto el bien afectado a la garanta como el crdito a que accede, deben determinarse
con precisin (arts. 11 y 15 de la ley; art. 3217 Ver Texto del Cdigo Civil). Tambin
en esto ha seguido nuestro legislador la tradicin nacional, contraria a la
indeterminacin en materia de privilegios convencionales (garantas reales): hipoteca y
prenda comn (280) .

La especialidad es de la esencia de la prenda con registro. Los arts. 11 y 15 de la ley son
categricos al respecto; segn el primero, son esenciales en el contrato de prenda y
deben constar en la inscripcin... la cuanta del crdito y tasa del inters, tiempo, lugar y
manera de pagarlos (inc. c)..., las particularidades tendientes a individualizar los bienes
prendados (inc. d); el art. 15 contiene preceptos anlogos en sus incs. c y d (281) .

Pero se debe tener presente lo que decimos en el comentario al art. 11 sobre la
posibilidad de que las enunciaciones deficientes del contrato pignoraticio puedan ser
completadas por el juez.

Cuando la prenda resulta nula por no haberse individualizado debidamente, con sujecin
a la ley, los bienes que se afectan, el acreedor puede exigir la constitucin de una nueva
prenda (282) .

Si el deudor se niega, el caso ser anlogo al de la negativa a cumplir la promesa de
prenda, o sea, tendr el acreedor accin para compeler al deudor a constitur la prenda,
suscribiendo el correspondiente contrato; aunque se trata de una obligacin de hacer es
por naturaleza susceptible de ser ejecutada por un tercero (arts. 505 Ver Texto, inc. 2,
629 Ver Texto y 630 del Cdigo Civil), el juez en el caso (283) . Aparte de que el
acreedor podr exigir el pago inmediato, no obstante que en el contrato pignoraticio se
hubiera convenido plazo (284) .


c) Accesoria.

El carcter accesorio de la prenda con registro (285) es indudable en nuestro derecho, ya
que se trata de la garanta de una obligacin (art. 1 sin la cual no se concibe, y de una
obligacin determinada (arts. 11c, y 15c), de la cual no puede separarse para asegurar
otra obligacin (286) .

Del carcter accesorio de la prenda derivan las siguientes consecuencias:

I. La trasmisin del crdito lleva aparejada la trasmisin de la prenda (287) .

II. La extincin de la obligacin principal, por cualquiera de los modos establecidos por
la ley, produce la extincin de la garanta pignoraticia; pero no a la inversa.


d) Mobiliaria.

Este carcter es de toda evidencia, puesto que la prenda con registro solamente puede
recaer sobre bienes muebles. La circunstancia de que puedan constitur inmuebles por
accesin no les priva de la calidad indicada.

En cuanto al fondo de comercio, la teora ms aceptable lo considera un bien mueble.

Cuando se constituye sobre frutos pendientes o en pie (cosechas futuras), que en ese
momento constituyen parte integrante del inmueble, presenta cierto aspecto
inmobiliario, pero se trata slo de un aspecto transitorio, pues en realidad lo pignorado
son los frutos y el acreedor har efectivo su privilegio sobre el producido de su venta, ya
separados del inmueble, esto es, bienes cuyo carcter mueble es indiscutible.


e) Indivisible.

Cada uno de los bienes pignorados y cada parte de ellos, estn afectados en garanta de
toda la deuda y de cada parte de ella; el Cdigo Civil expresamente lo determina
respecto de la prenda ordinaria (288) y de la hipoteca (289) . Con referencia a esta
ltima es clsica la frmula de Dumoulin: est tota in toto y tota in qualibet parte (290) .

Pero como en el caso anlogo de la hipoteca y la prenda comn, la indivisibilidad es de
la naturaleza, y no de la esencia de la prenda con registro, por cuyo motivo puede
quedar sin efecto por convencin expresa de las partes (291) .

La renuncia del acreedor a la indivisibilidad puede ser tcita (292) .

La divisin de la deuda o del crdito no produce efecto alguno sobre la prenda y su
privilegio, y, a la inversa, la indivisibilidad de la prenda, accesoria del crdito que
garantiza, carece de influencia respecto de la divisibilidad de ste; salvo que se hubiera
expresamente pactado la solidaridad, ocurrida la divisin del lado pasivo el acreedor no
puede rehusarse a recibir el pago que de su parte hiciera cada codeudor o coheredero del
deudor, y si tiene lugar del lado activo, cada coacreedor o coheredero del acreedor slo
podr exigir del deudor comn la parte de crdito que le corresponde (293) .

Por la misma razn, si bien la demanda contra uno de los codeudores interrumpe la
prescripcin a su respecto no la interrumpe con relacin a los otros (294) .

Del principio de indivisibilidad resulta que cuando se ha constitudo prenda sobre varios
bienes, el gravamen pesa en su totalidad sobre cualquiera de ellos, por cuyo motivo
ninguno queda liberado hasta tanto se extinga ntegramente la obligacin garantizada
(Cdigo Civil, art. 3235 Ver Texto, para la prenda ordinaria).

Pero ello no significa que siendo varios los bienes pignorados se deba necesariamente
proceder a su venta en conjunto. Al contrario, siendo factible fraccionar el bien o bienes
pignorados, el juez, anlogamente a lo que ocurre con la hipoteca y la prenda comn,
tiene facultad para ordenar la venta en fracciones o de cada bien por separado, en
circunstancias especiales y siempre que no resulte perjuicio para el acreedor.

El caso ha sido expresamente resuelto por el legislador en lo que respecta a la hipoteca.
La disposicin del art. 3114 Ver Texto del Cdigo Civil (295) , que autoriza al acreedor,
cuando su hipoteca abarca dos o ms inmuebles para perseguirlos simultneamente
(precepto que no es una consecuencia necesaria de la indivisibilidad de la garanta y se
refiere al procedimiento de ejecucin, permitiendo la expropiacin simultnea de todos
los inmuebles afectados, cuando son varios y se hallan en el dominio de diferentes
terceros) y una apreciacin inexacta del concepto de indivisibilidad, condujeron a una
errnea interpretacin jurisprudencial en casos de subasta de fundos susceptibles de
divisin o de varios inmuebles comprendidos en una sola hipoteca. Se entendi que en
ningn caso corresponda la subdivisin para la venta en lotes, ni el remate de los
distintos inmuebles por separado, llegndose a un pronunciamiento plenario en tal
sentido (296) ; se ocasionaba as al deudor un evidente perjuicio sin beneficio alguno
para el acreedor (salvo el de permitirle en algunos casos, el lucro excesivo de quedarse,
por falta de postores, con bienes de un valor muy superior al importe de su crdito), sin
percibir que la venta en fracciones o por separado en nada afecta la indivisibilidad de la
hipoteca que contina pesando en su totalidad sobre cada una de las fracciones o
inmuebles, correspondiendo imputar a ella el producido ntegro de cada subasta, hasta la
extincin de la deuda. Esta jurisprudencia dio motivo a la presentacin de varios
proyectos de ley tendientes a modificar el Cdigo Civil, autorizando en forma expresa a
los jueces a resolver la subdivisin de los inmuebles (297) . No obstante el fallo
plenario premencionado, que la doctrina critic (298) , algunos tribunales admitieron en
casos especiales la divisin del inmueble (299) , lo que origin un nuevo
pronunciamiento de las cmaras civiles en pleno, manteniendo el anterior (300) . Ello
torn necesaria la interpretacin legislativa, que lo fue en sentido contrario y se concret
en la ley 11725 Ver Texto, del 28 de setiembre de 1933, que agreg como segunda parte
al art. 3112 Ver Texto, el siguiente prrafo: "Sin embargo, en la ejecucin de bienes
hipotecados, cuando sea posible la divisin en lotes, o si la garanta comprende bienes
separados (301) , los jueces podrn ordenar la enajenacin en lotes, y cancelacin
parcial de la hipoteca, siempre que de ello no se siga lesin al acreedor", introduciendo
modificaciones correlativas en los arts. 682 Ver Texto y 3188 Ver Texto del Cdigo
Civil (302) .

Por aplicacin analgica del mencionado precepto, debemos entender que para la
procedencia de la enajenacin en lotes deben concurrir dos condiciones: a) que sea
posible la divisin; b) que de ello no se siga lesin al acreedor. As, pues, la posibilidad
de subdividir se refiere no slo al aspecto material (imposibilidad que excluye toda
resolucin judicial en contrario), sino al econmico y jurdico: debe tratarse de bienes
que puedan ser fraccionados o vendidos separadamente, sin desmedro de su valor,
haciendo posible, al contrario, en razn de asegurar una mayor concurrencia de
interesados, por requerirse menos capital, la obtencin de un precio superior al que
producira la venta en bloque. Se trata de una cuestin de hecho librada a la apreciacin
del juez.

La venta en lotes del bien pignorado o la venta por separado de los varios bienes
afectados a una prenda, puede sometrsela a decisin judicial, y el juez puede
disponerla cuando se cumplan las condiciones legales, aunque en el contrato prendario
se haya includo una clusula que faculte al acreedor para proceder a la venta en
conjunto y aun en un solo bloque.

Y ello porque estn en juego elevados intereses de tica y justicia social, que el
legislador quiso salvaguardar al sancionar la ley 11725 Ver Texto, evitando la presin
que el acreedor, prevalido de la situacin predominante en que lo coloca la desigualdad
econmica, puede ejercer sobre el deudor, imponindole una clusula indudablemente
perjudicial para l, con el agravante de que no beneficia al acreedor, que siempre tiene
como garanta la afectacin del precio de todos los bienes comprendidos en la prenda.

El principio de la autonoma de la voluntad y del contrato como ley para las partes, debe
ceder en este caso ante los de orden social premencionados (303) .

Tambin se debe tener en cuenta, en apoyo de la solucin que sostenemos, una razn de
carcter prctico, que el derecho, ciencia humana y reflejo de la vida, no puede
desconocer: de reconocerse validez a la estipulacin contraria al fraccionamiento o la
venta por separado, ella se convertira en clusula de estilo, frustrando las finalidades
perseguidas por el legislador.

La solicitud de fraccionamiento o venta por separado, puede ser formulada aun despus
de quedar ejecutoriado el auto que ordena la venta, pero antes de que ella tenga
comienzo de ejecucin (304) .

Y como la finalidad perseguida es obtener un mayor precio en beneficio tanto del
acreedor como del deudor, consideramos que uno u otro pueden formular la solicitud; y
tambin el acreedor prendario en grado ulterior, pues su inters en la cuestin es aun
mayor que el del prendario que lo precede (305) .

La ley no determinaba si la subasta de los bienes separados de las fracciones, deba
tener lugar simultneamente o si poda efectuarse en forma sucesiva, evitando que el
constituyente de la garanta quedara totalmente expropiado si el precio obtenido por las
fracciones alcanzaba a cubrir ntegramente al ejecutante. Habamos afirmado, antes de
ahora (306) , que no se necesitaba texto expreso para ello; empero, la ley 17711 Ver
Texto modific expresamente el art. 3113 Ver Texto, C.Civ., disponiendo que "el
acreedor cuya hipoteca comprenda varios inmuebles podr a su eleccin perseguirlos a
todos simultneamente o slo a uno de ellos, aunque hubieren pertenecido o pasado al
dominio de diferentes personas o existieren otras hipotecas". Ello no obstante, el juez
podra, por causa fundada, fijar un orden para la venta de los bienes afectados.

Si la subasta debe efectuarse con base, en caso de subdivisin del bien gravado o venta
de los distintos bienes por separado, la base deber determinarse, siempre que las partes
no resuelvan el caso de conformidad, fraccionando en forma proporcional o conforme a
una pericia (si los lotes o bienes son de diverso valor), la que correspondera segn el
contrato de prenda y la ley procesal aplicable.

Procesalmente todo lo relativo a la subdivisin debe ser ventilado como un incidente.

Para la determinacin del trmite de estas incidencias se debe tener presente que segn
la ley el procedimiento a que se ajusta la ejecucin pignoraticia es sumarsimo, verbal y
actuado (art. 26).

Mas si no se debe permitir que se desnaturalice con maniobras dilatorias, tampoco se
puede privar a los interesados de un derecho como el de pedir la venta en las
condiciones de que nos hemos ocupado precedentemente.


f) Expresa.

Debe resultar en forma explcita del contrato respectivo, no conociendo nuestro derecho
la prenda tcita.

La duda sobre la existencia de la prenda respecto de determinados bienes, debe ser
resuelta en sentido negativo, es decir, en favor de los terceros.


g) Solemne.

Con relacin a terceros, pues para oponerla a stos debe constar en instrumento pblico,
o en los formularios oficiales e inscribirse en el registro respectivo (arts. 4, 6 y 19;
decreto reglamentario, art. 6).


h) Pblica.

Publicidad que se hace efectiva mediante la inscripcin en el registro especial creado
por la ley (art. 17).

(272) V.: R. Perz Lobo, Cdigo de Comercio y legislacin mercantil, La Habana,
1945, p. 461.

(273) V. ob. cit., p. 469.

(274) Entre otros: Alvo, II, nos. 77 y ss., 245, y III, nos. 88 y ss.; Kraft, 89 y ss.,
concuerda con el anterior y considera por las mismas razones dadas por aqul que "no
existe ninguna incompatibilidad entre el carcter de propietario de la cosa prendada y la
calidad de depositario que rene el deudor prendario".

(275) Entre otros: Espaa, art. 1867 bis, C.Civ.; Chile, art. 11, ley del 24 de setiembre
de 1926; Per, art. 4, ley del 13 de diciembre de 1916; Uruguay, art. 2, ley del 21 de
marzo de 1918; dem, art. 3, ley del 24 setiembre de 1928; Brasil, art. 1, ley del 30 de
agosto de 1937.
V. textos en Fernndez, Prenda con registro, p. 94, nota 42.

(276) Ley 9644, art. 5: "El deudor conservar la posesin de la cosa materia de la
prenda agraria en nombre del acreedor. Sus deberes y responsabilidades civiles sern las
del depositario regular, y las penas, las que ms adelante se establecen".

(277) Conf.: Lafaille, III, n 1897, letra c, autor que critica la solucin del art. 5 Ver
Texto de la ley 9644.

(278) Nuestro legislador, empero, modific el decreto 15348/46 y otorg al acreedor
accin reipersecutoria en trminos de una amplitud inaceptable, si bien, debidamente
interpretados, tienen un alcance restringido; v. infra, n 85.

(279) V., entre otros autores: para la hipoteca legal: Planiol, II, n 2688; Collin y
Capitant, II, 901: hipoteca legal de los incapaces; Planiol y Ripert, XII (por Becqu), n
469; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, Introd., ps. LXXVI y ss.; para la hipoteca
judicial: Poujard, De lamlioration du rgime hypothcaire, 30; Aubry y Rau, 4 ed.,
III, 265, p. 250, nota 2; 5 ed., III, 265, p. 420, nota 2; Baudry-Lacantinerie y De
Loynes, I, Introd., ps. LXXIX y ss.; Planiol, II, n 2871; Demogue, en Revue
Trimestrielle de Droit Civil, 1907, 259 y ss.; Beudant, II, 104.

(280) La especialidad en materia de hipoteca est expresamente establecida en los arts.
3109 Ver Texto, 3131 Ver Texto y 3132 del Cdigo Civil, y en materia de prenda por el
art. 3217 Ver Texto del Cdigo Civil.

(281) Para el caso anlogo de la hipoteca, el carcter esencial de la especialidad resulta
del art. 3148 Ver Texto del Cdigo Civil: La nulidad resultante del defecto de
especialidad de una constitucin hipotecaria, puede ser opuesta tanto por terceros como
por el deudor mismo.

(282) Conf. para la hipoteca: Fernndez, I, n 344; Guillouard, II, n 1029; Laurent,
XXX, n 513; Huc, XIII, n 216; Persil, I, art. 2129; Lpinois, IV, n 1512; Gillard,
Const. Hyp. Conv., n 269; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, II, n 1378; Planiol y
Ripert, XII (por Becqu), n 431, in fine. Contra: Duranton, XIX, n 364; Troplong, II,
n 515; Pont, II, n 678; Martou, III, n 1000; Salvat, II, n 2292; Lafaille, III, n 1682.

(283) Conf., para el incumplimiento de la promesa de hipoteca: Colmo, nos. 49, 52 y
141, in fine; Llerena, VIII, 452; Salvat, Obligaciones en general, nos. 76 y 529 (si bien
en Derechos reales, II, n 2297, considera nula la promesa de hipoteca constituda por
instrumento privado); J ofr, en J A, 6, 205; Cm. Civ. 2, 7 marzo 1921, J A, 6, 205:
escritura de trasferencia de un inmueble; v. Machado, VIII, 64, nota al art. 3130 Ver
Texto, in fine; para el incumplimiento de la promesa de prenda ordinaria: v. Fernndez,
Tratado, I, n 118.

(284) V.: Fernndez, Tratado y autores citados nota 36.

(285) As como de la prenda ordinaria y de la hipoteca (v. Fernndez, Tratado, I, nos.
122, c, y 308, a.

(286) Con respecto al caso anlogo de la hipoteca, Fernndez, Tratado, I, nos. 309 y ss.
La doctrina argentina considera uniformemente que en nuestro derecho la hipoteca es
inseparable del crdito a que accede: nota del codificador al art. 1445 Ver Texto: "La
accin hipotecaria es cesible, mas ella es inseparable de la hipoteca, la cual es un
accesorio del crdito que tiene por objeto garantir"; Machado, VIII, 24, nota, in fine;
Cammarota, n 46; Salvat, II, n 2201: este autor argumenta tambin desde el punto de
vista legal con el texto del art. 3108 Ver Texto, que al determinar que la hipoteca se
constituye "en seguridad de un crdito en dinero", parecera referirse "a un crdito
determinado del cual ella no puede, en principio, ser separada"; pero esta interpretacin
no es del todo slida, porque, como dicen los partidarios de la tesis contraria, el hecho
de que la hipoteca deba siempre acceder a un crdito, al que sirve de garanta, no
significa que ese crdito deba ser necesariamente el originario (v., entre otros, Chironi,
II, nos. 327 y 328). La solucin hay que buscarla en la economa del rgimen de los
privilegios (convencionales, como la hipoteca y la prenda, o legales), y en el carcter de
ellos como calidad inherente al crdito, del cual no puede ser separada. Quien posee un
crdito privilegiado (con hipoteca, prenda o privilegio legal) no posee dos cosas
independientes y separables: el crdito y el privilegio, sino una sola: un crdito
privilegiado; si quiere trasmitir el privilegio debe forzosamente trasmitir el crdito, sin
el cual no se concibe.

(287) Con relacin a la hipoteca, el Cdigo Civil lo establece expresamente para el caso
de cesin (arts. 1458 Ver Texto y 3877 Ver Texto), sucesin (arts. 3417 Ver Texto y
3786 Ver Texto, in fine) y subrogacin (art. 771 Ver Texto).

(288) Cdigo Civil, art. 3233: "La prenda es indivisible, no obstante la divisin de la
deuda. El heredero del deudor que ha pagado su porcin de la deuda no puede demandar
su porcin en la prenda, mientras que la deuda no haya sido enteramente pagada, y
recprocamente, el heredero del acreedor que ha recibido su porcin de la deuda, no
puede librar la prenda en perjuicio de los coherederos que no han sido pagados".

(289) Cdigo Civil, art. 3112: "La hipoteca es indivisible; cada una de las cosas
hipotecadas a una deuda, y cada parte de ellas estn obligadas al pago de toda la deuda y
de cada parte de ella" (la ley 11725 Ver Texto, del 26 de setiembre de 1933, agreg a
este artculo el prrafo a que hacemos mencin ms adelante, en el texto).
Este Cdigo contiene adems las siguientes disposiciones, que importan aplicacin del
principio de indivisibilidad, expresamente consagrado en el artculo trascrito.
Art. 682 (antes de la reforma de la ley 11725 Ver Texto: v. infra en el texto): "Cuando
las obligaciones, sean divisibles o indivisibles, tengan por accesorio una prenda o
hipoteca, el acreedor no est obligado a devolver la prenda ni a alzar la hipoteca, en
todo o en parte, mientras que el total de la deuda no fuese pagado".
Art. 3188 (tambin antes de la reforma de la ley mencionada): "El codeudor o
coheredero del deudor que hubiere pagado su cuota en la hipoteca, no podr exigir la
cancelacin de la hipoteca, mientras la deuda no est totalmente pagada. El coacreedor
o coheredero del acreedor, a quien se hubiere pagado su cuota, tampoco podr hacer
cancelar la hipoteca, mientras los otros coacreedores o coherederos, no sean
enteramente pagados".
Art. 3113 (antes de la reforma de la ley 17711 Ver Texto): "El acreedor cuya hipoteca
se extiende a varios inmuebles tiene el derecho de elegir cualquiera de dichos
inmuebles, para ser pagado con su valor de la totalidad de su crdito, aunque sobre l se
hubiesen constitudo posteriormente otras hipotecas".
Art. 3114: "El acreedor cuya hipoteca est constituda sobre dos o ms inmuebles
puede, aunque los encuentre en el dominio de diferentes poseedores, perseguirlos a
todos simultneamente, o hacer ejecutar uno solo de ellos".

(290) Dumoulin, Extric. labyr. divid. et individ., II, 91.

(291) Conf., en cuanto a la prenda ordinaria: Guillouard, Nantissement, n 147; Laurent,
XXVIII, n 503; Huc, XII, n 399; Pont, Petits contrats, II, n 1202; Baudry-Lacantinerie
y De Loynes, I, n 103; Planiol y Ripert, XII (por Becqu), n 113; Salvat, II, n 2627, in
fine. Conf., respecto de la hipoteca: Pont, Priv. et hypot., I, n 331; Baudry-Lacantinerie
y De Loynes, II, n 900; Planiol, II, n 2655; Planiol y Ripert, XII (por Becqu), n 342;
nota de nuestro codificador al art. 3112 Ver Texto; Machado, VIII, 23; Llerena, VIII,
428; Lafaille, III, n 1674; Salvat, II, n 2208; Cammarota, nos. 52 y 53; Soares, La
hipoteca, Bs.As., 1903, p. 96. Cm. Civ. 2, 1 junio 1927, GF, 69, 58. d., 9 abril 1928,
GF, 73, 347. V.: Bianchi, I, 45; Beudant, Cours de droit civil franais. Les srets
personnelles et relles, Pars, 1900, I, nos. 279 y 281.

(292) Conf. para la hipoteca: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, II, n 900; Planiol y
Ripert, XII (por Becqu), n 342, in fine. Cas. Civ., 19 de diciembre 1911, D.,
1913.1.505 (nota de De Loynes); S., 1913.1.9 (nota de Naquet).

(293) Doctrina uniforme para el caso anlogo de la hipoteca; entre otros: Pont, I, n 333;
Guillouard, II, n 639; Troplong, II, n 389; Laurent, XXX, n 177; Baudry-Lacantinerie
y De Loynes, II, n 901; Huc, XIII, n 169; Baudry-Lacantinerie y Barde, II, n 1322;
Colin y Capitant, II, n 874; Planiol y Ripert, XII (por Becqu), n 343. Cas., Req., 9
noviembre 1847, D., 1848.1.49; S., 1848.1.289. Nota de nuestro codificador al art. 3112
Ver Texto; Machado, VIII, 23; Salvat, II, n 2209; Cammarota, nos. 70 y 71; Lafaille,
III, n 1674. Cm. Civ. en pleno, 24 agosto 1923, J A, 11, 350; GF, 46, 2. Cm. Civ. 1,
7 marzo 1928, J A, 27, 211; GF, 73, 234. En ambos casos se resolvi que el embargo
deba trabarse respecto de cada codeudor en la proporcin al monto de su parte en la
deuda. Contra: Cm. Civ. 1, 4 marzo 1920, J A, 4, 103. Cm. Civ. 2, 14 setiembre
1918, J A, 2, 444. V.: Cm. Civ. 1, 19 julio 1918, J A, 2, 51: la solidaridad no se
presume, mas el acreedor hipotecario puede ejercer el derecho que le confiere el art.
3112 Ver Texto del Cdigo Civil.

(294) Doctrina uniforme, con respecto a la hipoteca; entre otros: Troplong, II, n 878
bis; d., Prescrip., II, nos. 658 y ss.; Vazielle, Prescrip., n 244; Rodire, Indivisibilit, n
470; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, II, n 901; Salvat, II, n 2209, 1; Machado y
Lafaille, lugs. cits.

(295) V. su texto supra, nota 42.

(296) Cmaras Civiles en pleno, 15 setiembre 1914, J A, 5, 32; GF, 20, 121; J urispr.
Trib. Nac., IX-914, 93; Rev. Leg. y J urispr., 5, 138. Este fallo revoc la sentencia de
primera instancia que rechazaba la oposicin del acreedor a que el inmueble se vendiera
dividido en lotes y sostena la procedencia de la divisin en tanto no se demostrase que
sta disminua el valor del inmueble.

(297) V.: Daz de Guijarro, en J A, 63, 120; Pestalardo, Evolucin del principio de la
indivisibilidad de la hipoteca en la jurisprudencia y en la legislacin, en Rev. J ur. y de
Ciencias Sociales, 1914, 259 y ss.; Lafaille, III, n 1677.

(298) Cammarota, nos. 54 y ss.; Lafaille, Curso de derechos reales (apuntes de sus
lecciones), III, n 260; A. Parry, en J A, 30, 149.

(299) Cm. Civ. 1, 13 junio 1927, J A, 25, 126; GF, 69, 148; d., 11 junio 1928, J A, 27,
946; GF, 75, 275; d., 4 noviembre 1931, J A, 36, 1695; GF, 95, 327; d., 30 mayo 1932,
J A, 38, 281; Cm. Civ. 2, 23 junio 1924, J A, 13, 162; d., 19 junio 1929, J A, 30, 149;
GF, 81, 20; d., 1 setiembre 1926, J A, 22, 352; GF, 64, 54: "no habindose demostrado
que la divisin del objeto hipotecado perjudique o disminuya la garanta"; Cm. Com., 9
marzo 1915, J urispr. Trib. Nac., III-915, 170; Cm. Fed., 4 setiembre 1918, J A, 2, 374.
V.: Cm. Civ. 2, GF, 51, 18.
Entre los fallos anteriores a la ley 11725 Ver Texto contrarios a la divisin se puede ver:
Cm. Civ. 1, 1 setiembre 1933, J A, 43, 526; Cm. Civ. 2, 29 mayo 1933, J A, 42, 260;
d., 2 junio 1933, J A, 42, 739.

(300) Cmaras Civiles en pleno, 24 abril 1933, J A, 41, 783; GF, 104, 3.

(301) Con anterioridad a esta ley, la jurisprudencia haba resuelto que cuando la
hipoteca comprende varios inmuebles separados, no procede sacarlos a remate
conjuntamente y con una base nica: Cm. Civ. 1, 7 octubre 1915, Rev. Leg. y J urispr.,
7, 280; d., 4 noviembre 1931, J A, 36, 1698; Cm. Civ. 2, 24 diciembre 1923, J A, 11,
1301; GF, 48, 244, d., 13 mayo 1927, GF, 68, 273; d., 25 julio 1928, GF, 77, 282; J A,
27, 1205: en la escritura hipotecaria se haba pactado que la obligacin se dividira entre
las dos fincas hipotecadas; d., 19 junio 1929, J A, 30, 149; GF, 81, 20; Cm. Com., 9
marzo 1915, J urispr. Trib. Nac., III-915, 170; d., 22 julio 1915, Rev. Leg. y J urispr., 6,
467.
Esta interpretacin legal contaba con la conformidad de la doctrina: Salvat, II, n 2214;
Lafaille, Curso de derechos reales, III, n 260; Cammarota, nos. 57 y 58.

(302) Al art. 682 le agreg el siguiente prrafo: "salvo el caso de obligaciones divisibles
garantidas con hipoteca en cuya ejecucin los jueces declaren procedente la divisin del
bien hipotecado para la enajenacin, y la cancelacin parcial de la hipoteca"; y al 3188:
"sin perjuicio de las liberaciones y cancelaciones parciales, autorizadas por el art. 3112
3112", hacindole tambin algunas correcciones gramaticales (v. J A, 43, sec. legisl.,
33).

(303) Conf., con relacin a la hipoteca: Cammarota, n 37; Lafaille, III, n 1677; Daz
de Guijarro, en J A, 50, 840, n V; este ltimo autor, empero, en la nota publicada en J A,
63, 120, si bien coincide desde el punto de vista dogmtico con la solucin que
propiciamos, sostiene una interpretacin contraria basndose en los antecedentes
parlamentarios de la ley 11725 Ver Texto, que concepta decisivos al respecto: en el
proyecto Melo se estableca expresamente la procedencia de la divisin en lotes o la
venta por separado, "no obstante las estipulaciones convencionales en contrario", pero
estas palabras fueron suprimidas por la comisin de la Cmara de Diputados, cuyo
miembro informante seal que la reforma era "una disposicin supletoria de la
voluntad de las partes, que las partes pueden derogar" y que stas "tendrn derecho a
prever en los contratos la necesidad de la venta en block", ante cuyas manifestaciones
careceran de valor las expresiones del senador Serrey marcando el inters de la
sociedad en la reforma y la justicia de limitar tales facultades en el acreedor.
Conceptuamos, con Lafaille, que tales antecedentes no son suficientes para fundar una
interpretacin contraria a las altas finalidades sociales perseguidas por el legislador.
Contra: Dieci, La indivisibilidad de la hipoteca y la ley 11725, en Revista del Colegio
de Escribanos de Entre Ros, Paran, abril-mayo 1946, 125. Cm. Civ. 1, 20 febrero
1935, J A, 49, 245: hipoteca anterior a la ley 11725 Ver Texto; d., 21 noviembre 1935,
J A, 52, 437; d., 13 julio 1938, J A, 63, 120; Cm. Civ. 2, 18 noviembre 1935, J A, 52,
516. Y con anterioridad a la ley 11725 Ver Texto: Cm. Civ. 1, 4 noviembre 1931, J A,
36, 1698. V.: Cm. Civ. 2, 25 julio 1928, J A, 27, 1205; d., 25 de junio 1942, J A, 1942-
III, 532: resolvi la venta en lotes no obstante que en el contrato se haba estipulado que
la subasta se hara con la base del capital adeudado y accesorios, entendiendo que tal
clusula no se opona al fraccionamiento.

(304) Conf., para la hipoteca: Daz de Guijarro, J A, 50, 840, n IV. Cm. Civ. 2, 25
julio 1928, J A, 27, 1205; GF, 77, 282. Contra: Lafaille, III, n 1678: slo hasta quedar
ejecutoriado el auto que ordena la venta; Cammarota, n 62: en el momento de oponer
excepciones. Cm. Civ. 1, 7 junio 1935, J A 50, 840: consider extemporneo el pedido
formulado despus de consentido el auto que ordena el remate. d., 24 junio 1935, J A,
50, 878: dem. d., 23 agosto 1935, J A, 51, 554: rechaz por extemporneo el pedido
formulado cuatro das antes de la fecha fijada para la subasta y cuando ya estaba
ejecutoriado el auto que la ordenaba.

(305) Conf.: siempre para el caso anlogo de la hipoteca: Daz de Guijarro, lug. cit., con
slidos argumentos.

(306) V.: Fernndez, Prenda con registro, n 99.

SECCIN SEGUNDA - DERECHO POSITIVO ARGENTINO


56. ANTECEDENTES EXTRANJ EROS DE LA LEY 12962.

La prenda con registro es una forma evolucionada de la prenda tradicional o clsica, que
presenta sobre sta la gran ventaja, desde el punto de vista econmico, de que el
prendante no se desprende de los bienes que afecta a la garanta. Esta ventaja fue
reconocida por el legislador de muchos pases, y en la segunda mitad del siglo pasado
fueron presentados numerosos proyectos en los parlamentos, que dictaron leyes
incorporando el nuevo instituto al respectivo ordenamiento jurdico.

Si bien en un principio se limit a la agricultura, con la finalidad de fomentar el crdito
agrcola, fue paulatinamente extendiendo su radio de accin para comprender a la
ganadera, a las industrias manufactureras y extractivas y, por ltimo, a las actividades
econmicas en general, adquiriendo as el carcter de instituto de derecho comn, que
tiene en nuestra ley 12962 y en menor grado en el Cdigo Civil espaol.

Desde 1851, ao en que se dict la ley del cantn suizo de Turgovia, que crea y
reglamenta una prenda pecuaria sin desplazamiento, hasta la fecha de sancin de las
vigentes fueron aprobadas varias leyes en Francia, Suecia, Portugal y Brasil (ibdem),
pero tal legislacin, posteriormente reformada, no constituye antecedente del derecho
positivo argentino.

Cuando en 1914 se dict la ley 9644, las leyes vigentes, en el extranjero, que
indudablemente sirvieron de inspiracin o modelo a nuestro legislador, eran las
siguientes:

En Francia, pas cuya legislacin ha ejercido y ejerce gran influencia sobre la nuestra, la
ley del 30 de abril de 1906, llamada de warrants agrcolas (supra, n 41).

En Blgica, la ley del 15 de abril de 1884, sobre prenda con registro para garantizar
prstamos a los agricultores, modificada por ley del 21 de junio de 1894 (307) .

En Italia, la ley del 23 de enero de 1887, modificada por la ley del 26 de julio de 1888,
sobre prstamos a los agricultores garantizados con prenda sobre cosechas, frutos y
ganados, conservando el deudor la tenencia de ellos.

En Suiza, el Cdigo Civil, sancionado en 1907, art. 885, y el derogado Cdigo Civil del
cantn de Zurich, arts. 403 a 411, ambos relativos a prenda sin tradicin sobre ganado
(308) .

En Espaa, diversos proyectos sobre prenda agrcola sin desplazamiento (Montero Ros,
1886; Suarez Incln; Gamazo, 1899; Snchez Toca, 1900) (309) .

En Rumania, leyes del 29 de mayo de 1890, 9 de junio del mismo ao y 28 de marzo de
1894, reformada por ley del 12 de abril de 1895, que autorizan y reglamentan prstamos
a los agricultores con garanta prendaria sobre cosechas, productos agrcolas, mquinas
y animales afectados a la explotacin, sin desprenderse de ellos.

En el Brasil, ley del 5 de octubre de 1885 y su reglamentacin del 23 de enero de 1886,
y decreto del 17 de enero de 1890, arts. 362 a 378, reglamentado por decreto del 2 de
mayo del mismo ao, sobre prenda agrcola sin desplazamiento (310) .

En cuanto a la ley actual, podemos mencionar como antecedentes extranjeros las citadas
leyes, anteriores a la ley 9644 Ver Texto, y especialmente las de fecha posterior,
algunas limitadas a la prenda rural:

Brasil, Cdigo Civil de 1916, arts. 781 a 788, y ley del 30 de agosto de 1937, con sus
modificaciones posteriores (supra, n 50);

Colombia, leyes de 1921 y 1928 (supra, n 51);

Cuba, ley del 3 de junio de 1933 (supra, n 53);

Chile, ley del 24 de setiembre de 1926 y su reglamentacin (supra, n 48);

Italia, decr.-ley del 29 de julio de 1927, con modificaciones ulteriores, y Cdigo Civil
de 1942, arts. 2757, 2765 y 2766 (supra, n 43);

Mjico, ley del 24 de enero de 1934 (supra, n 54);

Per, leyes del 13 de diciembre de 1916, 25 de octubre de 1930 y 28 de febrero de 1942
(supra, n 49);

Uruguay, ley del 21 de marzo de 1918 y su reglamentacin (supra, n 47);

Venezuela, ley del 14 de agosto de 1939 (supra, n 52).

Otras sobre prenda industrial:

Brasil, decretos-leyes del 16 de mayo y 23 de octubre de 1939 y del 20 de mayo de
1942 (supra, n 50);

Colombia, decr.-ley de 1932 (supra, n 51);

Chile, ley del 16 de setiembre de 1935 y su reglamentacin (supra, n 48);

Francia, leyes de 1909, sobre pignoracin de fondos de comercio; de 1913, sobre
warrant hotelero; de 1932, sobre warrant petrolero; y de 1940, 1944 y 1945, sobre
warrant industrial (supra, n 41);

Italia, decr.-ley del 15 de marzo de 1927, de prenda con registro sobre automotores
(supra, n 43);

Uruguay, ley del 24 de setiembre de 1928 y su reglamentacin (supra, n 47).

Y con carcter ms general, regulndola como instituto de derecho comn:

Espaa, ley del 5 de diciembre de 1941, que incorpor la prenda sin desplazamiento al
Cdigo Civil (supra, n 42);

Mjico, Cdigo Civil de 1932, arts. 2856 y ss., que legisla la prenda sin desplazamiento
en forma conjunta con la prenda comn (supra, n 54);

Rusia, Cdigo Civil, arts. 86 a 104, legislada junto con la prenda ordinaria (supra, n
46).


57. ANTECEDENTES NACIONALES DE LA LEY 12962.

Estos antecedentes consisten en la ley 9644 Ver Texto, los proyectos que la precedieron
y los proyectos de reforma (en cuya confeccin se tuvieron en cuenta las fallas que puso
de manifiesto su aplicacin), as como el proyecto de Cdigo Civil y las conclusiones
aprobadas por la Tercera Conferencia Nacional de Abogados.

Los expondremos por orden cronolgico, limitndonos a los ms importantes.


58. PROYECTOS ANTERIORES A LA LEY 9644.


a) Proyecto Lobos.

El primer proyecto sobre prenda sin desplazamiento es el remitido al Congreso por el
Poder Ejecutivo de la Nacin, en 1911, cuya paternidad corresponde al entonces
ministro de agricultura, doctor Eleodoro Lobos (311) . Su finalidad era el fomento del
crdito agropecuario, por lo cual se limitaba a la prenda agrcola (312) , pero
comprenda tambin los warrants expedidos por almacenes generales de depsito de
frutos del pas (productos agropecuarios y de las industrias agrcolas y zootcnicas).


b) Proyecto Gallo.

Al proyecto precitado sigui el del diputado nacional doctor Vicente

C. Gallo, en 1913 (313) , tambin sobre prenda agrcola (314) y warrants, anlogo en la
forma y en el fondo, pero con la innovacin de permitir la trasmisin por endoso del
contrato de prenda, al que llama certificado (arts. 25 y 32). Como manifest su autor al
fundarlo en la Cmara, si bien se inspiraba en el proyecto Lobos, haba consultado la
nueva redaccin con instituciones bancarias y comerciales, abogados y otras personas
competentes en la materia, a fin de aproximar sus soluciones a las exigencias y
peculiaridades de nuestro pas.


c) Proyecto Zeballos.

Al ao siguiente (1914), el diputado nacional doctor Estanilao S. Zeballos present un
tercer proyecto (315) , limitado exclusivamente a la prenda agraria (316) , esto es, sin
comprender, como hacan los proyectos anteriores, los warrants de almacenes generales.
En su art. 6 determina que para "la consumacin" del contrato "el deudor dar posesin
del ganado u otros objetos que constituyan la garanta al acreedor, el cual la tomar para
s mismo, o nombrando un depositario, que responder de la conservacin y vigilancia
de la ganadera hasta la terminacin del contrato y con arreglo a la ley civil. El
depositario puede ser el mismo deudor, si as conviene al acreedor..."; la tenencia por el
deudor de los objetos pignorados asume as el carcter de concesin del acreedor, en
uso de una facultad que expresamente le confiere la ley. Slo sujeta a inscripcin a los
contratos de ms de cinco mil pesos (art. 5). La enajenacin de los bienes se efecta por
el acreedor, en remate pblico, pero extrajudicialmente (art. 10), y es el acreedor quien
hace la liquidacin (art. 11).


59. LEY 9644, LLAMADA DE PRENDA AGRARIA (317) .

La Comisin de Legislacin de la Cmara de Diputados al expedirse repudi el sistema
de legislar en un solo cuerpo sobre prenda agraria y warrants de almacenes generales, y
produjo dos despachos con sus correspondientes proyectos: uno sobre warrants, que se
convirti en la ley 9643 Ver Texto (318) , y otro sobre prenda sin desplazamiento, que
constituy la ley 9644 (319) . Fundando este criterio, el miembro informante manifest:
"Para la Comisin de Legislacin ese concepto es el verdaderamente jurdico y el que
debe tenerse muy presente, por cuanto el warrant se refiere principalmente a los
productos que ya han pasado por diversas manipulaciones y se encuentran en la
circulacin comercial, dir as, mientras que la prenda agraria se refiere a los actos
preparatorios de la cosecha, esto es, al sembrado, la recoleccin, el emparvado, etc. Esta
diferencia se encuentra en la legislacin de Blgica, que es la ms adelantada en esta
materia, en la de Italia, que ha fracasado en parte, y en la muy perfecta de la repblica
del Brasil".


I. Bienes pignorables.

Segn el despacho, la prenda era netamente agropecuaria, pues slo poda recaer sobre
mquinas e instrumentos de labranza (art. 2 Ver Texto, inc. a), animales de cualquier
especie y sus productos, y cosas muebles afectadas a la explotacin rural (d., inc. b), los
frutos de cualquier naturaleza correspondientes al ao agrcola, en que el contrato se
realice, sea en pie o despus de separados de la planta (d., inc. c), pero en la discusin
se introdujeron tres agregados que ampliaron su carcter convirtindola en prenda
industrial; el diputado Oliver propuso que se modificara el inciso a en la siguiente
forma: "las mquinas en general, aperos e intrumentos de labranza"; y que se modificara
el inciso c, agregando despus de las palabras "el contrato se realice", "sean
pendientes", y al final: "as como las maderas y los productos de la industria nacional".
Fundando su mocin expres: "Propongo mquinas en general porque de otra manera
comprendera solamente las empleadas en la agricultura. Y he puesto tambin las
maderas porque representan una industria importante. Incluyo, por fin, los productos de
la industria nacional, porque creo que as queda ms claro el pensamiento de la
Comisin", por su parte, el diputado Frugoni Zabala pidi que se agregara al inciso c los
productos de la minera. Aceptadas las modificaciones por la Cmara, el inciso a qued
con la redaccin indicada y el inciso c con la siguiente: "Los frutos de cualquier
naturaleza correspondientes al ao agrcola en que el contrato se realice, sean
pendientes, sean en pie o despus de separados de la planta, as como las maderas, los
productos de la minera y los de la industria nacional". La expresin mquinas en
general dio lugar a una triple interpretacin, pues se la restringa por entender que
estaba condicionada con el carcter de la ley, que para unos era de prenda agraria, y
para otros, de prenda industrial: a) mquinas afectadas a la explotacin rural,
nicamente; b) mquinas de la industria nacional, en cualquiera de sus ramas: agrcola,
ganadera, extractiva, manufacturera, trasportadora, etc.; c) toda clase de mquina, sin
limitacin alguna, con prescindencia de su afectacin (industrial, mercantil, uso
particular, etc.) y de la naturaleza de la obligacin garantizada: civil o comercial (320) .

Tambin se le agregaron diversos artculos al proyecto presentado por la Comisin y se
modific otros, pero sin afectar la economa de la ley, pues slo se referan a cuestiones
secundarias, como el contenido del contrato, la prohibicin de trasladar los bienes
pignorados, la posibilidad de inscribir el contrato en distintos registros, privilegio de los
salarios posteriores a la constitucin de la prenda, carcter sumarsimo, verbal y actuado
del procedimiento de la ejecucin, etc.


II. Principales disposiciones.

Las principales disposiciones de la ley que nos ocupa pueden sintetizarse as (321) :

a) no obstante su denominacin de agraria, la prenda que reglamentaba era no slo
agropecuaria, sino tambin industrial, como surge de lo expuesto supra, n 113, ya que
se refera a la agricultura, a la ganadera y a las industrias forestal, extractiva y
manufacturera;

b) slo se poda constitur como garanta de prstamos en dinero (art. 1 Ver Texto), si
bien sobre este punto haba discrepancias de interpretacin, pues algunos autores y
fallos entendieron que tambin se la poda constitur para asegurar el saldo de precio de
compra de ciertos efectos, como mquinas, especialmente automotores, y hasta en
forma general, para asegurar los crditos provenientes de toda clase de operaciones
(322) .

c) la garanta comprenda, en cuanto al objeto, adems de las cosas pignoradas, sus
frutos y productos, la indemnizacin del seguro (arts. 4 Ver Texto y 18 Ver Texto) y la
indemnizacin a cargo de terceros (art. 4 Ver Texto), y en cuanto a la obligacin
garantizada, el importe del prstamo, intereses y gastos (arts. 3 Ver Texto y 18 Ver
Texto) (323) ;

d) el deudor conservaba la posesin de las cosas pignoradas en nombre del acreedor,
siendo sus deberes y responsabilidades civiles las del depositario regular (art. 5 Ver
Texto), imponindosele al mismo tiempo penalidades por actos u omisiones en perjuicio
del acreedor (v. infra, letra o);

e) no estableca limitaciones en lo concerniente a la profesin o actividades del dueo
de la cosa pignorada;

f) el contrato poda ser formalizado por escritura pblica o privada (art. 7 Ver Texto); en
este ltimo caso, en los formularios oficiales (dem), pero para producir efectos con
relacin a terceros era indispensable su inscripcin en el registro especial creado por la
ley (dem);

g) el certificado otorgado por el encargado del registro (art. 8 Ver Texto) era trasmisible
por endoso (art. 17 Ver Texto), endoso que se deba anotar en el registro (dem);

h) el privilegio del tenedor del certificado duraba dos aos (arts. 4 Ver Texto y 14 Ver
Texto), existiendo desacuerdo en la doctrina y en la jurisprudencia sobre la posibilidad y
oportunidad de renovar la inscripcin (324) ;

i) autorizaba al prendante para obtener el levantamiento del gravamen en cualquier
momento consignando el importe del prstamo y obligaciones accesorias (art. 16 Ver
Texto);

j) prohiba el traslado de las cosas o animales pignorados sin notificacin al acreedor
(art. 12 Ver Texto) y otorgaba a ste facultades de control y el derecho de pedir medidas
conservatorias de sus derechos (art. 23 Ver Texto);

k) declaraba nula toda convencin que permitiera al acreedor apropiarse de la prenda
fuera del remate judicial (pacto comisorio) o que importara la renuncia del deudor a los
trmites de la ejecucin (art. 24 Ver Texto);

l) el deudor poda vender los frutos y productos del ganado y de la agricultura en la
poca oportuna, pero no poda hacer tradicin de ellos al comprador sin previo pago al
acreedor pignoraticio (art. 15 Ver Texto);

m) el certificado traa aparejada accin ejecutiva (art. 18 Ver Texto), la cual se deba
iniciar dentro de los 15 das del vencimiento para conservar la accin contra los
endosantes (art. 20 Ver Texto); el procedimiento era sumarsimo, verbal y actuado (art.
22 Ver Texto), no admitindose ms excepciones que la de pago comprobada por
escrito (dem); no se suspenda por quiebra, muerte o incapacidad del deudor (dem).
Para dar eficacia a la accin, declaraba inadmisibles las terceras de dominio y de mejor
derecho, con excepcin de la que correspondiera al privilegio del locador (art. 21 Ver
Texto), precepto que la doctrina critic y trat de limitar, armonizndolo con las
garantas constitucionales de la inviolabilidad de la propiedad y la defensa en juicio,
pero que muchos tribunales aplicaban en el sentido de impedir toda defensa aun a los
terceros ajenos a la prenda, cuyos bienes se les embargaba y subastaba, y a quienes slo
se les reconoca el recurso, ineficaz por lo tardo y lento, del juicio ordinario (325) .

n) en la liquidacin del producido de la subasta fijaba al acreedor pignoraticio el cuarto
rango, despus de los gastos de justicia y de administracin, los impuestos y el
arrendamiento del campo (art. 19 Ver Texto);

o) a fin de dar eficacia a la garanta se estableca penas para el deudor que abandonara
las cosas efectuadas, con dao del acreedor (art. 25 Ver Texto) o dispusiera de ellas o
las diera en prenda, como si estuvieran libres, o constituyera prenda sobre bienes ajenos
como propios (art. 26 Ver Texto), pero tales disposiciones quedaron sin efecto por la
derogacin del Cdigo Penal, anterior al vigente, al cual haban sido incorporadas (326)
;

p) por el art. 28 Ver Texto dispona la incorporacin de sus preceptos, hasta el art. 24
Ver Texto inclusive, al Cdigo Civil y los restantes al Cdigo Penal;

q) como se ve, esta ley no otorgaba en forma expresa al acreedor accin reipersecutoria,
no obstante lo cual sta fue admitida en numerosos fallos (327) .


60. LEY 9643, ART. 32 (PRODUCTOS DE LA INDUSTRIA VITIVINCOLA).

La ley de warrants, 9643, no exige, tratndose de productos de la industria vitivincola,
que sean depositados en almacenes generales de terceros y autoriza a los bodegueros
prestatarios que se constituyan depositarios, y siempre que renan las condiciones
establecidas en el art. 2 Ver Texto, a emitir warrants, los que para ser negociables deben
previamente ser autorizados por la Direccin de Impuestos Internos de la Nacin del
distrito correspondiente (art. 32 Ver Texto), la cual slo puede autorizarlos si estn
libres de gravamen o embargo judicial (art. 32 Ver Texto, ltimo apartado; art. 7 Ver
Texto, inc. 3).

Forman parte integrante de los warrants los anlisis correspondientes al producto (art.
32 Ver Texto, ltimo apartado).

El endoso del warrant debe registrrselo en la referida reparticin (art. 32 Ver Texto,
ltimo apartado, y art. 8 Ver Texto), a la cual competen tambin los actos que deben
realizar las empresas de depsito segn los arts. 17 Ver Texto, 19 Ver Texto y 25 Ver
Texto de la ley.

Se trata, en realidad, de una prenda sin desplazamiento, en la cual el llamado warrant
desempea el papel del certificado de la ley 9644 Ver Texto.


61. PROYECTOS DE REFORMA DE LA LEY 9644.

Como la ley 9644 Ver Texto no dio en la prctica el resultado que se esperaba y muchas
de sus disposiciones originaron interpretaciones contradictorias, que le restaban
prestigio y aumentaban su ineficacia, fueron elaborados varios proyectos de reforma, en
su mayor parte presentados a la Cmara de Diputados de la Nacin.


a) Proyecto Godoy.

Este proyecto, presentado el 2 de setiembre de 1932 a la Cmara joven, por el
representante mendocino doctor Ral Godoy (328) , se limita a introducir
modificaciones al articulado de la ley; entre otras: precisa el carcter industrial de la
prenda, permitindola para garantizar el valor de compra o saldo de precio de cualquier
bien mueble (art. 2) y autorizando la pignoracin de las mquinas sin limitaciones, con
mencin especial de los vehculos de traccin mecnica o a sangre, cualquiera que sea
el uso a que se los destine (art. 3, inc. a); aumenta la duracin del privilegio a tres aos y
establece la renovacin de las inscripciones (art. 9); incorpora los preceptos de la ley a
los cdigos Civil y de Comercio.


b) Proyecto del sector socialista.

El segundo proyecto es el presentado el 14 de setiembre del mismo ao, suscrito por los
diputados socialistas J uan P. Pressacco, A. Magris, B. J . Herrera, S. Molina, J . C.
Martella, M. B. Navello y D. Buira (329) . Contiene un nuevo articulado, dando
tambin a la prenda carcter industrial (art. 5), bajo el nombre de prenda sin
desplazamiento (art. 1), y permitindola no slo para garantizar prstamos en dinero
sino tambin el precio o saldo de precio de la cosa vendida (art. 3); limita el rol de
prestamistas a los establecimientos oficiales y privados de crdito, las asociaciones
cooperativas o mutuales de crdito y otros institutos semejantes (art. 4); autoriza al
deudor, con notificacin al acreedor, a industrializar o seguir el proceso de produccin
de los bienes gravados, quedando el nuevo producto comprendido en la prenda (art. 11);
permite expresamente la renovacin de las inscripciones por un nuevo perodo de dos
aos (art. 15) y dispone la cancelacin de oficio por el encargado del registro cuando
hubieran trascurrido los trminos legales (art. 29); declara exento de toda
responsabilidad y a cubierto de toda accin del acreedor a quien adquiere bienes en
virtud de certificado declarndolos libres de gravmenes (art. 27), presumiendo de mala
fe toda compra hecha sin que se hubiera obtenido tal certificado y otorgando en tal caso
al acreedor accin reipersecutoria (art. 28); establece el procedimiento a seguir en la
ejecucin pignoraticia (art. 34), las excepciones oponibles, cuyo nmero ampla (art.
35), y la forma de probarlas (dem); dispone que en las ejecuciones sobre bienes
susceptibles de prenda sin desplazamiento, los jueces no ordenarn la subasta sin previo
informe del registro pignoraticio correspondiente sobre la existencia de gravmenes (art.
39, primer apartado) y citacin de los acreedores prendarios que hubiera (dem, segundo
apartado); da al juicio de ejecucin de prenda el carcter de concurso especial de los
bienes que comprende (art. 38), en el cual deben comparecer los acreedores con
privilegio sobre ellos (art. 41); excluye de la ejecucin a los bienes declarados
inembargables por ley, salvo algunas excepciones (art. 32); admite la tercera de
dominio acompaando boleta de consignacin por el importe de capital, intereses y
costas (art. 42); coloca en el mismo rango que los gastos de justicia y salarios
posteriores al contrato a los salarios anteriores (art. 40, inc. 1); no crea delitos
especficos con determinada penalidad, sino que se limita a la aplicacin al deudor de
las disposiciones del Cdigo Penal sobre estafa y malversacin y a los encargados del
registro de las relativas a violacin de los deberes de funcionarios pblicos (arts. 44 a
47); incorpora sus preceptos a los cdigos Civil y de Comercio, salvo los de ndole
represiva que incorpora al Cdigo Penal (art. 49).


c) Proyecto De Tomaso.

En junio de 1933 fue entregado por el ministro de Agricultura de la Nacin, doctor
Antonio De Tomaso, a la Comisn de Legislacin Agraria de la Cmara de Diputados
un proyecto de reforma de la ley 9644 Ver Texto, consitudo por un conjunto de
disposiciones incorporables a ella (330) . Las modificaciones en las partes
fundamentales son anlogas a las de los dos proyectos premencionados, si bien adopta
la denominacin de prenda con registro (art. 1): la admite en garanta del precio o saldo
de precio de la cosa vendida (art. 2); establece que slo pueden efectuar prstamos en
dinero las instituciones oficiales de crdito, y de semillas, las reparticiones pblicas y
viveros oficiales (art. 5, incs. a y b); determina que la iniciacin del juicio de ejecucin
de prenda implica la apertura de un concurso especial con los bienes que comprende
(art. 23); etc. Como principales innovaciones contiene las siguientes: a) ampliacin de la
nmina de los posibles acreedores, con toda institucin o persona inscrita previamente
en la Direccin General del Registro de Crditos Prendarios (art. 5, inc. d); b) admisin
de la prenda sobre los bienes muebles afectados a una explotacin industrial o
comercial, es decir, sobre dichos elementos del fondo de comercio (art. 4); c) obligacin
de expresar claramente en el contrato los trabajos, bienes y materiales agropecuarios o
industriales en que se emplear el dinero prestado (art. 6); d) prohibicin de celebrar
prenda por un plazo menor de treinta das (art. 9); e) notificacin de la inscripcin y
cancelacin de la prenda sobre automviles, trilladoras y toda mquina que pague
patentes o est sometida a control, a la oficina municipal correspondiente, a fin de que
no expida ni tramite ningn documento de trasferencia de propiedad relativo a las
mquinas gravadas (art. 13); f) no inscripcin de la prenda cuando la autoridad
competente hubiera comunicado al registro el embargo de los bienes o la inhibicin de
los contratantes (art. 14); g) improcedencia de toda reinscripcin (art. 15); h) prrroga
automtica del privilegio del tenedor del certificado de prenda por el trmino de un ao
por la mera iniciacin de la ejecucin, lo que el juez debe comunicar al registro (art.
16); i) carcter no esencial del protesto por falta de pago, como medida preparatoria de
la ejecucin (art. 24); j) exigibilidad del crdito antes del vencimiento en caso de
quiebra o concurso del deudor (art. 25); k) en materia represiva declara la prevalecencia
de los arts. 25 Ver Texto y 26 de la ley 9644 sobre las disposiciones del Cdigo Penal
(art. 31).


d) Anteproyecto de la Comisin de Legislacin Agaria.

Tambin en junio de 1933, los miembros de la Comisin de Legislacin Agraria de la
Cmara joven, diputados Benjamn Palacio y Vicente E. Pomponio, confeccionaron un
anteproyecto de reforma de la ley 9644 Ver Texto, que libraron a la consideracin
pblica con el propsito de aunar ideas y conocer la opinin de las instituciones y
personas interesadas (331) . Adopta la denominacin de prenda industrial y agraria.
Inspirado en los anteriores proyectos de reformas, especialmente los del sector socialista
y del ministro De Tomaso, incluye la mayor parte de las disposiciones contenidas en
stos. Autoriza esta prenda en garanta de prstamos en dinero, de prstamos de semillas
y del precio o saldo de precio de la cosa vendida (art. 4) y sobre los siguientes bienes: a)
mquinas en general, intrumentos, accesorios y dems cosas muebles afectadas por el
acreedor a una explotacin rural, industrial y comercial; b) los animales de cualquier
especie y sus productos; c) los frutos de cualquier naturaleza correspondientes al ao
agrcola en que el contrato se realice, sean pendientes, sean en pie o despus de
separados de la planta, productos y subproductos del suelo y de las industrias en el
estado en que se hallen (art. 3); en cuanto a las personas que pueden efectuar prstamos
con esta garanta, coincide con el proyecto De Tomaso. Como la ley 9644 Ver Texto y
todos los proyectos anteriores y posteriores, contiene disposiciones tendientes a
individualizar los bienes dados en prenda. Establece que cuando la prenda reacae sobre
bienes muebles que paguen patentes o de cualquier manera estn sometidos al control
de las oficinas pblicas nacionales, provinciales o municipales, el encargado del registro
debe comunicarles la incripcin y la cancelacin a fin de que no expidan ni tramiten
ningn documento de trasferencia de la propiedad relativo a los bienes garavados (art.
12); limita el privilegio a dos aos, pero permite la prrroga por dos aos ms a simple
peticin del tenedor del certificado formulada ante el juez competente, antes del
vencimiento (art. 16). Disposicin interesante es la de su art. 23, que niega al acreedor
accin reipersecutoria contra el tercero comprador de buena fe: "La trasferencia de los
bienes dados en prenda, como libres y su tradicin al comprador, exonera de
responsabilidad a ste siempre que tuviera buena fe, sin perjuicio de las acciones a que
hubiera lugar en contra del deudor que hubiere vendido como libres bienes prendarios".
Por lo que respecta a las sanciones represivas contra el deudor y los encargados del
registro, instituye delitos especficos, refirindose al Cdigo Penal slo en lo
concerniente al monto de la pena (arts. 34 a 36).


e) Proyecto de la Comisin de Legislacin Agraria.

En 1934 la mayora de la Comisin de Legislacin Agraria de la Cmara de Diputados
de la Nacin formul un proyecto de Ley de Prenda con Registro (332) , que toma como
base el anteproyecto mencionado en el nmero anterior, introducindole las siguientes
modificaciones: a) no limita los bienes susceptibles de pignoracin (cualquier clase de
bienes muebles o semovientes, frutos o productos de cualquier naturaleza, pendientes o
en pie: art. 3); b) expresamente admite la pignoracin del fondo de comercio (art. 5); c)
en cuanto a los prstamos en dinero, admite que pueden hacerse efectivos por entregas
sucesivas (art. 4); d) el pedido de renovacin de la inscripcin debe formularse ante el
encargado del registro, y no ante el juez (art. 18); e) autoriza la industrializacin de los
bienes gravados, comprendiendo en la prenda a los nuevos productos (art. 23); f)
determina la competencia del juez de comercio (art. 29); g) establece en forma ms
detallada el procedimiento a seguir en la ejecucin pignoraticia (arts. 30 y 31); h)
incluye el precepto del proyecto socialista sobre bienes inembargables (art. 32); i) en
materia de terceras, adems de la de mejor derecho del locador, admite las de dominio
del propietario de los objetos prendados en el momento de la constitucin de la prenda y
del comprador de buena fe (art. 37). En su art. 25 reproduce el 23 del anteproyecto,
excluyendo la accin reipersecutoria contra terceros adquirentes de buena fe. Sus
disposiciones penales (arts. 39 a 41) son idnticas a las del anteproyecto.


f) Proyecto de la comisin especial del Colegio de Abogados de Buenos Aires.

Al ao siguiente, esta comisin, integrada por los doctores Marcos Satanowsky,
Romualdo E. Goyeneche y Benjamn Garca Victorica, se expidi formulando un
proyecto de ley que titula de prenda sin desplazamiento, en el cual, si bien inspirado en
los proyectos anteriores, en especial el anteproyecto de la Comisin de Legislacin
Agraria de la Cmara de Diputados, muchas de cuyas disposiciones se incluyen, se da al
instituto mayor amplitud, determinando que la prenda puede constiturse en seguridad
de cualquier clase de obligaciones que tengan por objeto o puedan resolverse en la
entrega de una suma cierta de dinero (art. 1) y puede recaer sobre toda clase de bienes
muebles y semovientes o sobre frutos o productos de cualquier naturaleza, aunque estn
pendientes o se hallen en pie (art. 2), incluso el fondo de comercio, con exclusin de las
mercaderas (art. 9) (333) .

Adems cabe citar las siguientes disposiciones: industrializacin de los bienes gravados,
con afectacin del nuevo producto a la prenda (art. 10); el privilegio que confiere la
prenda tiene una duracin de dos aos cuando recae sobre productos agropecuarios y de
cinco en la prenda comercial o industrial, pero puede reinscribirse por igual trmino a
simple peticin del tenedor del contrato, formulada ante el encargado del registro (art.
19); si antes del vencimiento se promueve ejecucin judicial, pueden efectuarse nuevas
reinscripciones mientras dure el juicio (dem); coincide con el anteproyecto y el
proyecto de la Comisin de Legislacin Agraria de la Cmara de Diputados en cuanto a
la improcedencia de la accin reipersecutoria contra el comprador de buena fe del bien
pignorado (art. 26, reproduccin casi textual de los arts. 23 y 25 de los referidos
proyectos); fija el privilegio del locador rural en un ao de arrendamientos y el del
locador urbano en dos meses, se trate de pago vencido o adelantado, pero anteriores a la
constitucin de la prenda y siempre que el contrato se hubiera inscrito con anterioridad
o se hiciera constar la deuda en l (art. 27), reglamenta en forma ms detallada que los
proyectos anteriores, el procedimiento de la ejecucin pignoraticia, excepciones
oponibles, venta de los bienes (arts. 30 a 32); determina que el cobro del saldo
quirografario puede perseguirse en la misma ejecucin (art. 30); permite la venta
extrajudicial en la forma prescrita por el art. 585 Ver Texto del Cdigo de Comercio
cuando el acreedor es una institucin oficial o bancaria (art. 33); reproduce el precepto
del anteproyecto relativo a los bienes inembargables (art. 34) y el del proyecto de la
Comisin de Legislacin Agraria, cuyo origen es el proyecto socialista, que veda a los
jueces ordenar subastas de bienes que pueden ser afectados a una prenda con registro,
sin previo informe del registro de prenda y citacin del acreedor prendario si existiera
(art. 37); en punto a sanciones penales instituye delitos especficos, remitindose al
Cdigo Penal en dos de sus artculos, pero nicamente en cuanto al monto de la pena;
establece innovaciones en el precepto relativo a los crditos que gozan de la relacin
sobre el acreedor pignoraticio (art. 40); por ltimo, consecuente con el carcter de
instituto de derecho comn que da a la prenda con registro, incorpora sus disposiciones
civiles a la legislacin respectiva, es decir, al Cdigo Civil, con la salvedad de que el
Cdigo de Comercio ser aplicable en lo pertinente (art. 44); las disposiciones
represivas las incorpora al Cdigo Penal (dem).


g) ltimos proyectos (de reforma parcial).

El proyecto de la Comisin de Legislacin Agraria (supra, n 121), fue el ltimo
proyecto de reforma integral de la ley 9644 Ver Texto presentado a consideracin del
Congreso.

Con posterioridad fueron presentados tres proyectos de reforma parcial:

1) El 28 de setiembre de 1935, el Poder Ejecutivo de la Nacin remiti a la Cmara de
Diputados un proyecto de reforma de los arts. 6, 18 y 19, con el propsito de asegurar
los intereses del Estado en su carcter de dueo de tierras arrendadas u ocupadas por
pobladores que otorgan garanta prendaria (334) . En el art. 6 extiende el privilegio en
favor del propietario a cinco aos; en el art. 18 determina que en las ejecuciones
prendarias contra arrendatarios u ocupantes de tierras fiscales, debe notificarse al agente
fiscal de la jurisdiccin, sin cuya intervencin no podr llevarse a cabo la accin; en el
art. 19, inc. 1, agrega: pastaje de las haciendas, con o sin contrato.

2) El 5 de junio de 1941, los diputados Camilo F. Stanchina, Manuel Pinto (h.), Eduardo
Araujo y Anbal P. Arbeletche presentan un proyecto de ley por el cual se modifica los
arts. 1 Ver Texto y 2 de la ley 9644 (335) . Al art. 1 le agrega, despus de "prstamos en
dinero", las palabras "y del precio o saldo de precio de la cosa vendida"; el art. 2 es
sustitudo por el siguiente: "La constitucin de la prenda agraria puede recaer sobre toda
clase de bienes muebles o semovientes y sobre frutos o productos de cualquier
naturaleza, sean pendientes o se encuentren en pie". En realidad, no innova sobre el
proyecto de la Comisin de Legislacin Agraria de que nos hemos ocupado en el n
121, pero se limita a los dos puntos referidos, posiblemente para obtener una rpida
sancin, como reaccin ante el fallo de la Cmara del Crimen de la Capital, del 14 de
abril de 1941, en el cual resolvi que la venta a un tercero, como bien libre, de un
automvil gravado con prenda agraria, no afectado a una explotacin agrcola o
ganadera y que no es un producto de la industria nacional, no constitua delito, por
entender que en tal caso no exista prenda agraria a los trminos de la ley,
contrariamente a la jurisprudencia de la Cmara en lo Comercial.

3) En 1942 el Poder Ejecutivo de la Nacin remiti a la Cmara de Diputados un
proyecto de ley consistente en la inclusin en la ley de un artculo relativo al derecho de
persecucin del acreedor pignoraticio, con los siguientes trminos (336) : "La
trasferencia de los bienes dados en prenda como libres y su tradicin al comprador,
exonera de responsabilidad a ste, siempre que tuviera buena fe, sin perjuicio de las
acciones a que hubiere lugar en contra del deudor que hubiese vendido como libres
bienes prendados. Cuando se trate de automviles, motores, trilladoras, ganado de
pedigree y dems bienes individuales identificables que determine el Poder Ejecutivo, el
adquirente deber demostrar su buena fe, por medio de certificados extendidos por los
registros de la situacin, que los declaren libres de prenda".

Estos tres proyectos pasaron a la comisin respectiva, pero no obtuvieron despacho.


h) Disposiciones del proyecto de Cdigo Civil.

La Comisin reformadora del Cdigo Civil incluye en su proyecto un captulo sobre
prenda con registro (libro IV, seccin II, ttulo XII, captulo II), a continuacin del
relativo a la prenda ordinaria (337) . Sus preceptos son sumamente limitados (cinco
artculos) y denotan un criterio restrictivo; si bien la Comisin se apart de la opinin de
Bibiloni; inexplicablemente contraria a la adopcin de esta moderna forma de garanta,
ya consagrada en la legislacin universal, la limit an ms que la ley 9644, pues
excluye "las cosas muebles afectadas a la explotacin rural", que sta inclua en el inc. b
de su art. 2; para nada menciona la prenda del fondo de comercio, que queda as
excluda, no obstante que la naturaleza especial de este bien no permite afectarlo a una
prenda con tradicin; atribuye al deudor el carcter de depositario regular con las
obligaciones y derechos inherentes (art. 1792); en su art. 1795 otorga al acreedor, en
forma absoluta y sin limitaciones, accin reipersecutoria contra terceros adquirentes;
declara aplicables a esta forma de garanta las disposiciones de la prenda ordinaria y
confiere al acreedor el mismo privilegio que al acreedor que tiene la cosa bajo su poder,
esto es, con prenda tradicional (art. 1797); da prelacin al locador por un ao de
arrendamiento vencido, adeudado en el momento de constiturse el gravamen, siempre
que el contrato de locacin tuviera fecha cierta anterior a la inscripcin de la prenda (art.
1796).

En el anteproyecto de Cdigo confeccionado por Bibiloni, figura una seccin relativa al
Registro de inscripciones (libro IV, seccin II); la Comisin reformadora consider
preferible que tales disposiciones constituyeran una ley aparte; los arts. 70 y 71 de este
proyecto de ley complementaria del Cdigo tratan del registro especial para ganados y
mquinas, en el cual deben inscribirse las prendas con registro sobre tales bienes (338) .

Apreciado en su conjunto el proyecto, y aun cuando las disposiciones del captulo II se
complementan con otras del Cdigo, como las relativas a la prenda ordinaria, y las de la
premencionada ley de registro de inscripciones, resulta deficiente e incompleto como
reglamentacin del instituto que nos ocupa.


62. CONCLUSIONES DE LA TERCERA CONFERENCIA NACIONAL DE
ABOGADOS.

Para terminar con los antecedentes nacionales de la ley actual, trascribiremos las
conclusiones aprobadas por la Tercera Conferencia Nacional de Abogados, reunida en
Mendoza del 6 al 11 de noviembre de 1933 (339) :

I. Que el grado de importancia y las modalidades propias del desenvolvimiento
comercial e industrial en nuestro pas, imponen la necesidad de una legislacin sobre
prenda sin desplazamiento, que llene los vacos de la actual legislacin y tienda a
perfeccionar las disposiciones de la ley 9644 Ver Texto.

II. Que, sin perjuicio de las disposiciones que les sean comunes, debe legislarse
separadamente sobre prenda agraria y prenda industrial y comercial, comprendiendo,
entre lo que puede ser objeto de la ltima, el fondo de comercio.

III. Que debe legislarse sobre cada una de estas distintas clases de prenda sin
desplazamiento, atendiendo a la naturaleza de los bienes, uso por el deudor, frutos
pendientes, ya provengan de cultivos de duracin precaria o permanente, duracin del
privilegio, facultades de las oficinas de marcas, seales y guas, trfico, prefectura, stud-
book, dems registros de animales de pedrigee, bancos hipotecarios y controles
municipales en general.

IV. Que las condiciones esenciales a su existencia deben ser: a) la individualizacin del
objeto; b) la inscripcin en el registro respectivo.

V. Que el abandono o disposicin como libre del objeto empeado, por parte del
deudor, debe constitur un delito especfico.

VI. Que la accin persecutoria slo se conceder en casos especiales, contemplando, en
lo posible, los derechos del adquirente de buena fe.

VII. Que el Registro de Prenda ser pblico y deber tener una organizacin similar a la
del Registro de la Propiedad.


63. DECRETO 15348, DEL 28 DE MAYO DE 1946.

En la fecha indicada, el gobierno de facto dict, en acuerdo de ministros, el decr.-ley
15348, cuya redaccin no fue precedida de discusin pblica ni sometida a estudio de
instituciones especializadas.

Aun cuando no se conoce el nombre del autor o autores, ni los estudios que se
realizaron y antecedentes tenidos en cuenta, es indudable que se inspiraron
principalmente en los proyectos de reformas de la Comisin de Legislacin Agraria de
la Cmara de Diputados, de 1934, y de la comisin especial del Colegio de Abogados
de Buenos Aires, de 1935, que ya hemos considerado.

Los considerandos de este decr.-ley son los siguientes: "Visto el decr.-ley 8503/46 y sus
complementarios 14959/46, 14960/46 y 14961/46, que reforman las cartas orgnicas de
los bancos nacionales, lo propuesto por el Ministerio de Hacienda, y

"considerando: que el rgimen de prenda agraria, establecido por la ley 9644 Ver Texto,
no contempla por s solo con la necesaria amplitud, las mltiples situaciones que se
originan con motivo de las operaciones de crdito que requieren los productores,
comerciantes e industriales para el desenvolvimiento de sus actividades;

"que el incrementado desarrollo que se observa en los varios sectores de la economa
nacional, necesita, como complemento indispensable para su afianzamiento, de un
sistema de garanta prendaria, lo suficientemente gil, amplio y a la vez sencillo, que,
sin desmedro de los derechos y seguridades que merecen ambas partes contratantes,
permita, al mismo tiempo, mayores facilidades en cuanto a la utilizacin y
disponibilidad de la cosa prendada, con miras, sobre todo, a no entorpecer o dificultar el
proceso econmico de su utilizacin, trasformacin, elaboracin o comercializacin;

"que acorde con el nuevo rgimen bancario, que inaugura el decr.-ley 8503/46, resulta
indispensable a los fines de la racional poltica crediticia que de este rgimen se deriva,
complementar la legislacin prendaria vigente, con normas que contemplen situaciones
nuevas, que la ley 9644 Ver Texto no pudo prever y que la experiencia de los varios
aos de su aplicacin y la jurisprudencia, unidas a la creciente importancia de las
actividades econmicas del pas, han puesto de manifiesto;

"que interesa, pues, sobremanera contar con un sistema de garanta prendaria, adecuado
a las necesidades reales de nuestra economa, para que sea posible llevar a cabo,
integralmente, los ya enunciados propsitos de promocin econmica, y, en general,
para agilizar y facilitar las transacciones y operaciones sobre cosas muebles en su
frecuente relacin con las necesidades del crdito".


64. LEY 12962.

El decr.-ley que hemos mencionado en el nmero anterior fue sometido por el Poder
Ejecutivo al Congreso de la Nacin, y ste, por ley 12962 Ver Texto, sancionada el 26
de marzo de 1947 y promulgada al da siguiente, dictada sin mayor discusin en lo que
respecta a la prenda (pues el largo debate se refiri a los decretos relativos a la
organizacin bancaria del pas), le dio fuerza de ley desde la fecha de su publicacin, la
cual se efectu en el "Boletn Oficial" el 25 de junio de 1946.

El Congreso modific nicamente sus arts. 31 y 41. La primera de esas modificaciones
careci de importancia, no as la segunda, que confiri al acreedor pignoraticio accin
reipersecutoria (v. comentario del art. 41).

Dado que ms adelante estudiamos la ley en su conjunto y en detalle, comentando cada
uno de sus artculos, nos limitaremos aqu a considerar lo relativo a su carcter, la
interpretacin de sus preceptos y el carcter y clasificacin de ellos.


a) Carcter especfico. Interpretacin de sus normas.

La ley actual, como la anterior (9644 Ver Texto, de prenda agraria) y la mayora de las
similares extranjeras, constituye un estatuto completo sobre la materia, ya que
comprende disposiciones de carcter sustancial (civil, penal y administrativo) y
procesal, y si bien determina que las civiles quedan incorporadas a la legislacin
respectiva (que no es otra que el Cdigo Civil) y las represivas al Cdigo Penal, lo
cierto es que dogmtica y prcticamente tiene el carcter de una ley especfica,
autnoma, en cuyos preceptos se contemplan todos los aspectos del instituto y se da
solucin a las distintas situaciones previstas por el legislador.

Como todo cuerpo legal, ofrece puntos de contacto con las dems leyes que integran el
ordenamiento jurdico del pas, pero tratndose de un tipo especial de garanta, regida
por principios y modalidades propias, en la interpretacin del texto legal se deber tener
en cuenta, en primer trmino, la letra y el espritu de sus disposiciones en funcin de la
ndole y finalidades del instituto, y slo cuando el caso no pueda ser resuelto por
aplicacin de ellas, recurrirse a los principios de leyes anlogas (como las que regulan la
prenda comn y la hipoteca inmobiliaria) y a los principios generales que rigen a esta
especie de garanta. Ello sin perjuicio de la aplicacin de los preceptos de los cdigos de
fondo o procesales, como normas complementarias. Por ejemplo, para la determinacin
de las responsabilidades civiles del prendante, las disposiciones del Cdigo Civil
relativas al depositario; por lo que respecta a la faz cambiaria del certificado, las del
Cdigo de Comercio sobre letra de cambio y pagars a la orden; en materia procesal, las
que rigen la ejecucin y las medidas conservatorias y, en general, el proceso; en cuanto
al aspecto delictuoso los preceptos de carcter general del Cdigo Penal (reincidencia,
concurso de delitos, complicidad, extincin de las acciones y las penas, condena
condicional, etc.).

Lo expuesto precedentemente pone de manifiesto la conexin que existe entre el
instituto que nos ocupa y la ley que los rige, con las otras ramas del derecho y sus
respectivos cuerpos legales.


b) Naturaleza y clasificacin de sus preceptos.

Las disposiciones de la ley que estudiamos pueden ser clasificadas tomando como base
la divisin fundamental de las normas jurdicas en dos grandes categoras: de derecho
pblico y de derecho privado, y dentro de cada una de ellas agrupndolas en las
correspondientes ramas en que se subdividen: derecho civil, penal, administrativo,
procesal. La clasificacin de las normas legales puede resultar til por lo que respecta a
la determinacin del carcter imperativo (no derogable) o facultativo de los preceptos,
aun cuando no puede atribursele el valor de factor exclusivo ni siquiera predominante,
pues aquel carcter resultar principalmente del contenido de la disposicin de que se
trate, muchas veces complejo.

Formularemos la clasificacin con las siguientes salvedades: 1) que si bien desde el
punto de vista dogmtico cabe sostener que todo lo relativo a privilegios legales y
convencionales es de ndole procesal, por constitur derechos subjetivos procesales, es
dable considerar, en el estado actual de nuestro ordenamiento jurdico, que constituyen
normas de derecho sustancial (o de fondo, segn la clsica terminologa forense) las que
reglamentan la constitucin de la prenda, obligaciones susceptibles de garanta, bienes
sobre que puede recaer, entidades o personas que pueden otorgarla y a cuyo favor puede
constiturse, extensin de la garanta en cuanto a la obligacin garantizada y al objeto,
forma del contrato, efectos entre las partes y con relacin a terceros, inscripcin y
cancelacin de ella, grado del privilegio, trasmisin por endoso del certificado,
responsabilidad de los endosantes, prohibicin del pacto comisorio, extincin de la
prenda, etc., as como las de ndole represiva, que dan el carcter de delitos especficos
a determinados actos y omisiones y establecen la sancin penal; 2) que el carcter mixto
o ambiguo de algunos preceptos puede tornar discutible su inclusin en una u otra
categora.


I) Normas de derecho privado.

Civil (sustancial; como opuesto a derecho sustancial represivo, por lo cual quedan
includas las de ndole comercial): arts. 1 a 17, 19, 23 a 25, 27, 36 (primera parte:
prohibicin del pacto comisorio), 41 a 43, 47.


II) Normas de derecho pblico.

A) Penal (sustancial): arts. 44 a 46.

B) Administrativo: arts. 12 (segundo apartado), 18, 20 a 22, 25 (segundo y tercer
apartado del inc. c).

C) Procesal (civil): arts. 26, 28 a 35, 36 (segunda parte: renuncia a los trmites de la
ejecucin), 37 a 40.


c) Derecho positivo complementario; ley 9644 y disposiciones reglamentarias.

La ley 12962 Ver Texto (decr.-ley 15348/46) constituye el estatuto bsico en materia de
prenda con registro, pero sus disposiciones no comprenden todo el derecho positivo
argentino concerniente a ese instituto, el cual se integra con las normas legales y
reglamentarias que indicamos a continuacin.


I. Normas legales.

A) Los preceptos de la ley 9644 Ver Texto, llamada de prenda agraria, que no
contraren a los de la nueva legislacin. Dicha ley no ha sido expresamente derogada
por la 12962 Ver Texto, que se limita, en su art. 50, a derogar toda prescripcin legal
que se le oponga, de donde surge, a contrario, que las que no se oponen continan en
vigor.

B) Las disposiciones de los cdigos Civil y de Comercio o relativas a la prenda en
general (o prenda ordinaria, con tradicin) que no contraren los preceptos de las leyes
12962 Ver Texto y 9644; ello resulta del art. 1 Ver Texto de esta ltima ley, segn el
cual el instituto sobre que legisla queda sujeto a sus disposiciones y a las de la prenda en
general, en cuanto no se opongan a aqullas. En la aplicacin de estas disposiciones se
debe tener especialmente en cuenta la diferencia esencial del no desplazamiento
respecto de la prenda con registro.


II. Normas reglamentarias.

A) Decreto reglamentario de la ley vigente, 10574 , del 13 de setiembre de 1946,
dictado como reglamentacin del decreto 15348/46, al cual aqulla dio fuerza legal.

B) Decreto reglamentario de la ley 9644 Ver Texto, del 31 de octubre de 1914, cuyas
disposiciones que no se opongan al nuevo decreto reglamentario, quedan incorporadas a
ste, segn expresamente determina su art. 25. Este precepto se refiere al decreto
reglamentario y debemos entender que con tal expresin alude al decreto originario y a
las modificaciones que se le introdujeron posteriormente, ya que cuando se menciona
sin salvedades una ley o decreto es evidente que se hace referencia al conjunto de sus
disposiciones tal como rigen en ese momento.

Al estudiar las distintas cuestiones relativas a la prenda con registro y comentar los
artculos de la nueva ley, aplicamos en cuanto es pertinente estas disposiciones legales y
reglamentarias.

En apndice insertamos el texto de la ley 9644 Ver Texto y decretos premencionados.

(307) V. el texto de ambas en Alvo, La prenda sin desprendimiento de la tenencia
(prenda sin desplazamiento), Bs. As., 1935, I, 17 y 23, respectivamente.

(308) V. el texto de los artculos relativos al cdigo de Zurich, en Alvo, I, 25, y el art.
885 del Cdigo Civil, supra, n 45.

(309) Pero el primer cuerpo legal es de fecha 22 de setiembre de 1917 (supra, n 42).

(310) V. el texto del decreto del 23 de enero de 1886 en Alvo, I, 109, y los arts. Cits. del
decreto del 17 de enero de 1890, ibdem, 118. Este ltimo decreto derog la ley y su
reglamentacin.

(311) Su texto y el mensaje de remisin se los puede ver en el Diario de Sesiones de la
Cmara de Diputados, ao 1911, I, 356 y 347, respectivamente. Tambin en Alvo, I,
131 y 140.

(312) En el proyecto se la denomina prenda agrcola, pero en rigor comprende no slo a
la agricultura sino tambin a la ganadera (art. 1, inc. 2), por lo cual hubiera sido ms
propio calificarla de agropecuaria o rural.

(313) Su texto y las razones en que lo fund su autor al presentarlo, se los puede ver en
el Diario de Sesiones de la Cmara de Diputados, ao 1913, III, 606 y 609,
respectivamente, y en Alvo, I, 151 y 162.

(314) Es aplicable lo expresado en la nota 6.

(315) V. su texto y el informe de su autor en el Diario de Sesiones de la Cmara de
Diputados, ao 1914, III, 20 y 22, respectivamente, y en Alvo, I, 173 y 179.

(316) Con mayor precisin, agropecuaria (v. nota 6).

(317) V. su texto en Fernndez, Prenda con registro, Apndice, n 3.

(318) V. t. II, n 83.

(319) El anteproyecto confeccionado por la Comisin de Legislacin Agraria de la
Cmara de Diputados figura en el Diario de Sesiones, ao 1914, IV, 757, y en Alvo, I,
185, y la discusin parlamentaria, en Diario de Sesiones, ao 1914, IV, 759 y 780, y en
el Diario de Sesiones del Senado, ao 1914, 610, y en Alvo, I, 193, y 239,
respectivamente.
En el Senado la ley se aprob en general y particular sin discusin, despus de escuchar
un brevsimo informe de la Comisin de Legislacin, que no haba presentado
despacho.

(320) Sobre esta cuestin, interesante pero que ya ha perdido actualidad en razn de los
trminos de la ley vigente, se puede ver: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, nos. 856
y ss., y tambin Cdigo, III, 80 y ss.

(321) El texto se lo puede ver en Fernndez, Prenda con registro, Apndice, nos. 3 y 4.

(322) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, n 868.

(323) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, nos. 876 y 878.

(324) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, 899.

(325) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, nos. 961 y ss.

(326) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, nos. 976 a 989.

(327) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, n 933.

(328) V. su texto y palabras con que fund su autor, en Diario de Sesiones de la Cmara
de Diputados, ao 1932, ps. 2941/2, y en Alvo, I, 267 y 271.

(329) V. su texto e informe del diputado Pressacco en Diario de Sesiones de la Cmara
de Diputados, ao 1932, ps. 3297 y 3300, y en Alvo, I, 281 y 294.

(330) V. su texto en Alvo, I, 305.

(331) V. su texto en Alvo, I, 311.

(332) V. su texto en Fernndez, Prenda con registro, Apndice, n 5.

(333) V. su texto en Fernndez, Prenda con registro, Apndice, n 6.

(334) V. Diario de Sesiones de la Cmara de Diputados, ao 1935, IV, 753.

(335) V. Diario de Sesiones de la Cmara de Diputados, ao 1941, I, 269.

(336) V. Diario de Sesiones de la Cmara de Diputados, ao 1942, V, 935.

(337) V. su texto en Fernndez, Prenda con registro, Apndice, n 7.

(338) V. su texto en Fernndez, Prenda con registro, Apndice, n 7, en nota.

(339) Tercera Conferencia Nacional de Abogados, Programa, reglamento, versin
taquigrfica y resoluciones, Bs. As., 1935.
El contenido de esta obra se public ntegramente en J A, 49, sec. Doctr., ps. 1 a 235. La
discusin relativa a la prenda sin desplazamiento figura en las ps. 93 a 103.

65. CRTICA A LA NORMATIVA (LEY 9644 Ver Texto Y LEY 12962 Ver Texto Y
SUS REFORMAS).

La aplicacin de la ley 9644 Ver Texto puso de manifiesto la necesidad imperiosa de su
reforma; muchos de sus preceptos resultaron insuficientes o inadecuados; desde el punto
de vista de la tcnica legislativa su redaccin adoleca de graves defectos, lo que origin
interpretaciones contradictorias con la consiguiente incertidumbre en los crculos
forenses y econmicos; la derogacin del Cdigo Penal anterior al vigente, al cual se
haban incorporado sus preceptos de ndole represiva, produjo aun mayor
desorientacin, permitiendo que deudores inescrupulosos burlaran impunemente los
derechos del acreedor con maniobras ilcitas.

Analizaremos a continuacin las principales cuestiones que la referida ley no resolva o
lo haca en forma inadecuada, deficiente o confusa, indicando la solucin que a ellas
dieron los distintos proyectos de reformas y la adoptada por la ley vigente.

La naturaleza mueble de los bienes susceptibles de afectarse a la prenda con registro, su
tenencia por el prendante y el carcter sumamente relativo de la seguridad que importa
la inscripcin, por la dificultad de individualizarlos y la posibilidad de trasladarlos y
enajenarlos como libres a terceros de buena fe, facilita la comisin de abusos, pues
permite frustrar los derechos del acreedor pignoraticio mediante la disminucin o la
desaparicin material o jurdica de la garanta; por otra parte, la simplificacin de las
formalidades para constiturla, lo que se puede hacer por instrumento privado, ha
inducido muchas veces a fraguarla con el fin de perjudicar a legtimos acreedores
oponindoles un privilegio prendario simulado.

Prestando mayor atencin a este aspecto ingrato de la prenda con registro que a los
grandes beneficios que reporta al comercio, lo que se pone de manifiesto por el nmero
considerable de contratos que se inscriben y que suman cientos de millones del signo
monetario vigente, muchos autores se inclinan por un triple orden de limitaciones: en
cuanto a las obligaciones garantizables, las personas que pueden asumir el rol de
acreedores y los bienes susceptibles de pignoracin y la mayora de las leyes las
consagran en forma ms o menos absoluta.

No vacilamos en repudiar tal criterio, que conceptuamos anticuado y contrario a la
amplitud que debe reconocerse al instituto en esta poca, no slo por razones tericas
sino por imposicin de las necesidades econmicas. La nica limitacin que es dable
aceptar, y no sin reservas, en el estado actual de la evolucin de este tipo de garanta, es
la relativa a las entidades o personas que como acreedores pueden beneficiarse con ella.
Perfeccionada la forma de dar publicidad a la prenda, por medio de la individualizacin
de los bienes, la inscripcin del contrato, la colocacin de signos en las cosas
pignoradas, el registro nico para todo el pas, registros o ficheros no slo personales
sino reales, etc., nada obsta del punto de vista jurdico o econmico para que el instituto
se generalice, sin limitaciones, tal como ocurre con la hipoteca y la prenda comn.

El criterio amplio que sustentamos ha sido seguido por el proyecto confeccionado por la
comisin especial del Colegio de Abogados de Buenos Aires, la ley 12962 Ver Texto, y
ulteriormente por el decr.-ley 6810/63 y la ley 21412 Ver Texto.


a) Obligaciones susceptibles de garanta pignoraticia.

I) La ley 9644 Ver Texto exiga que se tratara de prstamos en dinero (art. 1 Ver Texto),
lo que se explica teniendo en cuenta que la finalidad originaria era facilitar a los
agricultores y ganaderos la obtencin de prstamos en efectivo; ampliada la ley en la
forma indicada supra, la limitacin careca de fundamento; como en la prctica los
comerciantes recurran a esta forma de garanta para asegurar el precio o saldo de precio
de cosas vendidas, algunos autores interpretaron el precepto como comprensivo de esta
clase de obligaciones, lo cual no era jurdicamente admisible, dado lo preciso y
categrico del texto, que requera una reforma legislativa para ponerse a tono con las
necesidades del comercio, pero que no poda desvirtuarse por va exegtica.

La doctrina uniformemente consider que deba autorizarse por va legislativa la
constitucin de prenda para garantizar el precio o saldo de precio de cosas vendidas;
todos los proyectos de reforma incluyeron estas obligaciones, adems de los prstamos
en efectivo (proyecto Godoy, art. 2; proyecto socialista, art. 3, inc. 2; proyecto De
Tomaso, art. 2; anteproyecto de la Comisin de Legislacin Agraria, art. 4, inc. b;
proyecto de la misma Comisin, art. 6, inc. b).

Asimismo se impona permitir garantizar con prenda las obligaciones provenientes de
prstamos de semillas. Estas obligaciones fueron expresamente includas en el proyecto
De Tomaso, art. 2; anteproyecto y proyecto de la Comisin de Legislacin Agraria, art.
4, inc. c, y art. 6, inc. c, respectivamente.

Pero tal ampliacin de las obligaciones no poda ser considerada suficiente si, con un
criterio ms amplio, se daba a la prenda con registro el carcter de instituto de derecho
comn, autorizndola tambin sobre el fondo de comercio; ninguna razn jurdica ni
prctica aconsejaba mantener tal casusmo, mxime estableciendo limitaciones en
cuanto a las entidades o personas que podan asumir el rol de acreedores pignoraticios.
Por ello, en el proyecto de la comisin especial del Colegio de Abogados se admite que
puede constiturse en seguridad de cualquier clase de obligaciones que tengan por objeto
o puedan resolverse en la entrega de una suma cierta de dinero (art. 1).

As lo estableci el art. 1 de la ley, en su texto original, disponiendo que "la prenda con
registro puede constiturse para asegurar el pago de una suma cierta de dinero o el
cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a las que los contrayentes le atribuyen,
a los efectos de la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de dinero".

Tal texto fue reformado por el decr.-ley 6810/63, que le agreg un segundo prrafo, que
dice: "En caso de asegurarse, por medio de prenda con registro, el cumplimiento de una
obligacin en moneda extranjera y solamente cuando la obligacin corresponda al saldo
de precio de bienes importados o a prstamos otorgados exclusivamente por
instituciones financieras internacionales de las cuales sea miembro la Repblica
Argentina, el monto hasta el cual es eficaz la garanta prendaria ser el monto de la
obligacin en moneda extranjera".

II) Sobre si la obligacin garantizada deba ser simultnea con la constitucin de la
prenda o poda ser anterior o futura, nada estableca la ley 9644 Ver Texto, lo que
motiv una triple interpretacin: a) la obligacin debe necesariamente contraerse al
celebrar el contrato prendario y como elemento integrante de l; b) la garanta puede
constiturse para asegurar obligaciones anteriores y simultneas; c) se puede tambin
garantizar obligaciones futuras.

Los proyectos de reforma resuelven la cuestin en distinta forma: el proyecto socialista
acepta que la obligacin sea simultnea (art. 6), pero admite que se trate de un crdito
en dinero a hacerse efectivo por entregas sucesivas, en cuyo caso al exigirse el
cumplimiento del contrato, se debe acompaar los recibos otorgados por el deudor que
acrediten las entregas y la garanta se extiende hasta el monto as acreditado (art. 7); el
proyecto De Tomaso excluye las deudas preexistentes a la constitucin de la garanta
(art. 3), dispone que la prenda no puede celebrarse para vencer a un plazo menor de
treinta das (art. 9) y que tratndose de un prstamo en dinero, se debe expresar
claramente en qu trabajos, bienes y materiales agropecuarios o industriales se la
emplear (art. 6); el proyecto de la Comisin de Legislacin Agraria se limita a
reproducir en su art. 4 el premencionado precepto del proyecto socialista sobre crdito
en dinero por entregas sucesivas; el proyecto de la comisin especial del Colegio de
Abogados, con todo acierto, no establece al respecto limitaciones (v. nmero anterior),
criterio seguido por la ley vigente (art. 1).


b) Acreedores que pueden beneficiarse con esta garanta.

Por las razones dadas supra, fue corriente considerar que la ley deba establecer
limitaciones en cuanto a las instituciones o personas que pueden como acreedores
obtener la garanta pignoraticia con registro; ello parece aconsejable, en la actualidad,
dada la naturaleza de los bienes, la dificultad de individualizarlos y el carcter
sumamente relativo de la publicidad, tratndose de prstamos en efectivo y a fin de
evitar abusos y maniobras dolosas.

Empero, la ley 9644 Ver Texto nada dispona al respecto, lo que importaba admitir un
rgimen de absoluta libertad, permitiendo que cualquier persona pudiera ser o aparecer
como acreedor pignoraticio, con tal que se tratara de un prstamo en efectivo. La
experiencia demostr la conveniencia de un criterio restrictivo.

Los proyectos de reforma (con excepcin del formulado por la comisin del Colegio de
Abogados, cuyo silencio importa repudiar toda restriccin), siguiendo el ejemplo de la
legislacin extranjera y las enseanzas de la prctica, consignan limitaciones:

1) Para los prstamos en dinero: los establecimientos oficiales y privados de crdito, las
asociaciones cooperativas o mutuales de crdito y otras instituciones semejantes
(proyecto socialista, art. 4); las instituciones oficiales de crdito y las instituciones o
personas inscritas previamente en la Direccin General del Registro de Crditos
Prendarios y que se sometan a las reglamentaciones que el Poder Ejecutivo dicte
(proyecto De Tomaso, art. 5, incs. a y d; anteproyecto de la Comisin de Legislacin
Agraria, art. 5, inc. a, y art. 6; proyecto de la misma Comisin, arts. 7 y 8, pero la
limitacin slo rige respecto de la prenda agropecuaria).

2) Para los prstamos de semillas: las reparticiones pblicas y viveros oficiales
(proyecto De Tomaso, art. 5, inc. b; anteproyecto y proyecto de la Comisin de
Legislacin Agraria, arts. 5 y 7, respectivamente).

No as para el crdito de precio o saldo de precio; el proyecto Godoy nada deca al
respecto; los proyectos socialista, De Tomaso y de la Comisin de Legislacin Agraria
(anteproyecto y proyecto), se refieren al vendedor de la cosa, o , lo que es igual,
autorizan la pignoracin en favor de cualquier vendedor.

La ley vigente tambin establece limitaciones, pero menos estrictas, salvo para el
crdito de precio o saldo de precio. Permite constitur esta prenda en favor del Estado,
sus reparticiones autrquicas y los bancos oficiales, mixtos o particulares (art. 5, inc. a),
las sociedades cooperativas y las sociedades de agricultores, ganaderos o industriales
(inc. b), sin restricciones en cuanto a la ndole del crdito, por lo cual puede tratarse de
cualquier obligacin, a los trminos del art. 1; respecto de los acopiadores de productos
y frutos agropecuarios, slo para garantizar prstamos en dinero (inc. c); y en favor de
los comerciantes e industriales incritos, para asegurar el crdito por precio o saldo de
precio de las mercaderas por ellos vendidas y nicamente sobre ellas (inc. d); tambin
la permite en favor de los prestamistas inscritos en la Direccin General del Impuesto a
los Rditos, siempre que el inters pactado no sea superior en ms de dos puntos al que
cobra el Banco de la Nacin en sus prstamos personales (inc. e). Para la crtica de estas
disposiciones, v. comentario al art. 5.


c) Bienes susceptibles de pignoracin.

Las leyes de prenda agraria slo la autorizan sobre productos agrcolas o agropecuarios;
pero desde el momento que se ampla el radio de accin de esta garanta, lgicamente se
debe permitir pignorar otros bienes, y dndole el carcter de instituto de derecho comn
no hay razn para establecer limitaciones al respecto.

Se suele correlacionar esta cuestin con el problema de la individualizacin,
conceptuando que este tipo de prenda slo puede recaer sobre las cosas perfectamente
individualizables, pues en caso contrario no se podra hablar de derecho de persecucin,
derecho que muchos autores consideran indispensable para que tal forma de garanta
resulte beneficiosa para el acreedor y porque le atribuyen el carcter de derecho real y
entienden que el ius persequendi es atributo esencial de esta clase de derechos.

En nuestro concepto este planteo del problema es equivocado. La prenda con registro -
que para nosotros no es un derecho real, sino un privilegio de origen convencional-
puede existir aunque no se reconozca al acreedor derecho de persecucin (y a fortiori si
se lo limita a ciertos bienes y situaciones), pues siempre le reportar la gran ventaja del
privilegio, la rapidez de la ejecucin, la facilidad de trasmitir su crdito mediante
endoso, etc. Por otra parte, la individualizacin no es suficiente para reconocer el
derecho de persecucin; es necesario que la inscripcin pueda ser invocada para
considerar de mala fe al tercero adquirente, privndole de la proteccin del art. 2412
Ver Texto del Cdigo Civil.

La prenda sin tradicin se debe permitir sobre toda clase de bienes muebles, incluso el
fondo de comercio, sin perjuicio de limitar el derecho de persecucin del acreedor a los
casos en que los terceros no puedan alegar buena fe, para lo cual no basta la incripcin y
la individualizacin del bien, pues debe tratarse de bienes para cuya adquisicin se
requiera solicitar certificado al registro pignoraticio, lo que no ocurre con la mayora de
las mercaderas de los establecimientos comerciales e industriales, y es indispensable, al
menos en la forma como actualmente se llevan los registros, que la compra se efecte en
el lugar en que la prenda ha sido inscrita. Sobre todas estas cuestiones nos extendemos
ms adelante al ocuparnos del ius persequendi y en el comentario del art. 41.

Al estudiar la reglamentacin de este instituto no se debe tener en vista nicamente la
posibilidad de que algunos deudores inescrupulosos burlen los derechos del acreedor,
pues tales casos constituyen la excepcin y representan un porcentaje mnimo en el
conjunto de las operaciones comerciales que se realizan mediante esta garanta.

La ley 9644 Ver Texto, llamada de prenda agraria, enumeraba los bienes sobre los que
poda recaer (art. 2 Ver Texto): a) las mquinas en general, aperos e instrumentos de
labranza; b) los animales de cualquier especie y sus productos, como las cosas muebles
afectadas a la explotacin rural; c) los frutos de cualquier naturaleza correspondientes al
ao agrcola, en que el contrato se realice, sean pendientes, sean en pie o despus de
separados de la planta, as como las maderas, los productos de la minera y los de la
industria nacional.

Los primeros proyectos de reforma (Godoy, socialista, De Tomaso, anteproyecto de la
Comisin de Legislacin Agraria), que daban mayor amplitud a esta prenda,
atribuyndole el carcter de prenda agropecuaria e industrial, se inspiraron en el criterio
limitativo premencionado; aceptaron la enumeracin de la ley 9644 Ver Texto, pero la
ampliaron aclarando que comprenda toda clase de mquinas y extendiendo la garanta a
los productos de cualquier explotacin comercial o industrial y a los afectados a ella, y
algunos, como el proyecto Godoy, a toda clase de vehculos, cualquiera que fuera su
destino.

La Comisin reformadora del Cdigo Civil, aun cuando se apart del criterio de
Bibiloni, partidario de una mxima restriccin, como que la proyectaba slo para las
mquinas (340) , se coloc en un trmino medio y estableci limitaciones excesivas
(341) .

Pero los ltimos proyectos especficos que reglamentan la garanta que nos ocupa sin
limitarla a sectores determinados de la economa, lo que se pone de manifiesto en la
denominacin que dan al instituto, repudian toda limitacin. El proyecto de prenda con
registro de la Comisin de Legislacin Agraria (1934), permite su constitucin "sobre
cualquier clase de bienes muebles o semovientes, o sobre frutos o productos de
cualquier naturaleza, sean pendientes o se encuentren en pie" (art. 3), as como "sobre
los elementos inmateriales de un fondo de comercio" (art. 5) (342) . El proyecto de
prenda sin desplazamiento de la comisin especial del Colegio de Abogados (1935)
contiene un precepto anlogo al del art. 3 precitado, y en el art. 9 expresamente se
refiere a la prenda del fondo de comercio, excluyendo a las mercaderas: "Cuando la
prenda versara sobre un fondo de comercio, sta no comprender las mercaderas del
negocio. Entindese includo dentro del fondo de comercio las instalaciones, marcas y
patentes, clientela, contrato de locacin, ensea comercial, dibujos y modelos
industriales, las distinciones honorficas y todos los derechos derivados de la propiedad
comercial, industrial y artstica".

La ley vigente sigui este ltimo criterio. En la primera parte del art. 10 reproduce la
disposicin del art. 2 del proyecto de la comisin del Colegio de Abogados,
reproduccin a su vez del art. 3 del proyecto de la Comisin de Legislacin Agraria; en
el art. 11, inc. d, se refiere expresamente a la pignoracin del fondo de comercio, y en el
art. 14 legisla la prenda flotante sobre mercaderas y materias primas en general,
pertenecientes a un establecimiento comercial o industrial, con la sola limitacin del
plazo de la obligacin garantizada, que no puede exceder de 180 das.

Esta amplitud de la ley constituye, en nuestra opinin, un gran progreso en la materia.


d) Duracin del privilegio. Renovacin de la inscripcin o reinscripcin.

No hay uniformidad en doctrina y legislacin respecto a la duracin del privilegio que
confiere la prenda con registro, y la solucin que se propicia dogmticamente o que
consagra el legislador depende de las finalidades perseguidas con la adopcin del
instituto; cuando slo se trata de proveer a los colonos del dinero necesario para la
realizacin de los trabajos agrcolas y la atencin de su subsistencia hasta la cosecha, o
de facilitarles semillas, el plazo generalmente se restringe y se establece en un mximo
de dos aos; si se quiere adems desarrollar el crdito en mayor escala, proveyendo a
los agricultores, ganaderos, comerciantes o industriales del capital necesario para
mejorar, ampliar y modernizar sus establecimientos y explotaciones, como lgicamente
tal capital debe irse amortizando en forma paulatina y durante varios ejercicios, el plazo
se extiende a cinco y en algunas leyes a diez aos (343) .

El trmino de duracin del privilegio comienza a contarse desde la inscripcin de la
prenda, ya que se trata de un efecto con relacin a terceros.

Al tratar del lapso durante el cual la prenda asegura los derechos del acreedor, se debe
tener en cuenta la posibilidad de renovar la incripcin o reinscribir la garanta.

La ley 9644 fijaba esta duracin en dos aos (art. 14 Ver Texto), pero su silencio
respecto a la posibilidad de renovar la incripcin origin desacuerdo en la doctrina y la
jurisprudencia, sostenindose diversas soluciones, favorables o contrarias a la
renovacin o a la reinscripcin (344) . Para la prenda agraria en favor del Banco de la
Nacin el plazo es de cinco aos (leyes 11684 y 12389 ).

Los proyectos de reforma fijan los siguientes plazos: el proyecto Godoy tres aos,
admitiendo la reinscripcin (art. 9); el proyecto socialista (art. 15), anteproyecto de la
Comisin de Legislacin Agraria (art. 16) y el proyecto de la misma Comisin (art. 18),
dos aos con renovacin por otros dos aos; el proyecto De Tomaso dejaba subsistente
el plazo de dos aos y no permita la renscripcin (art. 15), pero estableca la prrroga
automtica por un ao por la mera iniciacin del juicio (art. 16); el proyecto de la
comisin especial del Colegio de Abogados, dos aos para los contratos que versan
sobre productos agropecuarios y cinco aos para la prenda comercial o industrial,
admitiendo la reinscripcin por un trmino igual (art. 19), con la salvedad de que si
antes del vencimiento del trmino primitivo de la reinscripcin se promoviera ejecucin
judicial, se proceder a nuevas reinscripciones mientras dure el juicio (dem).

La ley 12692 fija el trmino de cinco aos, autorizando la reinscripcin por igual lapso
(art. 23 ), y dispone, como el proyecto de la comisin del Colegio de Abogados, que si
se ha iniciado ejecucin antes del vencimiento del trmino, el acreedor puede pedir la
reinscripcin cuantas veces fuera necesario (dem). Con buen criterio ha optado as por
establecer un trmino nico, cualquiera que sea la ndole de la obligacin garantizada y
de los bienes afectados. Y dado que legisla la prenda como instituto de derecho comn
y que puede comprender el fondo de comercio, en cuyo caso presenta gran semejanza
con la hipoteca inmobiliaria, sobre todo por la amplitud del plazo que se fija
generalmente a la obligacin principal, el trmino de cinco aos, que puede ser
ampliado por otros cinco mediante la reinscripcin, resulta acertado.


e) Colisin entre el privilegio del locador y el del acreedor pignoraticio.

El Cdigo Civil otorga privilegio al locador sobre las cosas muebles introducidas en el
inmueble arrendado. Cuando el locatario constituye prenda sobre las cosas afectadas al
privilegio del locador, surge la cuestin relativa a la prioridad entre ste y el acreedor
pignoraticio.

En las primeras leyes sobre prenda, dictadas en el extranjero, bajo la influencia
romanista se reconoca prelacin al locador, sin limitacin alguna o con excesiva latitud,
y la situacin de inseguridad que ello significaba para el acreedor prendario fue una de
las causas determinantes del fracaso o reducido xito de la nueva forma de garanta; el
prestamista poda resultar totalmente frustrado si el crdito privilegiado del locador
insuma ntegramente el producido de la expropiacin judicial forzada de dichos bienes.
Para atemperar esta situacin desventajosa, que retardaba el desarrollo del crdito
pignoraticio, se arbitraron diversas frmulas: a) limitar el privilegio del locador
consagrado en los cdigos civiles; b) limitar su prelacin frente al acreedor prendario,
reducindola por lo comn a un lapso no mayor de un ao de alquileres; c) reduciendo
la prelacin a los alquileres atrasados o vencidos en el momento de constiturse la
prenda; d) y en todos los casos, exigiendo que el contrato de locacin se hubiera inscrito
en el Registro Prendario con anterioridad a la inscripcin del contrato pignoraticio.

La ley 9644 daba prelacin al locador por un ao de arrendamiento vencido, o la
cantidad pagadera en especie por el uso o goce de la cosa durante el mismo tiempo,
adeudado con anterioridad a la constitucin de la prenda, siempre que el contrato
respectivo se hubiera inscrito antes que el contrato de prenda en el Registro Prendario
(art. 6 Ver Texto); se estableca as dos limitaciones: el ao de arrendamiento deba ser
vencido y adeudarse en el momento de constiturse la garanta pignoraticia. No obstante
la claridad del texto, la doctrina y la jurisprudencia aparecieron divididas por lo que
respecta a los arrendamientos posteriores a la prenda, invocndose las disposiciones del
Cdigo Civil, lo que conduca a reconocerles prelacin; hubo cinco interpretaciones
distintas (345) ; tal anarqua se agravaba con la discrepancia relativa a los alquileres de
fincas urbanas, a los cuales un importante sector de la doctrina y la jurisprudencia
aplicaba el mismo rgimen que a los de fincas rurales, pero otro les reconoca prelacin
sin limitacin por considerar errneamente que la prenda reglamentada por dicha ley
slo poda referirse a explotaciones rurales, careciendo de valor la otorgada sobre
mquinas de otras industrias, por lo cual resultaba inaplicable al locador de inmuebles
urbanos la referida limitacin (346) .

Era, pues, imperiosa la reforma de la ley a efecto de establecer con precisin la
situacin respectiva del locador y el acreedor pignoraticio.

Los proyectos de reforma arbitran distintas soluciones en lo concerniente al fondo de la
cuestin: el del sector socialista reconoce privilegio a los arrendamientos del ao a que
correspondan los bienes pignorados, sin establecer distingos respecto de las fincas
urbanas, frmula que soluciona tambin el punto relativo a los arrendamientos
posteriores (art. 40, inc. 3); el proyecto De Tomaso da prelacin a los arrendamientos de
propiedades rurales por un ao vencido y otro adelantado y a los de fincas urbanas por
tres meses vencidos, pero sin discriminar entre anteriores y posteriores a la costitucin
de la prenda (art. 17); el anteproyecto de la Comisin de Legislacin Agraria reconoce
prelacin al propietario de fincas urbanas por dos meses y al de propiedades rurales por
un ao de arrendamiento vencido o adelantado, o la cantidad pagadera en especie por el
uso o goce de la cosa durante el mismo tiempo, adeudados con anterioridad a la
constitucin de la prenda (art. 24), disposicin textualmente reproducida en el art. 28 del
proyecto de la misma comisin y 27 del proyecto de la Comisin especial del Colegio
de Abogados. Pero estos dos ltimos reconocen a los arrendamientos posteriores una
mayor prelacin en ciertos casos; el de la Comisin de Legislacin Agraria, al
establecer el orden de los privilegios, coloca en primer trmino a los gastos de justicia y
de conservacin y administracin de los bienes prendados y expresamente incluye en
tales gastos de conservacin y administracin al precio de la locacin necesario para el
mantenimiento del objeto prendado durante la vigencia de la prenda (art. 38, inc. 1); el
proyecto de la comisin del Colegio de Abogados adopta el mismo texto, pero
cambiando algunas palabras: slo habla de gastos de conservacin, y en stos incluye el
precio de la locacin necesario para la produccin y mantenimiento del objeto prendado
(art. 40, inc. 1).

En resumen: a) todos los proyectos reconocen prelacin tambin al locador de fincas
urbanas, aunque por menor lapso que al de fincas rurales, lo que se explica por la
distinta naturaleza del bien arrendado y la modalidad consagrada por el uso de que el
canon de los arrendamientos urbanos se estipula por perodos mensuales y el de los
arrendamientos rurales por aos; b) en cuanto a si el privilegio corresponde slo a
alquileres vencidos o tambin a los de pago adelantado, el proyecto socialista nada dice;
el proyecto De Tomaso habla expresamente para los rurales de un ao vencido y otro
adelantado y para los urbanos de tres meses vencidos; pero los otros se refieren en
forma explcita a arrendamiento vencido o adelantado; c) los proyectos socialista y De
Tomaso dan prelacin a los arrendamientos posteriores; en cambio, el anteproyecto de
la Comisin de Legislacin Agraria, siguiendo el criterio de la ley 9644 Ver Texto, lo
limita a los alquileres adeudados con anterioridad a la constitucin de la prenda; el
proyecto de la misma comisin y el del Colegio de Abogados dan prelacin a los
alquileres adeudados con anterioridad, pero tambin lo reconocen a los arrendamientos
posteriores necesarios para el mantenimiento (el primero) o la produccin y el
mantenimiento (el segundo) del objeto prendado.

Con tales antecedentes la ley actual resuelve las distintas cuestiones en la siguiente
forma:

1) la prelacin se extiende a un ao para los arrendamientos rurales y dos meses para los
urbanos (art. 42, primer apartado);

2) es indiferente que se trate de alquileres a pagar por adelantado o despus de vencer
los respectivos perodos de arrendamiento (dem, segundo apartado);

3) como la ley no hace distingo entre arrendamientos anteriores y posteriores a la
constitucin de la prenda, estos ltimos quedan comprendidos en la disposicin y gozan
de prelacin, mxime que en el texto se ha suprimido la expresin adeudado con
anterioridad a la constitucin de la prenda, que contenan la ley 9644 Ver Texto y los
proyectos de reforma;

4) el privilegio que reconoce el art. 42 ocupa el tercer rango en la enumeracin del art.
43, pero el precio de locacin necesario para la produccin y mantenimiento del objeto
prendado, durante la vigencia de la prenda queda expresamente includo en los gastos de
conservacin y debe pagrselo en primer trmino, junto con los gastos de justicia y los
dems gastos de conservacin o a prorrata con ellos (art. 43, inc. 1 y sexto apartado).

En esta forma el privilegio del locador puede, en determinadas circunstancias,
extenderse a un lapso considerable, en detrimento del acreedor pignoraticio, lo que
puede originar restricciones en el crdito prendario. Por ejemplo: en una propiedad
rural, con cultivos anuales, el locador gozar de privilegio por el ao anterior a la
constitucin de la prenda, de conformidad con el art. 42, lapso que suponemos anterior
al ao agrcola, y tambin por el ao posterior en concepto de gasto necesario para el
mantenimiento del cultivo; si los frutos continan en la propiedad, recolectados o en
pie, por otro ao, el locador tendr asimismo privilegio como gasto de conservacin por
ese nuevo perodo, o sea, en total, por tres aos, lo que resulta excesivo, mxime
teniendo en cuenta que al crdito por arrendamientos se suman, por lo que a prelacin
sobre el acreedor prendario se refiere, los gastos de justicia, otros gastos de
conservacin y los impuestos (art. 43, incs. 1 y 2).


f) Proceso de ejecucin prendaria.

La ley 9644 Ver Texto contena disposiciones de carcter procesal relativas a la
ejecucin pignoraticia, que apreciadas en su conjunto pueden ser calificadas de
insuficientes y errneas y que los proyectos de reforma ampliaron y mejoraron. Las
analizaremos por separado.


I) Trmite de la ejecucin.

Se limitaba la referida ley a establecer que la accin era sumarsima, verbal y actuada,
sin determinar la tramitacin a que ella deba sujetarse, lo cual trajo como consecuencia
que el procedimiento variara en los distintos tribunales, si bien predominaba el
temperamento de seguir el trmite establecido por la respectiva ley procesal para el
ejecutivo comn, abrevindolo y desarrollndo en forma verbal y actuada.

El proyecto Godoy se limita a establecer que los trmites sern sumarsimos (art. 13); el
proyecto De Tomaso, slo agrega que el protesto por falta de pago no es un requisito
necesario como medida preparatoria de la ejecucin (art. 24); el anteproyecto de la
Comisin de Legislacin Agraria se limita a establecer que el certificado de prenda
apareja accin ejecutiva (art. 26) y que el juicio es sumarsimo (art. 27).

Al contrario, el proyecto socialista determina ciertos trmites: el juez despachar
mandamiento de embargo y ejecucin en la misma forma y con los mismos efectos que
en el juicio ejecutivo (art. 34, primer apartado), en el mismo decreto se citar a las
partes a una audiencia verbal con intervalo no mayor de quince das (dem, segundo
apartado), en esta audencia el actor ratificar o modificar su demanda y el demandado
opondr excepciones (dem, tercer apartado), las que deben ser resueltas por el juez en
la misma audiencia o, a ms tardar, dentro del trmino de tres das (art. 35, ltimo
apartado).

El proyecto de la Comisin de Legislacin Agraria, despus de disponer que el
certificado de prenda trae aparejada accin ejecutiva (art. 29) y que l constituye un
juicio sumarsimo (art. 30, primer apartado), agrega que presentada la demanda se
despacha mandamiento de ejecucin y embargo en la misma forma y con los mismos
efectos que en el juicio ejecutivo (dem, segundo apartado) y que en el mismo decreto se
citar de remate al deudor, hacindole saber que si dentro de tres das perentorios no se
opone, deduciendo excepcin legtima, se llevar adelante la ejecucin y se dispondr la
venta de los bienes (dem, tercer apartado); la venta puede hacerse, a juicio del juez, en
remate pblico o por corredores, en ferias de ganado o en casas de comercio del ramo
con domicilio cercano al lugar de ubicacin de los bienes, previa publicacin de edictos
por tres das (art. 31).

El proyecto de la comisin especial del Colegio de Abogados contiene iguales
disposiciones y adems determina que no se requiere el protesto previo ni el
reconocimiento de las firmas puestas en el contrato o en las estipulaciones anexas a l
(art. 30, primer apartado), el embargo debe ser notificado a la oficina que perciba
patente o ejerza control legal sobre los bienes prendados (dem, segundo apartado), la
intimacin de pago no es requisito esencial del procedimiento (dem), las excepciones
deben ser resueltas dentro del trmino de tres das (dem, ltimo apartado), antes de la
venta de los bienes hay que hacer tres publicaciones de edictos durante diez das (art.
32). Pero este proyecto contiene una innovacin de importancia: autoriza al acreedor,
cuando es una institucin oficial o bancaria, para prescindir del trmite judicial y
proceder a la venta de los efectos prendados en la forma prescrita por el art. 585 Ver
Texto del Cdigo de Comercio (art. 33, primer apartado), en cuyo caso y contra la
presentacin del contrato prendario, el juez debe disponer el secuestro de los efectos y
su entrega al actor, sin recurso alguno del demandado (dem, segundo apartado).

La ley 12962 Ver Texto, en sus arts. 26, 29, 31 y 39, reprodujo las disposiciones del
ltimo de los proyectos citados, agregando: A) que la sentencia del juez es apelable
dentro del trmino de dos das en relacin y al solo efecto devolutivo (art. 30, ltimo
apartado); B) que la base de venta de los bienes pignorados ser el importe del crdito
garantizado con la prenda (art. 31, ltimo apartado); C) la eliminacin en el art. 31 de
los corredores o comerciantes para rematar los bienes, remate que slo pueden efectuar
los martilleros, modificacin que se introdujo al decreto 15348 en la discusin de la ley.

Aun cuando no se trata de una reglamentacin minuciosa del procedimiento, importa un
progreso sobre la ley anterior la insercin de las clusulas premencionadas que darn
como resultado una mayor uniformidad en el trmite de la ejecucin pignoraticia, pues
los distintos cdigos procesales slo se aplicarn como supletorios.


II) Renuncia del deudor a los trmites del juicio ejecutivo.

Sobre la nulidad de toda convencin que importe renuncia del deudor a los trmites de
la ejecucin en caso de falta de pago, ha existido y existe uniformidad legislativa y
doctrinaria; as lo determinaba la ley 9644 Ver Texto (art. 24) y los diversos proyectos
de reforma (socialista, art. 43; anteproyecto, art. 31; Comisin de Legislacin Agraria,
art. 36; comisin del Colegio de Abogados, art. 38: con la salvedad lgica de la venta
extrajudicial autorizada por el art. 33; Godoy y De Tomaso, que no introducan
modificaciones en este punto a la referida ley).

La ley 12962 reproduce el precepto en su art. 36, tambin con la salvedad de la venta
extrajudicial que la misma autoriza en su art. 39.


III) Excepciones oponibles y prueba de ellas.

Es ste un punto de los ms interesantes y delicados, pues si bien cabe limitar las
defensas del ejecutado a efecto de imprimir mayor rapidez al proceso, no se puede
llegar hasta desconocer las garantas constitucionales de la inviolabilidad de la
propiedad y de la defensa en juicio, ni obligarlo a comparecer ante un juez
incompetente, afrontar un juicio seguido por quien carece de personalidad legal o por un
mandatario sin personera suficiente, o cuya tramitacin es nula o se ha planteado a
pesar de existir pendiente otro juicio igual.

La ley 9644 no admita ms excepcin que la de pago comprobada por escrito (art. 22),
disposicin reproducida en el proyecto Godoy (art. 13), el anteproyecto de la Comisin
de Legislacin Agraria (art. 27) y el proyecto de la misma Comisin (art. 30); pero el
proyecto socialista, recogiendo las observaciones de la doctrina, autoriza las siguientes:
1) incompetencia de jurisdiccin; 2) falta de personera en el demandante, en el
demandado o en sus representantes; 3) renuncia del crdito prendario por parte del
acreedor; 4) pago; 5) caducidad; disponiendo, con el laudable propsito de evitar
dilaciones, que la primera y la ltima deben resultar del contrato mismo; la segunda, de
las constancias de autos, y la tercera y cuarta, de documentos emanados del acreedor. El
proyecto de la comisin especial del Colegio de Abogados agreg una excepcin ms:
la nulidad del contrato de prenda, que tambin debe resultar del contrato mismo (art.
31), y respecto de la tercera y cuarta, exige que los documentos de prueba sean
presentados con el escrito que opone excepciones (dem).

La ley actual reproduce textualmente, en la primera parte de su art. 30, el art. 31 del
proyecto del Colegio de Abogados.

Para la crtica de este precepto remitimos al lector al comentario que realizamos
respecto del art. 30.


IV) Terceras.

A) De dominio. La admisibilidad de la tercera de dominio es una cuestin vinculada
con las garantas de la inviolabilidad de la propiedad y de la defensa en juicio
consagradas en la Constitucin, ya que quien se ve amenazado de expropiacin judicial
sin ser parte en el proceso, tiene la facultad -que todas las leyes procesales reconocen-
de intervenir en l para hacer valer su derecho de propiedad y evitar la expropiacin.

La ley 9644 contena una disposicin concebida en trminos absolutos, que aplicada al
pie de la letra condujo a una verdadera enormidad jurdica, como la de negar por
completo a los terceros el derecho de presentarse en el juicio para defenderse cuando
son despojados de bienes de su propiedad. El art. 21 dispona: "No se admitirn
terceras de dominio ni de mejor derecho sobre los bienes afectados al contrato, con
excepcin de las que correspondan al privilegio en el art. 6" (o sea, la del locador), y si
bien un importante sector de la doctrina y la jurisprudencia trat de atemperar la
injusticia del precepto, limitando su alcance al caso en que los bienes se hallaban en
poder del prendante en el momento del embargo, debiendo aceptarse la tercera del
tercero poseedor de buena fe de los bienes pignorados y a fortiori si el embargo se
trataba sobre bienes no comprendidos en la prenda (347) , otro sector, no menos
importante, entenda que toda tercera era improcedente, sin perjuicio de que los
terceros afectados hicieran valer su derecho en juicio ordinario, independiente de la
ejecucin pignoraticia (348) , lo cual no era, por cierto, una solucin prctica, porque
dada la rapidez de la ejecucin prendaria, cuando obtuvieran sentencia en el juicio
ordinario, los bienes ya habran sido subastados, pasando al patrimonio de terceros de
buena fe y el propietario despojado carecera de accin reivindicatoria en atencin a lo
que dispone el art. 2412 del Cdigo Civil; y si se le hubiera reconocido el derecho de
anotar la litis sobre los bienes a subastar, como propone Kraft (p. 110), el peligro de la
eviccin alejara a los postores e influira sobre el precio, con perjuicio para todos.

De los proyectos de reforma, algunos mantienen la prohibicin de la ley 9644
(anteproyecto de la Comisin de Legislacin Agraria, art. 32, que reproduce
textualmente el art. 21 de dicha ley; proyectos Godoy y De Tomaso, que no introducen
al respecto modificacin alguna), pero los dems tratan de conciliar los intereses
antagnicos del acreedor pignoraticio y los terceros de buena fe, dejando a salvo, con
ms o menos amplitud, el derecho de estos ltimos: el proyecto socialista establece que
la nica tercera admisible es la de dominio, pero que no se le dar curso si junto con el
escrito en que se deduce no se acompaa boleto de consignacin por el importe de
capital, intereses, costas y costos (art. 42); el proyecto de la Comisin de Legislacin
Agraria declara inadmisible toda tercera de dominio con excepcin de la del propietario
de los objetos prendados en el momento de su constitucin y la del comprador de buena
fe a quien se hubiera hecho tradicin del bien, quienes debern otorgar caucin bastante
para obtener la suspensin de juicio (art. 37), disposicin reproducida textualmente en el
proyecto de la comisin especial del Colegio de Abogados (art. 39) y en la ley actual
(art. 38). En el comentario a este artculo hacemos la crtica del precepto.

B) De mejor derecho. La ley 9644, como hemos visto, en su art. 21 declaraba
inadmisibles en trminos absolutos no slo toda tercera de dominio sino tambin de
mejor derecho (con excepcin de la del locador), precepto al cual se le puede hacer con
respecto a este ltimo tipo de tercera la misma crtica que con relacin a la de dominio,
ya que por ms respetable que sea el derecho del acreedor pignoraticio no puede llegar
hasta a privar a los acreedores que tienen un mejor derecho de hacerlo valer en la
ejecucin, en el momento oportuno. La salvedad relativa al locador, si bien era justa,
pecaba por insuficiencia, puesto que en el mismo caso estaban los dems acreedores a
quienes la ley confera prelacin sobre el titular de la prenda y que enumeraba en su art.
19, anlogo al 43 de la actual.

La disposicin que nos ocupa se ha mantenido en la mayora de los proyectos de
reforma (Godoy y De Tomaso, que no contienen modificacin alguna al respecto;
Comisin de Legislacin Agraria: anteproyecto, art. 32, y proyecto, art. 37; comisin
del Colegio de Abogados, art. 39) y en la ley actual (art. 38), sin percatarse que desde el
momento que se da al proceso de ejecucin prendaria el carcter de concurso especial
respecto de los bienes que comprende (anteproyecto y proyecto de la Comisin de
Legislacin Agraria, arts. 28 y 33; proyecto de la comisin del Colegio de Abogados,
art. 36; ley vigente, art. 34), cualquier acreedor que se considere con mejor derecho que
el pignoraticio no slo puede, sino que debe presentarse en la ejecucin a efecto de que
en la liquidacin final del producido de los bienes pignorados se haga la graducin de
los distintos crditos, indispensable para la distribucin del dinero obtenido; por
consiguiente, tal como ocurre en el concurso general de bienes, no se puede ya hablar de
tercera de mejor derecho, sino slo de insinuacin en el concurso especial que importa
la ejecucin (v. comentario del art. 34).

Slo el proyecto del sector socialista tuvo en cuenta el precepto relativo al concurso
especial, que fue el primero en inclur (art. 38), y por ello al referirse a terceras
menciona nicamente la del dominio (art. 42).


V) No suspensin del juicio.

Tanto la ley 9644 (art. 22) como la actual (art. 32) y todos los proyectos de reforma de
la primera (socialista, art. 36; Comisin de Legislacin Agraria: anteproyecto, art. 27, y
proyecto, art. 30; comisin del Colegio de Abogados, art. 35), determinan que la
ejecucin pignoraticia no se suspender por quiebra, muerte o incapacidad del deudor ni
por otra causa que no sea orden escrita de juez competente, dictada previa consignacin
en pago de la deuda, sus intereses y costas. Se trata de un precepto fundado, que con el
fin de dar eficacia a la prenda con registro tiende a evitar dilaciones en un juicio que por
su naturaleza debe ser sumario.

Al admitir ciertas terceras de dominio (art. 38), cuya interposicin origina la
suspensin del procedimiento al llegarse al estado de subasta, pues no se podra rematar
un bien que no es del ejecutado, lgicamente el artculo debe hacer la salvedad de ellas.


g) Derecho de persecucin del acreedor pignoraticio.

La ley 9644 no confera al acreedor prendario derecho de persecucin cuando el bien
pignorado haba pasado al dominio de un tercero, no obstante lo cual muchos tribunales
le reconocan tal derecho y disponan el embargo en manos de tercero, declarando
inadmisible toda tercera de dominio.

Es sta una de las cuestiones ms arduas en materia de prenda sin desplazamiento, sobre
la cual nos explayamos ms adelante. Por ahora slo consignaremos la forma como la
encararon los distintos proyectos de reforma.

El proyecto Godoy otorga el derecho de persecucin en todos los casos, sin
limitaciones: "Si el deudor vendiese el bien prendado, sin previa conformidad por
escrito del acreedor, ste podr pedir el secuestro de dicho bien, aun cuando hubiese
pasado a poder de terceros" (art. 5). En el proyecto socialista, el derecho de persecucin
se reglamenta en la siguiente forma: quien adquiere bienes en virtud de certificado
expedido por los registros del lugar donde estn ubicados los bienes y del domicilio del
dueo, que los declare libres de gravmenes, est exento de toda responsabilidad y a
cubierto de toda accin de cualquier acreedor (art. 27); se presume de mala fe toda
compra hecha sin que se haya obtenido el referido certificado (art. 28, primer apartado);
el acreedor prendario tiene el derecho a pedir el secuestro de los bienes comprados sin
ajustarse a lo dispuesto precedentemente y a solicitar su venta judicial, considerando
vencido el plazo del contrato (art. 28, segundo apartado). La exigencia del certificado en
todos los casos de trasferencia de bienes susceptibles de pignoracin sin
desplazamiento, slo puede aceptarse cuando, como en el proyecto que nos ocupa, la
institucin se limita a determinados bienes, con restriccin tambin en cuanto a las
obligaciones garantizables y las entidades o personas que pueden asumir el rol de
acreedores; no as, cuando la prenda puede recaer sobre toda especie de bienes muebles
o semovientes, pues respecto de muchos de ellos, como la mayora de las mercaderas
que el comercio expende al pblico, la exigencia de la certificacin previa resulta
absurda e impracticable.

Por ello, en los proyectos sucesivos que dieron al instituto mayor amplitud,
expresamente se niega la accin reipersecutoria cuando los bienes han sido trasferidos a
terceros de buena fe, el anteproyecto de la Comisin de Legislacin Agraria determina:
"La trasferencia de los bienes dados en prenda, como libres, y su tradicin al
comprador, exonera de responsabilidad a ste siempre que tuviera buena fe, sin
perjuicio de la acciones a que hubiere lugar en contra del deudor que hubiere vendido
como libres bienes prendados", precepto que reproducen textualmente el proyecto de la
misma Comisin, en su art. 25, y el proyecto de la comisin especial del Colegio de
Abogados, en su art. 26.

El requisito de la buena fe para la improcedencia de la accin reipersecutoria importa
admitirla cuando ella no existe. Se concilia as la disposicin con lo determinado por el
art. 2412 del Cdigo Civil, segn el cual "la posesin de buena fe de una cosa mueble
crea en favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de
repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida".
En cambio, el decreto 15348/46 negaba la accin reipersecutoria en trminos absolutos:
"El que adquiera, a ttulo oneroso, como libre una cosa prendada, no contrae
responsabilidad alguna respecto al acreedor prendario, sin perjuicio de las acciones
penales, contra el enajenante, que prescribe el art. 44" (art. 41), no obstante lo cual el
precepto, correlacionado con otros artculos de la ley, slo poda referirse al comprador
de buena fe.

Al discutirse la ley 12962, el diputado Mntaras objet esta disposicin limitndose a
manifestar que, tal como estaba redactada, llevaba implcita la desaparicin de la prenda
como obligacin con derecho real, convirtindose exclusivamente en un crdito comn,
por lo cual iba a dejar de tener eficacia en las actividades comerciales (349) . La
Comisin manifest lacnicamente que aceptaba. Al ir a votarse el art. 1 de la ley, el
cual trascribe ntegramente los numerosos decretos a los cuales otorga fuerza legal, el
secretario indic, por lo que respecta al decreto 15348, que la Comisin haba aceptado
las modificaciones propuestas a los arts. 31 y 41, procedindose a la votacin, sin que se
precisara la nueva redaccin del art. 41 (350) , que en el texto de la ley aparece con los
siguientes trminos: "En caso de venta de una cosa prendada como libre, aunque fuera a
ttulo oneroso, tendr el acreedor prendario derecho a ejercer la accin persecutoria
contra el actual poseedor sin perjuicio de las acciones penales contra el enajenante, que
prescribe el art. 44".

Estos trminos son demasiado absolutos, pues no se hace la salvedad respecto del
tercero adquirente de buena fe; empero, su alcance es mucho ms limitado de lo que
parece a primera vista (v. comentario al artculo).


h) Sanciones penales.

La discrepancia de criterio en lo que respecta a las sanciones penales desde el punto de
vista legislativo versa principalmente sobre si se debe institur delitos especficos con
las respectivas sanciones o, al contrario, remitirse lisa y llanamente al Cdigo Penal,
que legisla sobre estafas y otras defraudaciones (arts. 172 y 173), falsificacin de
instrumentos pblicos (art. 292) y dao (art. 183); esto ltimo significara considerar
que los ms comunes e importantes de esos delitos (enajenacin como libre de la cosa
afectada a la garanta, constitucin de prenda con registro sobre bienes ajenos como
propios, pignoracin como libres de los bienes gravados con prenda, etc.) constituyen
especies del gnero defraudacin, que agrupa numerosos delitos, pero de carcter
material, es decir, que slo se perfeccionan cuando concurren los elementos que la
doctrina seala, entre los cuales figuran el dolo especial o determinado (elemento
intencional) y el logro de un resultado: el perjuicio para alguien; en cambio, la
institucin de delitos especficos permite establecerlos con carcter formal, esto es, que
se consuman por la sola realizacin del acto (o la omisin) contemplado por la ley, sin
requerirse la produccin de un resultado. Este ltimo sistema es en nuestro concepto el
que mejor cumple la finalidad perseguida por el legislador de estimular el desarrollo del
instituto, al aumentar su eficacia por la mayor confianza pblica en esta especie de
garanta. La Tercera Conferencia Nacional de Abogados se pronunci en el mismo
sentido (conclusin 5: supra, n 125).

Veamos cmo fue encarada la cuestin por la ley 9644, los proyectos de reforma y la
ley actual.

La ley 9644 institua delitos especficos y estableca las respectivas penalidades (arts. 25
y 26), si bien dndoles carcter material al exigir el dao para el acreedor (351) .

El proyecto Godoy dej subsistente el art. 25 de la ley, relativo al abandono de la cosa
por el deudor, y en cuanto al 26 cambi el carcter de los delitos, pues para la
graduacin de la pena tiene en cuenta el monto de la prenda, sin referirse para nada al
dao al acreedor; los delitos materiales de la ley 9644 se trasforman as en delitos
formales, con la siguiente mayor severidad.

El proyecto del sector socialista, al contrario, se inspira en el otro sistema, y en sus arts.
44 a 47 declara comprendidos los actos que ellos enumeran en las disposiciones que
indica el Cdigo Penal (352) .

El proyecto De Tomaso no contiene modificacin alguna a los arts. 25 y 26 de la ley
9644, pero para impedir que se consideren derogados junto con el anterior Cdigo Penal
al que haban sido incorporados, determina que tales preceptos "prevalecern sobre las
disposiciones del captulo IV del Cdigo Penal, en cuanto stas puedan oponerse a
aqullas" (art. 31).

El anteproyecto de la Comisin de Legislacin Agraria (arts. 34, 35 y 36) y el proyecto
de la misma Comisin (arts. 39, 40 y 41), instituyen delitos especficos, pues la
referencia que hacen a diversos artculos del Cdigo Penal se limita a la pena que
corresponde por la comisin de los actos que en forma expresa enumeran; ello surge
claramente de su texto: incurrir en la penalidad establecida por el artculo tal del
Cdigo Penal.

El proyecto de la comisin especial del Colegio de Abogados sigue el mismo mtodo
con respecto a algunos delitos, los que mencionan los arts. 41 y 43 ("ser pasible de las
penas establecidas en los arts. 172 y 173 del Cdigo Penal el deudor..."; "...incurrir en
la pena establecida por el art. 292 del Cdigo Penal"), no as para otros, que enumera en
sus diversos incisos el art. 42 ("ser reprimido con prisin de 15 das a un ao...").

La ley actual se inspir en este ltimo proyecto, al punto de reproducir textualmente sus
preceptos en los arts. 44, 45 y 46, con el nico agregado del inciso i al art. 45.

El art. 44 y los incisos a, d y h del art. 45, fueron derogados por la ley 17567,
recuperando su vigencia en virtud de la ley 20509, siendo nuevamente derogados por la
ley 21338.


i) Incorporacin de los preceptos legales a los cdigos de fondo.

Sobre este punto remitimos al lector al comentario que efectuamos respecto del art. 48.

(340) Admitiendo que "tambin podra concebirse como afectacin de ganado de
pedigree, si se partiera de una organizacin que permitiera determinarlos idnticamente"
(Reforma del Cdigo Civil, Anteproyecto de J uan Antonio Bibiloni, ed. 1939/40, III,
308).


(341) Art. 1793 del proyecto: "Esta prenda podr recaer sobre los objetos siguientes: 1)
mquinas locomviles, e instrumentos de labranza; 2) mquinas fijas, que pertenecieren
a arrendatarios, usuarios o usufructuarios, con excepcin de las que hubieran
introducido en los inmuebles para cumplir los respectivos contratos; 3) frutos de
cualquier naturaleza, que correspondan al ao agrcola en que el contrato se realizare,
as estn pendientes o separados de las plantas, como tambin las maderas, los
productos de la minera y los de la industria nacional; 4) semovientes de todo gnero".

(342) A continuacin este artculo aclara el concepto: "Declranse elementos de esa
naturaleza a los fines de esta ley el nombre, ensea comercial, la clientela, el derecho al
local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos
industriales, las distinciones honorficas y todos los dems derechos derivados de la
propiedad comercial e industrial o artstica".

(343) En la legislacin extranjera se establecen los siguientes plazos: Blgica, art. 6,
diez aos; Brasil, dos aos prorrogables por otros dos, tanto para la prenda agrcola (ley
492, art. 7, modificado por decreto 436) como para la pecuaria (Cdigo Civil, art. 788)
y la industrial (decr.-ley 1271, de 1939, art. 7); Colombia, dos aos para la prenda
agraria y cinco para la industrial, pero la sola presentacin de la demanda judicial
interrumpe la prescripcin de la accin prendaria y la caducidad de la prenda (ley 16 de
1936, art. 29, reformado por decr.-ley 1747 de 1942); Chile, no fija lmite, el privilegio
subsiste hasta que se anote la escritura de cancelacin (ley 4097, de prenda agraria, art.
9; ley 5687, de prenda industrial, art. 30); Francia, cinco aos, pero admitiendo la
renovacin y la reinscripcin, tanto para la prenda agraria (ley del 30 de abril de 1906,
art. 7), como para la prenda de hoteles (ley del 8 de agosto de 1913, art. 7) y la de
petrleo y derivados (ley del 21 de abril de 1932, art. 5); diez aos, con renovacin, para
la prenda de fondos de comercio (ley del 17 de marzo de 1909, art. 28, modificado por
ley del 29 de abril de 1926, art. 18); Italia, cinco aos, renovables por un perodo no
superior a un quinquenio, para la prenda agraria (decr.-ley de 1927, art. 9) y la de
automotores (decr.-ley del 15 de marzo de 1927, art. 2); Uruguay, dos aos, renovables,
para la prenda rural (ley 5649, art. 10) y para la industrial (ley 8292, art. 5).

(344) Sobre estos diversos criterios interpretativos, v. Fernndez, Tratado de la
hipoteca, II, nos. 899 y ss., y Cdigo de Comercio comentado, III, 62.

(345) a) Se negaba prelacin a los arrendamientos posteriores a la constitucin de la
prenda, estuviera o no inscrito el contrato de locacin en el registro de la ley 9644,
considerando que los privilegios son de interpretacin restrictiva y dicha ley no
mencionaba estos arrendamientos, siendo improcedente alterar su enumeracin (del art.
19 Ver Texto) con la inclusin de tal preferencia, aparte de que siendo el crdito del
prendario por capital deba privar sobre el del locador, que lo es por renta. b) Se les
reconoca prelacin estuviera o no inscrito el contrato; en favor de esta interpretacin se
esgriman dos argumentos distintos: 1) ante el silencio de la ley 9644 Ver Texto se
deba recurrir a las disposiciones del Cdigo Civil y reconocerle al locador el privilegio
que ste le otorga, sin exigir la inscripcin del contrato; 2) los arrendamientos
posteriores debe considerrselos en todos los casos gastos de administracin (gastos de
conservacin, gastos tiles) de la cosa pignorada y, por consiguiente, gozan de
prelacin, en primer rango, de conformidad con el inc. 1 del art. 19 Ver Texto. c) Se les
reconoca prelacin, siempre que el contrato de locacin estuviera inscrito en el registro
de la ley 9644 Ver Texto o el acreedor prendario tuviera conocimiento de que el
inmueble no era de propiedad del deudor o hubiera admitido la existencia de la deuda
por ese concepto. d) Se les reconoca prelacin cuando se trataba de campo de pastoreo
en que se haban alimentado los animales pignorados. e) Se les negaba preferencia como
arrendamientos, sin perjuicio de reconocer prelacin al locador por ciertos gastos que
encuadraban dentro del concepto de gastos de administracin; por ejemplo, gastos de
pastoreo.
Para el detalle de los autores y fallos que sostenan estas interpretaciones, v. obras
citadas en la nota anterior, II, nos. 1537 y ss., y III, 100, respectivamente.

(346) V. obras precitadas, II, n 1540, y III, 102, respectivamente.

(347) Obras precitadas, II, n 961, y III, 103, respectivamente; Figueroa, 89 y ss.;
Estrada Zelis, 78. Cm. Com., 12 mayo 1938, La Ley, 10, 673; d., 11 mayo 1938, La
Ley, 10, 710; d., 16 setiembre 1943, La Ley, 32, 109; d., 24 noviembre 1933, GF, 107,
187; SC San J uan, 14 julio 1939, La Ley, 15, 1074; Cm. Com., 20 mayo 1938, La Ley,
10, 827 (embargo trabado en bienes extraos a la prenda); Cm. Fed. La Plata, 10
diciembre 1934, J A, 48, 771 (dem).

(348) Alvo, IV, nos. 196 y ss.; Vidales, n 437, CS, 11 setiembre 1933, GF, 106, 301;
Cm. Com., 9 agosto 1929, J A, 30, 744; GF, 82, 130; d., 25 abril 1928, J A, 31, 636, en
nota; GF, 74, 55; d., 4 julio 1933, J A, 42, 1157; d., 6 julio 1942, La Ley, 28, 685; d.,
13 mayo 1932, GF, 104, 298; d., 19 diciembre 1928, J A, 28, 109; GF, 78, 167; d., 19
febrero 1932, J A, 38, 424; d., 25 noviembre 1932, J A, 40, 248; d., 31 octubre 1933,
J A, 43, 1195 (en los ltimos cinco casos, se trataba de adquirentes de buena fe); Cm.
Fed., 19 agosto 1935, J A, 51, 444.
La Corte Suprema de J usticia de la Nacin (La Ley, 28, 685) declar que no proceda el
recurso extraordinario contra una sentencia de segunda instancia que haca lugar al
secuestro de la cosa en poder de un adquirente de buena fe en remate judicial y
rechazaba in limine la tercera de dominio.
La Cmara en lo Comercial de la Capital, J A, 1942-III, 235, y GF, 159, 306, resolvi
que no corresponda rechazar in limine la tercera sino que se deba or a las partes, sin
perjuicio de la resolucin que a su tiempo correspondiera. Este tribunal consider que
no procedan terceras en la ejecucin prendaria, pero en posteriores pronunciamientos
las admiti (22 abril 1932, J A, 37, 1491; 28 agosto 1935, J A, 51, 683; 30 diciembre
1935, J A, 52, 911; 16 setiembre 1943, La Ley, 32, 109; 30 setiembre 1943, La Ley, 32,
723: cabe interponer tercera fundada en crdito enunciado en el art. 19 de la ley 9644).

(349) Diario de Sesiones de la Cmara de Diputados, ao 1946/47, p. 5919, sesin del 4
de diciembre de 1946; pedido que reiter al darse por terminado el debate: publicacin
citada, p. 5993, sesin del 5 de diciembre de 1946.

(350) Diario de Sesiones precitado, p. 5994.

(351) Como las disposiciones de carcter represivo de esta ley fueron incorporadas al
Cdigo Penal, quedaron abrogadas al ser ste derogado y sustitudo por el Cdigo de
1921.
Por otra parte, la Cmara del Crimen de la Capital, por entender que la prenda de la ley
9644 slo poda garantizar un prstamo en dinero y recaer sobre cosas afectadas a la
industria agropecuaria o producidas por la industria nacional, consider que no
constitua delito el hecho de vender o gravar como libres los bienes objeto de la prenda
cuando no se cumplan esos requisitos (por ejemplo, prendas constitudas para
garantizar el precio de adquisicin o sobre bienes no afectados a explotaciones agrcolas
o ganaderas o no fabricados en el pas, como automviles y refrigeradoras).
Todo ello trajo la impunidad para los deudores de mala fe, con el consiguiente
descrdito para el nuevo instituto. V. comentario del art. 44.

(352) Proyecto del sector socialista. Art. 44. "Queda comprendido en los arts. 172 y
173, inc. 9, del Cdigo Penal y ser reprimido con las penas establecidas en ellos, el
deudor que vendiere cosas empeadas como si estuvieran libres o constituyera prenda
sobre bienes ajenos como si fueran propios". Art. 45 "Queda comprendido en los arts.
260, 261, 262 y 263 del Cdigo Penal y ser reprimido con las penas que los mismos
establecen, el deudor que contraviniere las obligaciones impuestas por el art. 13 de esta
ley" (traslado de los bienes). Art. 46 "El encargado de registro de prendas que expida
certificados falsos, queda comprendido en lo dispuesto en el art. 248 del Cdigo Penal y
ser reprimido con las penas que el mismo establece". Art. 47. "El expedidor de guas
que expidiese guas o certificados de trasferencia de ganados, sin que hayan sido
cancelados los gravmenes que pesaban sobre ellos, queda comprendido en lo dispuesto
en el art. 248 del Cdigo Penal y ser reprimido con las penas que el mismo establece".

CAPTULO IV - PRENDA CON REGISTRO (continuacin)


SECCIN PRIMERA - ESTUDIO DEL INSTITUTO EN EL DERECHO
ARGENTINO


66. CONTRATO CONTITUTIVO. PERFECCIONAMIENTO. EFECTOS ENTRE
LAS PARTES Y CON RELACIN A TERCEROS.

Dado que el bien afectado a la prenda con registro contin en poder del prendante, el
contrato constitutivo no tiene carcter real, como el de prenda ordinaria, y se
perfecciona con el simple acuerdo de voluntades y la suscripcin del instrumento
respectivo, que puede ser redactado en escritura pblica o en instrumento privado (en
este ltimo caso, precisamente en los formularios que suministran los correspondientes
registros), conteniendo las enunciaciones que la ley determina (art. 6).

Entre las partes la garanta queda constituda desde que se perfecciona el contrato (art.
4), pero para que produzca efectos con relacin a terceros, efectos que constituyen la
principal finalidad perseguida con la prenda (ius prferendi y ius persequendi), se
requiere su inscripcin en el registro pblico creado por la ley (dem), inscripcin que
produce efectos desde la fecha de celebracin del contrato cuando ste se presenta con
ese objeto dentro de las veinticuatro horas o desde tal presentacin si tiene lugar con
posterioridad (art. 19).

No puede, pues, darse el caso de que no obstante la firma del contrato, ste no quede
perfecto como contrato constitutivo de prenda, lo que ocurre en la prenda ordinaria
cuando el prendante no entrega la cosa al acreedor, convencin que si bien es vlida
como contrato consensual por el cual el deudor se compromete a constitur la garanta
pignoraticia, que se suele designar con el nombre de promesa de prenda y faculta al
acreedor para exigir judicialmente su cumplimiento, no constituye el contrato real de
prenda (353) . En la prenda con registro, como decimos precedentemente, el contrato
queda perfecto desde el momento de suscribrselo y produce sus efectos respecto de las
partes; solamente para los efectos frente a terceros se requiere su inscripcin.

Pero puede existir, como en materia de hipoteca inmobiliaria, un contrato por el cual el
dueo de un bien se compromete a afectarlo a una prenda con registro, en garanta de
una obligacin propia o de tercero, contrato perfectamente vlido (354) , el cual, desde
luego, no es constitutivo de esta especie de prenda, pero que autoriza, como toda
convencin, a compeler judicialmente al firmante a constitur la prenda suscribiendo el
correspondiente contrato pignoraticio. Si bien se trata de una obligacin de hacer es, por
su naturaleza, susceptible de ser ejecutada por un tercero (arts. 505, inc. 2, 629 y 630,
C.Civ), el juez en el caso (355) .

De lo expuesto surge que, para no incurrir en confusiones, se debe distinguir con
precisin la convencin por la cual una persona se obliga a otorgar la garanta (promesa
de prenda, que puede existir o no previamente a la suscripcin del contrato prendario),
el contrato constitutivo, y la prenda, esto es, el privilegio convencional (o garanta real)
con efecto frente a terceros.


J URISPRUDENCIA

Los efectos propios de la convencin prendaria, con arreglo a lo dispuesto por el art. 4,
ley 12962 Ver Texto, se producen entre las partes desde su celebracin, mientras que en
lo atinente a terceros desde la anotacin registral establecida por dicho ordenamiento
legal (Cm. Esp. C. C., II, RED, 12, 623).

Si el contrato de prenda con registro no fue inscrito, las disposiciones de la ley no son
oponibles a terceros (Cm. Com., B, RED, 12, 623). Es decir, el privilegio de la relacin
de prenda con registro sobre los acreedores quirografarios y los dems acreedores
privilegiados nace del contrato hasta las 24 horas y despus desde la inscripcin (Cm.
Paz, IV, LL, 97, 348).

Segn el art. 4, los efectos del contrato prendario entre las partes se producen desde la
celebracin de aqul, mientras que frente a los terceros operan a partir de la anotacin
registral (Cm. Esp. C.C., II, Rep. LL, XXXIX, 1586).

La inscripcin de la prenda en el registro respectivo es necesaria para que ella tenga
efectos erga omnes (art. 12) (Cm. Crim. y Corr., I, ED, 34, 776; Cm. Com., B, ED,
31, 247).

El beneficio que el art. 26, ley 12962 Ver Texto, otorga a los contratos prendarios
inscritos no puede ser extendido al supuesto de que se haya omitido la inscripcin
prevista en el art. 12 de la citada ley (Cm. Com., C, ED, 88, 386).

El contrato prendario produce efectos entre las partes desde su celebracin, y la
inscripcin reconoce como nico objetivo determinar la fecha cierta de su constitucin y
el orden de preferencia. De ello se sigue que la falta de inscripcin del contrato
mencionado no puede, en principio, ser invocada entre las partes, por lo que menos
todava puede ser argda ex officio por el rgano jurisdiccional para denegar la va de
ejecucin prendaria pretendida por el acreedor prima facie legtimo (Cm. 1, II, Mar
del Plata, LL, 146, 217).

El art. 3, ley 12962 Ver Texto, otorga al acreedor prendario un privilegio especial sobre
los bienes afectados a la garanta, produciendo la convencin celebrada efectos contra
terceros en los trminos del art. 19 (Cm. Esp. C.C., II, J A, 1983, I, 136 Ver Texto).
Para que ello ocurra es necesaria la inscripcin en el Registro correspondiente a la
ubicacin de los muebles prendados (Cm. Com., B, ED, 6, 633).

Lo alegado en la ejecucin prendaria de que la prenda ha sido tardamente inscrita es
totalmente inoperante, en razn de que tal inscripcin se halla dispuesta en previsin de
los derechos de los terceros y no del deudor, cuya situacin est regida por la
convencin suscrita (Cm. Paz, I, ED, 13, 761).

El hecho de que la prenda no fuera inscrita slo importa que no se la puede ejecutar por
la va que la ley respectiva autoriza, pero no quita validez a las convenciones all
pactadas (art. 1197 Ver Texto, C.Civ.), y siendo que en este caso el instrumento lleva
firmas certificadas por escribano y una de ellas fue reconocida por una de las
codemandadas, lo cual no impide la va ejecutiva normal. Por ello, la previsin de las
partes sobre el domicilio de pago, fijndolo en el domicilio del acreedor, es vlida, y, en
consecuencia, debe conclurse que hubo mora automtica (Cm. Esp. C.C., I, Rep. LL,
XXXIX, 1587).

Si del contrato de prenda con registro surge que el bien se vende para ser trasladado a la
casa de comercio de los compradores, instalado en otra localidad de la provincia, la
prenda debe ser inscrita en el registro respectivo de la localidad, para que el acreedor
tenga privilegio respecto de terceros (Cm. Paz, J A, 1960-III, 255).

La inscripcin importa una etapa fundamental de la garanta real de prenda, pues
constituye la publicidad, que suple la desposesin del deudor en la prenda ordinaria
(Cm. Fed. Mendoza, A, J A, 1981-I, 177; Cm. C.C. y T. Villa Mara, J A, 1981-II,
841).

La inscripcin de los contratos en el Registro Prendario no es un derecho de las partes,
sino una formalidad impuesta por la ley que tiene como objetivo la publicidad del
gravamen. Tal acto pone de manifiesto de manera indubitable el derecho real frente a
terceros, exhibiendo el estado jurdico en que viene a estar la cosa a los efectos del
vnculo (Cm. Fed. Resistencia, ED, 114, 671).

La suficiente publicidad de la prenda, tendiente a la efectividad del privilegio del
acreedor prendario, constituye en cada caso una cuestin de hecho (Cm. Paz, IV, LL,
97, 348).

La garanta con privilegio prevista en la Ley de Prenda con Registro y los efectos entre
partes, as como respecto de terceros, que produce la inscripcin (arts. 3 y 4), que se
conservan hasta la extincin de la obligacin, hace que aun cuando la presentacin en
autos del acreedor prendario haya sido efectuada con posterioridad al plazo que fija el
art. 573 Ver Texto, inc. 5, C.Proc., no se puede inferir como una renuncia a sus
derechos privilegiados (Cm. Civ., B, J A, 1985-I, 455 Ver Texto).

No tiene eficacia respecto del tercero adquirente de la cosa, la prenda inscrita con
posterioridad a esa enajenacin (Cm. Com., A, LL, 96, 637). Sin embargo, si la
compradora conoca la existencia del gravamen en el momento de celebrar la
adquisicin, la garanta es oponible a ella (Cm. Com., B, ED, 18, 63).

El derecho de prenda constitudo por el ejecutante con anterioridad a la adquisicin del
bien por el tercerista, no tiene virtualidad contra ste si la prenda no se anot en el
registro correspondiente a su ubicacin, habiendo adoptado el tercerista los recaudos
pertinentes para cerciorarse de si se registraban o no gravmenes prendarios y el
resultado de su gestin fue negativo (Cm. Com., B, ED, 66, 633).

Al cumplirse cinco aos -plazo contemplado en el art. 23, ley 12962 Ver Texto- sin que
se haya efectuado reinscripcin, caduca de pleno derecho el privilegio especial
prendario frente a los terceros (Cm. C.C. y T. Bell Ville, Rep. LL, XLV, 1382).

(353) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, nos. 116 a 118; y Cdigo, III, 23.

(354) Conf., respecto al caso anlogo del compromiso para otorgar hipoteca:
Guillouard, II, n 1008; Troplong, II, n 437 bis; Pont, II, n 658; Laurent, XXX, n 453;
Valette, en Revue de Droit Franais et tranger, 1849, VI, 981; Aubry y Rau, 4 ed., III,
266, p. 275; 5 ed., III, 266, p. 465; Lpinois, IV, n 1459; Mass y Verg s/
Zacharie, V, 800, p. 179, n 4; Thzard, n 58; Huc, XIII, n 211; Baudry-Lacantinerie
y De Loynes, II, n 1407; Planiol y Ripert, XII (por Becqu), n 455; Llerena, VIII, 451,
n 2; Machado, VIII, 64, n. al art. 3130, in fine, y autores citados en la nota siguiente.

(355) Conf.: Llerena, VIII, 452; Colmo, nos. 49, 52 y 141, in fine; Salvat, Obligaciones
en general, 2 ed., nos. 76 y 529 (si bien en Derechos reales, II, n 2297, considera nula
la promesa de hipoteca constituda por instrumento privado); J ofr, en J A, 6, 205; Cm.
Civ. 1, 7 marzo 1921, J A 6, 205: escritura de trasferencia de un inmueble. V.:
Machado, lug. cit.

67. CARACTERES.

El contrato pignoraticio presenta, conforme a la regulacin legal, los siguientes
caracteres.


a) Consensual.

Como qued expresado en el nmero anterior, el contrato de prenda se perfecciona por
el solo consentimiento de las partes (art. 1140 Ver Texto, C.Civ.).


b) Formal.

Para su validez se requiere el cumplimiento estricto de los requisitos establecidos por la
ley: I) suscripcin de un documento (art. 6), que puede ser pblico o privado y, en este
ltimo caso, redactado necesariamente en los formularios oficiales (art. cit.), documento
que debe contener las enunciaciones que la ley determina (arts. 11 y 14); II) para su
oponibilidad a terceros se requiere la inscripcin en el registro de prenda (arts. 4 y 19).


c) Accesorio.

Tiene este carcter con relacin a la obligacin principal garantizada; en la prctica el
documento generalmente comprender una doble convencin: la referente a la
obligacin principal y la concerniente a la garanta pignoraticia, pero jurdicamente
ambas se distinguen en forma precisa. Aqu nos referimos exclusivamente a la segunda.


d) Unilateral.

Slo engendra obligaciones para el prendante, que conserva en su poder el bien
pignorado. El contrato de prenda tradicional u ordinaria es tambin unilateral, pero en
sentido inverso, pues el bien afectado a la garanta pasa a poder del acreedor, lo cual
origina obligaciones para ste.


e) Oneroso.

Porque las ventajas que procura una u otra parte, no le son concedidas, sino por una
prestacin que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle a la otra (art. 1139 Ver Texto,
C.Civ.), y ello es as, aun en la hiptesis de ser la prenda constituda por un tercero,
pues ste obra en el inters del deudor y, por consiguiente, es siempre la misma relacin
jurdica (356) .

(356) Salvat, III, n 2561.

68. BIENES QUE PUEDEN SER OBJ ETO DE PRENDA CON REGISTRO.

La ley vigente no establece limitaciones en cuanto a los bienes que pueden ser objeto de
la prenda con registro; el art. 10 la autoriza sobre cualquier clase de bienes muebles o
semovientes, los frutos o productos aunque estn pendientes o se hallen en pie, siendo
indiferente que tengan tales bienes el carcter de inmuebles por destino; el art. 11, inc.
d, menciona en forma expresa el fondo de comercio, bien de naturaleza compleja
integrado por elementos materiales e inmateriales; el art. 14, con calidad de flotante,
sobre las mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a un establecimiento
comercial o industrial. Es una consecuencia del carcter de instituto de derecho comn
que tiene actualmente la prenda con registro en nuestro ordenamiento jurdico.

Al respecto, ver el comentario a los artculos citados que efectuamos en la seccin
segunda de este captulo.


J URISPRUDENCIA

Es de la esencia de los derechos reales de garanta -en el caso, prenda con registro- la
individualizacin de la cosa que constituye su objeto (ST, I, Santa Fe, LL, 97, 666).

La garanta prendaria que afecta al ganado menor, se extiende a la lana que produce
(Cm. Fed. La Plata, J A, 43, 498).

La prenda tiene que recaer sobre mercaderas enajenadas por el comerciante que
constituye la prenda, sin que pueda afectar en garanta de su crdito otros bienes del
deudor no comprendidos en dicha operacin (Cm. 1 Mercedes, LL, 131, 243).

Es de ningn efecto la prenda si no se prueba que las cosas a las cuales se refiere hayan
sido vendidas por quien aparece como acreedor prendario (Cm. Com., B, LL, 140,
248).

La prenda fija solamente puede afectar a materiales especficamente determinados,
mientras que la flotante recae sobre la mercadera existente en un comercio o empresa,
cuya mercadera puede vender legtimamente el propietario, siempre que la reemplace
por otra igual, sobre la cual recae entonces la prenda (Cm. Fed. C.C., LL, 107, 59).

La prenda flotante es una garanta condicional y suspensiva que flota sobre el
patrimonio del deudor sin tocarlo, mientras no suceda uno de los hechos previstos y
determinados en la ley; llegado ese momento, la garanta desciende sobre el patrimonio
del deudor (Cm. C.C. Concepcin del Uruguay, J A, 1983-II, 429 Ver Texto).

Sin negar que por la significacin etimolgica de la palabra "semoviente" se debe
considerar a las gallinas como tales, no se desprende de ello la necesaria inclusin de
stas en la categora delimitada a la prenda fija. Tinese en cuenta para ello que si la
Ley de Prenda con Registro habla de "semovientes" (art. 10) en forma genrica, slo
hace referencia a una clase de ellos, por cierto la ms amplia -el ganado (art. 11)-,
guardando total silencio respecto de la forma de individualizacin a emplear para otro
tipo de semovientes, en su sentido literal (Cm. Com., D, LL, 1984-A, 150).

No pueden ser gravados con derecho real de prenda los muebles que forman parte de un
fondo de comercio, si ste anteriormente ha sido trasferido a un tercero, habindose
efectuado la correspondiente tradicin (Cm. Com., D, ED, 63, 584).

69. OBLIGACIONES SUSCEPTIBLES DE ESTA GARANTA.

Por la razn expuesta en el nmero anterior (haber dado a la prenda con registro
carcter de instituto de derecho comn), la ley no limita las obligaciones que pueden ser
garantizadas con ella. El art. 1 es categrico al respecto: las obligaciones de dar una
suma de dinero y cualquier clase de obligaciones a las que los contrayentes le atribuyen,
a los efectos de la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de dinero.

El precepto en su amplitud comprende las obligaciones preexistentes, simultneas y
futuras, estn o no sujetas a plazo o condicin, incluso las llamadas eventuales.

Sobre todos estos puntos, v. comentario al art. 1.


J URISPRUDENCIA

Puede garantizarse cualquier clase de obligacin a la cual los contrayentes le atribuyan,
a los efectos de la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de dinero (Cm.
Com., A, LL, 1983-D, 584).

El principio de especialidad contenido en el art. 1, ley 12962 Ver Texto, exige que se
constituya la prenda con registro, para asegurar una suma de dinero o el cumplimiento
de cualquier clase de obligacin, a la que los contrayentes le atribuyen, a los efectos de
la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de dinero. Ello resulta
concordante con lo dispuesto en el art. 11 de la misma ley (Cm. 1, III, La Plata, ED,
107, 443).

El art. 1, ley 12962 Ver Texto, no formula diferencias basadas en la fecha de la
obligacin a garantizar, por lo que no cabe exceptuar a las deudas preexistentes (Cm.
Com., B, ED, 34, 630; dem, J A, 1966-III, 17).

La prenda con registro puede ser constituda para garantizar deudas futuras o
eventuales, siempre que el monto del mutuo a que accede est perfectamente delimitado
(Cm. C.C. 2 Mercedes, LL, 135, 60; dem, ED, 34, 630).

Si bien es admisible la constitucin de prenda con registro para garantizar obligaciones
eventuales (arg. art. 3109 Ver Texto, C.Civ.), cabe entender que al tiempo de la
constitucin debe existir la causa-fuente de la cual pueda emanar la obligacin, y tal
causa-fuente debe estar precisamente descrita en el acto constitutivo del derecho real,
conforme lo exige el art. 3131 Ver Texto, inc. 2, C.Civ. (Cm. Com., A, LL, 1983-D,
584).

Slo es procedente asegurar por medio de prenda con registro el cumplimiento de una
obligacin en moneda extranjera, cuando ella corresponda al saldo de precio de bienes
importados o prstamos otorgados exclusivamente por instituciones internacionales de
las cuales sea miembro la Repblica Argentina y el monto hasta la cual es eficaz la
garanta prendaria sea el monto de la obligacin en moneda extranjera (Cm. Com., A,
ED, 115, 660; dem, ED, 110, 571).

Sin embargo, si tratndose de un crdito en moneda extranjera ha sido estimado en
moneda nacional, no se halla afectado el principio de especialidad, aun cuando el
gravamen se hubiera constitudo antes de la sancin de la ley 21309 Ver Texto (Cm.
Com., D, ED, 103, 740).

Ha sido declarada nula la prenda con registro constituda en garanta del precio de la
mercadera vendida a plazo si dicho precio es ficticio (Cm. Com., B, LL, 98, 717;
dem, LL, 91, 274; dem, J A, 1958-II, 136) o si el acreedor prendario no ha sido el
vendedor del bien cuyo precio garantiza (Cm. Com., B, LL, 121, 657).

70. QUINES PUEDEN OTORGARLA.

Para constitur esta prenda se requiere:

a) ser dueo del bien (art. 3212 Ver Texto, C.Civ.). Este requisito no es esencial para la
validez de la prenda, pues cuando el acreedor es de buena fe puede prevalerse de ella
aunque el prendante no fuera propietario;

b) hallarse en posesin del bien, pues que segn la ley el constituyente tiene las
responsabilidades del depositario (art. 45, inc. d);

c) poseer capacidad para pignorar (v. nmeros siguientes).

En cuanto a la profesin o actividades del dueo de la cosa, no media limitacin de
ninguna especie, solucin que no puede ser discutida en el rgimen legal vigente, pues
ha incorporado la prenda con registro a nuestro ordenamiento jurdico como instituto de
derecho comn, y que ya se sostena bajo la ley 9644 Ver Texto, no obstante su
denominacin de prenda agraria.

Algunas leyes extranjeras requieren en el constituyente la dedicacin a tareas rurales,
pero se debe tener presente que legislan sobre prenda agraria o agropecuaria, lo que
lgicamente impone las consiguientes disposiciones limitativas.


J URISPRUDENCIA

A fin de poder constitur vlidamente un contrato de prenda es necesario, entre otros
requisitos, que el deudor se halle en posesin del bien en el momento de celebrarlo,
pues segn la ley el constituyente tiene las responsabilidades del depositario (Cm. Paz,
III, BJ CNP, 81, n 1256).

En principio, la constitucin de prenda sobre cosa ajena es nula, siendo tal nulidad
relativa. Sin embargo, cuando el acreedor de buena fe ha constitudo la prenda con
quien tena el bien en su poder, sin haber mediado robo o prdida (art. 2412 Ver Texto,
C.Civ), ella conserva todo su valor frente al propietario, segn lo dispuesto por el art.
3213 Ver Texto, C.Civ., aplicable asimismo a la prenda con registro, aun en el supuesto
de que el deudor prendante haya sido poseedor de mala fe (CJ San J uan, J SJ , 1961-I,
72).

Es nula la prenda constituda sobre un automvil por su ex propietario si al tiempo en
que se constituy ste lo haba enajenado y entregado su posesin (Cm. Com., B, LL,
103, 172), o cuando fue constituda por uno solo de los condminos de la cosa gravada
(Cm. Com., B, ED, 34, 630).


71. CAPACIDAD REQUERIDA PARA PIGNORAR.

De conformidad con lo que determina el art. 3213 Ver Texto,

C.Civ., con respecto a la prenda comn, disposicin aplicable a la prenda con registro,
el prendante debe tener capacidad para enajenar el bien de que se trate, que ser la
requerida para enajenar bienes muebles y, tratndose de inmuebles por razn de su
destino, la de enajenar inmuebles.

Esta capacidad no debe confundrsela con la requerida para contraer la obligacin que la
prenda garantiza, o sea, la capacidad para obligarse, de la cual carecen las personas
afectadas por incapacidad absoluta (art. 54 Ver Texto, C.Civ.) y que otras tienen en
forma limitada (v.gr., menores con ttulo profesional habilitante o que han establecido
contrato de trabajo, emancipados por matrimonio o habilitacin de edad, autorizados
para ejercer el comercio o inhabilitados), as como aquellos que sufren interdicciones
legales.


J URISPRUDENCIA

La capacidad o incapacidad de las personas para constitur prenda con registro se rige
por las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil (Cm. Com., B, J A, 1960-II, 607).

Es nulo el contrato de prenda otorgado en garanta de un mutuo si el acreedor no tiene
capacidad para constiturse en acreedor prendario (Cm. Com., C, LL, 107, 990).

Es menester el consentimiento del otro cnyuge cuando se adquiere un automvil con el
producido del trabajo de uno de ellos y, simultneamente, se constituye una prenda
como garanta de saldo del precio (Cm. Civ., D, ED, 36, 708). Sin embargo, cabe
entender que tal conformidad puede ser tcita (Cm. C.C., II, Rosario, J , 41, 156).

Importa un acto ilegal la prenda contratada por uno solo de los condminos del
automvil, pues, en rigor, el deudor prendario, al carecer del pleno dominio de la cosa,
no poda otorgar a su acreedor derechos sobre ella (Cm. Com., C, J A, 1960-II, 607).


a) Incapacidad de hecho absoluta.

Las personas afectadas de incapacidad de hecho absoluta (art. 54 Ver Texto, incs. 1 a 4,
C.Civ.) no pueden pignorar sus bienes; nicamente pueden hacerlo sus representantes
legales (art. 56 Ver Texto, C.Civ.), con o sin autorizacin judicial. Sin embargo, en
ningn caso puede constitur prenda para garantizar obligaciones de terceros, de
conformidad con lo dispuesto por el art. 2011 Ver Texto, inc. 3, C.Civ., que prohbe en
forma absoluta a los tutores, curadores y a todo representante necesario obligar a sus
representados como fiadores (357) . A saber:


I) Menores bajo patria potestad.

Los padres no necesitan por regla general recabar autorizacin judicial; el art. 297 Ver
Texto, C.Civ., slo la exige para enajenar bienes inmuebles y constitur derechos reales
sobre ellos, de donde resulta, a contrario, que no es necesaria cuando tales actos se
refieren a bienes muebles; nicamente deben recabar autorizacin: 1) para pignorar
ganados de cualquier clase que formen los establecimientos rurales (art. 298 Ver Texto,
primera parte, C.Civ.), salvo aquellos cuya venta es permitida a los usufructuarios que
tienen el usufructo de rebaos (dem, segunda parte), es decir, las cras; 2) para pignorar
inmuebles por razn de su destino conforme al art. 10 (art. 297, precitado) (358) .

En cuanto a los frutos de los bienes de sus hijos que les corresponden de conformidad
con el usufructo que a los padres confiere el art. 287 Ver Texto, C.Civ., y de los cuales
tienen la libre disposicin, pueden pignorarlos como propios.


II) Menores bajo tutela.

Los tutores necesitan en todos los casos autorizacin judicial (arts. 434 Ver Texto y
435, C.Civ.).


III) Incapaces bajo curatela.

stos son los dementes declarados en juicio (arts. 54 Ver Texto, inc. 2, 140 Ver Texto y
141, C.Civ.), sordomudos que no saben darse a entender por escrito (arts. 54 Ver Texto,
y 154 Ver Texto, C.Civ.) y ausentes declarados en juicio (arts. 15 Ver Texto, 18 Ver
Texto y 19, ley 14394).

Los curadores slo pueden pignorar sus bienes previa autorizacin judicial, pues el
Cdigo Civil los sujeta a las leyes sobre tutela (art. 475 Ver Texto), siendo su situacin
legal idntica a la de los tutores.

En esta categora quedan includos los penados a quienes se ha impuesto reclusin o
prisin por ms de tres aos con inhabilitacin absoluta por el tiempo de la condena,
pena que segn determina el Cdigo Penal en su art. 12 Ver Texto importa la privacin,
mientras dure ella, entre otros derechos, del de disponer de sus bienes por actos entre
vivos y sujeta al penado a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces.


b) Incapacidad de hecho relativa.

Las personas afectadas de incapacidad de hecho relativa pueden realizar por s los actos
para los cuales gozan de capacidad con o sin autorizacin judicial.

Consideramos a continuacin la capacidad de ellos para constitur prenda con registro.


I) Menor con ttulo profesional habilitante.

El art. 128 Ver Texto, C.Civ., trae dos supuestos de ampliacin de la capacidad de los
menores. En la primera parte se considera la situacin del menor con 18 aos cumplidos
y se le permite concertar contrato de trabajo sin autorizacin de los padres o tutor y aun
contra la voluntad de stos (359) . En la segunda parte, la norma citada se refiere al
menor que obtiene ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin, autorizndolo a
ejercerla, por cuenta propia, sin necesidad de previa autorizacin del padre o tutor.

Ambos, si bien siguen siendo bsicamente incapaces, pues no se trata de una
emancipacin, ni siquiera limitada (360) , pueden administrar y disponer de los bienes
que adquieran con el producto de su trabajo o profesin, quedando facultados para
gravarlos mediante el otorgamiento de una prenda con registro para garantizar
obligaciones contradas con motivo de su actividad profesional, y siempre y cuando que
para la enajenacin o afectacin de tales bienes no exija autorizacin judicial, como
ocurre con los bienes inmuebles (art. 297 Ver Texto, C.Civ.) y con los ganados (art. 298
Ver Texto, C.Civ.), pues el art. 283 Ver Texto, C.Civ., slo suple la autorizacin
paterna (361) .


II) Menores comerciantes.

Los menores de ms de dieciocho aos pueden ejercer el comercio (art. 10 Ver Texto,
C.Com.): a) cuando estn emancipados; b) cuando estn legalmente autorizados (362) ,
autorizacin que deben otorgarles los padres y, en su defecto, el juez (363) .

El menor comerciante es reputado mayor para todos los actos y obligaciones
mercantiles (art. 11 Ver Texto, ltimo apartado, C.Com.). Est facultado, pues, para
constitur prenda con registro sobre bienes afectados a su comercio y para garantizar
obligaciones emergentes de l.

Y como segn el art. 19 Ver Texto, primer apartado, C.Com., puede hipotecar los
bienes inmuebles de su pertenencia (sin limitacin en cuanto a que estn afectados al
comercio) para seguridad de las obligaciones que contraiga como comerciante, debemos
conclur que tambin puede pignorar sus bienes muebles, no afectados a sus actividades,
siempre que lo haga para asegurar obligaciones originadas en ellas. Para este caso, el
art. 19 Ver Texto precitado pone a cargo del acreedor la prueba de que la convencin
tuvo lugar respecto a un acto de comercio (364) .


III) Menores emancipados.

Luego de la reforma del Cdigo Civil, mediante la ley 17711 Ver Texto, la
emancipacin puede logrrsela por matrimonio y por habilitacin de edad, tambin
llamada emancipacin dativa (arts. 128 Ver Texto y 131 Ver Texto, C.Civ.). La
capacidad de quienes logran emanciparse, por cualquiera de esos supuestos, queda
sujeta a algunas limitaciones (arts. 134 Ver Texto y 135 Ver Texto), a saber:

No pueden, sin autorizacin judicial: A) aprobar cuentas de sus tutores y darles
finiquito; B) hacer donaciones respecto de los bienes que hubieran recibido a ttulo
gratuito (v.gr., herencia, legado, donacin o cualquier otra liberalidad) (365) ; C)
afianzar obligaciones (art. 139 Ver Texto, inc. 3, C.Civ.), obligndose accesoriamente
por un tercero. Si no se menciona el contrato de fianza, se debe tener por includo en la
veda, junto a la constitucin de garantas hipotecarias y prendarias, por deudas de
terceros (366) .

c.

Es decir que si bien se prev la libre administracin y disposicin de los bienes del
emancipado, concede slo la administracin de los adquiridos a ttulo gratuito, antes o
despus de la emancipacin. Para llevar a cabo los actos sometidos a autorizacin, el
menor emancipado no necesita ni la asistencia ni la representacin del padre; slo
requiere el consentimiento del cnyuge, si ste fuera mayor de edad, o, en su defecto, la
asistencia del juez al concederle la autorizacin.


IV) Menores casados sin autorizacin.

El nuevo art. 131 Ver Texto, ap. 2, C.Civ., que implcitamente ha derogado el art. 13
Ver Texto de la ley 2393 (367) , reconoci la emancipacin del menor casado sin
autorizacin, paterna o judicial, negndole la administracin y disposicin de los bienes
recibidos o que recibiere a ttulo gratuito; v.gr., herencia, donacin, legado u otra
liberalidad; por tanto, no puede gravarlos con prenda con registro (368) .


V) Inhabilitados.

El nuevo art. 152 bis Ver Texto, C.Civ., acogi la institucin de la inhabilitacin,
mediante el cual se limita la capacidad de ciertas personas; v.gr.: A) prdigos; B) ebrios
consuetudinarios y toxicmanos; C) semialienados, que si bien presentan algunas
diferencias entre s, tienen como denominador comn la necesidad de que para que se
opere tal disminucin de su capacidad de hecho requieren el ejercicio de una accin o la
formulacin de una denuncia ante el juez y la consiguiente declaracin judicial de
inhabilitacin (369) .

Producida ella, no pueden realizar actos de disposicin de bienes y slo pueden realizar
los actos de administracin que expresamente no limite la sentencia de inhabilitacin. A
esos efectos se designa un curador (arts. 389 Ver Texto a 393, o 476 Ver Texto y ss., C.
Civ.) que no tiene el carcter de representante del inhabilitado (370) , pues no lo
reemplaza en la realizacin de los actos vedados, sino que slo le presta su asistencia.
Habida cuenta de ello, slo con esa asistencia podr constitur prenda con registro sobre
los bienes de su propiedad.


c) Incapacidad de derecho (interdicciones legales).

La interdiccin legal o incapacidad de derecho se distingue de la incapacidad de hecho
en que la primera se refiere al goce del derecho, en tanto que la segunda concierne
nicamente a su ejercicio; el incapaz de hecho tiene el derecho pero no puede ejercerlo,
lo que debe hacer por intermedio de un representante necesario (padre, tutor o curador);
en cambio, el interdicto legal no tiene el derecho porque la ley expresamente se lo
niega. La capacidad de hecho tiende a la proteccin de los incapaces; la de derecho, a la
proteccin de las personas con las cuales el interdicto, de no mediar la prohibicin legal,
podra celebrar los contratos que el legislador ha considerado perjudiciales y que se
prestan a la comisin de abusos, y tambin a la proteccin de los terceros contra
posibles colusiones.

No obstante esta diferencia sustancial entre ambas incapacidades, que permiten en lnea
dogmtica negarle tal carcter a las interdicciones, no podemos, en la interpretacin de
los preceptos del Cdigo Civil, al menos por regla general, y en razn de su
terminologa (incapacidad de hecho e incapacidad de derecho), hacer distingo entre una
y otra y considerar que cuando habla de capacidad en trminos generales no comprende
a la de derecho. Por consiguiente, el precepto del art. 3213 Ver Texto, que exige para la
constitucin de prenda capacidad para enajenar, debe ser interpretado como
comprendiendo a ambas clases de incapacidad. Y por aplicacin de l, conclur que en
todos los casos en que la ley prohbe enajenar los bienes, en forma absoluta o relativa, el
interdicto no puede otorgar prenda con registro.

Estudiaremos por separado las distintas interdicciones.


I) Heredero beneficiario.

El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario no puede otorgar prenda
con registro sobre los bienes hereditarios sin estar autorizado por el juez de la sucesin;
el art. 3390 Ver Texto, C.Civ., es categrico: "No puede (el heredero beneficiario)
constitur hipotecas y otros derechos reales sobre los bienes hereditarios..., sin ser
autorizado para estos actos por el juez de la sucesin". Segn el art. 3395 Ver Texto del
mismo Cdigo, los actos de disposicin de bienes que hiciere el heredero beneficiario
como dueo de ellos son vlidos y firmes. En el primer caso se trata de un acto
realizado en su carcter de heredero beneficiario; como por disposicin expresa del
Cdigo le es indispensable la autorizacin judicial previa, la prenda constituda en esas
condiciones es nula; en el segundo caso, el heredero acta en su nombre, como dueo
del bien, lo cual le acarrea la prdida del beneficio de inventario, pero no se puede
desconocer el derecho del acreedor pignoraticio de buena fe, sea que se considere que la
prenda es vlida, sea por aplicacin de los principios que rigen en materia de
pignoracin de cosa ajena, siempre que se trate de un bien mueble.


II) Situacin del fallido.

El fallido no puede perjudicar a la masa mediante actos de disposicin de bienes, entre
los cuales figura el otorgamiento de hipotecas o prendas. La invalidez con relacin a la
masa de tales actos resulta de lo dispuesto por el art. 111 Ver Texto, ley 19551.
Adems, el art. 1160 Ver Texto, C.Civ., determina que no pueden contratar los
comerciantes fallidos sobre bienes, que correspondan a la masa del concurso, si no
estipularen concordatos con sus acreedores. La nica discrepancia se refiere al
verdadero alcance de tales disposiciones en razn de la naturaleza jurdica y efectos que
se le atribuyen al desapoderamiento (371) , si bien para algunos autores, los actos de
enajenacin y las hipotecas y prendas posteriores a la declaracin de falencia seran
actos absolutamente nulos; para otros, slo se tratara de una invalidez o ineficacia con
relacin a la masa, en cuya virtud no se les podra oponer. Es un punto cuya
dilucidacin corresponde al estudio de la quiebra. Por tanto, aqu nos limitamos a
manifestar que en nuestro concepto el fallido no es un incapaz y que los actos que
realiza no son nulos, sino slo inoponibles a la masa.

En cuanto a las prendas con registro otorgadas antes de la declaracin de quiebra, pero
con posterioridad a la fecha fijada como punto de partida del perodo de sospecha, su
estudio es ajeno a la cuestin relativa a la capacidad del prendante, pues ste no pierde
la capacidad por el hecho de hallarse en estado de cesacin de pagos; nicamente se
puede discutir su oponibilidad a la masa cuando encuadran en los arts. 122 Ver Texto,
inc. 4, o 123, ley 19551.


III) Situacin del concursado.

Quien tiene abierto un concurso preventivo, si bien sigue a cargo de la administracin
ordinaria del negocio, bajo la vigilancia del sndico (art. 16 Ver Texto, ley 19551), para
constitur prenda o hipoteca, as como para realizar todo acto que exceda aquella
administracin ordinaria, tiene que requerir previa autorizacin judicial, la que tramitar
con audiencia del sndico y debe ser concedida slo en los casos de necesidad y
urgencia evidentes, cuando resulte imprescindible para la continuacin de las
actividades del deudor o en resguardo de los intereses del concurso (art. 17 Ver Texto,
ley 19551). Slo resta sealar que los actos cumplidos en infraccin de lo dispuesto en
el citado art. 17 Ver Texto, son ineficaces de pleno derecho respecto del concurso, sin
necesidad de declaracin judicial (art. 18 Ver Texto, ap. 1, ley 19551).


J URISPRUDENCIA

Carece de validez (actualmente: ineficacia, art. 17 Ver Texto, ley 19551) la prenda
constituda por el deudor concursado sin autorizacin del juez del concurso (Cm.
Com., J A, 1956-II, 85).


IV) Otras interdicciones.

Por prohibirles el Cdigo Civil la compra y la venta de bienes, lo que importa una
interdiccin legal o incapacidad de derecho, el contrato de prenda con registro no puede
ser celebrado:

A) entre padres e hijos bajo su patria potestad (arts. 1359 Ver Texto y 1361 Ver Texto,
inc. 1);

B) entre tutores o curadores y sus pupilos (arts. 1359 Ver Texto y 1361 Ver Texto, inc.
2);

C) entre marido y mujer, aunque medie separacin judicial de bienes (art. 1358 Ver
Texto).


d) Confirmacin.

La cuestin relativa a la confirmacin de la prenda con registro constituda por un
incapaz, debemos resolverla por aplicacin de las normas generales que rigen respecto
de la confirmacin de los actos realizados por incapaces y de lo preceptuado en forma
especial para el caso anlogo de la hipoteca.

El art. 3118 Ver Texto, en su segunda parte, dispone que la hipoteca constituda por un
incapaz puede ser ratificada (372) o confirmada con efecto retroactivo, cesando la
incapacidad. El artculo habla en general de hipoteca constituda por un incapaz, sin
hacer distingos, pero relacionado con los principios del Cdigo sobre nulidad absoluta y
relativa y sobre confirmacin, la que slo es posible tratndose de estos ltimos (arts.
1047 Ver Texto, in fine, y 1058 Ver Texto, C.Civ.); entendemos que, como dice el
mismo codificador en la nota, la confirmacin slo ser posible cuando la constitucin
de hipoteca o prenda adolezca de nulidad relativa, como en el caso de ser constituda
por menores adultos o menores emancipados sin autorizacin judicial o por dementes
no declarados; cuando la incapacidad vicia el acto de nulidad absoluta, no puede ser
confirmado (373) .

El incapaz que realiz el acto nicamente puede confirmarlo cuando ha cesado la
incapacidad (arts. 3118 Ver Texto, in fine, y 1060 Ver Texto, C.Civ.).

La confirmacin puede ser expresa o tcita (art. 1061 Ver Texto, C.Civ.); esta ltima es
la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o parcial, del acto, segn determina el art.
1097 Ver Texto de la ley de fondo en materia civil (374) .

En ambos supuestos la confirmacin no exige el concurso de la parte en cuyo favor se
hace (art. 1064 Ver Texto del mismo Cdigo).

Segn el art. 1061 Ver Texto, segunda parte, C.Civ., el instrumento de confirmacin
expresa debe contener, bajo pena de nulidad: 1) la sustancia del acto que se quiere
confirmar; 2) el vicio de que adoleca; 3) la manifestacin de la intencin de repararlo.

La forma del acto debe ser, segn el art. 1062 Ver Texto, la misma establecida para el
acto que se confirma e iguales sus solemnidades.

En cuanto al efecto retroactivo de la confirmacin, que consagra el art. 3118 Ver Texto,
C.Civ., y constituye su aspecto ms delicado por los perjuicios que puede ocasionar a
terceros, hay que atenerse a lo que determina el art. 1065 Ver Texto del mismo Cdigo,
que despus de establecer el efecto retroactivo, determina que no perjudicar los
derechos de terceros. Con relacin a stos, la confirmacin de la prenda con registro
constituda por un incapaz no tiene eficacia sino desde la fecha de su inscripcin en el
registro pignoraticio (375) .

Qu se debe entender por terceros en el caso de que tratamos? En nuestro concepto, los
otros acreedores prendarios (y para los muebles que tienen el carcter de inmuebles por
destino, los hipotecarios), los terceros adquirentes, los que hubieran adquirido derechos
reales sobre el bien y los acreedores no provistos de prenda (o hipoteca, segn el caso)
que lo hubieran embargado; no as los acreedores quirografarios que no hubieran
embargado el bien, pues como tienen un derecho concreto, especfico, al producido de
su expropiacin forzada, nada pueden objetar, como no podran oponerse a que el
deudor constituyera una nueva prenda.


72. CONSTITUCIN POR MANDATARIO.

El prendante no tiene por qu actuar personalmente; puede valerse de un mandatario.
Cuando ello ocurra, el poder debe ser especial para la prenda con registro de que se
trate, o para prendar con registro bienes del mandante (art. 1881 Ver Texto, inc. 15,
C.Civ.) (376) , y si es general debe contener en forma expresa la facultad de pignorar
con registro. Un poder general, aun conteniendo la clusula de que el mandatario puede
hacer todo lo que juzgare conveniente, o aunque el mandato contenga la clusula de
general y libre administracin, no es suficiente (art. 1880 Ver Texto), como tampoco el
que slo contenga la facultad de enajenar (art. 1883 Ver Texto).

El poder especial para pignorar con registro bienes del mandante no comprende, segn
lo que determina el art. 1885 Ver Texto,

C.Civ., la facultad de pignorarlos por deudas anteriores al mandato.

No es indispensable que en el poder se establezca la cantidad o el plazo, simples
modalidades (377) , y el mandatario, aunque expresamente no se lo autorice en el poder,
podr aceptar las clusulas que sean corrientes en esa clase de operaciones.


J URISPRUDENCIA

La prenda puede ser constituda por mandatario, provisto de poderes especiales, siendo
anulable la constituda en representacin de un tercero de quien no se tiene mandato
especial (Cm. C.C., IV, Rosario, LL, 131, 870). El gerente de la sociedad de
responsabilidad limitada puede celebrar transaccin, y en garanta de las obligaciones
reconocidas gravar con prenda o hipoteca los bienes sociales (Cm. Com., B, LL, 76,
205).

Es nulo el contrato de prenda suscrito por una persona en calidad de socio-gerente de la
entidad deudora, si a la fecha de su otorgamiento no era socio ni tena funciones
gerenciales (Cm. Com., B, LL, 94, 50).

(357) V. t. III-B, n 5, letra b.

(358) Alvo, III, n 61, considera que tambin se requiere autorizacin judicial para
pignorar los frutos y productos a que se refieren los incisos b y c del art. 2 Ver Texto de
la ley 9644, siempre que estn comprendidos en las limitaciones expresadas en los arts.
287 Ver Texto, 289 Ver Texto y 290 del Cdigo Civil, es decir, excludos del usufructo
legal de que gozan los padres (art. 297 Ver Texto, C.Civil).
Por nuestra parte, entendemos que por el hecho de estar excludos del usufructo paterno,
estos bienes no constituyen, por lo que respecta a su administracin, un peculio
separado del patrimonio del hijo, y, por consiguiente, se rigen por las mismas
disposiciones legales en cuanto al punto de que tratamos y su pignoracin no requiere
autorizacin judicial; sin perjuicio de lo que establecemos en el texto respecto de los
menores adultos sin emancipar que ejercen una profesin o industria.

(359) Conf.: Borda, Parte general, I, n 490.

(360) Conf.: Raffo Benegas y Sassot, J A, Doctr. 1969, 554: "se trata simplemente de
una ampliacin de la capacidad del menor".

(361) Conf.: Alvo, III, n 65.

(362) V. t. I, n 42.

(363) V. t. I, n 43.

(364) V.: Fernndez, Cdigo, I, 69.

(365) Conf.: Aruz Castex, I, n 730, letra b.

(366) Conf.: Aruz Castex, I, n 730, letra

(367) Conf.: Portas, Las personas individuales en la ley 17711, en Rev. del Colegio de
Abogados, La Plata, n 21, 99; Borda, Parte general, I, n 497; Aruz Castex, I, n 719.

(368) Conf.: Cmara, 193.

(369) V.: Borda, Parte general, I, n 589; Aruz Castex, I, n 792; Rodrguez Prez, en
J A, 1968-V, 839; Lagomarsino, en ED, 25, 869.

(370) Conf.: Borda, Parte general, nos. 593-8.

(371) Sobre el desapoderamiento del fallido, v.: Fernndez, nota en, LL, 16, 119.

(372) El vocablo ratificada est de ms y produce confusin, porque la ratificacin se
refiere a actos realizados por un tercero; en el supuesto de que tratamos slo se puede
hablar de confirmacin. V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, n 447. Conf.:
Segovia, Cdigo Civil, II, 333, nota 41; Llerena, VIII, 438, n. 9-2; Machado, VIII, 39;
Salvat, II, n 2281; Lafaille, III, n 1694.

(373) Conf.: nota del codificador al art. 3118 Ver Texto; Segovia, ob. cit., II, 333, nota
40; Machado, VIII, 38; Llerena, Salvat y Lafaille, lugs. cits.; Cammarota, n 147.

(374) Entiende Salvat, II, n 2281, in fine, que el solo hecho de no ejercerse la accin de
nulidad durante el plazo de dos aos que la ley fija para que se opere su prescripcin
(art. 4031 Ver Texto, C.Civil) importa una confirmacin tcita, conclusin que
concuerda con la sostenida por Pont, II, n 616, y con la cual disiente Segovia, ob. cit.,
II, 333, nota 42. Sobre el punto se puede ver a Baudry-Lacantinerie y De Loynes, II,
nos. 1333-I y ss.

(375) Conf., para el caso anlogo de la hipoteca: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, n
451; nota del codificador al art. 3118 Ver Texto; Lafaille, III, n 1694, y Curso de
derechos reales, III, n 267; Segovia, Cdigo Civil, II, 333, notas 42 y 43; Machado,
VIII, 38: si bien considera que el efecto retroactivo se limita a los casos en que la
garanta fuera anulable, y no cuando fuera nula, ello se debe a que no acepta la
calificacin de nulidad relativa y nulidad absoluta; pero entendemos que en el fondo
coincide con la opinin que sostenemos en el texto; Llerena, VIII, 438, n 3; Salvat, II,
n 2282; Cammarota, n 149.

(376) Este artculo, as como el 1883 Ver Texto y el 1885 Ver Texto citados a
continuacin, se refieren a la hipoteca inmobiliaria, pero son aplicables a la prenda con
registro por razones de analoga. V. n 36.

(377) Conf., para el caso anlogo de la hipoteca: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, n
452; Cammarota, n 149; Cm. Civ. 2, GF, 24, 22.

73. PIGNORACIN DE COSA AJ ENA. EFECTOS ENTRE LAS PARTES Y CON
RELACIN A TERCEROS.

No se puede pignorar cosas ajenas, pero en cuanto a los efectos frente a terceros son de
aplicacin las disposiciones del Cdigo Civil que determinan el rgimen de las cosas
muebles y las que para tal supuesto establece respecto de la prenda comn.

En tan delicada cuestin, para arribar a soluciones justas en la variedad de casos que
pueden presentarse, se debe tener en cuenta para determinar los derechos del acreedor
frente al propietario del bien, al prendante y a los terceros, la distinta situacin legal y
jurdica de los diversos interesados.

Como norma directriz podemos sentar que la prenda constituda sobre bienes ajenos es
nula, pero tal nulidad es slo relativa, por lo cual:

- no puede ser alegada por el deudor; slo pueden prevalerse de ella el acreedor de
buena fe y los terceros afectados, entre ellos el dueo del bien;

- el dueo puede ratificarla, sin perjuicio de los derechos adquiridos por terceros antes
de la ratificacin;

- adquiriendo el constituyente la propiedad del bien, la prenda queda validada de pleno
derecho, tambin sin perjuicio de terceros que hayan adquirido derechos con
anterioridad.

Si el acreedor tuvo conocimiento en el momento de constiturse la garanta, de que el
bien afectado a ella no perteneca al deudor, no podr alegar buena fe y la prenda
carecer de todo valor frente a terceros (378) ; la circunstancia de que el dueo del bien
preste su conformidad con la pignoracin, es insuficiente para validar con efecto
retroactivo y con perjuicio de terceros el acto, realizado a sabiendas en contra de una
disposicin categrica de la ley; la cuestin no podr plantearla el propietario que
consinti la prenda, pero s los terceros: acreedores del dueo a quienes el prendario
pretenda oponer su derecho como tal o el adquirente de buena fe contra quien intente
accin reipersecutoria.


J URISPRUDENCIA

Slo es admisible la tercera de dominio cuando se trata del propietario de los objetos
prendados al tiempo de la constitucin de la prenda o del comprador de buena fe del art.
41 (Cm. Com., LL, 52, 425).

La ley de prenda niega todo recurso al deudor y toda suspensin del juicio por actos o
circunstancias relativas a l, pero no al tercero que plantea en forma legal la defensa de
sus derechos que considera violados (Cm. Com., B, LL, 95, fallo 2357-S).

La tercera de dominio autorizada por la Ley de Prenda con Registro, slo procede en
los supuestos en que, segn el rgimen comn de las cosas muebles, es viable la
reivindicacin de stas (ST, I, C.C., Santa Fe, Dig. J ur., IV, 1217).


74. EFECTOS FRENTE AL DUEO DEL BIEN.

En el rgimen de las cosas muebles el Cdigo Civil ha seguido el principio bsico de
que la posesin de buena fe hace presumir la propiedad y confiere el poder de repeler
cualquier accin de reivindicacin, a menos que hubiesen sido robadas o perdidas (art.
2412 Ver Texto) y dispone que todo poseedor tiene para s la presuncin de buena fe de
su posesin, hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se
presume (art. 2362 Ver Texto).

Aplicando tales principios a la prenda ordinaria, el mismo cuerpo legal determina: I)
que el acreedor de buena fe puede negar la entrega de la cosa al verdadero propietario,
con excepcin del caso en que fuese robada o perdida (art. 3213 Ver Texto); II) que
puede repulsar hasta el pago de su crdito, la reivindicacin dirigida contra l por el
propietario (art. 278 Ver Texto); III) que si la cosa se ha perdido o ha sido robada a su
dueo y el prendante la ha comprado en venta pblica o a un individuo que
acostumbraba vender cosas semejantes, el propietario podr reivindicarla de manos del
acreedor, pagndole lo que le hubiese costado al prendante (art. 3214 Ver Texto). Estas
disposiciones son aplicables, mutatis mutandis, a la prenda con registro.

Estudiaremos a continuacin los distintos casos que pueden presentarse.


a) Prenda constituda con consentimiento del propietario.

Cuando el propietario ha prestado su consentimiento, expreso o tcito (arts. 1145 Ver
Texto y 1146, C.Civ.), no puede desconocer la existencia de la prenda, y aun cuando
reivindique el bien debe respetar el derecho del acreedor (379) . Pero los terceros
pueden desconocer la validez de la prenda cuando media mala fe de parte del acreedor,
en razn de su nulidad originaria no susceptible de validarse con efecto retroactivo en su
perjuicio (380) .


b) Prenda constituda sin consentimiento del propietario.

Son varios los casos que pueden presentarse y cuya solucin difiere.


I. Acreedor de mala fe.

El acreedor es de mala fe cuando tena conocimiento al tiempo de constiturse la
garanta de que la cosa que se afectaba a ella era ajena. Sus derechos varan segn que el
prendante sea o no de mala fe.


A) Prendante poseedor de buena fe (381) .

La mala fe no priva por completo al acreedor de todo derecho frente al dueo, pues si
bien no puede oponerle derecho propio emergente de la garanta prendaria, puede
prevalerse, como cualquier acreedor, del derecho del prendante (382) , a saber:

1) Cosa no robada o perdida: oponerse a la reivindicacin en ejercicio de la accin
subrogatoria u oblicua (art. 1196 Ver Texto, C.Civ.), fundndose en el art. 2412 Ver
Texto del citado Cdigo, que confiere al poseedor de buena fe la facultad de repelerla.

2) Cosa robada (383) o perdida, comprada en venta pblica o a un individuo que
acostumbraba vender cosas semejantes: procede su reivindicacin (art. 2765 Ver Texto,
C.Civ.), pero el acreedor, ejerciendo la accin subrogatoria, puede exigir que el
reivindicante reembolse al prendante poseedor de buena fe el precio que por ella
hubiese pagado (art. 2768 Ver Texto), a fin de satisfacerse sobre l.

3) Cosa robada o perdida, sin concurrir las circunstancias indicadas en el nmero
anterior: el acreedor carece de todo derecho propio o en nombre del prendante y, por
ende, de accin para oponerse a la reivindicacin del propietario.

En todos los casos precitados el acreedor tiene tambin accin subrogatoria a efecto de
exigir al reivindicante el pago de la suma que corresponde al poseedor de buena fe en
concepto de gastos necesarios y tiles (arts. 2427 Ver Texto a 2429), para hacer efectivo
en ella su crdito.

Por otra parte, como el derecho del acreedor se determina por su inters (el inters da la
medida de la accin), quedar satisfecho y consiguientemente extinguido si el
propietario lo desinteresa totalmente pagndole principal y accesorios (art. del art. 2781
Ver Texto, C.Civ.) (384) .


B) Prendante poseedor de mala fe (385) .

De lo expuesto precedentemente surge, a contrario, que cuando el prendante es poseedor
de mala fe, lo cual priva de todo derecho a la cosa, el acreedor pignoraticio no puede
oponerse a la accin del propietario ni por derecho propio ni como simple acreedor
subrogado en los derechos de su deudor; nicamente puede subrogarse en el derecho del
prendante a ser indemnizado de los gastos necesarios hechos en la cosa y de las mejoras
tiles que hubieran aumentado su valor, hasta la concurrencia del mayor valor existente
(arts. 2440 Ver Texto y 2441, C.Civ.) y en el de retirar las mejoras voluntarias cuando
ello puede hacerse sin causar perjuicio a la cosa (art. 2441 Ver Texto, ltimo prrafo).


II. Acreedor de buena fe.

Veamos los distintos casos que pueden presentarse, correlativos de los anteriormente
expuestos.


A) Prendante poseedor de buena fe.

1) Cosa no robada o perdida: a) amparndose en lo dispuesto por el art. 3212 Ver Texto,
C.Civ., y subrogndose en los derechos del prendante (art. 1196 Ver Texto del mismo
Cdigo), el acreedor puede oponerse a la reivindicacin en virtud de lo dispuesto por el
art. 2412 Ver Texto; b) por derecho propio, en calidad de prendario e invocando lo
dispuesto por el art. 3213 Ver Texto del Cdigo citado, aplicable a la prenda con
registro, puede oponerse a que la cosa se entregue al propietario (386) , y si el prendante
se la hubiera entregado, pedir su secuestro y depsito en poder de tercero, pues del
espritu y la letra de los preceptos legales surge que el prendatario de buena fe puede
pedir las medidas conservatorias del caso a fin de que el bien pignorado no salga del
poder del prendante, y si ste, faltando a los deberes que le impone la prenda, se
desprende de la cosa, que se restituya la situacin legal anterior, depositndose en
manos de un tercero.

2) Cosa robada o perdida, comprada en venta pblica o a un individuo que
acostumbraba vender cosas semejantes: a) en calidad de acreedor tiene accin
subrogatoria para obligar al propietario a reembolsar al prendante el precio que por ella
hubiese pagado (art. 2768 Ver Texto, C.Civ.); b) en calidad de prendatario y por
derecho propio, fundndose en el art. 3214 Ver Texto del Cdigo citado, puede exigir al
reivindicante que pague lo que la cosa hubiese costado al deudor hasta la concurrencia
de su crdito (387) , derecho que tambin tiene si la cosa es entregada a su dueo por el
prendante; si tal suma resulta insuficiente, puede exigir al prendante una prenda por el
resto, y si ste no la otorgare, pedir el cumplimiento de la obligacin aunque haya plazo
pendiente para el pago (arg. art. 3215 Ver Texto, C.Civ.) (388) .

3) Cosa robada o perdida, sin concurrir las circunstancias indicadas en el nmero
anterior: no puede oponerse a la reivindicacin, pues la ley no le confiere ningn
derecho propio, y como el prendante est desprovisto de toda accin, no se puede hablar
de subrogacin. Solamente puede exigir otra prenda al prendante y, en su defecto,
ejecutar la obligacin (arg. art. 3215 Ver Texto) (389) .

En los tres casos precitados, el acreedor puede ejercer tambin accin oblicua con
relacin al reembolso al prendante poseedor de buena fe de los gastos necesarios y
tiles, tal como indicamos supra, letra a, ap. I, A.

Asimismo, como decimos en dicho lugar, el propietario puede hacer cesar todo derecho
del acreedor pagndole capital y accesorios (390) .


B) Prendante poseedor de mala fe (391) .

La situacin del acreedor por lo que respecta a su derecho propio como prendatario, es
la misma indicada precedentemente, ya que al respecto se tiene en cuenta su buena fe
con prescindencia de la mala fe del constituyente de la garanta (392) , pero como la ley
niega al poseedor de mala fe todo derecho para oponerse a la reivindicacin, carecer de
accin subrogatoria u oblicua, salvo la que le corresponda respecto de las mejoras que
indicamos supra (arts. 2440 Ver Texto y 2441, C.Civ.).

Para mayor claridad y a riesgo de repetirnos, enumeraremos las acciones que en este
supuesto tiene el acreedor.

1) Cosa no robada o perdida: oponerse a que la cosa se entregue al propietario,
fundndose en lo dispuesto por el art. 3213 Ver Texto, C.Civ., respecto de la prenda
ordinaria, de aplicacin a la prenda con registro (393) , debiendo continuar en poder del
prendante o depositarse en manos de un tercero (394) ; el propietario puede desinteresar
al acreedor pagndole principal y accesorios, con lo cual su derecho se extingue (v.
supra).

2) Cosa robada o perdida, comprada en venta pblica o a un individuo que
acostumbraba vender cosas semejantes: en virtud de lo determinado por el art. 3214 Ver
Texto, C.Civ., exigir al reivindicante que le pague, hasta concurrencia de su crdito, lo
que la cosa hubiese costado al prendante, y si no alcanza para cubrirlo, exigir prenda por
el saldo o, en su defecto, pedir el cumplimiento de la obligacin aunque el plazo no
hubiera vencido (art. 3215 Ver Texto) (395) .

3) Cosa robada o perdida, sin concurrir las circunstancias indicadas en el nmero
anterior: carece de toda accin directa u oblicua.


J URISPRUDENCIA

La Ley de Prenda con Registro no confiere accin reipersecutoria contra el tercero
comprador de buena fe (Cm.Com., A, ED, 21, 109; C, ED, 20, 63; Cm. C.C. 2
Santiago del Estero, LL, 113, 757).

Aun cuando el texto del art. 41, ley 12962 Ver Texto, considerado aisladamente,
permite la accin reipersecutoria del acreedor prendario, del contenido del art. 38 se
desprende lo contrario, dado que segn ste, una de las terceras admisibles es la del
comprador de buena fe del art. 41 (Cm. Com., A, ED, 22, 305).

La accin reipersecutoria del acreedor prendario no puede oponrsela al comprador de
la cosa prendada en remate judicial aprobado, aunque el ttulo de aqul estuviese
inscrito con anterioridad a la subasta (Cm. Com., A, LL, 88, 629).

El acreedor prendario no tiene accin reipersecutoria contra el tercero adquirente de
buena fe en subasta judicial (Cm. Com., A, LL, 79, 515).

La buena fe exigida al acreedor por el art. 2313 Ver Texto, 2 ap., C.Civ., consiste
exclusivamente en la falta de conocimiento de su parte, y al tiempo de la constitucin de
la prenda, de que la cosa pignorada era ajena. Correlativamente, su mala fe est dada si,
en el momento de constiturse la garanta, conoca o saba que el bien afectado no era de
propiedad del prendante (CJ San J uan, J SJ , 1961-I, 72).

La nulidad del contrato de prenda no puede ser argda por el ejecutado sino en la
oportunidad prevista por el art. 29, ley 12962 Ver Texto, pero semejante limitacin no
cuenta para los terceros si de la comprobacin del vicio alegado se pudiese seguir la
aniquilacin del efecto reipersecutorio y la inoponibilidad de su derecho real de garanta
(SCBA, ED, 29, 619).

No tiene virtualidad ni eficacia respecto del tercero adquirente de la cosa la prenda
inscrita con posterioridad a esa enajenacin (Cm. Com., A, LL, 96, 637). Sin embargo,
si la compradora conoca la existencia del gravamen en el momento de celebrar la
adquisicin, la garanta es oponible a ella (Cm. Com., B, ED, 18, 63).


75. EFECTOS FRENTE AL PRENDANTE.

La prenda de cosa ajena es nula, pero su nulidad, como decimos precedentemente, es
relativa, por lo cual no puede ser invocada por el deudor. Ello resulta de lo determinado
por el art. 3216 Ver Texto, C.Civ., con respecto a la prenda ordinaria, aplicable a la
prenda con registro: "La prenda de la cosa ajena, aun cuando no afecte a la cosa,
produce sin embargo obligaciones personales entre las partes".

Esta disposicin, en cuanto determina que la prenda no afecta a la cosa, debe
entendrsela exclusivamente como negando al acreedor los derechos de preferencia y
persecucin que confiere la prenda con relacin a terceros, los que no estn en juego en
las relaciones entre acreedor y prendante.

El prendante debe cumplir las obligaciones de tal y el acreedor puede, por su parte,
ejercer respecto de aqul todos los derechos que la garanta le confiere.

Si el prendante restituye la cosa a su dueo, el acreedor puede optar entre pedir el
secuestro, como indicamos supra, o ejerciendo el derecho que al acreedor provisto de
prenda comn confiere el art. 3215 Ver Texto, C.Civ., para el caso anlogo de que
restituya la cosa a su dueo, exigir al deudor que le otorgue otra prenda de igual valor, y
si no lo hiciere, pedir el cumplimiento de la obligacin principal, aunque haya plazo
pendiente para el pago.

Asimismo, puede el acreedor abstenerse de toda oposicin al reivindicante, pues en
ningn caso puede ser obligado a resistir la reivindicacin (396) , y una vez privado el
prendante de la cosa, proceder como en el supuesto anterior: exigir otra prenda de igual
valor o, no otorgndosele, pedir el cumplimiento de la obligacin. En nuestro concepto
tambin procede esta solucin cuando la suma que pague el reivindicante por tratarse de
cosa robada o perdida comprada en venta pblica o a un individuo que acostumbraba
vender cosas semejantes, no alcance para cubrir su crdito.


76. EFECTOS A TERCEROS.

Tratndose de prenda constituda sobre cosa ajena, los terceros que pueden verse
afectados por ella y tienen, por consiguiente, inters jurdico en alegar su nulidad, son,
excepcin hecha del dueo de la cosa: I) los acreedores del dueo, ejecutantes de la
cosa, a quienes el acreedor pignoraticio opone su privilegio; II) el tercero poseedor de
buena fe que la adquiri del prendante, como libre, contra el cual el acreedor deduce
accin reipersecutoria (397) ; III) el tercero de buena fe que recibi la cosa en calidad de
prenda ordinaria, cuyo privilegio desconoce el acreedor pignoraticio, alegando la
prioridad del que le confiere la prenda con registro de fecha anterior.

Veamos cmo se resuelve el conflicto de intereses con cada uno de estos terceros.


a) Los acreedores del dueo.

Que pretenden satisfacerse sobre la cosa, no gozan de mejor derecho que su deudor y,
en consecuencia, la situacin del acreedor pignoraticio frente a ellos es la misma que
con respecto a este ltimo, o sea, la que indicamos supra.


b) Tercero de buena fe.

Que adquiri el bien del prendante y se encuentra en posesin de l. Si el acreedor
pignoraticio es de mala fe carecer de todo derecho en su contra, y si intenta la accin
reipersecutoria, el tercero podr repulsarla invocando su derecho de propiedad y la
nulidad de la prenda a su respecto, aunque el dueo de la cosa hubiera prestado su
consentimiento. Si es de buena fe, el tercero no podr atacar la validez de la prenda,
pero la accin reipersecutoria ser improcedente en razn de su buena fe (v. comentario
del art. 41). Tngase en cuenta que el tercero slo podr invocar buena fe cuando se
cumplan lo siguientes requisitos: I) que ignorara, en el momento de adquirir el bien, que
el enajenante no era el dueo y que la cosa estaba pignorada, pues en el primer caso no
sera un poseedor de buena fe, y en el segundo, no podra desconocer el derecho del
prendatario; II) que segn certificado del Registro Prendario el bien apareciera como
libre de gravmenes, salvo que por las circunstancias no estuviera obligado a exigir o
recabar tal certificado.


c) Tercero de buena fe que recibi la cosa en calidad de prenda ordinaria.

Es decir, ignorando que la cosa no perteneciera al prendante y que estuviera pignorada
con registro.

Si el acreedor prendario con registro es de mala fe, aqul podr invocar la nulidad de la
prenda, que no podra oponrsele. Si es de buena fe, la prenda con registro ser vlida y
la situacin igual a la que se presenta cuando aparecen en conflicto el acreedor provisto
de prenda con registro y el acreedor con prenda comn, constitudas ambas por quien es
dueo de la cosa, cuestin de que nos ocupamos ms adelante.


77. ACCIONES QUE PUEDE EJ ERCER EL DUEO DE LA COSA
INDEBIDAMENTE PRENDADA.

La accin reivindicatoria del dueo de la cosa debe ventilarse por la va ordinaria,
dirigindose contra el prendante que, tratndose de prenda sin desplazamiento, tiene la
cosa en su poder, pudiendo cualquiera de las partes hacer citar al juicio al acreedor
pignoraticio (intervencin forzada), quien tambin puede intervenir espontneamente en
l (intervencin voluntaria).

Pero si ste ejecuta la prenda y consigue el embargo de la cosa, el propietario debe
deducir la correspondiente tercera de dominio, derecho que expresamente le reconoce
el art. 38.


J URISPRUDENCIA

Si la nulidad de la prenda no se halla deducida como excepcin, sino como accin por el
tercerista que se dice propietario del bien prendado, ella es admisible (Cm. Com., A,
LL, 74, 279).

El art. 38, ley 12962 Ver Texto, reconoce la posibilidad de deducir tercera de dominio
al propietario de los objetos prendados en el momento de constitucin de la prenda
(Cm. Com., LL, 52, 425).

La accin contra el acreedor prendario por nulidad de la prenda seguida por quien
invoca la condicin de propietario del bien gravado, tiene un evidente contenido
reivindicatorio, resultando incuestionable su analoga con la tercera de dominio. Por
consiguiente, no se puede invalidar la garanta prendaria sin traer al juicio al deudor
prendario (Cm. Fed. C.C., ED, 22, 300).

Si el tercerista ha acreditado fehacientemente haber sido propietario del camin con
anterioridad a la constitucin de la prenda, se halla amparado por el art. 38, ley 12962
Ver Texto (Cm. Com., C, ED, 34, 742).

La fecha cierta del documento que constitua el ttulo de adquisicin del tercero que
impugnaba la prenda, sosteniendo ser el titular de la cosa gravada en la poca de
constiturse la prenda, puede ser probada con toda clase de medios, sin atenerse a la
limitacin del art. 1035 Ver Texto, C.Civ. (Cm. Com., B, ED, 1, 640).


78. PRENDA CONSTITUDA POR UN TERCERO.

No es indispensable que el constituyente de la prenda sea el deudor de la obligacin
garantizada; la ley expresamente admite la prenda constituda por un tercero en
seguridad de una deuda ajena (art. 2; v. su comentario).

(378) No as con relacin al prendante (v. n. 75).

(379) Conf.: Lafaille, III, n 1880; Alvo, III, n 69.

(380) Lafaille y Alvo, lugs. cits., parecieran arribar a una solucin contraria, pues
sostienen que el consentimiento del propietario convalida el acto, pero en realidad se
refieren a las relaciones entre prendante y prendatario, y no a la convalidacin con
efecto retroactivo en perjuicio de terceros.

(381) Si bien por lo comn la mala fe del acreedor coincidir con la mala fe del
prendante, puede ocurrir que ste sea de buena fe, es decir, se considere dueo de la
cosa y, en cambio, no lo sea el acreedor, por tener conocimiento de que aqul no es el
dueo.

(382) Comp.: Alvo, III, nos. 78 a 80.

(383) Respecto del alcance con que el vocablo robada est empleado en el precepto, el
art. 2766 Ver Texto del Cdigo Civil determina: "La calidad de cosa robada slo es
aplicable a la sustraccin fraudulenta de la cosa ajena, y no a un abuso de confianza,
violacin de un depsito, ni a ningn acto de engao o estafa que hubiese hecho salir la
cosa del poder del propietario". Es, pues, comprensivo del robo, propiamente dicho (art.
164 Ver Texto, C.Penal), y del hurto (art. 162 Ver Texto del mismo Cdigo). En cuanto
a si comprende o no a toda sustraccin fraudulenta, hay discrepancia entre nuestros
civilistas (v. Salvat, II, nos. 2130 a 2133; Lafaille, I, n 692).

(384) Conf., entre otros: Duranton, XVIII, n 533; Delvincourt, III, 438; Troplong, nos.
70 y ss.; Aubry y Rau, 4 ed., II, 183-6, p. 118, texto y nota 36, y IV, 432; 5 ed., II,
183-6, ps. 159 y 160, texto y nota 36; Guillouard, n 42; Pont, Petits contrats, II, n
1073; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 31; Planiol y Ripert, XII (por Becqu), n
78.

(385) El caso del prendante de mala fe comprende el de quien habiendo recibido una
cosa en depsito (para servirse de ella, para su guarda o para cualquier otro objeto) la
afecta a una prenda con registro, pues el acreedor prendario como tercero de buena fe se
halla en idntica situacin que el adquirente de buena fe en el mismo supuesto, es decir,
no procede accin reivindicatoria en su contra (arts. 2766 Ver Texto y 2767 del
C.Civil); en la prenda ordinaria el acreedor que tiene la cosa en su poder puede repeler
la reivindicacin hasta ser pagado de su crdito (art. 3213 Ver Texto del Cdigo citado;
conf.: Salvat, II, n 2127; Cm. Civ. 1 La Plata, 3/11/44, J A, 1944-1V, 513); en la
prenda con registro tiene el mismo derecho, por aplicacin de este ltimo precepto, ya
que la circunstancia de que el deudor conserve la cosa en su poder no modifica la
situacin jurdica del acreedor, como tercero de buena fe. Conf.: Alvo, III, n 72.

(386) Conf.: Alvo, lug. cit.; Lafaille, III, n 1880.

(387) Si el plazo de la obligacin principal no hubiere vencido, la referida suma deber
ser depositada en el banco de depsitos judiciales, constituyendo una prenda de dinero
(conf.: Machado, VIII, 197, nota al art. 3214 Ver Texto), sobre la cual se extiende el
privilegio de conformidad con lo que determina el art. 13 de la Ley de Prenda con
Registro.

(388) Conf.: Machado, VIII, 198 y 199, nota. Contra: Alvo, III, n 76.

(389) Comp.: Machado y Alvo, lugs. cits.

(390) Conf.: Alvo, III, n 72.

(391) V. nota 33.

(392) Conf.: Alvo, III, n 72.

(393) Conf.: Lafaille, III, n 1880; Alvo, III, n 72.

(394) En este caso, si el dueo triunfa en la reivindicacin, deber hacer notificar al
acreedor prendatario que entregue la cosa a aqul una vez satisfecho o, en su defecto,
vendida que sea, ponga a su disposicin el saldo que resulte despus de cobrado su
crdito por principal y accesorios (conf.: Alvo, III, n 72; Machado, VIII, 199, nota).

(395) Conf.: Machado, VIII, 198 y 199, nota. Contra: Alvo, III, n 76.

(396) Conf.: Machado, VIII, 198; Llerena, VIII, 553; Alvo, III, n 72.

(397) El tercero adquirente de mala fe, esto es, que en el momento de la adquisicin
tena conocimiento de que la cosa estaba pignorada, no puede desconocer la prenda y
est sujeto a la accin reipersecutoria del acreedor pignoraticio.
El tercero a quien el dueo trasfiere el bien, por lo comn no adquirir el dominio por
falta de tradicin, ya que la cosa se halla en poder del prendante; pero si consigue la
posesin y con ella el dominio, quedar, como sucesor a ttulo singular, en la misma
situacin legal que su enajenante (arts. 3266 Ver Texto y 3270 Ver Texto, C.Civil).

79. EXTENSIN DE LA GARANTA.

Analizaremos el punto desde diversas perspectivas.


a) En cuanto al objeto (asiento del privilegio).

Para encarar correctamente lo relativo a la extensin del privilegio pignoraticio, o sea, la
determinacin de los bienes afectados al privilegio del acreedor, es necesario precisar
conceptos sobre lo que en doctrina se designa con el nombre de asiento del privilegio.
Tanto en la literatura jurdica como en las leyes es corriente la expresin de que el
privilegio grava determinadas cosas, muebles o inmuebles, y se suele decir privilegios
sobre muebles y privilegios sobre inmuebles; en nuestra legislacin cabe citar, como
siguiendo esa terminologa, el Cdigo Civil (arts. 3878 Ver Texto y ss.), el Cdigo de
Comercio derogado (arts. 1368 y 1370), la Ley de Navegacin (20094) (arts. 473 Ver
Texto, 476 Ver Texto, 484 Ver Texto, 490 Ver Texto, 494 Ver Texto) y la Ley de
Prenda con Registro (art. 2). Pero ello carece de exactitud. En realidad, el privilegio no
es otra cosa que una preferencia sobre el producido de la expropiacin forzada de
determinados bienes o, en otros trminos, el derecho que la ley otorga al acreedor, en
caso de llegarse a la expropiacin forzada del bien, para satisfacer su crdito
colocndose en un rango superior a otros acreedores. La forma comn de hacerlo
efectivo, consiste en la ejecucin del deudor, con embargo y subasta del bien cuyo valor
se halla afectado al pago del crdito, expropiacin forzada en cuya virtud la cosa sale
del patrimonio del deudor y es reemplazada por una cantidad equivalente de dinero, o,
dicho con mayor brevedad, se convierte en efectivo (398) . Con ese dinero (precio), que
constituye la garanta genrica (llamada prenda comn) de los acreedores, stos se
satisfacen cualquiera que sea su categora, mas si existen acreedores provistos de
privilegio, cobran con prelacin. Cuando tal cosa ocurre no se produce, como es
afirmacin corriente, una traslacin del privilegio de la cosa a su precio, sino
sencillamente el ejercicio normal del privilegio en la nica oportunidad en que puede
hacerse efectivo.

Precisado el concepto, determinaremos la extensin del privilegio que confiere la
prenda con registro en cuanto a los bienes afectados a l.


J URISPRUDENCIA

La prenda con registro es, en esencia, una forma de constitucin de un privilegio; de
ello resulta que todo bien subastado judicialmente se adquiere libre de deuda y
gravamen, por quien resulte comprador, trasladndose dicho privilegio sobre el precio
obtenido (Cm. C.C., II, Rosario, Rep. LL, XXXIX, 1587).

El remate del bien prendado en el concurso civil del deudor no afecta ni perjudica el
privilegio del acreedor prendario, quien podr hacer valer los derechos que tiene en su
calidad de tal, sobre el producido de la subasta y por la va correspondiente (Cm.
Com., A, ED, 22, 559).

La circunstancia de que los bienes afectados al privilegio del acreedor prendario han
sido realizados en la quiebra del deudor, no afecta en modo alguno sus derechos a
percibir ntegramente su acreencia sobre el precio obtenido en el remate efectuado
(Cm. Com., A, ED, 13, 744).

Procede el pedido de afectar el producido del remate de los bienes prendados, a la
cancelacin del crdito que se reclama, en mrito al orden de prelacin de que goza en
virtud de la fecha de la inscripcin registral (Cm. Com., A, LL, 124, 1146).

La ejecucin prendaria produce un concurso especial, al cual deben concurrir todos los
que tengan vinculacin con la cosa o con el producido de la subasta (ST, II, C.C., Santa
Fe, J , 13, 50).

La apertura del concurso especial a que se refiere el art. 34, ley 12962 Ver Texto,
confiere competencia al juez interviniente para dilucidar las cuestiones vinculadas a las
preferencias, sobre el producido de los bienes prendados (Cm. Com., A, LL, 118, 869).


b) Producido de la expropiacin forzada.


I) Del bien principal.

No puede haber duda de ninguna especie; el acreedor pignoraticio puede satisfacerse
sobre el producido de la expropiacin forzada del bien que le est afectado en garanta.

En razn de su carcter indivisible, el privilegio se ejerce sobre el producido de la venta
de todas y cada una de las partes que componen el bien afectado, y si son varios, de
todos ellos.


II) De los accesorios y aumentos.

No es tampoco dudosa la extensin del privilegio a los accesorios y aumentos del bien
afectado; el art. 3232 Ver Texto, C.Civ., lo establece en trminos expresos para la
prenda ordinaria y tal precepto es aplicable respecto de la prenda que nos ocupa.

Los frutos y productos constituyen accesorios o aumentos y la Ley de Prenda con
Registro expresamente extiende el privilegio a los frutos, productos y rentas (399) (art.
3).


J URISPRUDENCIA

Estando pignorados los animales con una prenda con registro, la lana que ellos
producen queda afectada a esa garanta (Cm. Fed. La Plata, ED, 34, 638).


c) Precio debido por un tercero adquirente o pagado pero individualizable.

La ley, en su art. 41, confiere al acreedor derecho de persecucin cuando la cosa ha sido
enajenada como libre, pero tal disposicin, no obstante sus trminos absolutos, es
inaplicable en muchos supuestos (v. comentario de dicho artculo).

En todos los casos en que no exista derecho de persecucin -y aun cuando exista, si as
lo prefiere el acreedor-, puede ste hacer efectivo su privilegio sobre el precio adeudado
por el tercero adquirente (400) , o ya pagado pero que puede individualizrselo, como
cuando ha mediado depsito en un banco o en poder de un tercero o ha sido pagado con
un cheque o documento an no cobrados.

La Ley de Prenda con Registro nada determina al respecto, pero la solucin indicada es
principio recibido en nuestro ordenamiento jurdico: Cdigo Civil, arts. 3893 Ver Texto
y 3896 Ver Texto (privilegio del vendedor), 3897 (privilegio del depositante).

Mas este ejercicio del privilegio sobre el precio slo existe mientras no ha salido del
patrimonio del deudor, por cesin u otra causa; si ello ha ocurrido no puede el acreedor
pretender derecho alguno sobre l (401) .

Si la suma adeudada por el tercero adquirente devenga intereses, el privilegio se
extiende a ellos en su carcter de accesorio (402) .


J URISPRUDENCIA

El privilegio reconocido al acreedor prendario sobre el precio de la cosa slo existe
mientras no haya salido del patrimonio del deudor por cesin u otra causa, porque si
ello ha ocurrido no puede el acreedor prendario pretender derecho alguno sobre l
(Cm. C.C., Ro Cuarto, ED, 34, 634).


d) Indemnizacin por prdida o deterioro.


I) Indemnizacin a cargo del asegurador o del tercero.

Desde el punto de vista dogmtico, muchos autores, como consecuencia del error
conceptual que hemos anotado, sostienen que siendo los privilegios de interpretacin
restrictiva, en caso de destruccin o deterioro del bien afectado, no se extienden a las
indemnizaciones por seguro (403) o cargo del tercero responsable de la prdida o el
deterioro (404) . Segn esta teora, como el privilegio recae sobre las cosas afectadas,
desaparecidas stas carecera de asiento, entendindose que no se puede hablar de
subrogacin real, en cuya virtud la indemnizacin entrara a ocupar el lugar de la cosa
destruda o deteriorada. En cuanto a la indemnizacin por seguro se sostiene que en
realidad se trata de un procedimiento de capitalizacin para ponerse a cubierto de un
posible siniestro, al permitir al asegurado la adquisicin de un nuevo bien en reemplazo
del destrudo o deteriorado (405) . Pero quienes as argumentan, reconocen que tal
solucin, a la que califican de derecho estricto, en la prctica resulta deplorable por
contraria a la justicia y la equidad (406) , en razn de que la prdida de la cosa viene as
a ocasionar un perjuicio a los acreedores privilegiados y constituye un enriquecimiento
sin causa para los acreedores quirografarios, ya que antes de la destruccin o deterioro
eran primados por aqullos, y posteriormente concurren con ellos a prorrata sobre la
indemnizacin.

ed., ps. 230 y 231; Beudant, I, n 338; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 291;
Lyon-Caen y Renault, III, n 376.

Por nuestra parte, disentimos con tal interpretacin y sostenemos que, aunque la ley no
lo establezca expresamente, el privilegio puede ejercerse sobre la indemnizacin,
cualquiera que ella sea, que se pague por la prdida o deterioro de la cosa afectada,
opinin que fundamos en las siguientes razones:

A) Es inexacto que el privilegio gravita directamente sobre las cosas afectadas a l y
que una vez subastadas stas se traslade sobre el precio obtenido; el privilegio, desde
que nace, constituye nicamente una preferencia sobre el dinero en que se convierte la
cosa, por expropiacin forzada, por venta voluntaria o por cualquier otra causa.

B) Puesto que la ley confiere un privilegio sobre el dinero en que la cosa se convierte al
salir del patrimonio del deudor, es lgico y equitativo reconocerlo en todos aquellos
supuestos en que tiene lugar tal conversin en dinero (enajenacin voluntaria,
expropiacin forzada, prdida, etc.).

C) Al dueo del bien slo le corresponde el excedente que resulte una vez satisfecha la
preferencia a que l est afectado, y los dems acreedores nicamente pueden ejercer
sus derechos de crdito sobre ese excedente; por consiguiente, no hay razn alguna para
que, al destrurse el bien, la indemnizacin que por l se pague deba ingresar en el
patrimonio del propietario como un bien distinto, libre de toda afectacin y concurrir
sobre ella, en condiciones igualitarias, el acreedor privilegiado y los meramente
quirografarios; de aceptarse esta ltima solucin, los ltimos se enriqueceran sin causa
en perjuicio del acreedor provisto de privilegio, el cual, tambin sin causa, resultara
privado de la preferencia. Como hemos expresado, los mismos partidarios de la teora
contraria reconocen que lesiona principios de equidad y justicia y que la solucin
debera ser la que sostenemos en lnea dogmtica y como interpretacin de las
respectivas normas de nuestro derecho positivo.

D) La solucin expuesta ha sido consagrada en forma reiterada en nuestro ordenamiento
jurdico, por lo cual ha adquirido la jerarqua de principio general invocable para
resolver casos anlogos no expresamente previstos por el legislador. El Cdigo Civil, en
su art. 3110 Ver Texto (hipoteca inmobiliaria); el Cdigo de Comercio, en sus arts.
1361 Ver Texto y 1362 (hipoteca naval); la ley 926, art. 26 ; la 9643, arts. 16 Ver Texto
y 22 Ver Texto (warrants), y la ley 9644, art. 4 Ver Texto (prenda agraria), establecen
que el privilegio que confieren tales garantas de origen convencional se extiende a la
indemnizacin pagada por el asegurador, y la ltima ley citada, tambin a la
indemnizacin que "corresponda abonar a los responsables por las prdidas o
deterioros". Para la actual Ley de Prenda con Registro, v. infra, n 79, letra d, ap. I.

E) No obsta a nuestra solucin el principio de que en materia de privilegios la
interpretacin debe ser restrictiva, por lo cual no se los debe extender a casos no
contemplados expresamente por la ley, pues tal solucin no importa apartarse de la ley
ni exceder los lmites por ella impuestos, sino slo dar al privilegio el alcance que,
correctamente interpretada, le otorga. Reconocer que el privilegio puede hacerse
efectivo sobre la indemnizacin, en la misma forma que sobre el producido de la
expropiacin forzada, por constitur ambos el dinero en que se convierte el bien, es muy
distinto de extenderlo a crditos no favorecidos con l o sobre el precio de cosas que no
le estn afectadas.

Esta solucin se impone con tanta fuerza, que en Francia, donde los autores y tribunales
la repudiaban como interpretacin legal, intervino el legislador para consagrarla en
forma expresa. Primero fue la ley de 1858 sobre warrants agrcolas, y luego la de 1874
sobre hipoteca martima, que extendieron la preferencia a la indemnizacin del seguro.
En tercer trmino, la ley del 19 de febrero de 1889 consagr una solucin ms general:
"las indemnizaciones debidas como consecuencia de seguros contra incendio, granizo,
mortalidad del ganado u otros riesgos, deben atriburse, sin necesidad de delegacin
expresa, a los acreedores privilegiados o hipotecarios, segn su rango", asimilando as la
indemnizacin al precio (407) , precepto que cuenta con los sufragios de la doctrina, que
reconoce sin discrepancia su fundamento de justicia, equidad y conveniencia general.
Por su art. 3 esta ley hace extensivo el privilegio del locador a la indemnizacin que en
ciertos casos puede corresponder al locatario (incendio originado en la propiedad
colindante; seguro del riesgo locativo) (408) . Las leyes posteriores mantuvieron el
principio: del 30 de abril de 1906, para los warrants agrcolas (art. 5, tercer prrafo); del
5 de julio de 1917 (art. 47), para los acreedores provistos de privilegio o hipoteca sobre
buques de cabotaje; del 17 de abril de 1919, que adopta igual solucin que la ley de
1889 con relacin a la indemnizacin por daos de guerra; del 8 de agosto de 1919, para
los warrants hoteleros (art. 10); del 13 de julio de 1930, sobre seguros terrestres, que ha
sustitudo a la de 1889, citada supra, en la cual el principio se acenta, pues no slo
reproduce las disposiciones de esta ltima sino que otorga al acreedor privilegiado
accin directa contra el asegurador (art. 37) (409) y extiende el precepto a todos los
seguros de responsabilidad (art. 53) (410) ; del 21 de abril de 1932, para los warrants
petroleros (art. 3). En la legislacin universal, especialmente en las modernas leyes de
prenda con registro, se consagra la tesis que sostenemos, adoptndose en forma expresa
la correspondiente solucin: Bgica, ley del 16 de diciembre de 1851, art. 10: extiende
el privilegio a la indemnizacin del seguro y la que se halla a cargo de terceros (411) ;
Brasil, ley del 30 de agosto de 1937, prenda rural, art. 5: indemnizacin del seguro, a
cargo de terceros y por expropiacin por causa de utilidad pblica; Colombia, ley 24 de
1921, prenda agraria, art. 10: indemnizacin del seguro y a cargo de terceros; decr.-ley
553 de 1932, prenda industrial, art. 12: adopta las disposiciones sobre prenda agraria;
Chile, ley del 24 de setiembre de 1926, prenda agraria, art. 10: indemnizacin del
seguro y a cargo de terceros, y lo mismo la ley del 16 de setiembre de 1935, prenda
industrial, art. 31; Italia, Cdigo Civil de 1942, art. 2742, que reproduce el art. 1951 del
Cdigo derogado: indemnizacin del seguro (412) ; ley del 15 de marzo de 1927,
pignoracin de automotores, art. 3: indemnizacin del seguro y la que corresponda en
caso de requisa por la autoridad pblica; Per, ley del 13 de diciembre de 1916, prenda
agrcola, art. 5: indemnizacin del seguro y a cargo de terceros; Uruguay, ley del 21 de
marzo de 1918, prenda rural, art. 10: dem; ley del 24 de setiembre de 1928, prenda
industrial, art. 5: dem, pues aplica el art. 10 de la anterior.

En cuanto a los proyectos de reforma de la ley 9644 Ver Texto, antecedentes valiosos de
la ley actual de prenda con registro, v. comentario del art. 3.

La Ley de Prenda con Registro expresamente recibe tal principio y dispone que el
privilegio de la prenda se extiende al importe de la indemnizacin concedida o debida
en caso de siniestro, prdida o deterioro de los bienes prendados (art. 3), precepto
amplio comprensivo, en nuestro concepto, de toda clase de indemnizaciones, incluso la
del seguro (v. su comentario).


J URISPRUDENCIA

En el mercado asegurador argentino los derechos del acreedor prendario se los ampara
mediante una clusula por la cual se le cede exclusivamente los derechos al cobro de la
indemnizacin. Es un sucesor a ttulo singular del cedente -en la medida de su crdito-
sin revestir, como sucede en otras plazas, el carcter de asegurado (Cm. Com., B, ED,
116, 183).


II) Indemnizacin graciable otorgada por el Estado.

Las mismas razones que determinan la extensin del privilegio a la indemnizacin a
cargo del asegurador o de terceros, fundan la conclusin de que puede tambin ejercerse
sobre la suma con que el Estado, a ttulo gracioso, indemniza al prendante por la
destruccin o deterioro de la cosa ocurridos con motivo de flagelos colectivos
(terremoto, inundacin, incendio, guerra, revolucin, etc.), indemnizacin que a los
efectos de que tratamos no difiere de aqulla (413) .

Dados los trminos del art. 3 de la ley, es indudable que comprende a esta
indemnizacin (v. su comentario).


III) Indemnizacin por expropiacin por causa de utilidad pblica.

Tambin por las razones expuestas, conceptuamos desde el punto de vista dogmtico
que el privilegio se extiende a la indemnizacin que corresponde al prendante en caso
de expropiacin por causa de utilidad pblica (414) , solucin que consagr el art. 14 de
la ley 189 y que ha reiterado el art. 28 Ver Texto de la ley 21499 y varias leyes
extranjeras; v.gr., art. 2742, C.Civ. italiano, ltimo apartado: en trminos generales para
todos los crditos garantizados con prenda o hipoteca (415) ; el decr.-ley francs del 8
de agosto de 1935 (arts. 21 y 22), que comprende en la amplitud de sus trminos el
segundo apartado del art. 3 de la Ley de Prenda con Registro (v. su comentario).

(398) V. art. 269 Ver Texto, ley 19551.

(399) Las rentas, desde el punto de vista legal y jurdico, son frutos civiles del bien. El
vocablo "frutos" est, pues, empleado en la disposicin legal en el sentido de frutos
naturales.

(400) Conf. en trminos generales y para el caso anlogo de la hipoteca o la prenda
ordinaria: Pont, I, n 149; Aubry y Rau, III, 256, 4 ed., ps. 112 y ss.; 5 ed., ps. 185 y
ss.; y 261, 4 ed., p. 154; 5 ed., ps. 259 y 263 y sus notas; Thzard, n 358; Colin y
Capitant, II, 818: para el privilegio del vendedor de cosas muebles; Baudry-Lacantinerie
y De Loynes, I, nos. 277, 279, 480 y 497; III, nos. 2240 y ss.; Planiol y Ripert, XII (por
Becqu), n 246; en estas dos ltimas obras se limita el derecho del acreedor
privilegiado sobre el precio debido por el tercero adquirente, a los privilegios que no
tienen como fundamento una idea de prenda expresa o tcita; en el derecho argentino:
Segovia, Cdigo Civil, II, 681, nota 54; Machado, X, 470, nota; Salvat, II, n 2969.
Nuestra jurisprudencia ha reconocido invariablemente la extensin del privilegio
especial al precio del bien afectado, adeudado por el adquirente: Cm. Civ. l., 13 mayo
1927, J A, 24, 882: privilegio del locador. d., 14 agosto 1931, GF, 95, 76: dem. Cm.
Civ. 2, 19 mayo 1926, J A, 20, 343: privilegio del constructor de inmueble. d., 2 julio
1928, J A, 27, 1189; GF, 75, 89: privilegio del acreedor prendario. d., 19 diciembre
1930, GF, 91, 50: privilegio del vendedor. Cm. Com., 7 noviembre 1924, J A, 14, 875:
privilegio del acreedor prendario. d., 8 abril 1929, J A, 29, 490, y GF, 79, 303: dem.
d., 15 octubre 1930, GF, 89, 31: privilegios martimos. d., 24 octubre 1930, J A, 34,
572: dem. Cm. Fed., 10 octubre 1928, J A, 28, 556: dem.

(401) Conf.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 277.

(402) Conf.: Pont, I, n 150; Aubry y Rau, III, 256, 4 ed., ps. 112 y 113; 5 ed., ps.
185 y 187; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, nos. 279, in fine, y 480; III, 2240 y ss.;
Planiol y Ripert, XII (por Becqu), n 246; en nuestro derecho: Segovia, lug. cit.

(403) En la doctrina francesa, bajo el rgimen del Cdigo Civil, esto es, con
anterioridad a la ley del 19 de febrero de 1889: Troplong, IV, n 890; Duranton, XII, n
182; XX, n 328; Pardessus, II, n 591; Pont, II, n 698; Aubry y Rau, III, 261, 4 ed.,
p. 139; 5 ed., p. 229; 283, 4 ed., p. 405; 5 ed., p. 665; 292, 4 ed., p. 490; 5 ed., p.
815; Beudant, I, n 330; Zachariae, Mass y Verg, VI, 829, p. 229; Alauzet,
Assurances, I. n 141. La citada ley, asimilando la indemnizacin al precio, extendi,
expresamente y en trminos generales, los privilegios a la indemnizacin por seguro, y
con respecto al privilegio del locador, lo extendi adems a la idemnizacin a cargo del
vecino responsable del incendio, en favor del locatario. Las conclusiones de la doctrina
y jurisprudencia francesas anteriores a la ley de 1889 , no son del todo aplicables en
nuestro derecho, porque el Cdigo Napolen no contena una disposicin como la de
nuestro art. 3110 Ver Texto, que expresamente hace extensiva la hipoteca a la
indemnizacin del seguro. En el derecho argentino: Salvat, II, n 2920, refirindose en
particular al locador, pero con argumentos de carcter general. Cm. Com., 14
setiembre 1918, J A, 2, 486; GF, 16, 143: privilegio del locador, remitindose a la
doctrina y jurisprudencia francesas; pero este tribunal ha modificado su jurisprudencia y
reconocido que el privilegio (del locador) puede hacerse efectivo en la indemnizacin
del seguro: Cm. Com., 19 agosto 1936, LL, 3, 726.

(404) Salvat, lug. cit., con la aclaracin indicada precedentemente; Huc, XIII, n 15;
Aubry y Rau, III, 261, 5;

(405) Planiol, II, n 3445. V. comentario del art. 3.

(406) Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 282: "La solucin que acabamos de
fundar sobre los principios del Cdigo era deplorable en la prctica y hera
profundamente la equidad. La destruccin de la cosa asegurada se converta en una
causa de prdida para los acreedores, a los cuales estaba especialmente afectada y en
una fuente de ganancia para los otros". Comentando el art. 2 de la ley de 1889,
expresan: "Disposicin excelente. No es, en efecto, justo que la indemnizacin que
representa en el patrimonio del deudor la cosa que ha perecido, se emplee en primer
trmino en desinteresar a los acreedores que tenan un derecho de preferencia sobre
dicha cosa?".
Creemos conveniente observar, para evitar confusiones, que no es exacto que la
preferencia sea sobre la cosa sino que se ejercer sobre el dinero en que ella se convierte
al salir del patrimonio del deudor.

(407) V.: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 286.

(408) Ello no obstante, la mayora de los autores franceses, insistiendo en lo que
conceptuamos errneo criterio interpretativo, slo aceptan la extensin del privilegio, a
los casos expresamente contemplados por la mencionada ley, negndola para las
indemnizaciones de otra naturaleza. En tal sentido: Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I,
nos. 291 y 389, y autores que citan en la nota 1 de la p. 292. Empero, no faltan
opiniones autorizadas en el sentido de la generalizacin de la solucin consagrada por la
ley de 1889, a toda clase de indemnizaciones, conceptuando que los casos que dicha ley
contempla expresamente, constituyen slo aplicaciones de un principio general que no
se puede desconocer: Darras y Tarbouriech, De lattribution en cas de siniestre, des
indemnits dassurance, nos. 40 a 42; Planiol y Ripert, XIII (por Becqu), n 966: desde
el punto de vista dogmtico, sosteniendo la solucin contraria, como interpretacin
legal; Planiol y Ripert, III (por Picard), n 32, en los siguientes categricos trminos:
"Un bien afectado a una seguridad real, privilegio, hipoteca, prenda, que perece, es
reemplazado en el patrimonio del propietario por una indemnizacin de responsabilidad,
debida por aplicacin de los arts. 1733 Ver Texto y 1382 Ver Texto, C.Civ., o por una
indemnizacin de seguro. Normalmente los acreedores que gozan de una seguridad
sobre el bien, no pueden ejercer su derecho de preferencia sobre dicha indemnizacin,
porque ella no constituye el precio de la cosa. Pero pueden invocar la subrogacin
real? Parece racional admitirlo porque el bien destrudo estaba sometido a una
afectacin especial; su valor deber servir para desinteresar a los acreedores que tenan
sobre l un derecho real de afectacin. Sin embargo, la jurisprudencia lo neg en la
poca, ya antigua, en que la cuestin le fue presentada. Ha sido necesario que la ley
intervenga, y ella ha admitido muy ampliamente la subrogacin de la indemnizacin al
bien destrudo". Enumeran a continuacin las distintas leyes que mencionamos en el
texto, y agregan: "Nos parece inexacto decir que estos textos han dado efecto a la
subrogacin real en virtud de una idea de equidad. Han consagrado aplicaciones
normales de la nocin de subrogacin, cuyo fundamento reside siempre en la idea de
afectacin. En consecuencia, estimamos que no deben interpretarse restrictivamente,
sino segn su espritu, y que debe extenderse la solucin que establecen a las
indemnizaciones de responsabilidad que no prevn expresamente. Agreguemos que la
subrogacin no produce aqu ms que un efecto: el derecho de preferencia del acreedor
se trasporta sobre la indemnizacin debida, pero no va ms all y no sigue al bien
adquirido con la indemnizacin. La indemnizacin est asimilada al precio y desde el
instante en que ste es pagado, el derecho de preferencia se extingue, salvo convencin
contraria de las partes". Planiol, II, n 3444, tambin considera, siempre partiendo del
concepto de la subrogacin de la indemnizacin a la cosa destruda, que "debe
admitirse, aun en el silencio de los textos, una solucin semejante a la dada para dos
casos por la ley de 1889, porque esta ley es conforme y no contrara a los principios
generales".
Estos autores generalizan el principio argumentando con la idea de la subrogacin real,
esto es, la sustitucin de la cosa destruda por la indemnizacin; nosotros, en cambio,
llegamos a la misma solucin por otro razonamiento, concorde con nuestro concepto
sobre la naturaleza y efectos del privilegio.

(409) Ley francesa del 13 de julio de 1930, art. 37: "Las indemnizaciones debidas como
consecuencia de seguros contra incendio, granizo, mortalidad del ganado u otros
riesgos, son atribudas, sin necesidad de delegacin expresa, a los acreedores
privilegiados o hipotecarios, segn su rango. Sin embargo, los pagos hechos de buena fe
antes de oposicin son vlidos. Lo mismo respecto de las indemnizaciones debidas en
caso de siniestro por el locatario o por el vecino, por aplicacin de los arts. 1733 y 1382,
C.Civil. En caso de seguro del riesgo locativo o del recurso del vecino, el asegurador no
puede pagar a otro que el propietario del objeto locado, el vecino o el tercero subrogado
en sus derechos, todo o parte de la suma debida, mientras los referidos propietario,
vecino o tercero subrogado no hayan sido desinteresados de las consecuencias del
siniestro, hasta la concurrencia de dicha suma".
Este ltimo prrafo consagra la accin directa contra el asegurador.

(410) Ley citada en la nota anterior, art. 53: "El asegurador no puede pagar a otro que el
tercero perjudicado, todo o parte de la suma por l adeudada, mientras este tercero no
haya sido desinteresado hasta la concurrencia de dicha suma, de las consecuencias
pecuniarias del hecho perjudicial que ha originado la responsabilidad del asegurado". Se
trata del seguro de responsabilidad.

(411) Ley belga del 16 de diciembre de 1851, art 10: "Cuando un inmueble, las
cosechas o los efectos muebles han sido asegurados contra incendios u otro riesgo, la
suma que, en caso de siniestro, debe el asegurador, tendr si no es aplicada por l (el
beneficiario) a la reparacin del objeto asegurado, que ser afectada al pago de los
crditos privilegiados o hipotecarios segn el orden de cada uno de ellos. Regir lo
mismo respecto de toda indemnizacin que sea debida por tercero con motivo de la
prdida o deterioro del objeto gravado por el privilegio y la hipoteca".

(412) Cdigo Civil italiano, de 1942, art. 2742: "Si las cosas sujetas a privilegio, prenda
o hipoteca perecen o sufren deterioro, las sumas debidas por los aseguradores por
indemnizacin de la prdida o deterioro estn vinculadas al pago de los crditos
privilegiados, pignoraticios o hipotecarios segn su grado, excepto si son empleadas en
reparar la prdida o el deterioro". V.: F. Carnelutti y W. Bigiavi, I codici per ludienza
civile, 3 ed., Padua, 1946, p. 391.

(413) Conf.: Planiol y Ripert, XIII (por Becqu), n 967: "...cuando un inmueble
hipotecado o un objeto entregado en prenda ha sido destrudo, no es la masa de
acreedores ni tampoco el propietario que sufren la prdida, sino los acreedores
hipotecarios inscritos sobre dicho inmueble o aquellos en cuyo provecho se ha
constitudo la prenda. Para estas indemnizaciones graciosas o de asistencia, como para
la indemnizacin de responsabilidad, puede admitirse que deben ser percibidas en virtud
de un derecho propio por los acreedores que han sufrido el perjuicio". Despus de
referirse a que la jurisprudencia ha sido contraria a tal conclusin, citan las leyes del 17
de abril y 4 de marzo de 1919, sobre reparacin de los daos de guerra, que en sus arts.
10 ( 10) y 7, respectivamente, determinan que los acreedores provistos de privilegio
pueden ejercerlo sobre las indemnizaciones otorgadas al propietario.

(414) Conf. respecto del caso, doctrinalmente anlogo, del privilegio legal del vendedor
de inmuebles: Salvat, I, n 709, y II, n 2970; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n
596.

(415) Cdigo Civil italiano, de 1942, art. 2742, ltimo apartado: "Estn igualmente
vinculadas al pago de los crditos premencionados (privilegiados, prendarios e
hipotecarios) las sumas debidas por causa de servidumbre coactiva o de comunidad
forzosa o de expropiacin por inters publico, observadas, para esta ltima, las
disposiciones de la ley especial". V.: Carnelutti y Bigiavi, ob. cit., p. 392.

80. EXTENSIN DE LA GARANTA EN CUANTO A LA OBLIGACIN
GARANTIZADA.

Los bienes afectados en prenda garantizan con privilegio especial el importe de la
obligacin asegurada, intereses y gastos en los trminos de los contratos y de las
disposiciones de la ley (art. 3).


J URISPRUDENCIA

El bien prendado garantiza al acreedor el importe de la obligacin asegurada, sus
intereses y gastos (art. 3, ley 12962 Ver Texto), de manera que su derecho al cobro de
su crdito en todos sus rubros, no puede verse afectado ni disminudo por los gastos
devengados en una ejecucin seguida por un tercero contra su deudor, gastos que slo
podrn ser satisfechos con el producido de la venta una vez cubierto el crdito
privilegiado de aqul (Cm. Com., A, ED, 9, 105).

La prenda con registro garantiza prestaciones de segundo grado -adems de la
obligacin principal- como son sus intereses (ST, I, J ujuy, ED, 34, 635).

En la quiebra del deudor prendario el producido del bien afectado a la garanta cubre los
intereses compensatorios y punitorios que se convino contractualmente (Cm. Com., C,
ED, 34, 635).

81. FORMA Y CONTENIDO DEL CONTRATO.

El contrato de prenda con registro es formal, puesto que debe ser otorgado por escrito
(instrumento privado o pblico: art. 6, y decreto reglamentario, art. 6) y con las
enunciaciones que la ley y su reglamentacin establecen. La forma escrita es esencial;
sin ella no puede haber contrato de prenda, cuya existencia, aun entre las partes,
intilmente se acreditara.

En cuanto a las enunciaciones que debe contener, ver arts. 11 y 12 y su comentario.


J URISPRUDENCIA

Si bien el art. 11, inc. a, ley 12962 Ver Texto, exige que en el contrato prendario se
consigne la nacionalidad del acreedor, es evidente que tal recaudo -al igual que los
referentes al apellido, edad, estado civil y profesin- slo se le puede exigir a las
personas fsicas, y no cuando el acreedor es una sociedad annima (Cm. Com., A, LL,
100, 735).

Un automotor es un complejo de elementos individualizados por la chapa o placa
patente, que le da individualidad administrativa, aun ante el cambio eventual de sus
distintos elementos integrantes (Cm. Com., B, ED, 27, 464).

Es vlido el contrato de prenda aunque las especificaciones exigidas por el art. 11, inc.
b, ley 12962 Ver Texto, estn cumplimentadas al dorso de l (Cm. Com., C, ED, 34,
648).

No causa la nulidad del contrato de prenda la falta de constancia de la inscripcin del
acreedor en el Registro Pblico de Comercio, pues no es sta una especificacin
esencial (Cm. 1, C.C., Baha BIanca, ED, 6, 711).

El contrato de prenda con registro y su inscripcin en el registro correspondiente debe
contener la

ubicacin precisa de los bienes gravados (Cm. Com., B, ED, 66, 633).

Si bien el art. 40, ley 12962 Ver Texto, dispone que el contrato tiene eficacia entre las
partes desde su otorgamiento, ello no significa que se llegue a la existencia o
constitucin de la prenda, simplemente consensual (Cm. C.C. San Francisco, J A, 1985-
III, 314).

82. PUBLICIDAD.


a) Inscripcin. Efectos.

Siguiendo el nico sistema cientfico en materia de privilegios, el de la publicidad, la
ley la ha organizado en forma de inscripcin del contrato prendario en los registros
especiales que ella crea; la inscripcin es requisito sine qua non para que el privilegio
del acreedor pueda ser opuesto a terceros (v. arts. 4 y 19 y su comentario, donde
estudiamos tambin lo relativo a la forma de la inscripcin, quines pueden solicitarla,
plazo, lugar, etc.; v. tambin arts. 12, 16, 17, 19, 20 y 22).


J URISPRUDENCIA

La falta de inscripcin de la prenda en el lugar de ubicacin actual de los bienes no es
causal de nulidad si consta en el instrumento que ellos, en el momento de suscribirse el
contrato, estaban en donde aqulla fue inscrita (Cm. Com., B, LL, 100, 749).


Si del contrato de prenda resulta que el bien prendado se vendi para ser destinado a la
casa de comercio de la compradora, la prenda debi ser inscrita en el registro de crditos
prendarios de esa localidad, para poder gozar de privilegios con respecto a terceros
(Cm. Paz, IV, LL, 97, 348).

La inscripcin de la prenda en jurisdiccin distinta del lugar de ubicacin del bien no
solamente puede perjudicar a quien formalice un negocio teniendo en miras dicho bien,
sino tambin a todo el que contrate con su propietario de cuya solvencia econmica
aqul da cuenta (Cm. Com., C, Rep. J A, 1984, 633).


b) Duracin y caducidad.

Ver art. 23 y su comentario.


c) Reinscripcin.

La inscripcin da nacimiento y conserva el privilegio del acreedor pignoraticio frente a
los dems acreedores; la ley le ha fijado un trmino de duracin de cinco aos, contados
desde que la prenda se ha inscrito, o sea, la mitad del establecido por el Cdigo Civil
para la hipoteca (art. 3151 Ver Texto), lo que se explica por la naturaleza de los bienes
afectados y la dificultad de establecer un rgimen de publicidad lo suficientemente
eficaz como para evitar fraudes y sorpresas. Vencido dicho trmino, la inscripcin
caduca de pleno derecho (v. comentario del art. 23).

La caducidad puede ser evitada reinscribiendo el contrato por otro trmino igual (art.
23). Para la procedencia de la reinscripcin se requiere que la solicitud del legtimo
tenedor sea dirigida al encargado del registro antes de operarse la caducidad de la
inscripcin (dem).

Dado que la iniciacin y existencia de la ejecucin prendaria no interrumpe el trmino
para la caducidad (416) , el acreedor ejecutante debe reinscribir la prenda antes de que
trascurra el trmino legal; as lo determina el citado art. 23, disponiendo que si existe
pendiente ejecucin judicial la reinscripcin debe ordenarla el juez, por el indicado
trmino, todas las veces que fuera necesario. Queda, pues, descartada en este supuesto
la peticin dirigida al registro. En el trmite de la incidencia no se debe dar intervencin
al deudor, puesto que su conformidad u oposicin son indiferentes, y toda prdida de
tiempo puede impedir la reinscripcin que se debe solicitar dentro del trmino legal con
la debida anticipacin para que se la pueda decidir y efectuar antes de su vencimiento.

La reinscripcin es vlida con la sola referencia a la inscripcin originaria, siendo
innecesario repetir las enunciaciones de sta, con la posibilidad de errores u omisiones
(arg. del art. 11, inc. d, segundo apartado).


J URISPRUDENCIA

La inscripcin del contrato prendario en el registro respectivo, caduca de pleno derecho
por el mero vencimiento del plazo de cinco aos (art. 23, ley 12962 Ver Texto), el cual
no se interrumpe por la promocin de la demanda ni por los trmites cumplidos en ella,
careciendo de toda gravitacin el hecho de haberse dictado sentencia y hallndose el
juicio en etapa de ejecucin (Cm. C.C. y Trab. Bell Ville, Rep.

LL, XLV, 1382).

La renovacin de la inscripcin se efecta por gestin del acreedor ante el registro de
crditos prendarios, correspondiendo la orden judicial a tal fin en el supuesto de juicio
ejecutivo, no as en el trmite de secuestro del bien prendado (Cm. Fed. Resistencia,
ED, 114, 671).

Si bien la ejecucin individual no impide la caducidad de la inscripcin de la prenda,
ello no es as en los procesos universales, que se hallan regidos por la ley falencial (ST,
I, J ujuy, ED, 109, 245).

La declaracin de caducidad de inscripcin del contrato prendario, pronunciada tras la
sola peticin de la deudora -sin sustanciacin-, excede el inters jurdicamente protegido
correspondiente a quien formul la peticin, y ello es as porque aun caduca la
inscripcin prendaria, la situacin sustancial no vara, pues la relacin del gravamen
prendario subsiste entre el acreedor y el deudor, aunque el contrato no estuviera
registrado (Cm. Com., D, ED, 72, 269).

Como la iniciacin y trmite de una ejecucin prendaria no interrumpe el plazo de
caducidad de la prenda, as tampoco la sentencia que se dicte, antes o despus de sta,
ser necesaria la reinscripcin oportuna para conservar el privilegio (Cm. 2, III, La
Plata, Rep. LL, XXXIX, 1586).

La reinscripcin que dispone el art. 23, ley 12962 Ver Texto, debi ser hecha al margen
de la inscripcin original, porque segn la norma citada, el privilegio del acreedor
prendario se conserva hasta la extincin de la obligacin principal (disidencia del Dr.
Marynez Gavier) (Cm. 2 C.C., Crdoba, Rep. LL, XLIV, 1586).

Se debe descartar lo acordado contractualmente respecto de la vigencia del privilegio
del acreedor prendario, si se reinscribi el contrato de prenda antes de que vencieran los
cinco aos desde la primera inscripcin, pues aqulla no depende de la voluntad de las
partes, sino de la ley (Cm. C.C. Concepcin del Uruguay, J A, 1983-II, 429 Ver Texto).


d) Cancelacin.

La inscripcin debe cancelarse:


I) A solicitud del acreedor o del dueo de la cosa pignorada.

Adjuntando el certificado de la prenda endosado por su legtimo tenedor (art. 25, inc. b);
el encargado del registro debe archivar el certificado con la respectiva nota de
cancelacin (dem);


II) Por consignacin del importe del prstamo (capital y accesorios mencionados en el
certificado).

En la institucin oficial bancaria ms prxima al lugar donde estn los bienes
pignorados, a la orden del acreedor (art. 25, inc. c), a cuyo efecto el deudor debe
presentar al registro la respectiva nota de depsito (dem); la cancelacin la efecta el
encargado del registro, previa notificacin al acreedor de conformidad con lo que
determina el mismo inciso (v. su comentario). Si el acreedor se opusiere a la
cancelacin por cualquier motivo, el encargado del registro no puede resolver la
incidencia, correspondiendo que el deudor efecte el pago por consignacin en forma
judicial (dem). Esta consignacin puede efectuarse en cualquier momento, es decir,
antes del vencimiento, en la fecha de ste o con posterioridad. As lo dispona la ley
9644 Ver Texto. El empleo por el art. 16 de esta ley de las palabras subrayadas indujo a
algunos autores (417) a sostener que el deudor estaba autorizado a cancelar el prstamo
en cualquier momento, o sea que si lo haba contrado por determinado lapso al inters
fijado, poda consignar el capital y los intereses slo hasta el momento de la
consignacin, obligando as al acreedor a aceptar un pago anticipado y con prdida de
los intereses posteriores hasta el vencimiento del trmino. Por nuestra parte, disentimos
con tal interpretacin. "En nuestro concepto -decamos- la ley autoriza la cancelacin de
la prenda, es decir, de la garanta, a fin de librar los bienes aun antes del vencimiento,
pero siempre que el deudor consigne la suma suficiente para extinguir la obligacin
garantizada, de acuerdo con las normas del derecho comn, que el artculo que
estudiamos no deroga. La ley es clara cuando dice que el deudor podr liberar en
cualquier momento el gravamen constitudo sobre los bienes afectados al contrato,
consignando el importe del prstamo y obligaciones accesorias que se mencionan en el
certificado. Todo ello sin perjuicio de lo que las partes puedan convenir". Bajo la ley
actual ya no cabe hesitacin alguna: el deudor debe consignar la suma a que est
obligado segn el contrato (v. art. 3), ya que no puede adelantar el vencimiento de la
obligacin ni obligar al acreedor a recibir un pago anticipado con prdida parcial de los
accesorios; ello es de derecho comn.


III) Por orden judicial (art. 25, inc. a).

La cual, como es lgico, slo se expedir cuando la garanta se haya extinguido o se
deba cancelar la inscripcin por vicios propios, por la expropiacin forzada judicial de
las cosas pignoradas o por el trascurso del trmino legal (v. comentario del art. 23);


IV) Por mutuo consentimiento de las partes.

Expresado ante el encargado del registro (art. 8 del decreto reglamentario de la ley 9644
Ver Texto, en vigor segn el art. 25 del decreto reglamentario de la ley actual, pues no
se opone a sus prescripciones), lo que se explica fcilmente, dado que se trata de una
garanta convencional; este mutuo consentimiento, que tendra la misma eficacia aunque
el decreto reglamentario no lo autorizara expresamente, no es en el fondo otra cosa que
una renuncia a la garanta y el consiguiente privilegio, efectuada por el acreedor y
aceptada por el deudor;


V) Por el trascurso del plazo de cinco aos.

Desde que se efectu, en cuyo caso el encargado del registro debe proceder a la
cancelacin a pedido de cualquier interesado o de oficio (418) ; si el encargado se niega
a efectuar la cancelacin, se deber requerir la correspondiente orden judicial. V.
comentario del art. 23.


J URISPRUDENCIA

Cubierto el importe de la deuda, con los fondos retirados y con los que actualmente
estn depositados en el expediente, la cancelacin de la prenda es procedente (Cm.
Com., B, LL, 105, 952), librndose oficio al registro correspondiente (Cm. Com., C,
ED, 9, 105).

Si la prenda es irregular, porque el acreedor aparente no lo es en realidad, procede la
cancelacin de prenda (Cm. Com., B, LL, 90, 213).

Es admisible la informacin sumaria que tiene por fin probar el extravo del contrato de
prenda con registro, con cuyas actuaciones los interesados se proponen gestionar
administrativamente la cancelacin de la prenda (Cm. Com., A, Dig. J ur., IV, 1208;
Cm. Esp. C.C., II, LL, 1975-C, 124).

Si el actor no recurri en su oportunidad el auto que ordenaba la cancelacin de la
prenda, la oposicin efectuada posteriormente es extempornea (Cm. Com., C, LL,
102, 880).

Si el acreedor contrat el seguro de la cosa pignorada, ante la pasividad del deudor que
estaba contractualmente obligado a ello, puede negarse a cancelar el gravamen hasta
tanto se le reintegre la suma empleada al efecto (Cm. Esp. C.C., I, LL, 156-828).



e) Certificados.

El art. 22 dispone que el encargado del registro debe entregar al interesado un
certificado haciendo constar la inscripcin, con detalles del contrato (v. artculo citado y
su comentario).


J URISPRUDENCIA

Mediante la inscripcin del contrato prendario se opera su perfeccionamiento, puesto
que sin ella no surge el certificado de prenda, que es el documento que contempla la
constitucin del derecho de garanta prendaria sin tradicin con todas las consecuencias
legales (Cm. C.C. San Francisco, J A, 1985-III, 314 Ver Texto), y a ese certificado la
ley le da carcter de ttulo ejecutivo hbil para el procedimiento sumarsimo que prev
(Cm. C.C., I, Paran, Z, 7-J , 53).

Carece de fuerza ejecutiva el certificado de prenda no inscrito, aunque no pierde
eficacia entre las partes, siendo necesario, en ese caso, preparar la va ejecutiva prevista
por el Cdigo Procesal (Cm. 2,

C.D.L. Tucumn, J A, 1983-III, sntesis Ver Texto); tampoco tiene fuerza ejecutiva si ha
caducado su inscripcin registral (Cm. Com., C, ED, 82, 685).

Los formularios en blanco sin la correspondiente inscripcin en el registro de prenda,
producen la invalidez de dichos ttulos como certificados de prenda con registro (Cm.
Com., B, ED, 116, 622).

(416) Conf., bajo la ley 9644 Ver Texto: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, n 899,
letra a; Lafaille, III, n 1885: es el sistema ms ajustado a la economa de la ley, porque
las actuaciones ante los tribunales no hacen a la publicidad; Alvo, III, n 263, a. Cm.
Fed. Rosario, 29 diciembre 1942, LL, 29, 558; Repert. Santa Fe, 2, 181. Cm. Ap.
Rosario, II, 3 noviembre 1942, Repert. Santa Fe, 2, 27. d., 20 agosto 1943, ibd., 4,
150. Cm. Ap. Rosario, III, 13 julio 1943, J A, 1943-II, 895; LL, 31, 418; Repert. Santa
Fe, 4, 188. J usticia paz letrada 4 secc. Santa Fe, 10 junio 1942, Repert. Santa Fe, 1, 5.
Contra: Vidales, n 250. Esta opinin contraria, infundada bajo la ley 9644 Ver Texto,
es completamente insostenible en la actualidad, dados los trminos del art. 23, que en su
ltimo prrafo se refiere a la caducidad durante la ejecucin, determinando que el actor
para evitarla debe pedir al juez la reinscripcin.

(417) Malagarriga, III, n 423; Vidales, nos. 278 y ss.; Alvo, III, n 272.

(418) En este sentido: ley francesa sobre warrants agrcolas de 1906, art. 7, segundo
apartado. Conf.: Lafaille, III, n 1886.

83. EFECTOS DEL CONTRATO.

Para mejor considerar los efectos del contrato, distinguiremos los que se producen entre
las partes contratantes, de los que operan respecto de terceros.

84. EFECTOS ENTRE LAS PARTES.


a) Derechos del acreedor. Prohibiciones (419) .

Los efectos del contrato de prenda entre las partes se producen desde su celebracin,
con independencia de su inscripcin en el registro.

El acreedor prendario tiene los siguientes derechos:


J URISPRUDENCIA

Los efectos propios de la convencin prendaria, con arreglo al art. 4, ley 12962 Ver
Texto, se producen entre las partes desde su celebracin (Cm. Esp. C.C., II, RED, 12,
623; Rep.

LL, XXXIX, 1586; Cm. Paz, 1, ED, 13, 671; Cm. Esp. C.C., I, Rep. LL, XXXIX,
1587), pero esa norma debe ser interpretada armnicamente dentro del contexto de la
ley, puesto que de otra manera se llegara a la existencia o constitucin de una prenda
simplemente consensual, lo que contradice todo el rgimen de la materia en sus normas
esenciales (Cm. C.C. San Francisco, J A, 1985-III, 314).


I) Fiscalizacin.

Tiene derecho a inspeccionar, durante la vigencia del contrato, los bienes prendados
(art. 13, quinto apartado), para comprobar si el prendante los conserva o no en buenas
condiciones. Este derecho de inspeccin es amplio, pues el prendante posee bienes con
las responsabilidades que por las leyes comunes incumben al depositario (art. 45, inc.
d); empero, si las visitas (que el acreedor puede realizar personalmente o por medio de
un representante) causaran dao o grave molestia al prendante, ste podr ocurrir a la
justicia para que las regule, en trmite sumarsimo y con audiencia del acreedor (420) .


J URISPRUDENCIA

No es dolosa la conducta observada por el acreedor prendario, ni configura abuso de
derecho que pueda fundar una accin por daos y perjuicios al impetrar la exhibicin
del objeto prendado, bajo apercibimiento de pasar los antecedentes a la justicia en lo
criminal, si no ha existido el propsito de inferir un agravio a la persona o al patrimonio
del deudor (Cm. Civ., D, ED, 13, 758).


II) Secuestro.

Puede pedir el secuestro de los bienes pignorados:

1) si el prendante hace uso indebido de los bienes (art. 13, sexto apartado), no los
conserva en buen estado o ejerce actos que indirectamente tengan por consecuencia
disminuir su valor: arts. 3157 Ver Texto y 3158, C.Civ., relativos a la hipoteca y
aplicables a la prenda con registro. Tratndose de ciertos bienes (fondo de comercio,
marcas de fbrica y de comercio, patentes de invencin, etc.), cuya conservacin en el
sentido de evitar su desprestigio y desvalorizacin requiere su explotacin en forma
adecuada, si el constituyente de la prenda no la efecta, el acreedor puede solicitar la
designacin de un administrador o interventor judicial para que realice su explotacin y
cuide de su conservacin. Como es lgico, el deterioro de los bienes debido a su uso
normal por el prendante no autoriza tales medidas.

2) cuando el prendante se niega a permitir la inspeccin de los bienes por el acreedor
(art. 13, sexto apartado); con respecto al fondo de comercio y otros bienes de naturaleza
especial, el secuestro se reemplaza por la intervencin o administracin judicial (v.
inciso anterior);

3) si el prendante pretende trasladar o traslada los bienes fuera del lugar en que estaban
cuando constituy la garanta, sin cumplir los requisitos que impone el art. 13, primer
apartado; as lo dispone expresamente dicho precepto. Esta disposicin de la ley se
explica porque el traslado subrepticio de los bienes pignorados constituye un acto del
prendante en detrimento de los intereses del acreedor, ya que puede tornar ilusoria la
garanta. La ley slo hace exclusin de los automotores cuando no se trata de su
desplazamiento definitivo (dem, segundo apartado).

En los casos indicados precedentemente se trata de una medida precautoria, la prueba de
cuyos extremos pesa sobre el acreedor. Para el trmite judicial y la prueba a rendir habr
que atenerse a lo que prescriba la ley procesal respectiva para las medidas precautorias
en general. Ser juez competente el que lo fuera para entender en la ejecucin de la
prenda.

4) Al iniciar la ejecucin prendaria, aun cuando no medien razones especiales, en
ejercicio de su derecho como cualquier acreedor que hace embargar y secuestrar bienes
muebles del ejecutado (421) .


J URISPRUDENCIA

Son taxativos los dos casos que prev la ley 12962 Ver Texto en sus arts. 13 y 39, para
autorizar el secuestro de la cosa prendada (Cm. Paz, III, GP, 85, 302).

El secuestro que autoriza el art. 13, ley 12962 Ver Texto, es una medida de seguridad
establecida en favor del acreedor prendario. Ella no le da derecho a exigir remuneracin
alguna como depositario del bien secuestrado (Cm. Com., A, ED, 34, 653).

El control de los bienes prendados tiene por finalidad determinar el cumplimiento, por
el deudor, de las obligaciones que legalmente le han sido impuestas (Cm. Fed. C.C., I,
LL, 150, 729).

El art. 13, ley 12962 Ver Texto, no trae otra sancin civil, por violar la prohibicin de
trasladar el bien prendado sin cumplir sus requisitos, que la posibilidad de secuestro y
dems medidas conservatorias (Cm. l Mar del Plata, LL, 131, 368).

No procede el secuestro del bien prendado por el solo pedido del acreedor, cuando no se
demuestre la inconveniencia de mantener al deudor en la posesin de ese bien (1 Inst.
Paz, n 32, firme, LL, 147, 671).

La negativa que la actora atribuye al deudor de acceder a la inspeccin previa del
vehculo prendado a efectos de proceder a la inscripcin del contrato que acompaa, no
encuadra dentro de la norma del art. 13, ley 12962 Ver Texto. El derecho de inspeccin
que esta norma legal establece presupone, en efecto, la existencia de un contrato
debidamente inscrito y constituye una garanta que la ley confiere al acreedor que se
encuentra en esas condiciones, a efectos de asegurar la conservacin de los bienes
afectados a la prenda y resguardar, de ese modo, la efectividad de su crdito (Cm.
Com., A, LL, 146, 21).

Es vlida la clusula que autoriza el secuestro de los bienes prendados ante el solo
vencimiento de la obligacin insatisfecha por el deudor (Cm. Paz, en pleno, J A, 1957-
IV, 105; Cm. Com., A, LL, 98, 694), ya que ello no afecta al orden pblico, ni a los
fines de la ley, sobre todo tratndose de una medida ejecutiva, ms que precautoria
(Cm. Esp. C.C., II, ED, 58, 616; Cm. Com., B, LL, 93, 649; Cm. C.C., I, Santa Fe, J ,
22, 117).

Conforme al fallo plenario "Elecart c. Cascone" Ver Texto, del 16/9/57 (LL, 88, 305, y
J A, 1957-IV, 105), es procedente el pedido de secuestro de la cosa prendada formulada
por el acreedor al promover la ejecucin, puesto que con la sancin del Cdigo Procesal
vigente no se ha producido un cambio en la legislacin tan sustancial sobre la materia
para que se pueda prescindir de la doctrina establecida en dicho fallo (Cm. Esp. C.C.,
VI, J A, 1974-23, 64; Cm. Com., B, ED, 12, 283; LL, 114, 860).

La circunstancia de que el ejecutado haya opuesto excepciones no obsta a la
procedencia del secuestro del bien prendado (Cm. Com., LL, 110, 941).

Ordenar un secuestro o denegarlo es incumbencia del eventual juez de la ejecucin
prendaria, en cuya jurisdiccin no debe mediar inmisin del magistrado requerido con
una medida precautoria (Cm. Com., D, J A, 1982-IV, sntesis Ver Texto).

Cuando media reconocimiento ficto del contrato prendario, y la peticin de secuestro se
funda en dicha circunstancia, la medida reviste viabilidad, en tanto persigue dar
operatividad a la proyeccin propia de la convencin y su correspondiente garanta
(Cm. Esp. C.C., II, RED, 12, 263).

En virtud de la autonoma de las disposiciones de la ley 12962 Ver Texto, el deudor
debe quedar privado de la tenencia del bien pignorado hasta no ser desinteresado el
acreedor prendario, ya que dicho bien est ntegramente afectado al desinters del
primero con el alcance de los arts. 3 y 26, ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., C, ED, 58,
613).

El acreedor tiene derecho a oponerse a la entrega del automotor prendado, que fue
secuestrado, al ejecutado y a la designacin de ste como depositario judicial, pues
tambin tiene derecho a retenerlo en garanta, hasta que se apruebe en forma definitiva
la liquidacin y se compruebe que la suma depositada en autos cubre su importe (Cm.
Esp. C.C., VI, ED, 58, 615).

El secuestro del bien prendado no puede ser pretendido en el caso de la ejecucin de un
contrato no inscrito (Cm. Com., C, ED, 63, 400; ED, 64, 103; Cm. Esp. C.C., I, ED,
58, 614).


III) Embargo preventivo.

El acreedor pignoraticio tiene derecho a solicitar embargo preventivo sobre otros bienes
del deudor o de los endosantes, en caso de notoria desvalorizacin del bien pignorado;
ello en virtud del art. 20 Ver Texto, ley 9644, no derogado por la legislacin actual,
porque no se opone a ella (422) .


IV) Ceder el contrato.

Puede, tambin, el acreedor ceder el contrato de prenda en virtud de la norma pertinente
de la ley civil (arts. 1434 Ver Texto y ss., C.Civ.), as como trasmitirlo por va de
endoso (v. comentario del art. 24).


J URISPRUDENCIA

Si bien el endoso del certificado prendario no es la nica forma de trasmisin prevista
por la Ley de Prenda con Registro, la mera tenencia no se incluye entre los mismos, ya
que al accionarse sobre la base de certificados prendarios, que son ttulos de crdito
nominativos endosables, los derechos que correspondan slo pueden trasmitirse
conforme a la ley que rige su circulacin (Cm. Com., C, RED, 11, 720).

La circunstancia de que el contrato prendario sea trasmisible por endoso (art. 24, ley
12962 Ver Texto), no obsta a que tambin lo sea por cesin (arts. 1434 Ver Texto y ss.,
C.Civ.) y que, en consecuencia, el cesionario disponga de las acciones correspondientes
al crdito cedido (art. 1458 Ver Texto, C.Civ.), sujeto, claro est, al rgimen legal de ese
contrato (Cm. Com., B, ED, 10, 506).

No est legitimado para promover la ejecucin prendaria quien recibi el certificado por
va de un endoso, si el instrumento base de ella no ha sido inscrito en el registro
correspondiente (Cm. Com., B, RED, 12, 623).

El endoso no es la nica forma de trasmitir la prenda con registro, pues caben, desde
luego, la cesin y la subrogacin (Cm. Esp. C.C., III, J A, 1984-IV, 215).

El pago con subrogacin no constituye un medio de extincin del contrato prendario
sino un medio de trasmisin del crdito y de la garanta pignoraticia, que se conserva
inalterable. De all que quien paga y se subroga tiene derecho a reclamar en la misma
forma y por la misma va a que el subrogado tena derecho (SC, I, Mendoza, LL, 111,
279; Cm. Com., A, LL, 124, 1165).


V) Ejecucin prendaria.

El acreedor est facultado a iniciar contra el deudor la accin ejecutiva que le otorgan
los arts. 26 y siguientes, persiguiendo el cobro de su crdito con la preferencia que le
corresponde segn la ley sobre el producido de la expropiacin forzada del bien
afectado (v. infra). Como en la prenda comn, el derecho del acreedor de hacer vender
el bien al vencimiento de la deuda, no emana de la garanta pignoraticia sino del crdito
garantizado, ya que todo acreedor tiene el derecho de ejecutar los bienes que figuran en
el patrimonio de su deudor.


J URISPRUDENCIA

La Ley de Prenda con Registro establece las reglas a las cuales debe ajustarse la
ejecucin del crdito prendario. Son normas procesales que complementan la
legislacin de fondo integrando su economa (Cm. Esp. C.C., I, J A, 1974-24, 350).

La Ley de Prenda con Registro 12962 Ver Texto ha reglado un procedimiento
especfico que, por ser especial, prevalece sobre las normas generales. En efecto, el art.
26 dispone que el certificado de prenda da accin ejecutiva para el cobro del crdito,
intereses y gastos. La accin ejecutiva y las ventas de los bienes tramitarn por un
procedimiento sumarsimo, verbal y actuado. No se requiere protesto ni reconocimiento
de la firma del certificado (Cm. Esp.

C.C., III, J A, 1983-20, 494). Para ello el certificado base de la accin tiene que haber
sido inscrito en el registro correspondiente (Cm. Com., A, LL, 110, 941).

El derecho a la accin no deriva de la existencia de bienes afectados al contrato de
mutuo con prenda con registro, sino de la naturaleza misma del contrato especial de que
se trata, al que la ley ha dotado de caractersticas especiales, tanto respecto de la accin
ejecutiva como respecto de la venta de los bienes (Cm. Fed. Baha Blanca, LL, 144,
554).

Los documentos que se ejecutan constituyen ttulo hbil si los pagars que
complementan el certificado de prenda flotante, se hallan endosados; estando, en
consecuencia, el ejecutante legitimado conforme al art. 13, ley 12962 Ver Texto (Cm.
Com., A, LL, 1975-D, 416).

En la Ley de Prenda con Registro el reconocimiento expreso del derecho del acreedor a
reclamar por va ordinaria no est subordinado al cumplimiento de requisito previo
alguno. Por ello no se puede aplicar el art. 553 Ver Texto, C.Proc., que ha sido
institudo en funcin de las normas que rigen el juicio ejecutivo comn (Cm. Com., A,
LL, 1978-D, 30).


VI) Oposicin a la constitucin de una nueva prenda.

Durante la vigencia del contrato de prenda, el acreedor prendario puede oponerse a que
el dueo de los bienes pignorados pretenda constitur una nueva prenda sobre ellos. Este
ltimo slo podr hacerlo si aqul lo autoriza por escrito (v. comentario del art. 7).


J URISPRUDENCIA

La Ley de Prenda con Registro veda constitur un segundo privilegio prendario
pendiente el original, nico permitido, salvo autorizacin otorgada por el acreedor
pignoraticio (Cm. Com., B, LL, 153, 404).

Es nula la segunda prenda sobre el mismo bien si no fue autorizada por el primer
acreedor prendario (ST La Rioja, J R, 1972-22, 20).

La prohibicin de constitur una segunda prenda sobre un bien ya prendado, sin la
autorizacin del acreedor primitivo, est referida al deudor, pero no cabe duda de que
ello no significa eximir de responsabilidad al Registro de Crditos Prendarios y de
Propiedad del Automotor, cuando se procura la inscripcin del nuevo contrato sin haber
cumplido con esa formalidad (Cm. Fed. C.C., I, LL, 150, 729).

No corresponde al deudor, sino al acreedor privilegiado, alegar la nulidad del contrato
de prenda celebrado cuando estaba en vigor una anterior (Cm. C.C., I, Santa Fe, J , 4,
67).


VII) Prohibiciones.

La ley declara nulos los siguientes pactos:

A) toda convencin establecida en el contrato prendario que permita al acreedor
apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial: pacto comisorio (art. 36,
primera parte);

B) toda convencin establecida en el contrato prendario que importe la renuncia del
deudor a los trmites de la ejecucin en caso de falta de pago, salvo lo dispuesto en el
art. 39 (art. 36, segunda parte);

C) cualquier estipulacin incorporada al contrato prendario con la finalidad de
establecer que la cosa prendada puede liquidarse en forma distinta de la establecida en
la ley, sin perjuicio de que despus de vencer la obligacin prendaria, las partes
acuerden la forma de liquidacin que ms les convenga, salvo lo dispuesto en el art. 39
(art. 43, ltimo apartado).

Ver comentario de los referidos artculos.


J URISPRUDENCIA

Los arts. 31, in fine, 36 y 43, ley 12962 Ver Texto, demuestran que la ley se ha
preocupado en extremo de resguardar al deudor de los pactos abusivos que se celebran
al tiempo de crearse el gravamen (Cm. Com., B, LL, 124, 1127; ED, 22, 302).

Cuando el art. 43, ley 12962 Ver Texto, prohbe cualquier otra forma de liquidacin de
la cosa prendada que no sea la prevista en el mismo estatuto, tiene por fundamento
resguardar el orden pblico frente al poder de disposiciones particular (Cm. Esp. C.C.,
II, ED, 58, 613).

La nulidad prescrita por el art. 36 se refiere a toda convencin establecida en el contrato
prendario que permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera del remate. La
dacin en pago de una cosa prendada, que ya no obedece a una clusula del contrato
prendario, es una forma posterior de dar finiquito a la ejecucin, que no afecta al orden
pblico y cuya legalidad debe deducirse del principio de que no se halla prohibida
(Cm. Com., B, ED, 34, 736).

La clusula del contrato prendario por la cual se ha establecido que el remate del bien
materia de aqul se efectuar derechamente con la base equivalente a un 50 % de la
deuda, es nula, en principio, por aplicacin de lo dispuesto en el ltimo prrafo del art.
43, ley 12962 Ver Texto (Cm. Esp. C.C., II, ED, 58, 613).

Sin embargo, tambin se ha declarado que no cabe la aplicacin analgica del art. 36,
ley 12962 Ver Texto, al convenio segn el cual la subasta habra de realizarse con la
base del 50 % del monto de la prenda, ya que por l no se priva al deudor de la garanta
de la subasta pblica (Cm. Com., B, LL, 96, fallo 3030-S).

Fracasada la subasta y ante la disconformidad del deudor, no procede la adjudicacin
del bien prendado porque el art. 36 prohbe al acreedor apropiarse de la cosa fuera del
remate judicial. La doctrina admite tal posibilidad si con posterioridad al remate
prendario hay "convenio o avenimiento de parte" (Cm. 2 C.C. Tucumn, LL, 137,
845).

(419) La prenda con registro no crea para el acreedor obligacin alguna, pues a
diferencia de lo que ocurre en la prenda comn, el deudor conserva la posesin de la
cosa afectada y, por consiguiente, sobre l pesa la obligacin de conservarla, evitando
su prdida o deterioro.

(420) As lo determinan las leyes chilenas de prenda sin desplazamiento: ley 4097, del
21 de setiembre de 1926, prenda agraria, art. 12, ltimo apartado; ley 5687, del 16 de
setiembre de 1935, prenda industrial, art. 33, tercer apartado.

(421) Con respecto a la prenda sin desplazamiento de la ley 9644 Ver Texto, en un fallo
de la Cmara en lo Comercial, 30 setiembre 1930, J A, 34, 247, y GF, 88, 320, se
reconoci el derecho del secuestro por el solo vencimiento del trmino para el pago del
crdito garantizado, pero la Cmara Federal de Baha Blanca, 1 junio 1933, J A, 42, 489,
declar que el mero trascurso de tal trmino no autoriza el secuestro, y en fallo de fecha
6 julio 1933, J A, 42, 1028, que no procede hasta el momento de la venta.

(422) V. n 24, letra c.

b) Derechos y obligaciones del prendante.


I) Posesin.

El prendante conserva la posesin de las cosas pignoradas (art. 2), siendo sus
responsabilidades civiles las del depositario (art. 45, inc. d); no puede, por tanto,
trasmitir su derecho de propiedad a terceros, sin pagar previamente la deuda garantizada
o que medie consentimiento expreso del acreedor, salvo que el adquirente se haga cargo
de la deuda continuando la prenda bajo las mismas condiciones en que se constituy,
incluso la responsabilidad del enajenante, se notifique al acreedor por telegrama
colacionado y se anote la trasferencia en el registro (art. 9).


J URISPRUDENCIA

El dueo de los bienes prendados, que han quedado en su poder luego de la constitucin
del gravamen, slo puede enajenarlos si el adquirente se hace cargo de la deuda,
continuando en vigor la prenda en las mismas condiciones (Cm. C.C., I, Paran, J A,
1977-II, 898).

El art. 9, ley 12962 Ver Texto, impide enajenar el bien gravado; pero con el fin de
permitir las transacciones comerciales, admite una va excepcional, cuando el
adquirente se haga cargo, en las mismas condiciones, de la deuda garantizada. La propia
norma agrega que la trasferencia se anotar en el Registro Prendario y se notificar por
telegrama colacionado (Cm. Fed., I, La Plata, II, 118, 212).

El acreedor carece de derecho para oponerse a la trasferencia del bien prendado (Cm.
Crim. 1 Rosario, LL, 68, 299), pero su falta de conformidad no libera al deudor de
responsabilidad, aunque el acreedor conozca personalmente tal trasferencia mientras no
se la inscriba (Cm. 3 C.C. Rosario, J , 5, 361).

Cuando el adquirente de una cosa prendada se hace cargo de la deuda garantizada, el
derecho de prenda contina vigente, en las mismas condiciones en que se constituy. Se
opera una delegacin imperfecta, y no una subrogacin subjetiva, quedando obligados
el vendedor y el comprador (ST, I, C.C., Santa Fe, J , 18, 96; Cm. C.C., I, Rosario, LL,
120, 930).


II) Uso.

El dueo de las cosas pignoradas puede usarlas conforme a su destino (art. 3, ap. 4), es
decir, en forma normal y corriente, aun cuando tal uso lo desvalorice o deteriore; esto es
de toda evidencia, porque la finalidad perseguida con la prenda sin desplazamiento es
precisamente no privar al prendante del bien pignorado. Tratndose de las mercaderas
en conjunto de un fondo de comercio (no de determinadas mercaderas pignoradas
aisladamente e individualizadas), el dueo de ellas puede venderlas con cargo de
reemplazarlas (art. 14), y si lo prendado son materias primas tiene la facultad de
industrializarlas y trasformarlas o continuar con ellas el proceso de su utilizacin
econmica (arts. 8 y 14).


J URISPRUDENCIA

El deudor prendario queda en posesin del bien gravado, y segn la ley tiene las
responsabilidades del depositario (Cm. Paz, III, BJ CNP, 81, n 1256).

Cuando la prenda flotante recae sobre mercaderas, el propietario puede venderla
legtimamente, siempre que la reemplace por otra igual, sobre la cual recae entonces la
prenda (Cm. Fed. C.C., LL, 107, 59).

La disponibilidad de los efectos prendados o los que resulten de su trasformacin o
industrializacin, as como los que se adquieren para reemplazarlos, est condicionada a
la evolucin normal del proceso industrial, de tal modo que no resulten afectados o
burlados los legtimos derechos del acreedor prendario (Cm. Fed. Resistencia, J A,
1965-II, 392).


III) Venta de frutos y productos.

Segn lo dispuesto en el art. 13, ap. 3, el prendante puede vender los frutos y
productos, en la poca adecuada, previo pago de la parte proporcional de la deuda
garantizada.


IV) Cumplimiento anticipado.

En virtud del art. 25, inc. c, que es una excepcin a las normas de derecho comn en
materia de obligaciones (arts. 570 Ver Texto y 750 Ver Texto, C.Civ.), el prendante, si
es el deudor, tiene derecho a pagar la obligacin garantizada, con los accesorios
convenidos, aun antes de su vencimiento, a fin de obtener la cancelacin de la prenda,
pudiendo efectuar el pago por consignacin (v. comentario del artculo).


V) Constitucin de nueva prenda.

El prendante tiene derecho a constitur una nueva prenda sobre el bien pignorado, bajo
la condicin de que el acreedor lo autorice por escrito (art. 7). Si se omitiera ese
recaudo, la nueva prenda es nula (v. comentario del artculo).


J URISPRUDENCIA

Es nula la prenda si el bien se hallaba prendado con anterioridad a un tercero (Cm.
Com., B, LL, 136, 626).

Es nula la segunda prenda constituda sobre un bien ya prendado, si no hubiese sido
autorizada por el primer acreedor prendario (ST La Rioja, J R, 1972-22, 20). A su
respecto, esa nulidad produce los efectos que determina el art. 1050 Ver Texto, C.Civ.
La segunda prenda no se le puede oponer, en sus efectos, ni siquiera como ejecucin
comn para hacer valer los derechos del art. 573 Ver Texto, C.Proc. (Cm. Com., C,
LL, 141, 78).


VI) Conservacin del bien.

El prendante, que contina, como sabemos, en posesin de las cosas pignoradas, debe
velar por su adecuada conservacin, abstenindose de todo uso indebido de ellas (art.
13, aps. 4 y 6).


J URISPRUDENCIA

El deudor prendario que se halla en posesin del bien gravado, tiene la responsabilidad
del mantenimiento y cuidado de la cosa prendada mientras est vigente el contrato
(Cm. Fed., I, La Plata, LL, 118, 212).


VII) Traslado.

Los bienes pignorados no pueden ser trasladados por el prendante, sin que el encargado
del registro deje constancia del desplazamiento en el libro del registro y en el certificado
de prenda y notifique al acreedor, al endosante y a la oficina que haya expedido
certificados o guas en su caso (art. 13, primer apartado). Aun cuando la ley no establece
excepciones, entendemos que se podr prescindir de los avisos previos cuando se trata
de casos urgentes, de fuerza mayor, como el traslado forzoso por inundacin, incendio,
etc.


J URISPRUDENCIA

El cumplimiento de ciertos recaudos que impone el art. 13, ley 12962 Ver Texto,
respecto del desplazamiento de los bienes gravados con prenda con registro, est
dispuesto en resguardo de los derechos de los terceros (Cm. Com., C, LL, 127, 596).

El art. 13, ley 12962 Ver Texto, no trae otra sancin civil, por violar la prohibicin de
trasladar el bien prendado sin cumplir sus requisitos, que la posibilidad de secuestro y
dems medidas conservatorias (Cm. l Mar del Plata, LL, 131, 368).

El secuestro que autoriza el art. 13, ley 12962 Ver Texto, es una medida de seguridad
establecida en favor del acreedor prendario (Cm. Com., A, ED, 34, 653).

85. EFECTOS CON RELACIN A TERCEROS.


a) Otros acreedores (privilegio).

Como la prenda comn y la hipoteca, la prenda con registro confiere al acreedor
privilegio especial sobre el producido de la venta (extrajudicial o judicial) del bien
pignorado; el art. 3 lo dispone expresamente.

Este privilegio le otorga prelacin sobre los acreedores quirografarios y los dems
acreedores privilegiados, con excepcin de los determinados en los tres primeros incisos
del art. 43, pero siempre que la prenda haya sido inscrita y desde la fecha de la
inscripcin (o del contrato, si ha sido presentado para su inscripcin antes de las
veinticuatro horas: art. 19).

Sobre la colisin del privilegio que otorga la ley con otros reconocidos por ella, por los
cdigos de fondo o por leyes especiales, v. infra, comentario del art. 43. A ello
agregaremos las consideraciones siguientes:

Si el bien pignorado es entregado en prenda comn a otro acreedor con posterioridad a
la inscripcin de la prenda con registro, cul de los privilegios tiene prelacin? En
nuestro concepto la solucin no ofrece dificultades: siendo relativa la publicidad de la
prenda con registro, en todos aquellos supuestos en que el segundo acreedor
pignoraticio a quien se entrega la tenencia del bien ha podido enterarse de que l se
hallaba afectado a una garanta prendaria con registro, tendr prelacin esta ltima, por
ser anterior en fecha; al contrario, cuando el conocimiento de la anterior afectacin no
ha sido factible, prevalecer la prenda comn, porque el privilegio que confiere la
prenda sin desplazamiento slo puede tener eficacia cuando la inscripcin llena
debidamente su funcin de publicidad. La determinacin de cundo el segundo acreedor
prendario ha podido conocer la existencia del privilegio, es una cuestin de hecho
librada a la apreciacin judicial, pues depende de la forma personal o real del registro, la
posibilidad de individualizar el bien en forma precisa, que sea el deudor, y no un
tercero, tenedor del bien, quien haya constitudo la segunda prenda, que sta se haya
celebrado en el lugar de la inscripcin de la prenda con registro, etc. Entre el derecho
del acreedor pignoraticio con registro y el del tercero que de buena fe ha recibido la
cosa en prenda ordinaria, debe prevalecer este ltimo. Tal conclusin resulta del texto y
del espritu de la ley, que con el fin de reforzar la seguridad del acreedor pignoraticio
con registro establece severas penas para el prendante que en perjuicio de aqul dispone
de las cosas afectadas como si no reconocieran gravamen.

Se suele relacionar esta cuestin con la relativa a la eficacia de la prenda frente a los
terceros adquirentes de buena fe del bien pignorado, entendindose que si la ley concede
al acreedor accin reipersecutoria, se debe ordenar el secuestro del bien entregado en
prenda comn a otro acreedor y proceder a su venta en la ejecucin pignoraticia sin
tener en cuenta para nada el privilegio de este ltimo. Por nuestra parte y en razn de
que el acreedor con prenda comn posterior no tiene la posesin animus domini sino la
tenencia, como forma instituda por el Cdigo Civil para dar a su privilegio eficacia
prctica y al mismo tiempo publicidad en salvaguardia de los derechos de terceros,
entendemos que no est en juego el art. 2412 Ver Texto del citado Cdigo, cuya
aplicacin debe limitarse a los terceros adquirentes, tratndose slo de la prelacin entre
dos acreedores privilegiados: uno garantizado con prenda sin desplazamiento y otro con
prenda comn. Cul de los privilegios debe prevalecer? Siendo de igual naturaleza,
parecera a primera vista que se debe dar preferencia en todos los casos al ms antiguo
(en el supuesto de que tratamos, el de la prenda con registro debidamente inscrita);
empero, la solucin no es tan sencilla ni absoluta. En efecto, para que un privilegio
pueda ser opuesto a terceros se requiere su publicidad, pues nuestra legislacin no
admite los privilegios ocultos, y tal publicidad debe ser efectiva en forma de permitir a
los terceros conocer la existencia del crdito privilegiado, como ocurre con la hipoteca
inmobiliaria y la naval (inscripcin) y con la prenda comn y ciertos privilegios legales
especiales (tenencia del bien); la prenda con registro slo tiene una publicidad relativa,
ineficaz prcticamente en muchos supuestos por la naturaleza mueble de los bienes
afectados que permite cambiarlos de ubicacin, la imposibilidad de individualizarlos y
el carcter personal de los registros; en consecuencia, y como hemos dicho, el privilegio
del acreedor con prenda comn, tenedor del bien afectado, slo cede ante el del acreedor
con prenda sin desplazamiento cuando ha podido enterarse de la existencia de sta, lo
que ocurrir muy contadas veces; en su defecto tiene prelacin porque la prenda con
registro no le es oponible, como tercero, por falta de publicidad suficiente.

El caso se ha presentado frecuentemente bajo el imperio de la ley 9644 Ver Texto, con
motivo de cosas afectadas a la prenda regida por ella y que posteriormente se las
empe en el Banco Municipal de la Ciudad de Buenos Aires, institucin que efecta
sus operaciones de prstamo pignoraticio en forma annima, es decir, sin averiguar el
nombre del pignorante; la jurisprudencia dio prelacin al acreedor con prenda sin
desplazamiento inscrita con anterioridad a la constitucin de la nueva garanta, con el
argumento de que sta conceda accin reipersecutoria, o bien por considerar que entre
dos garantas reales (nosotros las llamamos privilegios convencionales), debe prevalecer
la de fecha anterior (423) , solucin cuya generalidad es a todas luces injusta y que se
agravaba al no permitir que el acreedor con prenda comn privado de la tenencia se
defendiera interponiendo la correspondiente tercera (424) .


J URISPRUDENCIA

Los efectos propios del contrato prendario, con arreglo a lo dispuesto en el art. 4, ley
12962 Ver Texto, se produce entre las partes desde su celebracin, mientras que
respecto de terceros, a partir de su inscripcin registral (Cm. Esp. C.C., II, RED, 12,
623; Rep. LL, XXXIX, 1586; Cm. Crim. y Corr., I, ED, 34, 776; Cm. Com., B, ED,
31, 247; C, ED, 88, 386; Cm. l, C.C., II, Mar del Plata, LL, 146, 217).

Es decir, el privilegio especial que concede la prenda con registro sobre los bienes
afectados a la garanta (Cm. Paz, IV, LL, 97, 348), excluye a todo acreedor que no sea
alguno de los comprendidos en los incisos 1, 2 y 3 del art. 43, ley 12962 Ver Texto
(Cm. Esp. C.C., II, J A, 1983-1, 136).

(423) Cm. Com., 11 julio 1933, J A, 42, 1164. d., 22 setiembre 1933, J A, 43, 761. d.,
16 agosto 1935, J A, 51, 645. d., 22 noviembre 1935, J A, 52, 551. d., 30 setiembre
1936, J A, 55, 1022. d., 27 noviembre 1936, J A, 56, 59; LL, 5, 299. d., 7 febrero 1940,
LL, 17, 430. Y tambin cuando estn prendadas en poder de un particular: Cm. Com.,
25 julio 1941, J A, 75, 660; LL, 23, 472; GF, 154, 158. Cm. Civ. 2, 7 junio 1937, LL,
6, 1013: y asimismo cuando el tercero de buena fe la tiene en su poder como adquirente
en remate pblico. Como consecuencia de esta teora se ha resuelto que el adquirente de
los bienes en remate del Banco Municipal, a quien se le secuestraron por estar afectados
a una prenda sin desplazamiento, tiene el derecho de reclamarle al banco el precio y lo
abonado en concepto de comisin, pero no daos y perjuicios porque no se le puede
imputar negligencia o mala fe (Cm. Com., 23 agosto 1937, J A, 59, 620; LL, 8, 277).
La ltima razn indicada en el texto es la adoptada por Figueroa, n 10.

(424) Cm. Com., 19 diciembre 1928, J A, 28, 109; GF, 78, 167. d., 19 febrero 1932,
J A, 38, 424. d., 25 noviembre 1932, J A, 40, 248. d., 31 octubre 1933, J A, 43, 1195. En
todos estos casos se trataba de adquirentes de buena fe. d., 9 agosto 1929, J A, 30, 744;
GF, 82, 130. d., 25 abril 1928, J A, 31, 636, en nota; GF, 74, 55. d., 4 julio 1933, J A,
42, 1157. d., 13 mayo 1932, GF, 104, 298. d., 6 julio 1942, LL, 28, 685: adquirente en
remate judicial. Fallos citados en la nota anterior, con relacin a acreedores con prenda
comn posterior a la prenda con registro. CS, 11 setiembre 1933, GF, 106, 301. SCBA,
23 junio 1922, 10-V-280; etc.

b) Tercero adquirente (derecho de persecucin: "actio rei persecutoria").

La cuestin relativa a la accin reipersecutoria del acreedor pignoraticio, es decir, la
facultad de perseguir el bien en manos de tercero para satisfacerse, es sumamente
delicada, pues al derecho del acreedor se opone el de los terceros de buena fe, y frente a
la conveniencia de dar al nuevo instituto la mayor eficacia por razones econmicas que
ya no se discuten, surgen las necesidades del comercio, que exigen amplia libertad,
facilidad y seguridad en las transacciones sobre bienes muebles; esto ltimo fue lo que
determin la adopcin en la legislacin universal del sabio principio de que en materia
de muebles la posesin de buena fe vale ttulo, adoptada por nuestro Cdigo Civil en su
art. 2412 Ver Texto.

Es ste un principio jurdico fundamental que no se puede dejar a un lado porque
constituye una de las piedras angulares sobre el cual descansa la vida econmica en
materia mobiliaria; el Cdigo Civil que lo consagra no se limita a establecer un
principio terico y a repetir un dogma de difusin universal; hace algo de mucho mayor
trascendencia y efectividad: sienta la base indispensable para que las transacciones
sobre bienes muebles puedan realizarse con la rapidez y la seguridad necesarias en la
vida moderna, sobre todo en el comercio; si este principio se deroga, los obstculos
sern tales y se habr asestado a las operaciones relativas a los referidos bienes un golpe
tan rudo, que sus efectos no tardaran en hacerse sentir, ocasionando una disminucin
alarmante en las transacciones mobiliarias, con gravsimo perjuicio para la economa del
pas (425) .

Tratndose de inmuebles, el derecho de persecucin no ofrece dificultades, pues dada la
forma como se realizan las trasmisiones de dominio y la eficacia de la publicidad que
comporta la inscripcin de las hipotecas, ningn adquirente de una propiedad
hipotecada puede dejar de conocer tal circunstancia y, por consiguiente, a los efectos de
que tratamos, no se puede hablar de adquirentes de buena fe, ya que sta supone la
ignorancia de la afectacin en garanta.

Pero respecto de los bienes muebles, la situacin es completamente distinta: su
trasmisin se efecta por la simple entrega, sin formalidad alguna; se recibe la cosa y se
paga su precio en el acto, muchas veces, sobre todo en el comercio, sin recibo; el hecho
de que el prendante con registro conserve la posesin de la cosa y pueda en la mayora
de los casos enajenarla como libre, en razn de la ineficacia de la inscripcin en el
registro prendario, como medio de publicidad que permita oponer la prenda a terceros,
crea la categora de los adquirentes de buena fe, cuyo derecho es indudablemente
superior al del acreedor pignoraticio y debe ser ampliamente respetado.

Basamos nuestra conclusin en las siguientes razones: a) en materia de cosas muebles la
posesin de buena fe vale por ttulo, salvo cuando han sido robadas o perdidas (art.
2412 Ver Texto, C.Civ.); b) no es de prctica ni lo exige la ley, que quien tiene en su
poder una cosa mueble, para acreditar su propiedad deba tener o exhibir ttulo alguno, y
para demostrar que no est prendada, proveerse de un certificado negativo, y,
consiguientemente, no es obligatorio para su trasmisin exhibir al adquirente ttulo de
dominio o certificado de que la cosa est libre de gravmenes; c) la publicidad
organizada por la ley es completamente ineficaz para asegurar el conocimiento de la
pignoracin por los terceros en forma de poder establecer en trminos generales y
absolutos que basta la inscripcin para que se presuma conocida por todos y produzca
efectos erga omnes, o, en otros trminos, impida a los terceros adquirentes alegar buena
fe.

El conflicto entre el derecho del acreedor pignoraticio y el de los terceros adquirentes
es, pues, fcil de resolver tericamente y en trminos generales, estableciendo como
principio directriz que siempre que stos sean de buena fe aqul carecer de accin
reipersecutoria.

Sentado ello, es oportuno puntualizar aqu las razones que invocan los partidarios del
derecho de persecucin aun contra terceros de buena fe, que pueden ser sintetizadas as:
1) negar la accin reipersecutoria importa quitar toda eficacia a la prenda sin
desplazamiento; 2) esta prenda constituye un derecho real y como tal necesariamente
debe comportar accin reipersecutoria; 3) la inscripcin constituye la forma de
publicidad adoptada por el legislador, por lo cual el tercero adquirente no puede en
ningn caso alegar desconocimiento del gravamen y consiguiente buena fe; por el hecho
de la inscripcin en un registro pblico, se presume conocido de los terceros.

Estas razones son fcilmente rebatibles.

La accin reipersecutoria no es de la esencia de la prenda sin desplazamiento y negarla
no equivale a quitarle toda eficacia. La finalidad esencial perseguida con la referida
garanta es el otorgamiento de un privilegio, y tal privilegio subsiste mientras el bien
afectado contina en el patrimonio del deudor; en el caso, pues, de concurso o quiebra,
y tambin si algn otro acreedor meramente quirografario o con un privilegio de grado
inferior al que confiere la prenda con registro ejecuta el bien pignorado, el acreedor
pignoraticio har valer su privilegio y cobrar con prelacin; en ello para nada juega el
derecho de persecucin; adems, la prenda que nos ocupa confiere al acreedor accin
sumarsima, verbal y actuada, que no se detiene por incapacidad, muerte o
concursamiento del deudor ni por otra causa que no sea orden escrita de juez
competente dictada previa consignacin del valor del certificado, sus intereses y costas
(art. 32); el certificado es trasmisible por endoso; el acreedor tiene derechos de control y
est provisto de acciones conservatorias para impedir que la cosa salga del patrimonio
del prendante, etc. No es exacto, como se ve, que la carencia de accin reipersecutoria
quite toda ventaja al acreedor, cuyo privilegio y cuya accin tambin privilegiada y su
posicin ventajosa frente al deudor, se conservan intactos. Para asegurar al acreedor
contra la posible trasferencia por el deudor, sin su consentimiento, del bien afectado
como libre, se han institudo sanciones severas. En la prenda comn la garanta se
refuerza con la tenencia de la cosa por el acreedor; en la prenda con registro, el refuerzo
consiste en la inscripcin, pero como tal forma de publicidad es ineficaz respecto de la
mayora de los bienes y situaciones, se ha recurrido a la sancin penal, medio
preventivo de indudable eficacia.

El segundo argumento tampoco resiste al anlisis: la realidad de la hipoteca y la prenda
comn es muy discutible y por nuestra parte la negamos; para nuestro criterio unitario
de los privilegios, la hipoteca y la prenda ordinaria constituyen una categora especial
dentro del gnero: la de privilegios convencionales, sin que para ello influya la
existencia o inexistencia de derecho de persecucin; por tanto, debemos negar la
realidad de la prenda con registro. Por otra parte, afirmar que la prenda confiere ius
persequendi porque es un derecho real, importa una peticin de principio, pues
precisamente quienes le reconocen el carcter de derecho real se basan en que comporta
derecho de persecucin; y aquellos autores que entienden que el acreedor carece de
actio rei persecutoria llegan a la conclusin de que la prenda con registro no es un
derecho real sino un mero privilegio convencional. Que puede existir con garanta de las
llamadas reales, sin ius persequendi, nos lo demuestra la hipoteca respecto de los bienes
muebles que estando comprendidos en ella como inmuebles por accesin, al ser
separados recuperan su calidad de muebles, y si son enajenados el acreedor carece de
accin reipersecutoria contra el tercero adquirente de buena fe; as lo dispone
expresamente el art. 3162 Ver Texto del Cdigo Civil. Pero aun admitiendo la realidad
de la referida garanta, nos encontramos con que tambin en la hipoteca y la prenda
comn, cuando desaparece la publicidad organizada por la ley en salvaguardia de los
derechos de terceros (inscripcin en el registro; tenencia por el acreedor de la cosa
pignorada), el derecho de persecucin se extingue y el acreedor carece de toda accin y
privilegio contra ellos.

Respecto del tercer argumento, diremos, repitindonos, que en la prenda con registro la
publicidad es sumamente precaria, prcticamente nula en muchos casos, y
conservndose las cosas en poder del deudor, que puede lanzarlas a la circulacin, es
inadmisible jurdica y econmicamente que el acreedor pueda llegar en todos los casos
hasta la expropiacin cuando han salido del patrimonio de aqul, sin tener en cuenta la
buena fe del tercero adquirente.

Establecido el principio directriz que la accin reipersecutoria no procede contra
terceros adquirentes de buena fe, se produce la dificultad de determinar cundo se debe
considerar que el tercero adquirente carece de buena fe.

Desde luego, se debe descartar, actualmente, dada la forma como se llevan los registros
y la reglamentacin del instituto, que por el solo hecho de haberse inscrito en la oficina
correspondiente al lugar en que, al constiturse la garanta, estaban ubicados los bienes o
el domicilio del prendante, la prenda es oponible a terceros. Esta categrica afirmacin
tiene un fundamento fcil de demostrar: la publicidad que adquiere la prenda mediante
la inscripcin es deficiente y no puede producir los efectos de la relativa a bienes
inmuebles: los registros son personales, y no reales, es decir, que se llevan por el
nombre de la persona, y no por los bienes; prescindiendo de las cosas fungibles, que por
su propia naturaleza no pueden ser individualizadas; tenemos que ni aun respecto de los
bienes muebles identificables es posible al adquirente saber con certeza si estn o no
pignorados, porque el vendedor puede ser una persona distinta de la que otorg la
garanta y el bien haberse trasladado a otra circunscripcin territorial. Por consiguiente,
aun cuando se impusiera al comprador de bienes muebles, sin excepcin, la obligacin
de recabar del registro prendario certificado libre de gravmenes, no se conseguira que
la existencia de la prenda llegara en todos los casos a conocimiento del adquirente, pues
precisamente cuando el prendante proceda de mala fe el certificado ser negativo, ya
que habr mediado el traslado del bien o aparecer como vendedor otra persona.

En segundo lugar, la pretensin de que en todos los casos el adquirente de una cosa
mueble debe proveerse previamente del referido certificado y que de lo contrario tiene
que soportar la accin reipersecutoria del acreedor, constituye un absurdo desde el
punto de vista econmico y un indisculpable error jurdico, pues dificultara y hasta
imposibilitara las operaciones, especialmente las comerciales, con grave perjuicio para
los intereses generales y sin beneficio para el acreedor, por la razn expuesta
precedentemente. La exigencia del certificado previo slo puede ser admitida respecto
de muy contados bienes, como las mquinas industriales y del hogar, los automotores,
etc., fcilmente identificables por nmeros, marca o seal, y siempre que no se trate la
adquisicin en los comercios del ramo, pues si la prenda con registro se ha establecido,
por lo que a estos bienes respecta, en beneficio del comercio, para permitirle adoptar un
rgimen de operaciones a crdito que facilite las transacciones, tal finalidad quedara
desvirtuada si se impusieran trabas a ellas, exigiendo formalidades y trmites reidos
con la rapidez de las operaciones mercantiles. Precisamente la ley actual permite
constitur prenda flotante sobre todas las mercaderas y materias primas de un
establecimiento comercial o industrial, sin restringir la disponibilidad de ellas (art. 14),
lo cual importa admitir implcitamente que los adquirentes de tales mercaderas y
materias primas en ningn caso estn obligados a exigir certificado del registro
prendario que acredite su estado de libertad. Solamente cuando tales mquinas o
automotores se los adquiere de particulares, que pueden haberlos comprado -y ello es lo
frecuente- con garanta pignoraticia o haberlos pignorado con registro a otro que el
vendedor, se puede considerar al adquirente obligado a extremar las precauciones,
recabando dicho certificado. La ley slo lo exige cuando se trata de bienes sujetos al
pago de una patente especial, sometidos al control de alguna oficina pblica o de fondos
de comercio (art. 35).

De lo expuesto surge que no es posible determinar en forma precisa y detallada en qu
casos el adquirente carecer de buena fe; nicamente se puede establecer como norma
directriz de carcter general que ello ocurrir cuando en el momento de la adquisicin
conoca la existencia de la prenda o la hubiera conocido de actuar diligentemente, esto
es, realizando las averiguaciones del caso, incluso recabar certificado del registro
prendario, cuando la naturaleza de los bienes y dems circunstancias aconsejaban la
adopcin de tal actitud.

La tesis que sustentamos, contraria a la admisibilidad de la accin reipersecutoria contra
terceros adquirentes de buena fe, es la que predomina en la doctrina nacional (426) y la
extranjera (427) , y si bien bajo la ley 9644 Ver Texto numerosos fallos la
desconocieron otorgando al acreedor accin reipersecutoria con prescindencia de la
buena fe del tercero, con el propsito de dar mayor eficacia a la garanta, principalmente
por considerar que no existan contra el deudor enajenante sanciones penales (428) ,
otros, en sentido contrario (429) , denotaron una saludable reaccin.

Es sugestivo que en la mayora de los proyectos de reforma de la ley 9644 Ver Texto se
deje a salvo el derecho de los terceros de buena fe. En el anteproyecto y el proyecto de
la Comisin de Legislacin Agraria de la Cmara de Diputados figura un artculo con la
siguiente redaccin: "La trasferencia de los bienes dados en prenda y su tradicin al
comprador, exonera de responsabilidad a ste siempre que tuviera buena fe, sin
perjuicio de las acciones a que hubiera lugar en contra del deudor que hubiere vendido
como libres bienes prendados" (arts. 23 y 25, respectivamente). El proyecto de la
comisin especial del Colegio de Abogados, en su art. 26, determina: "La trasferencia
de los bienes dados en prenda como libres y su tradicin al comprador de buena fe,
exonera de responsabilidad a ste, sin perjuicio de las acciones a que hubiere lugar en
contra del deudor que hubiere vendido como libres bienes prendados" (430) .

El decreto 15348/46 da cabida al mismo principio, y si bien su art. 41 estaba concebido
en trminos aparentemente absolutos, que literalmente incluan al tercero de mala fe:
"El que adquiera a ttulo oneroso como libre una cosa prendada, no contrae
responsabilidad alguna respecto al acreedor prendario, sin perjuicio de las acciones
penales contra el enajenante, que prescribe el art. 44", cabe afirmar que su espritu era
limitarse al adquirente de buena fe, ya que el art. 38, al enumerar las terceras de
dominio admisibles, menciona "la del comprador de buena fe del art. 41".

El Congreso, al dar fuerza legal al referido decreto, modific este artculo en sentido
diametralmente opuesto y en trminos tambin absolutos, pero cuyo alcance, como
sostenemos en el comentario a l, est limitado por otras disposiciones de la ley.


J URISPRUDENCIA

La accin persecutoria que corresponde al acreedor prendario no tiene alcances
absolutos, a la luz de lo dispuesto en los arts. 14, 35 y 38, ley 12962 Ver Texto (Cm.
Com., A, LL,156, 803).

La accin reipersecutoria que prescribe el art. 41, ley 12962 Ver Texto, se halla limitada
a los casos en que no existe buena fe del adquirente, es decir, a aquellos en que ste
tiene conocimiento al tiempo de la adquisicin, de que el bien estaba pignorado o
cuando segn las circunstancias, deba o poda comprobar previamente si el bien estaba
o no afectado a una prenda con registro (ST, I, C.C., Santa Fe, J , 18, 96; Cm. Civ., D,
LL, 111, 580; Cm.

C.C. 1 Mar del Plata, LL, 131, 368).

La actio reipersecutoria del art. 41, ley 12962 Ver Texto, est limitada a los casos en
que no existe buena fe del adquirente, que no puede ampararse en la disposicin del art.
2412 Ver Texto, C. Civ. (Cm. Com., C, LL, 127, 596; dem, LL, 145, 375; B, J A,
1967-IV, 258).

Si bien el texto del art. 41, ley 12962 Ver Texto, permitira la accin reipersecutoria del
acreedor prendario, del contenido del art. 38 del mismo cuerpo legal se desprende lo
contrario, dado que segn esta ltima norma, una de las terceras que no es declarada
inadmisible es la del comprador de buena fe del art. 41 (Cm. Com., A, LL, 129, 757,
con nota de F. M.).

Si bien es cierto que el art. 2412 Ver Texto, C.Civ., crea en favor del peticionante la
presuncin de propiedad que invoca, no es menos cierto que los derechos all
reconocidos estn limitados por las disposiciones de la Ley de Prenda con Registro
(Cm. Com., B, LL, 102, 878).

El certificado del Registro Provincial de Automotores sobre inexistencia de prenda en el
vehculo objeto de la venta, no suple el certificado anlogo que hay que requerir al
Registro de Crditos Prendarios. El adquirente que omite solicitar este ltimo
certificado no puede invocar buena fe, ni ampararse en el art. 2412 Ver Texto, C.Civ.
(Cm. Com., B, LL, 106, 34).

La prenda con registro inscrita con posterioridad a la venta de la cosa es oponible a la
compradora, si sta conoca la existencia del gravamen en el momento de celebrar la
adquisicin (Cm. Com., B, J A, 1966-VI, 139).

Es requisito esencial para que la prenda con registro pueda ser opuesta a un tercero, que
sea una prenda vlida (Cm. Com., B, J A, 1960-II, 607).

Si la inscripcin del contrato prendario en el registro respectivo no da publicidad, es
decir, posibilidad a los terceros de enterarse del gravamen, se puede afirmar que, para el
comprador de la cosa prendada, no existe gravamen alguno inscrito en el registro (SC, I,
Mendoza, LL, 131, 384; J A, 1968, III, 566).

Carece de eficacia respecto del tercero adquirente de la cosa, la prenda inscrita con
posterioridad a dicha enajenacin, aunque el contrato de prenda se hubiere celebrado
con anterioridad (Cm. Com., A, LL, 96, 637).

(425) V.: Garca Merou, en J A, 40, 249; M. Satanowsky, en J A, 42, 1164; A. Rayces,
en Revista del Colegio de Abogados, III, 180. La presuncin de propiedad que
acompaa a la posesin de buena fe de una cosa mueble, significa que el tercero que la
adquiere de buena fe no puede ser privado de ella (salvo que hubiera sido robada o
perdida, excepcin fundada en razones morales, cuya conveniencia desde el punto de
vista econmico es sumamente discutible); en materia de muebles la reivindicacin est
limitada por la buena fe de los terceros; entre el derecho del propietario y con mayor
razn del acreedor pignoraticio y el de los terceros de buena fe debe predominar el
ltimo, puesto que al propietario desposedo puede imputrsele negligencia, falta de
cuidado o exceso de confianza, y al acreedor pignoraticio, el error de haber credo en la
honestidad y correccin de la persona a quien acord crdito, en tanto que al tercero
adquirente de buena fe nada puede reprochrsele (conf.: Cm. Civ. 2, 15 julio 1932, J A,
38, 1111).

(426) Figueroa, n 10, y en GF, 101, 1; Satanowsky, en J A, 42, 1164, y en Revista de la
Facultad de Derecho de Buenos Aires, t. 10, p. 248; Martn y Herrera, Proyecto de Ley
de Prenda con Registro de la Com. de Leg. Agraria de la C. de Diputados, comentado y
anotado en el curso de investigacin de derecho comercial, Bs. As., 1936, p. 20.
Podemos tambin considerar conforme a Lafaille, pues es partidario del derecho de
persecucin pero condicionado al conocimiento o posibilidad del conocimiento de la
prenda, dejando expresamente a salvo los derechos de quienes no estuvieron en
condiciones de conocer la existencia del gravamen (III, n 1900). ste es tambin el
concepto que predomin en la Tercera Conferencia Nacional de Abogados: 6
conclusin. Contra: Estrada Zelis, 78; Vidales, nos. 181 y ss.; Alvo, II, nos. 195 y ss.

(427) Devillez, 11; Valry, en D., 1910.2.307; Lacour y Bouteron, I, n 921; Sourdat,
98; Planiol, II, nos. 2045 y 2714; Thaller, n 1603; Planiol y Ripert, XII (por Becqu),
n 265.

(428) La Cmara en lo Comercial de la Capital, en varios pronunciamientos, ha
reconocido al acreedor la accin reipersecutoria, unas veces en forma categrica (25
abril 1928, J A, 31, 636, en nota; GF, 74, 55; 5 mayo 1931, J A, 35, 984; 31 diciembre
1934, J A, 48, 951; 7 febrero 1940, J A, 69, 743; etc.), y en otras ocasiones decretando el
secuestro de los bienes no obstante hallarse en poder de terceros y rechazando in limine
la tercera de dominio deducida por el propietario despojado (v. fallos cit. supra, nota
72).
Con fecha 24 de octubre de 1946, LL, 44, 617, este tribunal reconoci la accin
reipersecutoria, entre otras razones, por considerar que el deudor, segn el art. 5 Ver
Texto de la ley 9644, conservaba la posesin de la cosa en nombre del acreedor, como
depositario, por lo cual el verdadero poseedor no era el deudor, sino el acreedor,
olvidando que segn el art. 2767 Ver Texto del Cdigo Civil la accin de reivindicacin
no es admisible contra el poseedor de buena fe de una cosa mueble, que hubiese pagado
el valor a la persona a la cual el demandante la haba confiado para servirse de ella, para
guardarla o para cualquier otro objeto.
Pero este mismo tribunal en otros fallos sigui la tesis que sustentamos en el texto (11,
12 y 20 mayo 1938, LL, 10, 710, 673 y 827, respectivamente).
En fallo posterior (13 noviembre 1947, LL, 48, n 23549), este tribunal otorg accin
reipersecutoria al acreedor pignoraticio y orden el secuestro en manos de un tercero
adquirente de buena fe, con el agravante de que la primitiva prenda haba caducado por
el trascurso del trmino legal y cuando se celebr entre el acreedor pignoraticio y el
primitivo prendante un nuevo contrato de prenda, el bien, un tractor, haba sido objeto
de dos trasmisiones sucesivas; el tercerista lo haba adquirido del subadquirente.
Entre los fallos de provincia que reconocieron la accin reipersecutoria mencionaremos
el de la Cm. Ap. 1 La Plata, 17 abril 1942, J A, 1942-II, 794.

(429) Cm. Com., 22 abril 1932, J A, 37, 1491. d., 28 agosto 1935, J A, 51, 683. d., 30
diciembre 1935, J A, 52, 911. d., 25 octubre 1940, J A, 72, 328. d., 16 setiembre 1943,
J A, 1943-III, 907; LL, 32, 109. SCBA, 16 abril 1929, J A, 29, 552. Cm. Ap. Mercedes
(BA), 18 junio 1935, J A, 50, 1018. Cm. Ap. 1 La Plata, I, 14 julio 1939, J A, 73, 322;
LL, 19, 1014. S.C. San J uan, 14 julio 1939, LL, 15, 1074. SC Tucumn, 21 diciembre
1929, publ. of., IX, 1929/30, p. 328. ST Santa Fe, 26 octubre 1942, Repert. Santa Fe, 3,
38. Cm. Ap. Rosario, II, 21 febrero 1947, LL, 45, 741. Ms recientemente: C.N.Com.,
A, LL, 130, 753; dem, LL, 129, 757; dem, LL, 156, 803; C.N.Com., C, LL, 145, 375;
dem, LL, 127, 596; C.N.Civ., D, LL, 111, 580; Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 117,
421; dem, LL, 131, 369; Cm. 2 C.C. Santiago del Estero, LL, 113, 757.

(430) El proyecto que concede accin reipersecutoria, sin salvedad alguna, es el del
diputado Godoy (art. 5).

86. EXTINCIN.

Anlogamente a lo que ocurre con la prenda comn y la hipoteca, la prenda con registro
puede extinguirse por una doble va:


a) Por va indirecta o de consecuencia.

Que se opera cuando se produce la extincin total de la obligacin garantizada, por
cualquiera de los modos admitidos por la ley.


b) Por va directa o principal.

Sin perjuicio de que el crdito garantizado subsista, la prenda con registro se extingue
en los siguientes supuestos:

I) conformidad de las partes, puesto que se trata de un privilegio convencional;

II) prdida total de la cosa pignorada; si la prdida es parcial, la prenda subsiste sobre lo
que resta. Ello es aplicacin del carcter indivisible;

III) confusin de las calidades de acreedor y de propietario del bien, la que tiene lugar
cuando ste, por cualquier causa, pasa a dominio del acreedor;

IV) renuncia del acreedor, que puede ser expresa o tcita;

V) venta judicial del bien en la ejecucin seguida por el acreedor pignoraticio o en
ejecuciones colectivas contra el deudor-prendante y venta extrajudicial que ajustndose
a lo dispuesto por el art. 585 Ver Texto, C.Com., realice el acreedor en los casos que
contempla el art. 39. En ejecuciones de otros acreedores puede la cosa ser vendida libre
de gravmenes o con el gravamen; en el primer caso la prenda se extingue; en el
segundo, no;

VI) en ciertos casos, trasmisin privada de dominio que, violando sus deberes, efecte
el prendante como libre de gravamen a un tercero de buena fe (v. comentario del art.
41).

Sobre caducidad de la inscripcin y sus efectos, v. arts. 23 y 25 y su comentario.

87. EJ ECUCIN PRENDARIA.


a) Procedimiento.

El tenedor del certificado tiene accin ejecutiva por expresa disposicin de la ley (art.
26), accin que puede dirigir contra el deudor y los endosantes, que estn
solidariamente obligados al pago, en la forma y orden que indicamos al comentar los
arts. 24 y 27.

Si el bien ha sido enajenado de conformidad con lo dispuesto en el art. 9, podr ejecutar
al adquirente, que necesariamente ha debido hacerse cargo de la deuda (v. su
comentario).

El certificado trae por s solo aparejada ejecucin, contra el deudor y los endosantes,
siendo innecesario su protesto o el reconocimiento previo de firma (art. 26) (431) .

Mas si el certificado no ha sido protestado, para que el tenedor conserve su accin
contra los endosantes, es necesario que inicie la ejecucin dentro del trmino de treinta
das, contado desde el vencimiento de la obligacin prendaria, notificando a los
endosantes (art. 24).

Si el contrato de prenda no hubiese sido inscrito, se deber protestar, como si se tratara
de una letra o pagar, para conservar la accin contra los endosantes (432) , pero
siempre constituir un ttulo suficiente para ejecutar al deudor, que en tal caso deber
ser citado a reconocimiento de firma, como ocurre con los documentos cambiarios no
protestados. La inscripcin slo se requiere a efecto de oponer a los terceros el
privilegio que la ley confiere a la prenda con registro; en consecuencia, la falta de
inscripcin no influye sobre el procedimiento que corresponde imprimir a la ejecucin,
que ser siempre (aunque no medie tampoco protesto) el que determina la ley especial
que estudiamos, y no el fijado por la ley procesal para el juicio ejecutivo comn (433) .

A fortiori, conceptuamos que aun cuando se haya operado la caducidad de la
inscripcin, el procedimiento a seguir en la ejecucin es el sumario establecido por la
ley (434) .

Segn la ley 9644, la ejecucin deba ser iniciada contra el deudor, y slo despus de
haberse subastado la cosa pignorada poda el acreedor ejecutar el saldo a los endosantes
juntamente con el deudor, o en forma sucesiva (art. 20 Ver Texto).

A la luz de la ley actual, en virtud de su art. 27 Ver Texto, son sujetos pasivos de la
ejecucin prendaria no slo el deudor pignoraticio, sino, adems, los endosantes del
certificado de prenda, si ste circul. La citada norma no impone inconveniente legal
alguno para que la ejecucin prendaria se inicie contra el deudor y 108 endosantes
conjuntamente, notificando a stos que su responsabilidad solidaria se har efectiva
previa excusin del bien prendado (435) .

Es decir que si bien no se trata de una solidaridad idntica a la cambiaria del art. 51 Ver
Texto, decr.-ley 5965/63 (436) , en funcin de la accesoriedad de la prenda (437) , tiene
naturaleza especial y distinta de la solidaridad del derecho comn (438) .

LL, 118, 997. Comp.: Malagarriga, Trat., II, 359.

Iniciado el proceso, se debe despachar mandamiento de embargo y ejecucin,
disponiendo la ley que la intimacin de pago no es diligencia esencial (art. 29); en el
acto del requerimiento se cita de remate al deudor, notificndole que si en el trmino de
tres das perentorios no se opone alguna de las excepciones que autoriza la ley, se
llevar adelante la ejecucin y se ordenar la venta de la cosa pignorada (dem).

Con el propsito de dar a la garanta pignoraticia la mxima eficacia, el art. 30 ha
limitado las excepciones que pueden oponerse a la ejecucin (v. su texto y comentario).

El art. 38, siempre con la finalidad indicada, dispone que no se admitir terceras de
dominio ni de mejor derecho, salvo las que menciona: a) del propietario de los objetos
pignorados en el momento de la constitucin de la prenda; b) del comprador de buena fe
del art. 41; c) del locador a los trminos del art. 42. La accin del locador invocando
mejor privilegio, no es en realidad una tercera, dado el carcter de concurso especial
que tiene la ejecucin prendaria.

El tercerista debe otorgar caucin para que se suspenda el juicio o la entrega de fondos.

Sobre la posibilidad de sanciones penales contra el tercerista, ver art. 45, inc. f, y su
comentario.

Los trmites de la ejecucin son irrenunciables por el deudor siendo nula toda
convencin en ese sentido (art. 39).

La disposicin del artculo es tan categrica que no son aplicables a esta ejecucin las
conclusiones de la doctrina y la jurisprudencia, que en tesis general permiten la renuncia
por el deudor de los trmites judiciales hasta la citacin de remate. El procedimiento
sumarsimo estatudo por la ley corresponde nicamente cuando se trata de ejecutar la
prenda (439) y, en consecuencia, si sta se ha extinguido por prdida total del bien
afectado, el tenedor del certificado slo tendr la accin ejecutiva comn (440) .

En caso de quiebra del deudor, el acreedor puede ejecutar con independencia del
concurso (art. 33; v. su comentario).


J URISPRUDENCIA

El decreto 15348/56, ratificado por la ley 12962 Ver Texto, con las modificaciones
introducidas por los decretos-leyes 6810/63 y 6817/63, fija el procedimiento a seguir en
las ejecuciones prendarias, imponiendo un trmite especial tendiente a una mayor
celeridad del proceso y sentando el principio general de la inapelabilidad de las
resoluciones (Cm. 1, C.C., Mar del Plata, LL, 123, 587).

El procedimiento de la ejecucin prendaria registral se gobierna por las normas
especficas de la ley nacional respectiva, que prevalecen sobre las reglas de
procedimiento locales (Cm. C.C., IV, Rosario, J , 39, 11).

Los cdigos de procedimiento slo son aplicables en las ejecuciones prendarias en
forma subsidiaria y en cuanto no interfieran o desnaturalicen las reglas de carcter
procesal que contiene la Ley de Prenda (Cm. Com., B, LL, 142, 116).

En las ejecuciones prendarias no cabe la aplicacin del art. 490 Ver Texto, C.Proc.,
dado que el procedimiento se rige por el art. 30 de la Ley de Prenda con Registro (Cm.
Com., C, LL, 104, 755; A, LL, 105, 964; dem, LL, 111, 904; dem, LL, 111, 918; B,
LL, 110, 947; dem, J A, 1963-II, 331).

El nmero de excepciones admitidas en la ejecucin de la prenda sin desplazamiento no
se ampla con las enumeradas en el art. 59 , ley 14237 (C.Proc.) (Cm. Com., B, LL,
110, 947).

Si bien es cierto que el C. Procesal establece que salvo disposiciones en contrario, el
plazo para contestar vistas y traslados es de cinco das y que en el captulo del juicio
ejecutivo no se fija plazo especial para ello, no se puede considerar que tal lapso rija
para la ejecucin prendaria. Esa imposibilidad resulta de que el trmino para oponer
excepciones y apelaciones de la sentencia es de tres y dos das respectivamente (arts. 29
Ver Texto y 30, ley 12962), lo cual indica que los plazos se han acortado en virtud del
carcter sumarsimo de las actuaciones. Conforme a ello, es ilgico que el trmino para
contestar una vista pueda exceder el plazo mximo de tres das (Cm. Com., B, LL, 102,
880).

El proceso de ejecucin prendaria registral, slo se suspende por las causales
establecidas por el art. 32 de la ley respectiva (Cm. C.C., IV, J , 39, 11).

El certificado de prenda al cual otorga accin ejecutiva la ley de la materia y el
procedimiento sumarsimo a que se refiere inmediatamente despus el texto legal (art.
26), es el certificado inscrito, segn se desprende del contexto de la ley y,
especialmente, de venir en sta el precepto recordado luego de las disposiciones
relativas al registro (arts. 19 a 25) (Cm. Com., A, LL, 110, 941; Cm.

C.C. San Francisco, Rep. LL, XLV, 1382).

Es improcedente la pretensin del acreedor prendario de imprimir a su reclamo el
trmite del juicio ejecutivo legislado en el Cdigo Procesal, ya que el certificado de
prenda que da accin ejecutiva nace de una convencin que implica que las partes se
han sometido al rgimen especial establecido en la ley de la materia, y ello tanto en lo
relativo a su vinculacin jurdica sustancial como al procedimiento de ejecucin,
previsto en forma detallada y especfica en el decreto 15348/46, ratificado por la ley
12962 Ver Texto (Cm. Com., C, LL, 141, 594, con nota de F. M.).

Resulta aplicable al certificado prendario el rgimen de los documentos de crdito tanto
en lo que respecta a la solidaridad de todos los firmantes, como a su trasmisin por
endoso y a la accin para su cobro (arts. 24 y 27, ley 12962 Ver Texto) (SCBA, LL,
1987-C, 388).

La circunstancia de que el art. 27, ley 12962 Ver Texto, utilice nmero singular para la
figura del deudor y el plural para los endosantes, no significa aislar de la solidaridad a
los codeudores, ni derivar la solucin a las reglas de la normativa civil (SCBA, LL,
1987-C, 388).

El endoso de un certificado de prenda convierte al endosante en obligado respecto del
acreedor prendario (Cm. Com., B, ED, 116, 622).

Tambin se ha declarado que el endosante prendario no es un deudor directo, como
ocurre con un endosante cambiario, sino subsidiario (Cm. Com., A, LL, 142, 511, con
nota de F. M.).

El reconocimiento de la firma del contrato prendario no constituye un trmite previo e
inexcusable cuya inobservancia pueda producir la nulidad de la ejecucin. Al contrario,
el art. 26, ley 12962 Ver Texto, es bien explcito al respecto, al establecer que la accin
ejecutiva y la venta de los bienes prendados sern tramitadas por procedimiento
sumarsimo, verbal y actuado, sin requerirse, a esos fines, ni protesto previo "ni
reconocimiento de la firma del certificado" (Cm. Com., A, LL, 102, 869).

Para verificar el emplazamiento en el juicio de ejecucin prendaria, basta con que se
cite de remate al deudor notificndole que debe oponer excepciones en el plazo previsto
(Cm. 2, II, La Plata, DJ BA, 62, 81). Tal citacin escapa a las normas generales de las
notificaciones, como surge del art. 58 Ver Texto, C.Proc., de aplicacin slo subsidiaria
en las ejecuciones prendarias (Cm. Com., C, LL, 104, 755).

Si no existe en el contrato una clusula que determine las formas y condiciones para la
subasta del bien prendado, debe estarse a lo dispuesto en el art. 31, ley 12962 Ver Texto
(Cm. Paz, II, LL, 71, 233).

La orden de venta del bien prendado no requiere la previa aprobacin de la liquidacin
correspondiente al capital, intereses, honorarios y dems gastos. Firme la sentencia, el
bien prendado puede ser rematado, ya que la subasta se ha decretado al mismo tiempo
de sentenciarse el juicio (Cm. Esp. C.C., I, LL, 156, 839).

La base de la subasta es el crdito, y los dems rubros (intereses, gastos y costas) tienen
privilegio sobre el producido de los bienes prendados, pero solamente el primero se
utiliza como base (Cm. Esp.

C.C., II, ED, 56, 588).

Cuando el banco dispone directamente el remate de los bienes prendados conforme al
art. 39, ley 12962 Ver Texto, la nulidad de la subasta y dems reclamos del deudor debe
ventilrselos por va ordinaria (Cm. Com., A, LL, 92, 365).

La liquidacin del producido del remate del bien afectado a una prenda con registro
debe tener lugar en el juicio de ejecucin prendaria, aunque la subasta se haya realizado
en otro expediente (Cm. 1 C.C. Crdoba, CJ , X, 155).

Corresponde disponer que se trasfieran los fondos obtenidos en una subasta al juzgado
que entiende en la ejecucin prendaria de la misma cosa subastada, aunque sta se
iniciara despus de realizado el remate (ST, II, C.C., Santa Fe, J , 13, 50).

La prenda con registro garantiza, adems de la obligacin principal, los gastos
referentes a las actuaciones judiciales vinculadas con el secuestro de la cosa prendada y
su ejecucin, en tanto son accesorios de aqulla (Cm. 2, II, La Plata, DJ BA, 70, 86).

El art. 38 de la ley 12962 Ver Texto no ha modificado los efectos de la interposicin de
las terceras de dominio y de mejor derecho, prevista en el C.Proc., para los supuestos
que ese artculo las admite (Cm. Com., LL, 52, 425; J A, 1948-IV, 104).

La Ley de Prenda con Registro es explcita, en el sentido de que ninguna tercera es
viable sin previa caucin suficiente ofrecida por el tercerista. Si as no se procede, cabe
desestimar la pretensin del tercerista (Cm. Com., A, LL, 121, 703).

Toda cuestin referente a la validez de la prenda ejecutada debe ser ventilada por va de
tercera, y no como cuestin incidental en la ejecucin misma (Cm. Com., B, LL, 543,
con nota de F. M.).

La tercera, sustanciada como juicio declarativo ordinario, constituye va procesal
adecuada a efectos de la nulidad del contrato prendario que pretende la cnyuge del
ejecutado (Cm. C.C., II, Rosario, J , 41, 156).


b) Incidentes.

En la sustanciacin de la ejecucin prendaria pueden producirse incidencias, pero ellas
deben ser ventiladas ajustndose al procedimiento sumarsimo, verbal y actuado
estatudo por la ley (441) , esto es, dentro de la misma audiencia: deducido el incidente
por una de las partes, se da vista a la contraria, sta la evacua, puede producirse prueba
siempre que sea posible hacerlo inmediatamente, y acto seguido el juez dicta resolucin;
si ella es apelada, la apelacin no suspender el procedimiento, que debe continuar hasta
dictar sentencia de trance y remate o rechazando la ejecucin.

En cuanto a terceras, v. n 65, letra f, ap. IV, y comentario del art. 38.


J URISPRUDENCIA

En la ejecucin prendaria registral no procede planteos de incidentes, por tratarse de un
procedimiento sumarsimo, verbal y actuado, en el cual tampoco se llama los autos para
sentencia (Cm. C.C., III, Santa Fe, J , 42, 54).

Las cuestiones sobre la validez de la prenda con registro y del endoso, no pueden
procesalmente ser admitidas por va incidental, tanto ms tratndose de una ejecucin
prendaria, cuyo trmite sumarsimo no debe verse obstaculizado por un tercero, so
pretexto de impugnar el secuestro del bien prendado, sin perjuicio de que se deduzca
por la va y ante quien corresponda, las acciones a que se crea con derecho (Cm. Com.,
B, LL, 109, 974).

El desconocimiento de la firma puesta en la prenda no impone la apertura a prueba de la
incidencia, pues en esta especie de ejecucin no se requiere reconocimiento de ella
(Cm. Com., B, LL, 91, 387).

La ley 12962 Ver Texto, al regular lo relativo a los recursos, no contempla
especialmente al caso de los incidentes, lo que permite suponer que ha dejado librada tal
materia a las disposiciones de los distintos cdigos procesales (Cm. C.C., I, Rosario, J ,
10, 34).

Si bien la Ley de Prenda con Registro nada estatuye acerca de la nulidad del remate,
esta incidencia slo puede ser vlidamente promovida por las partes o por los
adquirentes de la cosa subastada (Cm. Com., A, LL, 118, 871).

Un incidente de nulidad de la cesin que de sus derechos prendarios hizo el ejecutante,
no est comprendido en la prohibicin del art. 38, ley 12962 Ver Texto (ST, II, C.C.,
Santa Fe, J , 16, 49).

El mejor derecho pretendido por el recurrente sobre la base del art. 43, ley 12962 Ver
Texto, debe sustancirselo por va incidental, como resulta claramente del art. 34 de la
misma ley, concordante con el citado art. 43 (Cm. Com., B, LL, 118, 919).


c) Recursos.


I) Recurso de apelacin.

El ltimo apartado del art. 30 expresamente confiere el recurso de apelacin de la
sentencia de primera instancia haciendo lugar a las excepciones o desestimndolas; el
recurso debe ser interpuesto dentro de los dos das de haberse notificado la sentencia, y
la apelacin procede al slo efecto devolutivo (dem).

Respecto de las providencias y autos interlocutorios, si bien la ley ha tratado de abreviar
la ejecucin prendaria, evitando toda clase de dilaciones, al extremo de restringir las
defensas y la prueba, no establece la instancia nica, y como sus preceptos de orden
procesal no importan una derogacin de los consagrados con carcter general por los
cdigos procesales, sino slo en cuanto sean contrarios a sus disposiciones expresas,
resulta indudable que las partes gozan de la garanta de la doble instancia con respecto a
aquellos. Pero dado el trmite sumarsimo, verbal y actuado estatudo por la ley, l no se
suspender por el hecho de que cualquiera de las partes interponga recurso de apelacin
contra las providencias o los autos interlocutorios, es decir, deber ser concedido a slo
efecto devolutivo y el expediente slo se elevar al superior una vez dictada sentencia
que haga lugar a la ejecucin o la rechace, y ste se pronunciar sobre todas las
apelaciones simultneamente.

Por aplicacin del principio consagrado en las leyes procesales argentinas para el juicio
ejecutivo comn, entendemos que es inapelable la sentencia de trance y remate en la
ejecucin prendaria cuando el deudor no ha opuesto alguna de las excepciones
admisibles (442) .

Las excepciones de incompetencia de jurisdiccin, caducidad de la inscripcin y nulidad
del contrato de prenda, deben resultar del contrato mismo (art. 30); la falta de
personera, de las constancias de autos; la renuncia del acreedor y el pago, de
documentos emanados del acreedor y presentados con el escrito de excepciones (dem) .

Si las excepciones opuestas no se fundan en las causas indicadas por la ley o no resultan
acreditadas en la forma que ella determina, deben ser desestimadas inmediatamente. La
sentencia en tal sentido es inapelable, como ocurre en el juicio ejecutivo comn cuando
el ejecutado no intenta probar las excepciones que opone (443) .

La resolucin que rechaza in limine una excepcin por no ser de las autorizadas expresa
o implcitamente por la ley, en principio es inapelable, porque oponer excepciones no
autorizadas equivale a no excepcionar, pero en la prctica la inapelabilidad no puede ser
absoluta, porque es dable que el inferior considere errneamente que la excepcin
opuesta no es admisible cuando en realidad lo es, como puede ocurrir, por ejemplo, con
la excepcin de inhabilidad del ttulo. En tal caso, si el inferior deniega la apelacin, el
interesado debe ocurrir en queja al superior.

El pronunciamiento que rechaza sin sustanciacin una tercera por considerar que la ley
no la autoriza, debe ser considerado apelable (444) ; y lo mismo la sentencia que
resuelve la tercera, admitindola o rechazndola.


J URISPRUDENCIA

El decreto 15348/46, ratificado por ley 12962 Ver Texto, fija el procedimiento a seguir
en las ejecuciones prendarias, imponiendo un trmite especial tendiente a la mayor
celeridad del proceso y sentando el principio de la inapelablidad de las resoluciones
(Cm. 1 C.C., Mar del Plata, LL, 123, 587).

De conformidad con lo establecido en el art. 30, ley 12962 Ver Texto, el trmino para
apelar la sentencia definitiva dictada en dicha ejecucin es de dos das. Ello implica que
dicho trmino debe ser aplicable a todo tipo de recurso admisible en esa clase de
proceso, ya que carecera de lgica otorgar un plazo mayor para apelar no obstante la
menor entidad procesal de la decisin de que se trate (Cm. Esp. C.C., I, RED, 11, 721).


II) Recurso de nulidad.

Las mismas razones que conducen a admitir el recurso de apelacin en la ejecucin
prendaria, abonan la procedencia del recurso de nulidad.

Cuando el procedimiento o la sentencia estn viciados de nulidad, no existe en realidad
juicio vlido, y es lgico, y la ley procesal as lo consagra en trminos generales, que el
litigante afectado por las actuaciones o resoluciones nulas pueda hacerlas invalidar
interponiendo el respectivo recurso (445) .

Este recurso debe ser interpuesto juntamente con el de apelacin, es decir, una vez
sentenciada la ejecucin prendaria; si no procede el de apelacin, tampoco ser viable el
de nulidad segn disponen uniformemente los cdigos procesales de la Capital y de las
provincias y la ley 50 , de procedimiento ante los tribunales nacionales.


III) Recurso extraordinario ante la Corte Suprema de J usticia de la Nacin.

Dado el carcter sumarsimo de la ejecucin prendaria, no se puede considerar
definitiva la sentencia que la resuelve, que no hace cosa juzgada, salvo contados casos,
pudiendo el vencido reparar sus efectos por la va ordinaria. En tales condiciones, la
improcedencia del recurso extraordinario salta a la vista, y as lo ha declarado en varios
pronunciamientos la Corte Suprema nacional.

Por lo dems, formando parte de esta ley del derecho comn (Cdigo Civil y Cdigo
Penal) por disposicin expresa de ella (art. 48), la aplicacin e interpretacin de sus
preceptos es ajena al recurso extraordinario, conforme al art. 15 Ver Texto de la ley 48 y
la reiterada jurisprudencia del ms alto tribunal del pas (446) .

Empero, el recurso proceder contra el pronunciamiento que ponga fin a la ejecucin
siempre que se afecte en forma irreparable las garantas constitucionales (447) .

Asimismo, es procedente cuando por aplicacin de normas de ndole procesal local, se
desconocen los privilegios y garantas otorgados por la Ley de Prenda con Registro
(448) .


J URISPRUDENCIA

Ante el recurso extraordinario, por arbitrariedad, corresponde dejar sin efecto el fallo
que no admite la extensin del privilegio prendario al reajuste por depreciacin
monetaria del crdito garantizado hasta la medida del producido del remate del bien
gravado con prenda con registro (CS, RED, 19, 1164).


d) Liquidacin.

La liquidacin del producido de la subasta debe efectuarse de conformidad con lo que
determina el art. 43 (v. su comentario), comprendiendo a todos los acreedores.


e) Competencia.

Sobre el juez competente para entender en la ejecucin prendaria, ver el art. 28 y su
comentario.


88. LA EJ ECUCIN PRENDARIA COMO CONCURSO ESPECIAL.

La ley vigente contiene un precepto cuya trascendencia desde el punto de vista procesal
es indudable. Nos referimos al art. 34, segn el cual la iniciacin del juicio de ejecucin
de prenda implica la apertura de un concurso especial con los bienes que comprende.

Segn esta disposicin, la ejecucin pignoraticia ya no constituye una ejecucin
individual cerrada, limitada exclusivamente a la accin del acreedor ejecutante y para
satisfaccin de su crdito, como son las ejecuciones individuales en nuestro derecho
positivo procesal, tanto de la Nacin como de la Capital y las provincias, sino una
ejecucin colectiva limitada, es decir, comprensiva de todas las ejecuciones de crditos
con privilegio especial sobre los bienes afectados a la garanta, comprendidos o no en el
art. 43, algunos con mayor prelacin que el pignoraticio (incs. 1 a 3) y otros que le
siguen inmediatamente (inc. 5 y los provistos de privilegio especial por disposicin de
otras leyes).

Como el estudio de este punto corresponde al comentario del art. 34, remitimos al lector
a lo dicho all.


J URISPRUDENCIA

El procedimiento de ejecucin prendaria previsto en la ley 12962 Ver Texto, causa un
concurso especial, al cual deben concurrir todos los que tengan vinculacin con la cosa
o con el producido que la subasta de ella haya dado (ST, II, C.C., Santa Fe, J , 13, 50;
Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 154, 173).

Los abogados del actor, en la ejecucin prendaria seguida contra el fallido, deben
hacerse verificar, graduar y pagar sus honorarios en ese concurso especial (ST, I, C.C.,
Santa Fe, J , 26, 239).

La apertura del concurso especial a que se refiere el art. 34, ley 12962 Ver Texto,
confiere competencia al juez interviniente para dilucidar las cuestiones vinculadas a las
preferencias, sobre el producido de los bienes prendados (Cm. Com., A, LL, 118, 869).

La promocin de la ejecucin prendaria suple la verificacin del crdito y constituye el
concurso especial del art. 123 , ap. 3, ley 11719. Disposicin anloga contiene el art.
130 Ver Texto, 2 prr., ley 19551, con remisin al art. 203 Ver Texto (Cm. Com., B,
LL, 1975-A, 831).

La prenda con registro es, en esencia, una forma de constitucin de un privilegio. De
ello resulta que todo bien subastado judicialmente, se adquiere libre de deuda y de
gravamen por quien resulta comprador, trasladndose dicho privilegio sobre el precio
obtenido, y cuando el tercero acreedor privilegiado deduce su pretensin preferencial
luego que el producido de la subasta se ha repartido entre los acreedores concurrentes al
litigio, ha perdido el privilegio sobre la cosa (ya vendida libre de gravamen) y el
derecho de pago preferente, por tarda presentacin en la demanda de su derecho (Cm.
C.C., III, Rosario, Rep. LL, XXXIX, 1587).


89. ACCIN ORDINARIA POSTERIOR.

La ejecucin prendaria es un procedimiento sumarsimo institudo por la ley con la
nica finalidad de dar eficacia a la garanta por ella creada, permitiendo la rpida
subasta de los bienes afectados y la satisfaccin del acreedor (y de los dems acreedores
con privilegio especial sobre los bienes pignorados: v. n anterior); ello justifica las
restricciones impuestas a la defensa del ejecutado y a la prueba, y aun al derecho de los
terceros. Se trata de un procedimiento ejecutivo, monitorio en el moderno lxico de la
ciencia procesal; el juez no se pronuncia reconociendo el derecho sustancial del actor,
sino simplemente la existencia de un ttulo ejecutivo. Por consiguiente, no se puede
reconocer a la sentencia de trance y remate carcter definitivo; su valor como
pronunciamiento judicial no puede ser mayor que el que tiene la sentencia de trance y
remate en la ejecucin comn, es decir, que el vencido puede, salvo ciertos casos en que
la sentencia har cosa juzgada, deducir el correspondiente juicio ordinario de
conformidad con lo dispuesto por la ley procesal con relacin al juicio ejecutivo (449) .

El juez competente para entender en el juicio ordinario es el de la ejecucin, en virtud
de la conexin que tiene con sta (450) .


90. SANCIONES PENALES.

Para dar mayor eficacia a la garanta que comporta la prenda con registro, la ley
establece penalidades para el deudor, el prestamista y los encargados de registro que
realizan los actos o incurren en las omisiones que ella determina (v. arts. 44 y 45 y su
comentario).

(431) Era la solucin que propiciamos bajo la ley 9644 Ver Texto. V.: Fernndez,
Tratado de la hipoteca, II, n 937, y Cdigo, III, 72, aceptada por la doctrina (Alvo, IV,
nos. 90 y 92; Vidales, n 321) y jurisprudencia (Cm. Paz, IV, J A, 1946-III, 464).

(432) Conf.: Fernndez, obras citadas, II, n 928, y III, 72, respectivamente; Vidales,
nos. 326 y ss.

(433) Conf.: Cm. Com., 24 abril 1945, J A, 1945-II, 811. d., 11 setiembre 1940, LL,
20, 139. d., 12 marzo 1941, LL, 21, 929. Contra: Cm. Com., 21 noviembre 1940, J A,
72, 686; LL, 20, 991.
Vidales, n 335, estudiando el rgimen anlogo de la ley 9644 Ver Texto, entiende que
el procedimiento sumario, verbal y actuado, slo corresponde cuando el contrato ha sido
inscrito o, en su defecto, protestado, y que de lo contrario se debe seguir el
procedimiento ordinario en materia de ejecucin; y en el n 345 sostiene que en
ausencia de inscripcin el procedimiento que corresponde es el de la ejecucin
ordinaria.

(434) Conf.: Cm. Fed. La Plata, 20 mayo 1932, J A, 38, 118. Contra: Alvo, III, n 263,
b, y IV, n 165. Cm. Fed., 25 julio 1928, J A, 27, 1153. Cm. Ap. Rosario, III, 13 julio
1943, LL, 31, 418: debe seguirse el procedimiento ejecutivo comn. Cm. Fed. Rosario,
29 diciembre 1942, LL, 29, 558: dem.

(435) Conf.: Quijano, El endoso, 159; J uzg. 3 Nom. Santa Fe, 27/11/57, "Gotuzzo c.
Imhoff", cit. por Malagarriga, Trat., II, 360/1, nota 59.

(436) V.: Gmez Leo, La letra de cambio y el pagar, III, 121.

(437) V.: n 55, letra c.

(438) Conf.: Zavala Rodrguez, III, n 329; Finocchio, Accin contra el endosante en la
prenda con registro,

(439) Conf.: Cm. Paz, III, 2 agosto 1940, GP, 36, 73. Cm. Fed. Baha Blanca, 12 abril
1939, LL, 17, 56.

(440) Conf.: Alvo, IV, n 103. 1 instancia Crdoba, GF, 98, 25. Contra: Etkin;
anotando este fallo.
Lo mismo cuando por cualquier causa ha caducado el privilegio: Cm. Ap. Rosario, III,
13 julio 1943, J A, 1943-II, 895; LL, 31, 418; Repert. Santa Fe, 4, 188: haba trascurrido
el trmino del art. 14 Ver Texto de la ley 9644.

(441) Conf.: Alvo, IV, n 193. Contra: Cm. Com., GF, 91, 29.

(442) Conf.: Alvo, IV, n 172.

(443) Conf.: Alvo, IV, n 172, letra b.

(444) Conf.: Alvo, IV, n 172, letra f.

(445) Conf.: Alvo, IV, nos. 173 y ss.

(446) CS, 7 julio 1922, t. 136, p. 329; J A, 9, 6; GF, 39, 121. d., 20 junio 1923, t. 138, p.
152; GF, 45, 257. d., 25 octubre 1926, GF, 65, 181. d., 17 abril 1929, J A, 29, 321; GF,
80, 105. d., 8 julio 1931, GF, 94, 33.

(447) La Corte Suprema de J usticia de la Nacin ha resuelto reiteradamente que son
definitivas, a los efectos del recurso extraordinario del art. 14 Ver Texto de la ley 48, las
sentencias dictadas en juicios sumarios o ejecutivos cuando estn afectadas garantas
constitucionales de un modo irreparable (t. 98, p. 209; t. 113, p. 165; 14 julio 1930, J A,
33, 715).

(448) CS, 12 junio 1939, LL, 15, 1.

(449) Conf.: Alvo, IV, nos. 86, 102, 138, 139, 204 y ss.

(450) Conf.: Alvo, IV, n 206. Y en general para el juicio ordinario posterior al
ejecutivo, ver jurisprudencia citada por Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, n. 153 al
n 975.

SECCIN SEGUNDA - EXGESIS DE LA LEY 12962


Captulo I: Rgimen general


Art. 1:

"La prenda con registro puede constiturse para asegurar el pago de una suma de dinero
o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a las que los contrayentes le
atribuyen, a los efectos de la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de
dinero.

"En caso de asegurarse, por medio de prenda con registro, el cumplimiento de una
obligacin en moneda extranjera y solamente cuando la obligacin corresponda al saldo
de precio de bienes importados o a prstamos otorgados exclusivamente por
instituciones financieras internacionales de las cuales sea miembro la Repblica
Argentina, el monto hasta el cual es eficaz la garanta prendaria ser el monto de la
obligacin en moneda extranjera" (451) .


a) Obligaciones garantizables. Amplitud del precepto.

Legislada la prenda sin desplazamiento como institucin de derecho comn,
comprensiva de toda clase de obligaciones y de bienes muebles, lgicamente deba
apartarse de la injustificada limitacin contenida en la ley 9644, que en su art. 1 Ver
Texto dispona que slo era dable constiturla para garantizar prstamos en dinero. Por
ello, conceptuamos acertada la amplitud del texto actual.

No solamente se puede garantizar, segn ese artculo, las obligaciones de dar suma de
dinero, sino cualquiera clase de obligaciones, siempre que las partes le atribuyan a los
efectos de la garanta un valor consistente en una suma de dinero. Queda as equiparada
a la hipoteca y a la prenda clsica; respecto de la primera, el Cdigo Civil establece que
puede constitursela en seguridad de un crdito en dinero (art. 3108 Ver Texto),
aclarando en el siguiente que la obligacin puede ser de dar cosa que no es dinero, de
hacer o de no hacer, condicional o indeterminada en su valor y aun eventual, en cuyos
supuestos basta que se declare el valor estimativo en el acto constitutivo de la hipoteca;
en cuanto a la prenda con tradicin, su rgimen es idntico, ya que el art. 3204 Ver
Texto del citado cdigo se refiere a obligaciones, sin hacer distingos.

La prenda debe ser constituda siempre para garantizar el pago de una suma de dinero
(arts. 11, inc. c, y 15, inc. c); cuando por tratarse de una obligacin de dar bienes en
especie, hacer o no hacer, no se puede determinar su monto preciso, se debe establecer
la cantidad hasta la cual es eficaz la garanta (452) .


J URISPRUDENCIA

El principio de especialidad no est contenido en la prenda civil (art. 3204 Ver Texto,
C.Civ.), ni en la comercial (art. 582 Ver Texto, C.Com.), como est contemplado en el
art. 1 de la Ley de Prenda con Registro. sta exige que se constituya para asegurar el
pago de una suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a los
cuales los contrayentes le atribuyen, a los efectos de la garanta prendaria, un valor
consistente en una suma de dinero. Ello resulta concordante con lo dispuesto en el art.
11 de la misma ley (Cm. 1, III, La Plata, ED, 107, 443).

El principio de especialidad en la prenda con registro es la determinacin precisa del
bien prendado

(especialidad objetiva) y del crdito garantizado (especialidad subjetiva) (Cm. 2 C.C.
Mercedes, LL, 135, 60).

La prenda con registro exige al momento de celebrar el contrato, que se indique el
crdito que garantiza, su vencimiento y la tasa de inters que corresponde. Dichas
menciones no son un mero formalismo legal, pues el principio de especialidad apunta
no slo a purificar la situacin del deudor impidiendo afectaciones globales de su
patrimonio, e imponiendo la discriminacin del bien afectado, as como la precisa
determinacin del crdito, sino que protege los intereses de los terceros (Cm. 1 C.C. y
Min. San J uan, ED, 107, 102).

La doctrina, en general, sostiene que cualquier obligacin vlida, de valuacin
pecuniaria, pura o condicional, presente o futura, eventual, natural, de hacer o no hacer,
puede ser afianzada o asegurada con prenda (Cm. 2 C.C. Mercedes, DJ BA, 87, 266).

Las deudas preexistentes pueden ser garantizadas con prenda con registro (Cm. Com.,
B, J A, 1966-III, 17).

El art. 1, ley 12962 Ver Texto, no formula diferencia basada en la fecha de la obligacin
a garantizar, por lo que no cabe exceptuar a las deudas preexistentes (Cm. Com., B,
ED, 34, 630).

Se puede garantizar cualquier clase de obligacin a la cual los contrayentes le atribuyan,
a los efectos de la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de dinero (Cm.
Com., A, LL, 1983-D, 584).

Son vlidas las prendas constitudas simultneamente con el otorgamiento de crditos,
dentro del perodo de sospecha. En cambio, son revocables las prendas constitudas
dentro del perodo de sospecha cuando se trata de ampliacin del crdito primitivamente
quirografario (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 155, 608).

La Ley de Prenda con Registro hace una distincin entre la cantidad de pecunia (art. 1),
garantizada, que se llama crdito, y los dems valores afectados al derecho prendario
(Cm. Esp. C.C., I, LL, 156, 839).

La inscripcin en la Direccin General Impositiva slo autoriza a obtener la seguridad
de la prenda con registro para garantizar prstamos en dinero (Cm. 1 C.C. Baha
Blanca, LL, 146, 652).

La prenda con registro garantiza prestaciones de segundo grado -adems de la
obligacin principal-, como son los intereses (ST, I, J ujuy, LL, 136, 1105).


b) Obligaciones condicionales o a plazo, futuras, eventuales.

En defecto de limitacin legal, conceptuamos que, como ocurre con institutos anlogos
(hipoteca, prenda ordinaria), se puede garantizar, adems de las obligaciones ciertas y
presentes, las sometidas a plazo o condicin, suspensivos o resolutorios.

Es indiferente, asimismo, que se trate de obligaciones preexistentes, simultneas o
futuras (453) ; respecto de stas ltimas, la cuestin era discutible bajo la ley 9644 Ver
Texto, por la circunstancia de que esta exiga que se tratara de un prstamo en dinero
(454) .

La obligacin futura puede ser eventual, como, por ejemplo, el saldo eventual de una
cuenta corriente, si bien en tal supuesto es esencial, en razn del principio de
especialidad que rige en nuestro derecho en materia de privilegios, que se establezca en
forma precisa la suma mxima por la cual se otorga la garanta (455) .


J URISPRUDENCIA

No procede la nulidad del contrato de prenda con registro si sta se ha constitudo por
obligaciones futuras o eventuales, hasta una suma determinada, habindose concretado
posteriormente esos prstamos (Cm. 2 C.C. Mercedes, DJ BA, 87, 266).

Si bien es admisible la constitucin de prenda con registro para garantizar obligaciones
eventuales (arg. art. 3109 Ver Texto, C.Civ.), cabe entender que al tiempo de
constitucin debe existir la causa-fuente de la cual puede emanar la obligacin, y tal
causa-fuente debe estar precisamente descrita en el acto constitutivo del derecho real,
conforme lo exige el art. 3131 Ver Texto, inc. 2, C.Civ. (Cm. Com., A, LL, 1983-D,
584).

La prenda puede constiturse para garantizar obligaciones futuras o eventuales, siempre
que el monto del mutuo a que accede est perfectamente delimitado (Cm. 2 C.C.
Mercedes, LL, 135, 60).


c) Slo se puede garantizar obligaciones vlidas.

El crdito garantizado debe ser legalmente vlido, ya que teniendo la prenda carcter
accesorio, como garanta, no se concibe sin la existencia legal de la obligacin a que
accede. Conceptuamos de aplicacin al respecto lo determinado por el art. 1994 Ver
Texto, C.Civ., relativo al instituto anlogo de la fianza (456) , precepto que consagra,
adems, principios dogmticos perfectamente lgicos, aceptados en todos los pases de
origen latino. En consecuencia: I) si la obligacin nunca existi, o est extinguida, o es
de un acto o contrato nulo o anulado, ser nula la garanta pignoraticia; II) si la
obligacin principal se deriva de un acto o contrato anulable, la prenda tambin ser
anulable.

La nica excepcin la constituye el caso contemplado en el ltimo prrafo de dicho
artculo: si la causa de la nulidad fuese alguna incapacidad relativa al deudor, y ello
aunque el prendante ignorara la incapacidad; lo cual tambin resulta por aplicacin
analgica de lo determinado para la hipoteca por el art. 3122 Ver Texto,

C.Civ.: "Si la obligacin por la que un tercero ha dado una hipoteca fuese solamente
anulada por una excepcin puramente personal, como la de un menor, la hipoteca dada
por un tercero ser vlida y tendr su pleno y entero efecto".

Todo ello sin perjuicio de considerar, cuando se trate de prenda otorgada por el propio
deudor, que tal constitucin importa, por sus particularidades, novacin o ratificacin de
la obligacin que se garantiza.


J URISPRUDENCIA

La jurisprudencia ha declarado que es nula la prenda cuando se han violado normas
expresas de la ley que tienden a asegurar la seriedad y realidad de la operacin que se
garantiza con prenda (Cm. Com., B, LL, 91, 274);

o cuando el acreedor prendario no ha sido el vendedor del bien cuyo precio se garantiza
(Cm. Com., B, LL, 121, 657);

o cuando el precio consignado es ficticio y cubre otras mercaderas que no se ha
entregado (Cm. Com., B, LL, 98, 717; J A, 1960-IV, 437);

o si resulta acreedor en ella una persona distinta de la que celebr la operacin
garantizada, aunque sea el socio mayoritario y gerente de sa (Cm. Com., B, LL, 99,
618).


d) Obligaciones naturales.

Los autores suelen afirmar que se puede constitur un privilegio convencional (hipoteca
o prenda) para asegurar obligaciones naturales (457) ; se trata, en nuestra opinin, de un
concepto carente de exactitud dogmtica. Si la obligacin principal no es exigible,
cmo se puede garantizar con prenda o hipoteca? (458) . El acreedor para hacer
efectivo su derecho tendr que exigir el pago de la deuda, y al no obtenerlo cobrarse con
el producido del bien pignorado; y en ello hay una evidente contradiccin. El Cdigo
Civil admite la pignoraticia de la obligacin natural, pero otorgada por un tercero (art.
518 Ver Texto), y en tal caso lo que la prenda garantiza es el cumplimiento de una
obligacin condicional (y principal) que contrae el tercero de pagar por el deudor si ste
no cumple, y para asegurar esta obligacin perfectamente vlida y exigible otorga la
prenda (459) . La prenda, repetimos, slo se concibe como garanta de una obligacin
exigible; por consiguiente, otorgada por el deudor de una obligacin natural, slo tendr
valor legal y prctico si el acto de constiturla importa novacin de la obligacin
primitiva (cuando ello es lcito) o, si se trata de una obligacin prescrita, por la remisin
tcita de la prescripcin (art. 3965 Ver Texto, C.Civ.) o renuncia tcita a oponerla que
significa el acto de otorgamiento de la garanta, en cuyo caso la obligacin se torna
nuevamente exigible. Ello resulta del art. 2013 Ver Texto, inc. 7, C.Civ., que para la
fianza del tercero autoriza al acreedor de la obligacin natural a exigir el pago
directamente del fiador, sin excusin previa de los bienes del deudor.


e) Prenda flotante.

La nica limitacin que establece la ley es la contenida en el art. 14, relativa a la prenda
flotante sobre mercaderas o materias primas de un fondo de comercio: el plazo de la
obligacin no debe exceder de ciento ochenta das (460) .


J URISPRUDENCIA

Hay que distinguir entre el plazo de las obligaciones que pueden ser garantizadas con la
llamada prenda flotante, cuyo mximo no puede exceder los 180 das (art. 14, ley 12962
Ver Texto), con el plazo de vigencia de la garanta prendaria, el cual no coincide con la
obligacin de origen, lapso que est reglado por el art. 23 de la ley citada, estatuyendo
la caducidad de dicha garanta en el trmino de cinco aos, como mximo, de no mediar
reinscripcin; y sta debe ser efectuada en este trmino contado desde la inscripcin del
contrato en el registro respectivo, y no a los 180 das (plazo de la obligacin objeto de la
prenda) (Cm. C.C. Concepcin del Uruguay, J A, 1983-II, 429).

El art. 1, ley 12962 Ver Texto, no formula diferencia basada en la fecha de la obligacin
a garantizar, por lo cual la prenda flotante puede ser constituda vlidamente para
garantizar obligaciones ya vencidas al momento de su otorgamiento (Cm. Com., B, J A,
1966-III, 17).


f) Obligaciones en moneda extranjera.

Nuestro pas, con la finalidad de facilitar las importaciones y su financiacin por
intermedio de organizaciones internacionales, hubo de adecuar la normativa vigente de
la prenda con registro; a esos fines se dict el decr.-ley 6810/63, ratificado por la ley
16478 , que modific parcialmente los arts. 1 y 5 de la ley que estamos comentando.

En virtud del apartado 2, agregado al art. 1 de la ley, se puede constitur prenda con
registro para garantizar obligaciones en moneda extranjera, nicamente cuando ellas
tengan por origen el precio de bienes importados o de prstamos otorgados por
instituciones bancarias o financieras internacionales de las cuales nuestro pas sea
miembro, sin que sea necesario que tales instituciones obtengan autorizacin previa
alguna ni establezcan domicilio en nuestro pas.

Conforme al art. 5, inc. d, se podr otorgar prenda con registro en favor de un
mandatario del comerciante o industrial del exterior, para garantizar el pago del total o
parcial del precio de mercaderas importadas, sin necesidad de que aqullos se inscriban
en ningn registro pblico de comercio nacional o provincial o establezcan domicilio en
nuestro pas.


J URISPRUDENCIA

Slo corresponde asegurar por medio de prenda con registro el cumplimiento de una
obligacin en moneda extranjera, cuando la obligacin corresponde al saldo de precio
de bienes importados o prstamos otorgados exclusivamente por instituciones
internacionales de las cuales sea miembro la Repblica Argentina, y el monto hasta el
cual es eficaz la garanta prendaria sea el monto de la obligacin en moneda extranjera
(art. 1, ley 12962 Ver Texto) (Cm. Com., A, ED, 115, 660; dem, ED, 110, 571; Rep.
LL, 1586).


La norma puede considerarse oscura al referirse "al precio del saldo de bienes
importados". Del mensaje que acompa el proyecto de ley modificatoria surge, con
claridad, la intencin de inclur entre los acreedores autorizados a constitur prendas con
registro por obligaciones en moneda extranjera: I) las instituciones financieras
internacionales; y II) los comerciantes o industriales del exterior cuando se trata de
garantizar el saldo de precio de mercaderas vendidas por ellos, actuando en esos casos
por medio de mandatario. Lo confirma el inc. d del art. 5 y muy especialmente el art. 43
(ley 12962 Ver Texto, mod. por decr.-ley 6810/63), al disponer que en el caso de
prendas para asegurar obligaciones en moneda extranjera, vendidos o subastados los
bienes prendados, el producido de la venta en pesos moneda nacional ser convertido al
tipo de cambio vendedor de la moneda extranjera correspondiente al cierre de las
operaciones para trasferencias bancarias del Banco de la Nacin Argentina (Cm. Esp.
C.C., II, J A, 1975-26, 243).

El contexto del art. 1, ley 12962 Ver Texto, correlacionados con los arts. 5, inc. d, y 43
y los considerandos del decr.-ley 6810/63, permite afirmar que se ha ampliado la lista
del art. 5, para inclur a los "comerciantes e industriales del exterior " cuando se trata de
garantizar el pago del saldo de precio de mercaderas por ellos vendidas, actuando en
estos casos por medio de mandatarios. Lo cual indica que este rgimen que incluye el
pago en divisas al acreedor extranjero est estrictamente limitado a las contrataciones
directas a que se refiere el 2 prr. del art. 1 de la ley mencionada, y no a las operaciones
posteriormente realizadas en el mercado interno (Cm. Esp. C.C., I, J A, 1975-28, 17).

Si la deuda qued documentada, en cada caso en el contrato y en pagars, unos en pesos
moneda nacional y otros en marcos de la Repblica Federal de Alemania, con
aclaracin de que estos ltimos seran pagados en pesos moneda nacional segn el tipo
de cambio comprador vigente en el Mercado nico de Cambios al da del vencimiento o
al da del pago a eleccin del acreedor, resulta que en definitiva se ha estipulado el pago
en moneda nacional y la referencia a la moneda extranjera slo tiene por finalidad
indicar la cantidad de aqulla a pagar segn el valor del marco; lo cual no aparece
expresamente prohibido en materia de prenda, por lo que se debe considerar que las as
constitudas estn comprendidas en el prr. 1 del art. 1, ley 12962 Ver Texto (Cm.
Esp. C.C., I, J A, 1975-28, 17).

Si tratndose de un crdito concebido en moneda extranjera, ha sido estimado en
moneda nacional, no se halla afectado el principio de especialidad, aun cuando el
gravamen prendario se hubiera constitudo antes de la sancin de la ley 21309 Ver
Texto (Cm. Com., D, ED, 103, 740).


g) Obligaciones con clusula de reajuste (461) .

Con la sancin de la ley 21309 Ver Texto, del 21 de mayo de 1976, qued legalmente
permitida la inclusin de clusulas de estabilizacin o reajuste en las obligaciones
garantizadas con hipoteca o prenda. Hasta entonces, para paliar los efectos
desfavorables que produca la inflacin sobre los acreedores hipotecarios y prendarios,
la nica manera de evitar el envilecimiento del capital garantizado era la inclusin de
clusulas de intereses, que quedaban sujetas a las limitaciones establecidas por el art. 5,
inc. e, norma sta que en caso de ser infringida produce la nulidad de la prenda (462) .

La mencionada ley de obligaciones sometidas a clusulas de estabilizacin o reajuste,
con la finalidad de zanjar el problema de la especialidad (subjetiva) de la obligacin
garantizada con prenda con registro (o hipoteca), determina que se declare el valor
estimativo del crdito en el acto constitutivo; a esos efectos dispuso la necesidad de
consignar la cantidad cierta de la deuda originaria, y la clusula de estabilizacin o
reajuste con expresa mencin de los nmeros ndices de actualizacin adoptados, los
perodos por los cuales se efectuar el ajuste y el tipo de inters pactado (art. 1). Con
ello se tiene por cumplido el requisito de especialidad exigido en la proteccin del
deudor y fundamentalmente de los terceros, ya que los registros de la Propiedad
Inmueble y de Crditos Prendarios debern dejar constancias de las clusulas de
estabilizacin o reajuste pactadas.

Cumplida la inscripcin en los registros respectivos, las hipotecas o prendas con registro
tendrn efectos contra terceros desde el da del otorgamiento de la obligacin
hipotecaria o celebracin del contrato prendario, o, en su caso, desde el da que se
hubieren registrado, no slo por la cantidad cierta inicial de la deuda, sino por la que
corresponda adicionar como consecuencia de la clusula de estabilizacin o reajuste,
con ms los intereses que se adeudaren, de conformidad a lo determinado en la escritura
o contrato respectivo (art. 3).

Asimismo, la constancia del saldo deudor adicional a la fecha del vencimiento de la
obligacin, como consecuencia de la aplicacin de las clusulas de estabilizacin o
reajuste, se considera ttulo que trae aparejada ejecucin, con independencia de la
accin ejecutiva que confiere el ttulo en que se hubiese instrumentado la obligacin
originaria (art. 4, ap. 1). En el caso de entidades financieras, tales constancias debern
contener la firma conjunta del gerente y el contador de la institucin, y en los dems
casos deber traer la firma certificada por contador pblico nacional (art. 4, ap. 2).

Para el caso de que el acreedor pignoraticio procediera ejecutivamente al cobro de su
crdito (463) , la ejecucin se promover por la suma que en definitiva arroje su importe
como consecuencia de la aplicacin de la clusula de estabilizacin o reajuste, a la fecha
de su iniciacin, sin perjuicio de la ampliacin o reajuste que pudiera corresponder al
da del pago (art. 5).

Los intereses que se pacten en relacin a obligaciones de dinero sometidas a clusulas
de estabilizacin o reajuste de que sean acreedoras las personas fsicas o jurdicas no
comprendidas por la Ley de Entidades Financieras, no podrn ser superiores en ms de
un tercio al que cobren los bancos oficiales en este tipo de prstamos ajustables (art. 6,
ap. 1). A diferencia de lo dispuesto por el art. 5, inc. e, de la Ley de Prenda con
Registro, si el inters pactado es superior, no trae aparejada la nulidad de la prenda, sino
que carecer de validez legal slo en la medida en que exceda el mximo indicado (art.
6, ap. 2).


J URISPRUDENCIA

El requisito de especialidad (arts. 1 y 3, ley 12962 Ver Texto) rige tambin respecto de
la actualizacin monetaria en caso de mora del deudor, por lo cual en el acto
constitutivo de la prenda con registro, debe constar la clusula de reajuste con expresa
mencin de los nmeros ndices de la actualizacin adoptados, a fin de que el Registro
de Crditos Prendarios proceda a su anotacin dejando constancia del reajuste pactado,
pues de ese modo cabe considerar que no se perjudica el derecho de terceros y se da una
adecuada proteccin a los legtimos intereses que corresponde resguardar (Cm. Esp.
C.C., VI, ED, 91, 260).

La determinacin del monto a pagar en definitiva depende, habiendo clusula de
reajuste en la prenda por las variaciones que en ms o en menos en el "costo de la vida",
entre la fecha de la operacin y la del vencimiento de cada cuota, de una simple
operacin numrica por aplicacin de la frmula pactada en la clusula y lo fijado en el
Boletn Mensual de Estadsticas de la Direccin Nacional de Estadstica y Censos. Es
decir, que se trata de "dar cantidades lquidas de dinero o fcilmente liquidables" (art.
520 Ver Texto, C. Proc.) (Cm. Esp. C.C., III, BCECyC, 584, n 7545).

Tratndose de hipoteca o prenda que lleve clusula de estabilizacin para ejecutar
capital e intereses slo se necesita la escritura pblica inscrita, pero si adems se
pretende ejecutar el saldo proveniente de la clusula de estabilizacin, para que todo
este conjunto traiga aparejada ejecucin, se necesita complementar el saldo proveniente
de la clusula de estabilizacin, con el certificado contable que lo hace "ejecutivo" o
"fcilmente liquidable" (Cm. Civ., B, ED, 83, 576).

El reajuste del precio mediante una clusula de reajuste -en ms o en menos- segn la
variacin en el "costo de vida" entre la fecha de la operacin y las del vencimiento de
cada cuota en el contrato prendario, no es lesivo al principio de "especialidad", segn lo
tiene resuelto abundante jurisprudencia -si bien referida principalmente a la hipoteca-
que no halla impedimento en que se garantice con prenda un capital sujeto a un reajuste
previsto expresamente y que resulta fcilmente determinable conforme a la estipulacin
contractual (Cm. Esp. C.C., III, LL, 1975-A, 333).

La falta de cumplimiento del recaudo reglamentario que impone insertar la leyenda -ley
21309 Ver Texto- en determinado ngulo del certificado prendario, no es obstativo a la
pretensin de que se reconozca la eficacia real, erga omnes, del derecho de prenda
(Cm. Com., D, ED, 103, 740).

Se puede garantizar con prenda con registro un capital sujeto a un reajuste conforme al
contrato, en funcin del valor dlar; tal reajuste integra el capital y resulta fcilmente
determinable, conforme al contrato (Cm. Com., C, ED, 34, 630).

El art. 1, ley 12962 Ver Texto, modificado por el decr.-ley 6810/63, no excluye la
posibilidad que el contrato prendario incluya una clusula de reajuste de capital en
consonancia con la necesidad de mantener el equilibrio en la reciprocidad de las
prestaciones, eventualmente alterado por la depreciacin monetaria a experimentarse
durante el lapso a que es deferido el pago, en tanto aqulla juegue en funcin de un
simple clculo aritmtico con referencia a pautas objetivas y predeterminadas (Cm.
Esp. C.C., III, LL, 1975-A, 333).

Si no ha sido cuestionado por la parte interesada el sistema de reajuste pactado en el
contrato prendario, corresponde estar a lo convenido contractualmente (Cm. Com., C,
ED, 114, 667).

No es inhbil el ttulo prendario que contiene una clusula de reajuste del precio si la
cantidad de dinero objeto de la ejecucin es exigible y fcilmente liquidable (Cm. Esp.
C.C., III, LL, 1975-A, 333).

No se lesiona el orden pblico por la inclusin de una clusula de reajuste en un
contrato prendario, si no se advierte la razn para que las partes en la relacin sustancial
no puedan haber acordado libremente la modalidad, en materia de su exclusiva
disposicin (Cm. Esp. C.C., III, BCECyC, 584, n 7545).

Ninguna trascendencia es dable asignar a la particularidad de que la clusula de reajuste
impugnada de la prenda haya sido asentada en un formulario separado de la hoja
principal provista por el registro administrativo respectivo, pues lo integra como anexo
regular, mientras no se aduzca que por ese medio se arbitr maliciosamente un avance
indebido sobre el cuidado corriente del obligado (Cm. Esp. C.C., III, LL, 1975-A,
333).

Si segn el art. 1, ley 12962 Ver Texto, la obligacin en moneda extranjera no poda ser
garantizada con prenda con registro, por no encuadrar en esa norma, tampoco es
admisible una clusula de reajuste conforme a la variacin que registra el dlar
estadounidense (Cm. Com., A, ED, 110, 569).

No procede la indexacin del crdito prendario cuando el derecho real de garanta se
constituy bajo la vigencia de la ley 21309 Ver Texto, sin inclusin de la clusula
actualizadora, posible en los trminos de esa normativa (Cm. Com., D, RED, 19, 899).

Resultando abusiva la utilizacin de una clusula estabilizadora en dlares
estadounidenses en un contrato de prenda con registro (arts. 953 Ver Texto y 1071 Ver
Texto, C.Civ.), corresponde, a los efectos de mantener el equilibrio del valor de las
prestaciones, actualizar la deuda conforme a los ndices de precios mayoristas nivel
general del INDEC, desde la mora hasta la presentacin en concurso y con un inters
del 10% anual, comprendidos compensatorios y punitorios (Cm. Com., A, ED, 110,
570).

Aun cuando a la poca de la constitucin de la prenda con registro que se ejecuta estaba
vigente la ley 21309 Ver Texto y no se estableci en ella ninguna norma o clusula de
estabilizacin, el acreedor prendario no puede quedar ajeno al remedio actualizador,
frente al retardo imputable del deudor, concebido como medio para reparar el dao
provocado por el envilecimiento de la moneda (Cm. 1, III, La Plata, ED, 107, 443).

(451) Texto agregado por el art. 1 del decr.-ley 6810/63.

(452) V. apartado siguiente, letra b.

(453) Conf.: Alvo, Prenda con registro, I, n 540. Comp.: Cmara, 236: Ante el actual
texto legal, demasiado liberal, la contestacin afirmativa se impone, solucin que no
compartimos.

(454) Se sostenan tres soluciones: a) la obligacin deba contraerse al celebrarse el
contrato y como parte integrante de l (Estrada Zelis, 27 y ss.); b) podan garantizarse
obligaciones anteriores y simultneas, pero futuras (Vidales, nos. 32 a 38); c) poda
constiturse respecto de obligaciones futuras (Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, n
869; Alvo, III, n 183).

(455) Conf.: Alvo, Prenda con registro, n 540.

(456) V. t. III-B, n 4, letra c.

(457) Conf.: Beudant, n 564, p. 340; Pont, Petits contrats, II, nos. 36 y ss.; Baudry-
Lacantinerie y Barde, II, nos. 1676 y ss.; Planiol, II, n 2329; Huc, VII, n 236, p. 317;
Guillouard, n 54, p. 58; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 10, y II, n 120; en
nuestro derecho: Salvat, II, n 2563; Cmara, 240.

(458) Concuerdan con este criterio: Laurent, XVII, n 28, p. 42; Aubry y Rau, IV, 4 ed.,
p. 10 y n. 24; Planiol, Ripert y Becqu, n 75, in fine; Ripert, La rgle morale dans les
obligations civiles, n 192; Giorgi, I, n 57; Tanaka Iudourou, Des obligations naturelles
en droit franais, Aix, 1897, 110 a 114. V.: Arntz, IV, n 1495; Larombire, IV, 64 (art.
1235, n 10). Comp.: Lafaille, II, n 865, n. 4: por tal procedimiento la figura queda
completamente subvertida.

(459) Conf.: Colmo, De las obligaciones en general, n 87.

(460) V. comentario del art. 8.

(461) Se puede consultar: Arecha, El principio de especialidad en la prenda y los
automotores, en RDCO, 1970, 517; Gnzalez Arzac, Invalidez de la clusula dlar en
los contratos de garanta registrable, en RDCO, 1973, 501; Martorell, La prenda con
registro ante nuevas modalidades indexatorias, en RDCO, 1983, 725; Mariani de Vidal,
Hipoteca y crditos ajustables, en ED, 67, 769; Chiaramonti, Hipotecas, prendas y
crditos ajustables, en LL, 1977-D, 1037.

(462) Cm. Com., en pleno, LL, 126, 54.

(463) V. art. 26 y su comentario.

Art. 2:

"Los bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro quedarn en poder del
deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda ajena".


a) Posesin del bien por el prendante.

El precepto establece lo que es de la esencia de la prenda sin desplazamiento y con
registro: el mantenimiento por el constituyente -el deudor o un tercero- de la posesin
de los bienes afectados en garanta.

En el art. 45, inc. d, la ley establece que el deudor -no menciona al tercero constituyente
de la prenda- que abandona las cosas afectadas a la garanta tiene las responsabilidades
que incumben al depositario segn las leyes comunes (464) . Debe quedar claro que ello
no significa, en nuestro concepto, que la ley siga las enseanzas de los autores para
quienes el acreedor pignoraticio tiene la posesin del bien prendado, del cual el deudor
conserva slo la tenencia y en nombre del acreedor, convirtindose en depositario, tal
como estableca el art. 5 Ver Texto de la ley 9644, puesto que no lo reproduce, sino que
simplemente impone al deudor, obligado a la conservacin del bien, las
responsabilidades del depositario, cuya situacin presenta cierta analoga. Como ya
hemos sostenido (465) , el deudor no pierde la posesin ni la tenencia del bien, y es
antijurdica la figura del propietario convertido en depositario del bien que le pertenece
(466) .


b) Prenda constituda por tercero.

En su ltima parte el artculo resuelve una cuestin controvertida bajo el imperio de la
ley 9644 Ver Texto: la posibilidad de que la prenda con registro la constituya un tercero
(467) .

Es necesario reiterar aqu que la ley ha omitido mencionar al tercero constituyente de la
prenda al establecer las sanciones penales de los arts. 44 y 45, refirindose slo al
deudor, lo que obsta a su aplicacin por analoga respecto de aqul (468) . Lo propio ha
ocurrido en los arts. 11, 32 y 36, en los cuales se omite al tercero prendante, aunque en
atencin a la naturaleza de derecho comn de las normas contenidas en esos preceptos,
debe tenrselo por includo a ese sujeto. Bien pudo el legislador utilizar la expresin
"constituyente de la prenda" o "dueo de los bienes pignorados", utilizada esta ltima en
los arts. 8, 9, 13 y 25, con lo cual comprendera a ambos: deudor o terceros.

Slo resta sealar, como adecuadamente lo ha puesto en evidencia la doctrina (469) ,
que es preciso distinguir esta situacin de la prenda otorgada por un tercero, de la
prenda de una cosa ajena, constituda por el deudor, consentida expresa o tcitamente
por el dueo de la cosa pignorada, a la cual nos hemos referido in extenso, en los nos.
73 a 77.


J URISPRUDENCIA

Para constitur vlidamente un contrato de prenda con registro es necesario, entre otros
requisitos, que el deudor se halle en posesin del bien al momento de celebrarlo, pues
segn la ley el constituyente tiene las responsabilidades del depositario (Cm. Paz, III,
BJ CNP, 81, n 1256).

El deudor prendario que se halla en posesin del bien gravado, tiene la responsabilidad
del mantenimiento y cuidado de la cosa prendada mientras est vigente el contrato
(Cm. Fed., I, La Plata, LL, 118, 212).

Para constitur una garanta prendaria sobre un bien mueble, el deudor, a ms de ser
dueo de la cosa, debe estar en posesin de ella (Cm. Com., D, ED, 63, 584).

Es nulo el contrato de prenda con registro constituda sobre una cosa, por su ex
propietario, si al tiempo de la constitucin ste lo haba enajenado y entregado su
posesin (Cm. Com., LL, 103, 172).

No pueden ser gravados con prenda los muebles que forman parte de un fondo de
comercio, si ste anteriormente ha sido trasferido a un tercero, habindose efectuado la
correspondiente tradicin (Cm. Com., D, ED, 63, 584).

La prenda constituda para garantizar el saldo del precio de una compraventa, supone la
tradicin de las cosas prendadas al comprador (Cm. Com., C, LL, 102, 206).

Est prohibido por la Ley de Prenda con Registro que el propietario de las cosas
gravadas que se hallan en su poder, pueda constitur un segundo privilegio prendario
sobre ellas (Cm. Com., B, LL, 153, 404); la segunda prenda es nula si no fue
autorizada por el primer acreedor pignoraticio (ST La Rioja, J R, 1972-22, 20).

Debido a que la prenda con registro permite el mantenimiento de la posesin de las
cosas gravadas al prendante, para que el privilegio que ella otorga tenga efectos deben
cumplirse ciertos requisitos de publicidad, que se llevan a cabo mediante la inscripcin
en el registro especialmente establecido al efecto (Cm. Com., C, LL, 100, 758).

En principio, la constitucin de prenda sobre cosa ajena es nula, siendo tal nulidad
relativa. Sin embargo, cuando el acreedor de buena fe ha constitudo la prenda con
quien tena el bien en su poder, sin haber mediado robo o prdida (art. 2412 Ver Texto,
C.Civ.), ella conserva todo su valor frente al propietario, segn lo dispuesto por el art.
3213 Ver Texto, C.Civ., aplicable asimismo a la prenda con registro, aun en el supuesto
de que el deudor prendante haya sido poseedor de mala fe (CJ San J uan, J SJ , 1961-I,
72).

(464) V. t. III-B, n 33, letra a, ap. I, y n 36, letra a.

(465) V. n 55.

(466) Conf.: Cmara, 374.

(467) Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, n 875: Slo por el deudor. Conf.: Vidales,
nos. 47 y ss. Contra: Alvo, III, nos. 82 y ss.

(468) El art. 41, que contempla el caso de enajenacin de una cosa prendada como libre,
otorga accin reipersecutoria al acreedor; y agrega: "sin perjuicio de las acciones
penales contra el enajenante que prescribe el art. 44", pero ello no es suficiente, en
nuestro sentir, para subsanar la omisin anotada.

(469) Alvo, III, n 86; Cmara, 205.

Art. 3:

"Los bienes afectados a la prenda garantizan al acreedor, con privilegio especial sobre
ellos, el importe de la obligacin asegurada, intereses y gastos, en los trminos del
contrato y de las disposiciones de este decreto-ley.

"El privilegio de la prenda se extiende, salvo convencin en contrario, a todos los frutos,
productos, rentas e importe de la indemnizacin concedida o debida en caso de
siniestro, prdida o deterioro de los bienes prendados ".


a) Carcter del privilegio.

El privilegio que concede la prenda con registro, como el de la hipoteca y la prenda
ordinaria, es de carcter especial (470) .


J URISPRUDENCIA

La prenda con registro es, en esencia, una forma de constitucin de un privilegio
especial (Cm. C.C. III, Rosario, Rep. LL, XXXIX, 1587; Cm. Paz, IV, LL, 97, 348),
razn por la cual puede invocrselo en la propia ejecucin prendaria cuando la subasta
se realiza en ella, o en cualquier otro juicio si el acto de disposicin por medio de la
autoridad judicial se ha cumplido en distinto proceso (Cm. Fed. Paran, ED, 27, 564),
aunque se trate del concurso (Cm. Com., A, ED, 22, 559) o la quiebra del deudor
prendario, pues ello no afecta en modo alguno su derecho a percibir ntegramente su
acreencia, en el supuesto de que el resultado del remate cubra el monto del capital
reclamado, los intereses y las costas de la ejecucin, conforme a la liquidacin
practicada en el juicio respectivo (Cm. Com., A, ED, 13, 744).


b) Extensin de la garanta.


I) En cuanto a la obligacin garantizada.

Segn el primer apartado del precepto, que reproduce textualmente la primera parte del
art. 3 Ver Texto, ley 9644, la garanta pignoraticia comprende no slo el crdito
principal, sino tambin la actualizacin del crdito, los intereses y gastos, con lo cual
soluciona la cuestin controvertida desde el punto de vista dogmtico de si los intereses
y gastos gozan del privilegio conferido al principal (471) .


J URISPRUDENCIA

La adicin de un importe en reconocimiento de depreciacin monetaria y especialmente
si est pactada ab initio -en el caso, conforme a la ley 21309 Ver Texto-, constituye un
quantum que se expresa en un quid identificable con el quantum original y que sirve de
base al asunto; en otras palabras, no es admisible que se d tratamiento de accesorio a lo
que se adiciona en razn de capital, aun cuando importa una modificacin cuantitativa
(Cm. Fed. Mendoza, LL, 1978-D, 385).

Es ttulo ejecutivo por la suma original el contrato base (en el caso, un mutuo con
garanta prendaria); por la suma adicional, la va ejecutiva requiere integrar el ttulo con
la constancia que prescribe el art. 4 Ver Texto, ley 21309 (Cm. Fed. Mendoza, LL,
1978-D, 385).

Un contrato prendario se rige por las disposiciones de la ley 21309 Ver Texto, que
contempla en su articulado los ajustes o actualizacin como base de la ejecucin. Su art.
5 Ver Texto establece que para el caso de ejecucin se deber promover por su importe,
que surgir con la aplicacin de la clusula de estabilizacin o reajuste, a la fecha de
iniciacin y sin perjuicio de la ampliacin o reajuste que pudiera corresponder al da del
pago. De la expresin "sin perjuicio" se infiere la posibilidad otorgada al acreedor
prendario del reclamo de actualizacin del capital hasta la fecha de pago, que se
entiende manifiesta cuando surja del escrito de demanda (Cm. Esp.

C.C., IV, J A, 1983-III, sntesis Ver Texto).

El art. 4 Ver Texto, de la ley 21309, introduce un elemento formal ineludible, porque
sin limitar el fludo desenvolvimiento de operaciones bancarias y financieras, sujeta la
virtualidad ejecutiva de los pactos a la clara determinacin de montos correspondientes,
a cuyo objeto la ley distingue tres momentos o fechas, que son: la del vencimiento de la
obligacin (a la cual corresponde la emisin de la constancia del saldo deudor adicional
como consecuencia de la aplicacin de las clusulas de reajuste de que habla la norma);
la de iniciacin del juicio ejecutivo, y la del da del pago, preceptuada en el art. 5 Ver
Texto, para el caso de proceder ejecutivamente (Cm. Fed. Mendoza, LL, 1978-D, 385).

La orden de librar un mandamiento por el capital, con ms el ajuste pactado mediante
clusula de estabilizacin en el contrato prendario, no impide el cobro de intereses, sino
que slo difiere su tratamiento para una etapa procesal posterior, por lo que slo cabe
agregar a la suma igual al capital que se presupone para costas provisorias una
correspondiente a los intereses reclamados (Cm. Esp. C.C., I, LL, 1983-C, 488).

Aun cuando a la poca de la constitucin de la prenda con registro que se ejecuta estaba
vigente la ley 21309 Ver Texto y no se estableci en ella ninguna clusula de
estabilizacin o reajuste, el acreedor prendario no puede quedar ajeno al remedio
actualizador, frente al retardo imputable del deudor, concebido como medio de reparar
el dao provocado por el envilecimiento de la moneda. Sin embargo, no existiendo en el
estatuto prendario una norma similar a la que consagra el art. 3111 Ver Texto, C.Civ.,
para la hipoteca que permite alcanzar con el privilegio de dicho derecho real a los daos
provocados por el deudor, la suma reconocida por actualizacin resultar un mero
crdito quirografario, sin las ventajas de la garanta real (Cm. 1, III, La Plata, ED, 107,
443).

Si conforme al art. 1, ley 12962 Ver Texto, mod. por el decr.-ley 6810/63, el contrato de
prenda con registro no poda celebrarse en moneda extranjera, tampoco es admisible la
clusula de reajuste pactada, porque mediante su aplicacin se violara la previsin legal
antes citada (Cm. Com., A, J A, 1984-III, 383).


A) Intereses.

Despus de referirse a los intereses y gastos, el precepto agrega: "en los trminos del
contrato y de las disposiciones de esta ley", lo cual significa que las partes pueden
establecer la tasa y limitar el lapso por el cual quedan garantizados, si bien en cuanto a
lo primero, y siempre que se trate de prestamistas particulares, el inters no podr
exceder, bajo pena de nulidad del contrato, en ms de dos puntos al que cobra el Banco
de la Nacin en sus prstamos personales en la fecha del contrato (art. 5, inc. e) (472) .
Con relacin al lapso, como la ley no lo limita, si el contrato guarda silencio el
privilegio los ampara, cualquiera que sea su monto. El art. 43, que establece el orden de
las preferencias sobre el producido de los bienes pignorados, slo menciona en su inc. 4
a los intereses adeudados.


J URISPRUDENCIA

La prenda con registro garantiza prestaciones de segundo grado -adems de la
obligacin principal-, como son los intereses (ST, I, J ujuy, ED, 33, fallo 16.481).

Tiene plena eficacia el convenio anexo a una prenda sin desplazamiento, que establece
el pago de intereses punitorios y la mora por el simple vencimiento del plazo, no
pudiendo ser impugnada por ilegal la tasa estipulada, que excede muy poco la de los
intereses compensatorios corrientes (Cm. Com., B, ED, 34, 636).

Los intereses punitorios pactados en el contrato prendario que obra en autos, revisten las
caractersticas de una verdadera clusula penal, libremente convenida entre las partes y
autorizada por la ley (arts. 652 Ver Texto, 653, 654 y 1197 Ver Texto, C.Civ.) (Cm.
Com., A, LL, 139, 807).

El decreto 15348/46, en los incs. d y e del art. 5, hace distingo entre la situacin de los
comerciantes e industriales y la de los prestamistas, fijando la exigencia de un inters
mximo nicamente para estos ltimos (Cm. Crim. y Corr., LL, 115, 826; J A, 1964-III,
101).

Si las manifestaciones vertidas permiten comprobar que las notificaciones practicadas
en el domicilio constitudo fueron conocidas por el deudor, la nulidad fundada en la
violacin de los dispuesto por el art. 5, inc. e, ley 12962 Ver Texto, es inadmisible si el
demandado citado de remate vlidamente no opuso la excepcin del art. 30, inc. 6 del
citado cuerpo legal (Cm. Com., B, LL, 135, 620).

El art. 5, inc. e, de la ley 12962 Ver Texto, que sanciona el contrato de prenda
constitudo para garantizar operaciones de prstamos con intereses excesivos, al limitar
la tasa a un porcentaje no mayor a dos puntos del que percibe el Banco de la Nacin,
alude a los intereses compensatorios, y no al punitorio (Cm. C.C., II, Santa Fe, J , 36,
147; Cm. C.C., IV, Rosario, J , 39, 11).

El art. 5, inc. e, ley 12962 Ver Texto, al limitar los intereses se refiere a los comunes,
pero no a los punitorios, los que tienen otro fin, pese a lo cual, y aun siendo vlidos para
nuestra ley los intereses convenidos, la doctrina y la jurisprudencia reconocieron a los
jueces la facultad de reducirlos cuando exceden el lmite de lo normal o atentan contra
la moral y las buenas costumbres (Cm. 2 C.C. Crdoba, J A, 1967-V, 590).

En el contrato de prenda con registro, la fijacin de un inters mayor al autorizado por
el art.5, inc. e, ley 12962 Ver Texto y mantenido por el decr.-ley 6810/63, produce su
nulidad (Cm. Com. en pleno, LL, 126, 54; J A, 1967-III, 413).

Los intereses del capital reclamado en la ejecucin prendaria deben ser computados
hasta el momento en que la actora estuvo en condiciones de extraer los fondos
depositados en autos por el martillero, y no hasta la fecha en que se llev a cabo la
subasta (Cm. Com., A, LL, 129, 982).

Tratndose de los intereses derivados de una deuda garantizada con prenda, ellos no se
suspenden con motivo del concurso del deudor (Cm. 2, II, La Plata, DJ BA, 53, 61).

En la quiebra del deudor prendario el producido del bien afectado a la garanta cubre los
intereses compensatorios y punitorios que se convino contractualmente, debindose
admitir intereses punitorios con posterioridad a la falencia (Cm. Com., C, ED, 33, fallo
16.479).


B) Gastos.

Dado que el bien pignorado contina en poder del deudor, la ley slo puede referirse a
los gastos de justicia (medidas conservatorias, ejecucin, etc.) y a los que, en el caso del
art. 39, le ocasione la venta extrajudicial (473) . Pero es el caso que estos gastos gozan
de una prelacin mayor que la del crdito principal, pues en la enumeracin del art. 43
figuran en primer rango, junto con los gastos de conservacin (474) .


J URISPRUDENCIA

Los "gastos" involucrados en las "costas" de la ejecucin prendaria son slo aquellos
determinados por las exigencias inmediatas de la tramitacin del juicio, y no los que
debieron expresamente ser reclamados en la demanda con un tem independiente del
capital, si bien derivados de las previsiones contractuales, como es el caso de "deuda
seguro automotor prendado" e "intereses devengados por contrataciones seguro
realizado por el acreedor y por cuenta del deudor" (Cm. Esp. C.C., VI, ED, 58, 616).

El monto estimado para calcular los gastos de depsito no puede ser aumentado en la
liquidacin, tomando como nico punto de referencia los precios corrientes en las
playas de estacionamiento, ya que no se ha demostrado la imposibilidad de depositar el
vehculo prendado en otro lugar ms econmico (Cm. Esp. C.C., VI, LL, 155, 14).

Gastos necesarios son aquellos sin cuya realizacin la cosa no podra ser conservada,
gozando del derecho a que se los restituya tanto al deudor de mala fe como al poseedor
de mala fe, y aun el vicioso (Cm. Fed. C.C., II, J A, 1973-20, 118).

La circunstancia de haber sido depositado el automotor prendado secuestrado en uno de
sus locales, no obliga a la actora a prestar un servicio de custodia gratuito. Sus actos -
tratndose de una sociedad comercial- se deben presumir onerosos. Por tanto, procede el
cobro del rubro gastos de estada (Cm. Esp. C.C., VI, LL, 155, 14).

El bien prendado garantiza al acreedor el "importe de la obligacin asegurada, intereses
y gastos" (art. 3, ley 12962 Ver Texto), de manera que su derecho al cobro de su crdito
en todos los rubros que lo integran no puede verse afectado ni disminudo por los gastos
devengados en una ejecucin seguida por un tercero contra su deudor, gastos que slo
podrn ser satisfechos con el producido de la venta una vez cubierto el crdito
privilegiado de aqul (Cm. Com., A, ED, 9, 105).


II) En cuanto al objeto.

De conformidad con los principios y preceptos que rigen en materia de privilegios
convencionales, hipoteca, prenda (475) , el apartado segundo del artculo determina que
el privilegio que confiere la prenda con registro se extiende a:


A) Frutos, productos y rentas.

Esto es, a los accesorios y aumentos del bien afectado (476) ; dado que las rentas
constituyen los frutos civiles del bien que los produce, el vocablo frutos est empleado
en el sentido limitado de frutos naturales (477) .


J URISPRUDENCIA

La garanta prendaria que afecta al ganado menor, se extiende a la lana que produce
(Cm. Fed. La Plata, J A, 43, 498).

La prenda tiene que recaer sobre mercaderas enajenadas por el comerciante que
constituye la garanta, sin que pueda afectar en seguridad de su crdito otros bienes del
deudor no comprendidos en dicha operacin (Cm. 1 Mercedes, LL, 131, 243).

No se puede convencionalmente hacer extensivo el privilegio prendario a bienes que no
estn afectados al contrato de prenda, pues ello importara dejar sin efecto principios
que constituyen la esencia jurdica de dicha institucin (Cm. Com., C, ED, 34, 634).


B) Indemnizacin concedida o debida en caso de siniestro, prdida o deterioro de los
bienes prendados.

Esta extensin de toda clase de indemnizaciones por siniestro, prdida o deterioro est
acorde con el concepto predominante en la actualidad, sobre todo en materia legislativa
(478) , de que el acreedor provisto de prenda o hipoteca puede ejercer su privilegio
sobre las indemnizaciones de cualquier naturaleza y origen provenientes de terceros.

En razn de los trminos amplios del precepto, que expresamente menciona las
indemnizaciones por siniestro, prdida o deterioro, que dada la actual tendencia
dogmtica y legislativa no deben ser restringidas sino, al contrario, generalizadas (479) ,
debemos considerar que comprenden:

1) la indemnizacin a cargo de terceros responsables de la prdida o deterioro del bien
afectado a la garanta (480) .

2) la indemnizacin a cargo del asegurador, que en nuestro concepto y por lo que
respecta al punto de que tratamos, no difiere econmica ni jurdicamente de la
mencionada en el nmero anterior. Esta conclusin es contestada por muchos autores,
por considerar que la suma que paga el asegurador no constituye una indemnizacin por
la prdida de la cosa, pues el seguro no es en el fondo ms que un procedimiento de
capitalizacin en previsin de un siniestro posible, y la suma que recibe el propietario
en caso de siniestro no representa el precio del bien asegurado sino la contraprestacin
aleatoria de las primas por l pagadas (481) . Pero el legislador, tanto nacional como
extranjero, contemplando principalmente la realidad de las cosas, ha repudiado esta
concepcin, y en forma expresa ha establecido que el privilegio de los acreedores
hipotecarios y prendarios se extiende a la indemnizacin del seguro (482) . En el caso
que contemplamos no puede haber duda alguna, pues los trminos del precepto son
categricos en su generalidad, comprensiva de toda clase de indemnizaciones, con lo
cual sigue la tradicin legislativa de nuestro pas en materia de privilegios
convencionales y especialmente con respecto al privilegio que confiere la prenda con
registro: la ley 9644, en su art. 4 Ver Texto, expresamente estableca que "el privilegio
del tenedor del certificado de prenda agraria... se extiende a la indemnizacin del seguro
en caso de siniestro y a la que corresponda abonar a los responsables por prdidas o
deterioro de los bienes empeados", solucin mantenida en los proyectos de reformas
(483) , en algunos de los cuales, tal como en el artculo que comentamos, se cambia
algo de la redaccin sin alterar el concepto, siendo indudable que el vocablo siniestro
fue includo con el mismo alcance que en la ley 9644 Ver Texto, es decir, como
referencia al seguro, en cuya actividad tiene carcter de trmino tcnico y se emplea
corrientemente.

3) la indemnizacin graciable concedida por el Estado en caso de flagelos pblicos:
incendio, terremoto, inundaciones, guerra, revolucin, etc. (484) .

4) la indemnizacin que paga el Estado en caso de expropiacin por causa de utilidad
pblica (485) ; a su respecto cabe invocar las mismas razones que determinan igual
solucin para las indemnizaciones indicadas en los tres nmeros precedentes por las
sucesivas leyes de expropiacin; v. gr., art. 14 , ley 189; art. 26 , ley 13264; y
actualmente por el art. 28 Ver Texto, ley 21499.

5) si la indemnizacin comprende adems la destruccin o deterioro de otros bienes, el
privilegio slo se extender a la parte correspondiente a los afectados a l (486) ,
debindose proceder a la respectiva ventilacin cuando aqulla abarque un conjunto de
bienes sin especificar lo que corresponde a cada uno (487) .


J URISPRUDENCIA

En el mercado asegurador argentino, los derechos del acreedor prendario se amparan
mediante una clusula por la cual se le cede exclusivamente los derechos al cobro de la
indemnizacin. Es un sucesor a ttulo singular del cedente -en la medida de su crdito-,
sin revestir, como sucede en otras plazas, el carcter de asegurado (Cm. Com., B, ED,
116, 183).

Una vez desaparecidos los materiales prendados caduca el privilegio, que no tiene sobre
qu asentarse, salvo el caso de subrogacin real, que se produce sobre su precio,
siempre que pueda quedar individualizado, o tambin sobre el seguro de la mercadera,
en caso de prdida, o la indemnizacin que corresponda pagar al responsable de ella
(Cm. Fed. C.C., LL, 107, 59).

(470) V. n 85, letra a. Conf.: Alvo, Prenda con registro, II, n 709.

(471) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca,I, nos. 57 y ss.

(472) En cuanto a los prstamos sometidos a clusulas de estabilizacin o reajuste rige
el art. 6 Ver Texto, ley 21309. V. comentario del art. 1, letra g.

(473) Para la prenda ordinaria, en la cual, a diferencia de lo que ocurre en la prenda con
registro, el bien pignorado pasa a poder del acreedor, el art. 3229 Ver Texto, C.Civ.,
determina que el privilegio comprende las expensas hechas.

(474) Para el caso de quiebra rige una norma similar: art. 268 Ver Texto, ley 19551.

(475) V. n 79, letra a.

(476) V. n 79, letra b, ap. II.

(477) Sobre la diferencia entre frutos y productos, v. comentario del art. 10.

(478) V. n 79, letra d, aps. I a III.

(479) Conf.: Alvo, Prenda con registro, II, n 718.

(480) V. n 79, letra d.

(481) Planiol, Ripert y Becqu, XIII, n 968; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n
281.

(482) Conf.: Alvo, Prenda con registro, II, n 720.

(483) Proyecto del sector socialista, art. 15, 2 ap.; Anteproyecto de la comisin de
Legislacin Agraria de la Cmara de Diputados, art. 18, 2 prr.; Proyecto de la
Comisin Especial del Colegio de Abogados, art. 21. Los proyectos Godoy y De
Tomaso dejan subsistente el art. 4 transcrito en el texto.

(484) V. n 79, letra d, ap. II.

(485) V. n 79, letra d, ap. III.

(486) Aubry y Rau, 5 ed., III, 230, n. 11 bis; Planiol, Ripert y Becqu, XII, n 161;
Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 387.

(487) V. comentario del art. 8.

Art. 4:

"El contrato produce efectos entre las partes desde su celebracin y con respecto a
terceros, desde su inscripcin en la forma establecida en este decreto-ley".


a) Efectos del contrato pignoraticio.

Ver el art. 19 y su comentario, as como para los efectos entre las partes y con respecto a
terceros, los nos. 84 y 85, respectivamente.


J URISPRUDENCIA

Los efectos propios de la convencin prendaria, con arreglo a lo dispuesto en el art. 4,
ley 12962 Ver Texto, se producen entre las partes desde su celebracin, mientras que en
lo atinente a terceros dichas consecuencias se tornan relevantes a partir de la anotacin
registral establecida en dicho ordenamiento legal (Cm. Esp. C.C., II, RED, 12, 623;
Rep. LL, XXXIX, 1586; Cm. Paz, IV, LL, 97, 348; Cm. Com., A, LL, 135, 42, con
nota de F.M; B, LL, 139, 757; Cm. 1, II, Mar del Plata, LL, 146, 217; Cm. Crim. y
Corr., I, ED, 34, 776); ella se debe llevar a cabo en el registro correspondiente a la
ubicacin de los bienes prendados (Cm. Com., B, ED, 66, 633).

La inscripcin importa una etapa fundamental de la garanta real de prenda, pues
constituye la publicidad, que suple la desposesin del deudor de la prenda ordinaria
(Cm. Fed., A, J A, 1981-I, 177; Cm. C.C. y Trab. Villa Mara, J A, 1981-II, 841).

Si el contrato de prenda no fue inscrito en el Registro, las disposiciones de la Ley de
Prenda con Registro y sus modificaciones no son oponibles a los terceros (Cm. Com.,
B, RED, 12, 623; LL, 139, 757; Cm. Civ., B, J A, 1985-I, 455).

La convencin prendaria, respecto de las partes, produce efectos a partir de su
celebracin (arts. 4, 12 y 19, ley 12962 Ver Texto), de modo que el deudor no puede
alegar supuestos vicios de inscripcin cuando ha reconocido la autenticidad de ste,
pretendiendo oponerlos a la ejecucin. La inscripcin es nicamente el elemento formal
-no esencial (art. 11)- que se refiere a la publicidad del derecho real frente a terceros,
siendo, en consecuencia, vlido el instrumento referido para regir los derechos del
acreedor y deudor, conforme al art. 1028 Ver Texto, C.Civ. (Cm. C.C., I, Paran, Z,
1978-13, 95).

La falta de inscripcin del contrato prendario no puede, en principio, ser invocada entre
las partes, por lo que menos todava puede ser argda ex officio por el rgano
jurisdiccional para denegar la va de ejecucin prendaria pretendida por el acreedor,
prima facie, legtimo (Cm. 1, II, La Plata, LL, 146, 217; J A, 1975-25, 509).

Sin embargo, tambin se ha sentenciado que si bien es cierto que el art. 4, ley 12962
Ver Texto, dice que el contrato produce efectos entre las partes desde su celebracin y
con respecto a terceros desde su inscripcin, y en razn de ello se podra argumentar
que la caducidad no es en relacin a las partes, ya que produce efectos entre ellas sin
haberse inscrito el contrato, no lo es menos que a esa afirmacin se puede contestar que
los efectos que se producen entre las partes van a tener vigencia desde la constitucin
del contrato, pero siempre que a ste se lo inscriba, o sea que en cuanto a las partes la
inscripcin tiene efectos retroactivos. Existe, en cambio, una disposicin de la ley que
carecera de total sentido si no se sostuviese que la caducidad se produce tambin entre
las partes, y ella es el art. 30 en su inc. 5 (Cm. Com., C, LL, 147, 715;

J A, 1972-13, 159; Cm. Esp. C.C., I, J A, 1973-20, 450; Cm.

C.C. San Francisco, J A, 1985-III, 314; Cm. Fed., C.C., II, LL, 140, 347).

Art. 5:

"La prenda con registro slo puede constiturse a favor de los acreedores siguientes"
(488) :

"a) el Estado, sus reparticiones autrquicas y los bancos y dems entidades financieras
autorizadas por el Banco Central de la Repblica Argentina. Asimismo, estn
autorizadas las instituciones bancarias o financieras de carcter internacional de las que
la Repblica Argentina sea miembro, sin que tales instituciones deban obtener
autorizacin previa alguna ni establecer domicilio en el pas (489) .

"b) las sociedades cooperativas y las sociedades de agricultores, ganaderos o
industriales;

"c) los acopiadores de productos y frutos agropecuarios, para asegurar crditos en
dinero destinados a la explotacin rural;

"d) los comerciantes e industriales inscritos en el Registro Pblico de Comercio
respectivo cuando se trate de asegurar el pago total o parcial del precio de las
mercaderas por ellos vendidas sobre las cuales recaiga la prenda. Cuando se trate de
mercaderas importadas del exterior, la prenda podr otorgarse a favor de un mandatario
comerciante o industrial del exterior, sin necesidad de que estos ltimos se inscriban en
ningn Registro Pblico de Comercio nacional o provincial o establezcan domicilio en
el pas.

"e) las personas de existencia visible o jurdica inscritas como prestamistas en la
Direccin General Impositiva, siempre que el inters pactado no sea superior en ms de
dos puntos al que cobra el Banco de la Nacin Argentina en sus prstamos personales
en la fecha del contrato. La prenda con registro ser nula cuando se haya constitudo en
desacuerdo con lo establecido en este artculo".


a) Carcter de la enumeracin legal.

Del texto positivo, as como por la sancin de nulidad de la prenda que se constituya en
contra de lo dispuesto en el citado artculo, se debe conclur que la enumeracin es
taxativa. Con ello se ha modificado radicalmente el sistema amplio que aplic la ley
9644 Ver Texto, facultando a toda persona, de existencia ideal o visible, a aceptar
prenda (490) .


J URISPRUDENCIA

La enumeracin del art. 5, ley 12962 Ver Texto, es taxativa (Cm. Com., A, ED, 35,
334).

Siendo limitativa la enumeracin de acreedores hecha por el art. 5, ley 12962 Ver
Texto, es nula la prenda constituda sin existir un prstamo en dinero, sino adelanto de
fondos para la fabricacin de lavarropas que vender la deudora (Cm. 3, C.C.,
Rosario, J , 8, 141).

No existe colisin entre la norma del art. 1 de la Ley de Prenda con Registro, que no
formula discriminacin alguna, y el art. 5 de ella, que limita las personas que pueden ser
acreedores prendarios, ya que esta ltima precisa la anterior, delimitando los acreedores
en cuyo favor puede constiturse la garanta real. El art. 5, inc. d, faculta para esa
constitucin prendaria a los comerciantes e industriales inscritos en el Registro Pblico
de Comercio respectivo, cuando se trata de asegurar el pago total o parcial del precio de
las mercaderas por ellos vendidas, sin posibilidad de que se afecte adems en garanta
de su crdito otros bienes del deudor. La sancin a una operacin que transgrede esos
lmites es, por imperio de la ley, su nulidad (Cm. 1 C.C. Mercedes, LL, 131, 334).

Se declar nula la prenda con registro si resulta que el acreedor en ella es una persona
distinta de la que celebr la operacin garantizada, aunque sea el socio mayoritario y
garante de sta (Cm. Com. B., LL, 99, 618), o cuando el acreedor prendario no ha sido
el vendedor del bien cuyo precio se garantiza (Cm. Com., B, LL, 121, 657), o si el
precio consignado es ficticio y cubre otras mercaderas no entregadas (Cm. Com., B,
LL, 98, 717), o cuando no existi la venta invocada como causa del contrato
pignoraticio (Cm. Com., B, J A, 1963-V, 102), o cuando de los libros de comercio de la
acreedora no surge constancia alguna que se refiera a dicho contrato (Cm. Com., B,
LL, 140, 248), o cuando el acreedor aparente reconoce que no lo es en realidad y
sostiene haber obrado por cuenta de terceros (Cm. Com., B., LL, 90, 213), o cuando ha
sido constituda en favor de una persona distinta de aquella con quien se celebr la
operacin que se pretende garantizar (Cm. 1 C.C. y Minas, San Luis, LL, 142, 601;
J A, 1971-9, 904).

La nulidad de la prenda por infraccin al art. 5, ley 12962 Ver Texto, debe resultar del
instrumento mismo (Cm. Com., A, LL, 75, 99; Cm. Com., LL, 59, 529; GF, 200, 50).

Cuando el ejecutante ha reconocido mediante confesin no haber sido propietario del
automvil vendido al ejecutado, por cuyo saldo de precio se prend el bien en violacin
de la Ley de Prenda con Registro, cuyo art. 5 sanciona con la nulidad; la circunstancia
de que el ejecutado hubiera consentido suscribir la prenda, no borra esa nulidad, pues es
de inters pblico la estricta observancia de los requisitos legales (Cm. Com., B, LL,
135, 1022).

Respecto del inc. a de la norma que comentamos, se ha decidido que slo corresponde
asegurar por medio de prenda con registro el cumplimiento de una obligacin en
moneda extranjera cuando la obligacin corresponde al saldo de precio de bienes
importados o prstamos otorgados exclusivamente por instituciones internacionales de
las cuales sea miembro la Repblica Argentina (arts. 1 y 5, inc. a, ley 12962 Ver Texto)
(Cm. Com., A, ED, 110, 571; dem, ED, 115, 660; dem, Rep. LL, XLIV, 1586).

El banco acreedor est includo en el inc. a del art. 5, ley 12962 Ver Texto, y no juegan
a su respecto las exigencias del inc. e del mismo artculo (Cm. 2 C.C. Mercedes, ED,
33, fallo 16.496).

Si el acreedor prendario es un comerciante inscrito, no se puede discutir en la ejecucin
prendaria la personera del ejecutante fundada en la extensin o el alcance del ramo del
comercio en que se desenvuelve el actor, lo cual debe quedar deferido para el juicio
ordinario posterior (Cm. Com., B, LL, 107, 984).

Si la ejecutante es una sociedad annima, cuyo carcter comercial lo acredita su
inscripcin y su propia naturaleza, carece de trascendencia que no se indique el nmero
que le corresponde como prestamista (Cm. Com., B, LL, 111, 920).

Corresponde hacer lugar a la nulidad y rechazar la ejecucin si el actor no puede
invocar el art. 5, incs. d y e, ley 12962 Ver Texto, por tratarse de un tercero a cuyo
nombre no se puede extender vlidamente una prenda con registro (Cm. Com., B, LL,
121, 657).

Corresponde revocar la sentencia que hace lugar a la ejecucin prendaria si el acreedor
no es comerciante o industrial matriculado (art. 5, inc. d, ley 12962 Ver Texto) (Cm.
Com., A, LL, 131, 245) y no purga la nulidad su inscripcin como prestamista en la
D.G.I., pues ello habilita solamente a los casos en que se garantiza prstamos en dinero,
y no el saldo de precio de una venta (Cm. 1

C.C. B. Blanca, LL, 146, 652).

Procede la nulidad del contrato de prenda si de los libros de la accionada no surge que el
lavarropas a que se refiere aqul, hubiera sido vendido por el actor (art. 43 Ver Texto,
C.Com.) (Cm. Com., A, LL, 140, 249; J A, 1970-I, 368).

Si bien la nulidad tiene que surgir del contrato prendario mismo (art. 30, ley 12962 Ver
Texto), si se invoca la violacin del art. 5, inc. d, de la citada ley, es indispensable
requerir la prueba pertinente, mxime si el auto recurrido no se pronunci sobre la
nulidad alegada (Cm. Com., C, LL, 136, 1119).

El art. 5, inc. d, ley 12962 Ver Texto, no niega a los comerciantes e industriales
adicionar a los precios intereses ordinarios por la demora en el pago, pactados de comn
acuerdo (ST, J ujuy, ED, 33, fallo 16.481), pues la limitacin del inters slo rige para
los prestamistas (art. 5, inc. e, ley 12962 Ver Texto) (Cm. Com., B, LL, 85, 24),
quienes son los nicos imputables por infraccin al art. 45, inc. i, de la ley citada (Cm.
Crim. y Corr., LL, 115, 826).

No es causa de nulidad del contrato de prenda la omisin de inscripcin del acreedor
prendario, como comerciante, porque no es esencial (art. 11, ley 12962 Ver Texto)
(Cm. 1 C.C. B. Blanca, ED, 6, 711).

Es inadmisible el planteo de que se trata de una clusula usuraria sobre intereses si se
trata de una prenda dada en garanta de un saldo de precio (Cm. Com., B, ED, 3, 898).

Con relacin al art. 5, inc. e, ley 12962 Ver Texto, se ha declarado que dicha norma
tiende a evitar la sustitucin de las personas a las cuales la ley autoriza a constiturse en
acreedores prendarios (Cm. Com., B, LL, 90, 213.).

Es nulo el contrato de prenda otorgado en garanta de un mutuo si el acreedor no tiene
capacidad para constiturse en acreedor prendario (Cm. Com., C, LL, 107, 990), como
ocurre cuando no est inscrito en la D.G.I.,(Cm. 1 C.C. B. Blanca, LL, 146, 652).


La fijacin de un inters mayor al autorizado por el art. 5, inc. e, ley 12962 Ver Texto,
produce la nulidad del contrato (Cm. Com., en pleno, ED, 18, 61).

La limitacin de los intereses slo rige para los prestamistas (art. 5, inc. e, ley 12962
Ver Texto), y no para los comerciantes e industriales inscritos, que con la prenda
aseguran el pago del saldo de precio (art. 5, inc. d, ley 12962 Ver Texto) (Cm. Com.,
B, LL, 85, 24).

El art. 5, inc. e, ley 12962 Ver Texto, que limita la tasa a un porcentaje no mayor a dos
puntos que percibe el Banco de la Nacin, alude a los intereses compensatorios, y no a
los punitorios, pese a lo cual, y aun siendo vlidos para nuestra ley los intereses
convenidos, est reconocido por la doctrina y la jurisprudencia que los jueces tienen la
facultad de reducirlos si atentan contra la moral y buenas costumbres (Cm. 2 C.C.
Crdoba, J A, 1967-V, 590; Cm. C.C., II, Santa Fe, J , 36, 147; Cm. C.C., IV, Rosario,
J , 39, 11).

Sin embargo, con anterioridad, el mismo tribunal haba declarado que para los intereses
punitorios debe regir el mismo lmite que fija el art. 5, inc. e, ley 12962 Ver Texto, aun
cuando el fundamento de ellos sea el hecho ilcito del incumplimiento del contrato, y no
el contrato mismo, pues de admitirse lo contrario -libertad de estipulacin de intereses-,
existira la posibilidad de eludir la cortapisa legal y el loable objetivo del legislador
(Cm. 2 C.C. Crdoba, ED, 34, 643).

Carece de relevancia examinar si el importe del crdito garantizado es o no un saldo de
precio, si el acreedor est inscrito en la D.G.I. (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 129,
817; DJ BA, 83, 150; ED, 21, 111).

La nulidad prescrita en el art. 5, inc. e, ley 12962 Ver Texto, se refiere al artculo
mencionado, y no expresamente a la tasa de inters, que es un complemento de la norma
contenida en l y que alude, en su parte principal, a las personas que pueden actuar
como prestamistas y a lo que indudablemente se refiere la nulidad prevista (Cm. Com.,
C, LL, 121, 709; J A, 1965-VI, 190).


b) Crtica al sistema adoptado.

Legislada la prenda con registro como instituto de derecho comn, no tienen razn de
ser el establecimiento de restricciones en cuanto a las personas en cuyo favor pueden ser
otorgadas, es decir, que pueden recurrir a ella para garantizar el cumplimiento de
obligaciones de que son acreedores (491) .

Un particular que sin ser comerciante o industrial del ramo vende ciertos bienes, como,
por ejemplo, mquinas industriales o agrcolas, automviles, mquinas y
electrodomsticos para el hogar, etc., debera poder garantizarse el pago del precio
exigiendo prenda con registro sobre ellos, y sin embargo, no podr hacerlo de
conformidad con el artculo comentado. Tambin se debera permitir a cualquier
persona pignorar bienes muebles de su propiedad para asegurar sus obligaciones -del
mismo modo que puede hipotecar inmuebles-, aunque el acreedor de tales deudas no
fuera el Estado, sus reparticiones autrquicas, un banco o entidad financiera, un
comerciante o industrial (por el precio de venta) o un prestamista inscrito.

Aun ms: un industrial o comerciante puede hacer pignorar en su favor las mercaderas
a cuya venta se dedica, pero no podra hacerlo respecto de mquinas, tiles,
instalaciones, etc., que vendiera, pues no son mercaderas, sino elementos de su
establecimiento o fondo de comercio. Y lo mismo cuando vende tales elementos
aisladamente: marcas de fbrica o de comercio, patentes de invencin, etc.

Por otra parte, si de conformidad con el Cdigo de Comercio es lcito ejercer
actividades mercantiles sin inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (492) , quien
inviste la calidad de comerciante debe poder valerse de la prenda con registro para
garantizar el pago del precio de las mercaderas que vende; empero, el precepto exige
que se trate de comerciantes o industriales inscritos.

Desde el momento que se permite valerse de ella a los prestamistas particulares, a los
cuales ser fcil burlar, la limitacin legal en lo que respecta a la tasa de inters (493) no
ha debido exclurse a las personas que indicamos precedentemente.


c) Deficiencia de la enumeracin.

Adems, como dijimos al estudiar la pignoracin del fondo de comercio (494) , la
enumeracin del artculo comentado es censurable, ya que autorizada expresamente tal
operacin prendaria (art. 11, inc. d), es indudable que el comprador debe otorgar prenda
sobre el fondo para garantizar su obligacin de pago de precio. Tal caso no estara
comprendido en el inc. d del artculo que comentamos, si hubiramos de atenernos
estrictamente a su texto, porque si bien el vendedor en la mayora de los casos ser un
comerciante o industrial inscrito (aunque podra no serlo), el fondo de comercio no
puede ser considerado una mercadera (495) .

Como el espritu de la ley no ha podido ser el de impedir la constitucin de prenda en el
supuesto que nos ocupa, entendemos que se la debe considerar lcita, dando al vocablo
mercaderas una acepcin amplia, como comprensiva de todo bien mueble enajenado,
por un comerciante o industrial, lo cual permitira a stos beneficiarse con la garanta
prendaria cuando vendieran instalaciones, tiles, maquinarias, etc., o elementos de su
fondo en forma aislada, patentes, marcas, etc.


J URISPRUDENCIA

Se puede constitur vlidamente prenda con registro sobre los repuestos mecnicos
incorporados a un camin reparado por el acreedor prendario; ello, en virtud de la
amplia acepcin que se debe dar a los vocablos "mercaderas... vendidas" (art. 5, inc. d,
ley 12962 Ver Texto) (Cm. 1, C.C., Mar del Plata, ED, 34, 640).


d) Registro de acreedores prendarios.

El decreto reglamentario 10574/46, de la Ley de Prenda con Registro 12962 Ver Texto,
dispone que cada Registro de Crditos Prendarios organizar sobre la base de las
directivas que imparta la Direccin General de Crditos Prendarios un control estricto
de los "acreedores" que segn el art. 5 de la mencionada ley, pueden actuar como tales
(art. 5).


J URISPRUDENCIA

De conformidad al art. 5 de la ley 12962 Ver Texto, y el art. 5 del decreto
reglamentario, surge en forma evidente que la inscripcin del contrato de prenda en
ejecucin ha debido ser efectuada previa comprobacin de que el acreedor reuna los
requisitos legales necesarios para figurar en l (Cm. Com., A, LL, 100, 732).

Si el contrato est inscrito en el Registro de Crditos Prendarios, el actor no necesita
justificar la calidad de prestamista, pues aquella circunstancia hace presumir que tiene
tal calidad (Cm. 3 C.C. Rosario, J , 5, 361), pues el art. 5 del decreto reglamentario de
la ley 12962 Ver Texto, impone la obligacin de ejercer un control estricto de los
acreedores, que segn el art. 5, ley 12962 Ver Texto, pueden actuar como tales (Cm.
Com., A, LL, 100, 735).

La inscripcin del contrato de prenda con registro hace presumir que el acreedor tena,
al tiempo de la inscripcin, los requisitos exigidos por la ley, pues cada registro debe
llevar un control estricto de los acreedores que pueden ser considerados encuadrados en
el art. 5, ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., A, LL, 105, 950).

El hecho de haber inscrito un contrato prendario hace presumir que el endosante reuna,
al tiempo de cumplir con esa formalidad, los requisitos exigidos por la ley, pues
conforme al art. 5 del decreto reglamentario, cada registro est obligado a llevar un
control estricto de los "acreedores" que pueden actuar como tales, conforme al art. 5 de
la ley de prenda. En consecuencia, aqul no es nulo (Cm. Com., A, LL, 150, 951).


e) La situacin del endosatario.

Sin perjuicio de volver sobre el tema al comentar el art. 24, resulta necesario considerar
aqu un tema sobre el cual no existe acuerdo en la doctrina y jurisprudencia; se trata de
algunas vacilaciones que ha originado el dictado de resoluciones administrativas sobre
la imposicin de requisitos, no exigidos por la ley de fondo, para inscribir el endoso del
contrato de prenda en el registro respectivo.

La circ. 292/47 del Registro de Crditos Prendarios, al determinar quines pueden ser
acreedores prendarios, dice que la disposicin del art. 5 de la ley 12962 Ver Texto tiene
carcter limitativo, es decir que no puede haber ms acreedores en materia de contrato
de prenda con registro que los determinados en los incisos del mencionado artculo.

Ms recientemente, la disposicin 593, del 7/10/81, de la Direccin Nacional de los
Registros Nacionales de la Propiedad del Automotor y de Crditos Prendarios, al
establecer los requisitos necesarios para la inscripcin de endosos del contrato de prenda
con registro, determin que el endosatario, necesariamente, debe cumplir con la
condicin de que se ajuste a lo establecido en el art. 5 de la ley 12962 Ver Texto.

Estn de acuerdo con ello (esto es, que el endoso slo se lo puede efectuar en favor de
los acreedores mencionados en el art. 5 de la Ley de Prenda con Registro): Bruno
Quijano (496) y Zavala Rodrguez (497) . En cambio, se pronuncian en contra de esa
limitacin: Alvo (498) y Cmara (499) .

Consideramos que esta ltima es la postura interpretativa adecuada, dado que, como
bien se ha dicho, endosar y ceder son dos verbos de significacin jurdica distinta de la
que corresponde al verbo constitur, de tal modo que si la Ley de Prenda con Registro
dispone que "slo puede constiturse a favor de los acreedores que mencionan los cinco
incisos del art. 5", no se puede considerar comprendidos en la prohibicin el acto de
trasferencia del contrato prendario (500) . De otro lado, el art. 24, al referirse al endoso,
no establece limitacin alguna para ser endosatario para su eficacia frente a terceros; de
all que la disposicin 593/81, al limitar los sujetos que pueden intervenir como
endosantes y endosatarios del contrato de prenda, puede ser tachada de
inconstitucionalidad, pues indirectamente impone una modificacin a la Ley de Prenda
con Registro, exigiendo un recaudo que ella no trae (art. 24) (501) .


J URISPRUDENCIA

El endoso de la prenda y su cancelacin deben ser inscritos en el registro respectivo
(Cm. Com., B, LL, 110, 834).

Sin embargo, se ha declarado que la falta de calidad de prestamista del ejecutante no
altera la validez del contrato de prenda, porque la ley slo exige reunir tal condicin
para constiturla, pero no impide a quienes no lo son, constiturse en cesionarios por
endoso, que es lo que ocurre en autos (1 Inst. Com. firme, LL, 128, 737).

Entre los comerciantes en cuyo favor autoriza la ley a constitur prenda con registro en
determinadas condiciones (art. 5, ley 12962 Ver Texto), no cabe considerar
comprendido al endosatario ejecutante del certificado. Los requisitos exigidos por la ley
juegan para el acto constitutivo de la prenda, y no respecto de los sucesores del
certificado adquirido, como en el caso, por cesin del crdito (Cm. 1 C.C. y Minas,
Mendoza, LL, 124, 1162).

El cedente de los crditos, aunque sean prendarios, no puede invocar la falta de
inscripcin, o de la calidad del cesionario para ser titular de esos crditos, para no
cumplir con sus obligaciones contractuales (Cm. Com., A, LL, 76, 353).

La aplicacin del art. 5, ley 12962 Ver Texto, al caso de los endosatarios del certificado
prendario, representa una restriccin manifiesta de las operaciones comerciales, por lo
cual, en definitiva, resultara contrario a la finalidad de la creacin de esta clase de
ttulos (Cm. 1 C.C. y Minas, LL, 124, 1162).

(488) Texto segn el art. 2, decr.-ley 6810/63.

(489) Texto segn el art. 2 Ver Texto, ley 21412.

(490) Aplican el sistema amplio: Brasil, ley 492 de 1937, de prenda rural; Colombia, ley
24 de 1921, sobre prenda agraria; Chile, ley 4097 de 1926, sobre prenda agraria; y ley
5687 de 1935; Espaa, C.Civ., prenda sin desplazamiento, y decreto real del 22/9/17,
sobre prenda agraria; Per, ley 2402 de 1916, sobre prenda agrcola; Francia, ley de
1906, sobre warrants agrcolas; ley de 1909, sobre prenda de fondos de comercio; ley de
1913, sobre warrants de hotelera; ley de 1932, de warrants petrolero; ley de 1939, sobre
stocks de guerra.
Aplican el sistema restrictivo: la ley turgoviana de 1851; el Cdigo Civil suizo (art.
855); la ley romana de 1890 sobre prenda agrcola; la ley 1760 de Italia sobre letra de
cambio agraria; el decr.-ley 436 de 1927, sobre prenda de automotores (art. 2); ley belga
de 1884 sobre prstamos agrcolas; Venezuela, ley de 1939 sobre prenda agraria;
Uruguay, ley 8292 de 1928, sobre prenda rural; Per, ley 6915 de 1930, prstamos
agrcolas; Mjico, ley 24 de 1934.

(491) Conf.: Satanovsky, II, n 187; Muoz, III, n 684; Garbarini Islas, Derecho rural,
3 ed., 331. En contra: por el sistema restrictivo: Kraft, 70; Alvo, III, n 121;
Malagarriga, II, 328; Seara, Rev. Notarial, n 724, 944; Cmara, 207, aunque propicia la
ampliacin de la norma legal comentada.

(492) V. t. II, n 1.

(493) V.: Zavala Rodrguez, III, n 265, n. 54.

(494) V. t. I, n 100.

(495) V. t. I, n 60.

(496) Bruno Quijano, El endoso, Bs. As., 1958, 151.

(497) Zavala Rodrguez, III, n 330.

(498) Alvo, Prenda con registro, II, n 436, c.

(499) Cmara, 210 y 346. Ms ampliamente, en RDCO, 1983, 287.

(500) Conf.: Alvo, lug. cit.

(501) Conf.: Cmara, RDCO, 1983, 294.

Art. 6:

"Los contratos de prenda que establece el presente decreto-ley se formalizarn en
documentos privados, extendindose en los formularios respectivos que gratuitamente
facilitarn las oficinas de Registro de Prenda, cuyo texto ser fijado en la
reglamentacin que dicte el Poder Ejecutivo".


a) Forma del contrato.

La forma instrumental para otorgar el contrato de prenda con registro es obligatoria, sea
que se opte por instrumento pblico o privado (502) .

A pesar de la omisin en que incurre la norma trascrita, no media razn jurdica alguna
para exclur la constitucin de la prenda por instrumento pblico; la ley 9644 Ver Texto
expresamente la autorizaba en su art. 7. El art. 6 de la Ley de Prenda con Registro
mencionado, no obstante su texto, que slo menciona el instrumento privado, no la
prohbe y, por consiguiente, debe considerrsela lcita (503) . As lo ha entendido el
Poder Ejecutivo al reglamentar la ley; segn el art. 6 del decreto reglamentario, "los
contratos de prenda a que se refiere el art. 6 del decr.-ley que por el presente se
reglamenta, pueden formalizarse por instrumento privado o pblico; cuando se celebren
en forma privada, debern ser extendidos en los formularios oficiales respectivos...".

En la actualidad existen dos tipos de formularios, uno cuya redaccin se refiere a
ganados, y otro para las dems clases de bienes; ello presenta inconvenientes para el
caso en que en una sola operacin se grave ambas clases de cosas; en tal supuesto, los
interesados tienen la alternativa de efectuar dos contratos simultneos con las
respectivas clases de formularios u optar por realizar una escritura pblica
comprendiendo a todos los bienes pignorados en el mismo instrumento (504) .

Slo resta sealar que si las partes para constitur la prenda resuelven realizarla en
instrumento privado, no podrn prescindir de los formularios que debe entregar
gratuitamente el Registro Prendario (art. 975 Ver Texto, C.Civ.) (505) .


b) Perfeccionamiento del contrato.

El contrato queda perfecto entre las partes desde que se firman los instrumentos
respectivos, sin requerirse entrega del bien, que queda en poder del pignorante -deudor
o tercero-, ni inscripcin.

Tanto que el contrato haya sido otorgado en documento privado o en escritura pblica,
para la oponibilidad a terceros de la prenda ser necesario la inscripcin en el Registro
Prendario.


c) Contenido e inscripcin.

Sobre el contenido del contrato, ver art. 11 y su comentario, y en cuanto a la inscripcin,
arts. 17 y siguientes.


J URISPRUDENCIA

Los contratos de prenda son documentos privados (art. 6, ley 12962 Ver Texto), pues no
se requiere para su formacin la intervencin de algn oficial o funcionario pblico,
sino la de las partes que deben suscribir los formularios respectivos (Cm. Fed. C.C.,
ED, 34, 681).

Cuando el contrato de prenda celebrado en instrumento privado fue inscrito en el
registro respectivo, se presume su autenticidad (Cm. Esp. C.C., IV, LL, 150, 617).

Mediante la inscripcin del contrato prendario se opera la perfeccin de l, puesto que
sin ella no surge el certificado de prenda, que es el documento que contempla la
constitucin de la garanta prendaria sin tradicin, con todas las consecuencias legales.
As, cuando el contrato se halla inscrito, no es necesario el reconocimiento de la firma, a
lo que no obsta su condicin de instrumento privado, porque su autenticidad debe ser
acreditada ante el Registro (Cm. C.C. San Francisco, J A, 1985-III, 314 Ver Texto;
Rep. LL, XLV, 1382).

La anotacin del contrato de prenda en el Registro de Crditos Prendarios produce
efectos contra terceros, pero no transforma en pblico al carcter del instrumento
otorgado por las partes contratantes, y no por un oficial o funcionario pblico, siendo de
advertir que la nica intervencin del funcionario pblico es la certificacin al pie de
cada original de haber sido inscrito, la que no se puede considerar, sin violencia lgica,
como equivalente al acto de extender dichos instrumentos (Cm. C.C. J unn, J A, 1962-
VI, 388).

No discutindose la validez de la firma del contrato de prenda, el cuerpo del
instrumento tiene validez que le asigna el art. 1028 Ver Texto, C.Civ. (Cm. Com., C,
ED, 5, 154).

La Ley de Prenda (art.6) y su decreto reglamentario (art. 6) permiten que el contrato de
prenda pueda ser formalizado por instrumento pblico o privado. En el primer caso, su
valor probatorio surge de las normas del Cdigo Civil, estableciendo el art. 11 del decr.
10574/46 el procedimiento para su inscripcin y la consiguiente emisin del certificado
prendario, cuyo contenido resulta indubitable. En cuanto al contrato concertado en
instrumento privado, debe ser inscrito para tener valor respecto de terceros en cuanto al
privilegio del acreedor prendario (art. 4, ley 12962 Ver Texto), y el procedimiento a
seguir para tal trmite es el prescrito en el decreto reglamentario de la ley 9644 Ver
Texto (31/10/14), vigente por expresa disposicin del decreto 10574/46 (art. 25). Dicha
norma reglamentaria prescribe que la inscripcin de los contratos suscritos bajo forma
privada se "har ante el encargado del registro por las partes que intervengan. Si el
contrato se hubiera pactado y suscrito en otro lugar y se presentare slo para su
inscripcin, deber acreditarse ante el encargado del registro la autenticidad de las
firmas por dos testigos de arraigo y conocimiento". Este requisito es ineludible, y no
cabe poner en duda que se haya cumplido mientras no se ataque la validez de la
inscripcin prendaria por la va que corresponda. Slo en el caso previsto en el art. 12
del decr. regl. 10574/46 se autoriza a prescindir de autenticar las firmas del contrato, o
sea, cuando se trata de las entidades acreedoras comprendidas en los incs. a y b del art.
5, ley 12962 Ver Texto, y ello por las responsabilidades que revisten (Cm. Esp. C.C.,
IV, ED, 48, 637).

Sin embargo, se ha declarado que reviste el carcter de instrumento pblico el
certificado prendario que llena los requisitos exigidos por la ley respectiva (Cm. Com.,
B, J A, 1957-IV, 144; J A, 1956-III, 390, y J A, 1956-IV, 305; Cm. 1 C.C. San Isidro,
RDCO, 308, con nota de D. Rosenfeld; Cm. Paz, III, LL, 86, 145).

Es vlido el contrato de prenda aunque las especificaciones exigidas por la ley (art. 11,
inc. b) estn cumplimentadas al dorso (Cm. Com., C, ED, 34, 648; dem, J A, 1960-I,
441).

Ninguna trascendencia se debe asignar a que la clusula de reajuste del contrato
prendario haya sido asentada en un formulario separado de la hoja principal provista por
el registro administrativo respectivo, pues lo integra como un anexo regular (Cm. Esp.
C.C., II, LL, 1975-A, 333). Empero, si se agreg de forma inusual una clusula y no
est debidamente saldada por las partes, se debe prescindir de ella, sin que importe la
nulidad total del instrumento (Cm. Com., B, ED, 49, 566).

Debe prevalecer la clusula mecanografiada, relativa a la competencia, sobre la impresa,
si existe contradiccin entre ambas (Cm. Com., B, LL, 145, 388).

El otorgamiento de un contrato prendario en blanco, importa un mandato para llenarlo
en las condiciones acordadas (Cm. Com., B, LL, 112, 795).

Dejar claros en el contrato prendario para que los llene el acreedor, es una negligencia
que no puede ser invocada por quien la ha cometido (Cm. Com., C, J A, 1963-V, 87).

(502) Conf.: Alvo, Prenda con registro, II, n 542.

(503) Conf.: Cmara, 297.

(504) Conf.: Cmara, 301.

(505) Conf.: Alvo, Prenda con registro, II, n 545; Cmara, 299; Zavala Rodrguez, III,
n 266.

Art. 7:

"Durante la vigencia de un contrato prendario, el dueo de los bienes no puede
constitur, bajo pena de nulidad, otra prenda sobre stos, salvo que lo autorice por
escrito el acreedor".


a) Constitucin de nuevas prendas.

Desde el momento que la prenda -como la hipoteca- no es ms un privilegio otorgado al
acreedor para satisfacer su crdito sobre el producido de la venta del bien pignorado,
con preferencia a otros acreedores carentes de privilegio o con privilegio menor, es
perfectamente posible y se debe reconocer como lcita la constitucin de prendas
posteriores (506) (con o sin desplazamiento) (507) de grado inferior, tal como ocurre
con la hipoteca inmobiliaria, y aunque en el contrato constitutivo de las prendas
posteriores -mencionando, se entiende, la existencia de la anterior (art. 7, decr, regl.)- no
se especificara que se otorgan en segundo o tercer grado, como la prioridad la otorga la
fecha de inscripcin, el grado se determinar por ella: prior tempore potior iure. De ello
se sigue que si luego de consentir el acreedor prendario original la constitucin de una
segunda prenda, por hiptesis ampliar la primera, esta nueva prenda ser de tercer
grado, que slo se efectivizar luego de satisfechas las dos anteriores segn las
respectivas fechas de inscripcin en el Registro Prendario (508) .

Es necesario enfatizar que desde el punto de vista dogmtico no es requisito esencial
(509) la conformidad del acreedor de la prenda o prendas preexistentes; pero la ley, sin
distinguir este caso del muy distinto de una segunda pignoracin como libre, lo exige
bajo pena de nulidad. Conceptuamos que tal nulidad es slo relativa (510) , en el sentido
de que si bien la prenda posterior no puede ser opuesta al acreedor de la prenda anterior
o invocrsela para perjudicarlo o afectar en cualquier forma su derecho, solamente
dicho acreedor puede prevalerse de la nulidad, no as el constituyente, sea deudor o
tercero, ni los adquirentes del bien o los dems acreedores. La mens legis, en nuestro
concepto, es dar mayor seguridad al derecho del acreedor pignoraticio y no perjudicar al
titular de una prenda posterior, declarndola nula. No hay razn jurdica para ello.


b) Autorizacin del acreedor.

La autorizacin por escrito del acreedor, a que se refiere el art. 7 de la Ley de Prenda
con Registro, debe constar en forma expresa en el nuevo contrato de prenda que
formalice el deudor (art. 7, decr. regl.); ello con la finalidad de que el acreedor quede
suficientemente notificado, as como el encargado del Registro Prendario.


c) Prenda ordinaria posterior.

Cuando el constituyente afecta los bienes gravados a una prenda comn, como si
estuvieran libres, entregndolos al acreedor pignoraticio, se plantea una delicada
cuestin sobre prioridad entre ambos acreedores prendarios, de la cual tuvimos
oportunidad de ocuparnos oportunamente (511) .


d) Prenda flotante.

Esta prohibicin no rige para la prenda flotante (512) . Empero, cuando al inscribir en el
Registro un contrato de prenda flotante existiese una inscripcin anterior, gravando
otras mercaderas o materias primas de la misma especie y calidad, de propiedad del
mismo deudor, el encargado deber poner tal hecho en conocimiento del interesado (art.
16, decr. regl., y art. 9, decr. 999/14).


J URISPRUDENCIA

La ley 12962 Ver Texto veda la constitucin de un segundo privilegio prendario
pendiente el original, nico permitido, salvo autorizacin otorgada por el acreedor (art.
6). La violacin de esta prohibicin debe ser resuelta en favor de aquel acreedor que,
enfrentado al otro, evidencie mayor grado de buena fe. Es el principio que informan los
arts. 38 y 42 del mismo cuerpo legal, en tanto determinan que el acreedor por alquileres
de predios urbanos o rurales es preferido al prendario si el correspondiente contrato de
locacin se hallare inscrito antes de la prenda, con lo que la ley viene a dispensar
proteccin al acreedor ms diligente (Cm. Com., B, LL, 153, 404; J A, 1972-14, 213).

La prenda constituda violando la prohibicin del art. 7, ley 12962 Ver Texto, atento a
la nulidad que dispone esa norma, carece de todo efecto con relacin al primer acreedor
prendario (art. 1050 Ver Texto, C.Civ.). La segunda prenda no puede oponrsele, en sus
efectos, ni como ejecucin comn para hacer valer los derechos del art. 573 Ver Texto,
C.Proc.; lo contrario importara, convertir esa nulidad en una declaracin lrica con
efectos restringidos y parciales que no resultan de la ley (Cm. Com., C, ED, fallo
16.392).

La prohibicin de constitur una prenda con registro sobre un bien ya prendado, sin
autorizacin del acreedor primitivo, est referida al deudor, pero no cabe duda de que
ello no significa eximir de responsabilidad al Registro de Crditos Prendarios y de
Propiedad del Automotor cuando se procura la inscripcin del nuevo gravamen sin
haber cumplido con esa formalidad (Cm. Fed. C.C., I, LL, 150, 729).

Segn lo establecido por el art. 7, ley 12962 Ver Texto, es nula la segunda prenda sobre
el mismo bien si no fue autorizada por escrito por el primer acreedor prendario (ST La
Rioja, J R, 1972-22, 20; Cm. Com., A, LL, 119, 181; B, ED, 27, 465).

No corresponde al deudor sino al acreedor perjudicado, alegar la nulidad del contrato de
prenda celebrado cuando se hallaba en vigor una anterior (Cm. C.C., I, Santa Fe, J , 4,
67).

Si la segunda prenda es nula por imposicin de la ley (art. 7, ley 12962 Ver Texto), ella
no puede generar derecho alguno en favor de su titular, hasta tanto sea satisfecho la
totalidad del crdito del primer acreedor prendario, cuyo mejor derecho al cobro se hizo
valer por va de tercera (ST La Rioja, J R, 1972-22, 20).

(506) La doctrina ha criticado esta prohibicin: Alvo, Prenda con registro, II, n 426;
Cmara, 385.

(507) Conf.: Zavala Rodrguez, III, n 268; Alvo, n 426, F; Cmara, 383.

(508) Conf.: Alvo, Prenda con registro, n 426, D, 1 A.

(509) Conf.: Alvo, Prenda con registro, n 426, B.

(510) Conf.: Zavala Rodrguez, III, n 267; Alvo, n 426, ap. 2, a; Cmara, 384; Muoz,
III, n 706.

(511) V. n 85, A.

(512) Conf.: Zavala Rodrguez, III, n 269; Cmara, 371 y 384.

Art. 8:

"El dueo de los bienes prendados puede industrializarlos o continuar con ellos el
proceso de su utilizacin econmica; los nuevos productos quedan sujetos a la misma
prenda.

"En el contrato de prenda puede estipularse que los bienes se conservarn en el estado
en que se encuentren, sin industrializarlos, ni trasformarlos".


a) Fundamento del precepto.

La autorizacin legal expresa al constituyente de la prenda sobre materias primas para
industrializarlas y la extensin de la prenda a los nuevos productos, evita controversias
sobre la existencia de tal derecho, que fue desconocido en un fallo dictado bajo la
vigencia de la ley 9644 Ver Texto (513) , en razn de que sta no resolva expresamente
el caso. En nuestro concepto, tal interpretacin fue errnea porque, aun cuando la ley
guarde silencio sobre el punto, se debe considerar que el producto elaborado ocupa
respecto de la prenda el mismo lugar de la materia prima utilizada, que no desaparece
sino que slo se transforma. Por otra parte, desde el momento que el asiento del
privilegio no es el bien afectado sino el producido de su venta judicial o extrajudicial,
sobre el cual el acreedor goza de la preferencia, en el grado que le confiere el ttulo
(514) , en nada se afecta su privilegio por el hecho de que la cosa sea industrializada; al
contrario, se beneficia por el mayor valor agregado que resulta de la elaboracin. El
privilegio de acreedor puede hacrselo efectivo sobre el dinero en que la cosa se
convierte por cualquier causa, esto es, por la venta voluntaria o forzada judicial o
extrajudicial, o, en caso de prdida o deterioro, por la indemnizacin a cargo del
asegurador o del tercero responsable, o la otorgada por el Estado con motivo de flagelos
pblicos o por expropiacin por causa de utilidad pblica (515) . Si la prdida de la cosa
no afecta al acreedor, por la razn dada, a fortiori, debe ser inoperante a su respecto la
simple industrializacin o trasformacin de la cosa pignorada; mientras subsista como
bien y se lo pueda convertir en dinero, sobre ste debe poder satisfacerse el acreedor
pignoraticio.


b) No requiere autorizacin del acreedor.

Para industrializar los bienes o continuar el proceso de su utilizacin econmica, la ley
no requiere que se solicite autorizacin del acreedor, lo cual indudablemente resulta
beneficioso desde el punto de vista econmico.


c) Materias primas afectadas a distintas prendas.

Cuando para la industrializacin sea necesario utilizar materias primas afectadas a
distintas prendas, que luego vendrn a gravitar sobre el nuevo producto, con las
consiguientes dificultades y gastos para determinar la parte afectada a cada una de ellas,
el deudor deber recabar la autorizacin de los respectivos acreedores y establecer de
comn acuerdo con ellos la subdivisin del nuevo producto, y con mayor razn cuando
slo emplea una parte de la materia prima prendada, pues con ello se aumentar la
confusin.

Pero si no acta en esa forma y procede a la trasformacin utilizando las materias
primas afectadas a dos o ms prendas, el nuevo producto quedar afectado en su
totalidad, en razn del principio de la indivisibilidad de la garanta pignoraticia (516) , a
todas y cada una de las prendas. Si cualquiera de los acreedores ejecuta, los otros
debern presentarse en el concurso especial que se abre con la ejecucin (517) , a fin de
que el juez establezca en el momento de la distribucin la suma que corresponde a cada
uno.

Para solucionar la dificultad, podr el juez citar a los acreedores a un comparendo,
tratando de que lleguen a un arreglo amigable, y si ello no ocurre se deber proceder a la
ventilacin, requirindose si es necesario el dictamen de uno o ms peritos, para cuya
designacin se tendr en cuenta los conocimientos que se requieran segn las cuestiones
a resolver (518) , pues la dificultad puede consistir, ms que en operaciones numricas,
en determinacin de las proporciones en que han sido empleadas las materias primas,
valor de ellas, etc. (519) .

Para evitar tales inconvenientes, los acreedores pueden estipular en el contrato
constitutivo, de conformidad con lo determinado en el segundo apartado del artculo que
estamos comentando (qui potest maius potest et minus), que el prendante slo puede
industrializar o trasformar los bienes pignorados, siempre que para ello no emplee
bienes afectados a otras prendas.


d) Interdiccin convencional.

El constituyente de la prenda se ver privado del derecho de industrializar las materias
primas pignoradas, nicamente cuando as se estipule en el contrato de prenda (520) .


e) Comunicacin al Registro Prendario.

A efectos de que conste en el Registro Prendario la trasformacin o industrializacin de
las cosas prendadas, el decr. regl., en su art. 8, dispone que el deudor "deber comunicar
dentro del tercer da al Registro que inscribi el contrato, sobre los nuevos productos
obtenidos de la industrializacin o trasformacin, detallndolos en forma precisa, de
manera que ellos queden perfectamente especificados e individualizados, debiendo el
encargado del Registro comunicar por carta certificada al acreedor para que ste tome
conocimiento de tal hecho".


J URISPRUDENCIA

La finalidad de industrializacin de los bienes pignorados, prevista por el art. 14 de la
Ley de Prenda con Registro, lo est en los arts. 8 y 13 del mismo cuerpo legal,
admitiendo el primero el pacto en contrario, no explicable con relacin precisamente a
materias primas (del voto del Dr. Vsquez) (Cm. Com., B, LL, 141, 570; J A, 1971-10,
212).

Si bien es cierto que la Ley de Prenda con Registro no restringe la disponibilidad de los
efectos prendados o los que resulten de su trasformacin, como los adquiridos para
reemplazarlos (arts. 8 y 14, ley 12962 Ver Texto), se debe interpretar, dada la naturaleza
jurdica del instituto, y los fines perseguidos, que tal disponibilidad est condicionada,
naturalmente, a la evolucin o trasformacin del normal proceso industrial, de modo tal
que no queden afectados o burlados los legtimos derechos del acreedor prendario,
amparados por la garanta real (Cm. Fed. Resistencia, ED, 34, 654).


Art. 9:

"El dueo de los bienes prendados no puede enajenarlos, pudiendo hacerlo solamente en
el caso que el adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando en vigor la
prenda bajo las mismas condiciones en que se constituy, inclusive en cuanto a la
responsabilidad del semejante. La trasferencia se anotar en el Registro y se notificar al
acreedor mediante telegrama colacionado".


a) Enajenacin de la prenda.

Como la propiedad de la cosa prendada contina en cabeza del prendante, ste puede
enajenarla sin necesidad de la previa conformidad del acreedor, con slo cumplir las
condiciones que establece el artculo; basta con la notificacin por telegrama
colacionado y la anotacin de la compraventa en el Registro.


b) Naturaleza jurdica.

Segn el precepto, el comprador debe, necesariamente, hacerse cargo de la deuda,
continuando en vigor la prenda bajo las mismas condiciones en que se constituy,
inclusive en cuanto a la responsabilidad del enajenante.

Desde el punto de vista dogmtico, es dudosa la naturaleza jurdica de la estipulacin
por la cual el adquirente de un bien afectado a una hipoteca o una prenda se hace cargo
de la deuda, sustentndose diversas teoras, dos de las cuales cuentan con mayores
sufragios: la que ve en tal convenio una delegacin imperfecta de la deuda (521) , a la
cual nos adherimos, y la que la encuadra en la figura de la estipulacin por otro (o
estipulacin en favor de tercero) (522) . Se discute, asimismo, la relacin de derecho
existente entre el deudor enajenante y el adquirente que se obliga personalmente al
pago, por un lado, y el acreedor, por otro, cuando ste se adhiere a la estipulacin o
acepta la delegacin (con lo cual se convierte en perfecta), aceptacin que puede ser
expresa o tcita, y cuando la rechaza o guarda silencio; si bien se reconoce
uniformemente que sin la conformidad del acreedor el deudor primitivo no queda
desobligado, por lo cual no se puede hablar de cesin o traspaso de deuda. La mayora
de los autores considera que el nuevo deudor se agrega al primitivo, con beneficio para
el acreedor (523) .

Pero atenindonos a nuestro derecho positivo, la solucin legal aparece clara y precisa
en el sentido de que el deudor enajenante no queda desobligado o, lo que es igual, que el
acreedor viene a tener dos deudores en lugar de uno, aunque no solidarios, porque la
solidaridad no se presume (art. 701 Ver Texto, C.Civ.) (524) .


c) Estipulaciones.

Si bien la estipulacin que prohbe la enajenacin debe ser considerada ineficaz, por ser
contraria a la libre circulacin de los bienes, tanto el adquirente puede no asumir la
obligacin o el deudor originario quedar desobligado, siempre con el consentimiento del
acreedor prendario (525) .


d) Interpretacin.

Cabe entender que el artculo que comentamos se refiere a la prenda fija, aun cuando se
halle ubicado en el rgimen general; as como que sus normas deben ser interpretadas en
favor del acreedor, pues el propsito del legislador ha sido beneficiarlo otorgndole la
mayor seguridad posible. Adems, dado que se trata de bienes muebles, cuya sujecin a
la expropiacin forzada es siempre menos segura que la de un inmueble, no se debe
hesitar en adoptar la interpretacin que d mayor eficacia a la garanta pignoraticia.

Entendemos, pues, que cuando el bien ha sido enajenado, como pignorado, lo que no se
puede hacer sin que el adquirente se haga cargo de la deuda, el acreedor tiene accin
ejecutiva en los trminos de la ley contra ambos deudores, sin que pueda traerse a
colacin la figura del tercero poseedor (adquirente que no responde personalmente por
la deuda) a que se refiere el Cdigo Civil en materia de hipoteca ni la facultad que el
mismo cuerpo legal le confiere de abandonar el bien.


e) Sanciones.

Cuando el deudor enajena el bien gravado como libre, es pasible, segn el art. 44, de las
penas que establece el Cdigo Penal, pero el acreedor tendr o no accin reipersecutoria
contra el adquirente segn que este haya procedido de mala fe o con negligencia, o de
buena fe y diligentemente, lo cual depender de las particularidades del caso y la
naturaleza del bien (526) . El adquirente, que en tal supuesto es un tercero
completamente ajeno al contrato prendario, si considera que no procede la accin
reipersecutoria, deber hacer valer un derecho por medio de la correspondiente tercera
de dominio (527) .


J URISPRUDENCIA

En principio, el bien gravado con prenda con registro no es trasmisible por la sola
voluntad del deudor, pues se afectara la base del instituto. As lo dispone el art. 9, ley
12962 Ver Texto, que impide enajenar el bien; pero a continuacin, con el fin de
permitir las transacciones comerciales, admite la va excepcional, cuando el adquirente
se haga cargo de la deuda garantizada, continuando la prenda en vigor bajo las mismas
condiciones en que se constituy, inclusive en cuanto a la responsabilidad del
enajenante, y agrega que la trasferencia se anotar en el registro y se notificar por
telegrama colacionado. El modo de hacerse cargo de esa deuda garantizada es la
anotacin y notificacin de la trasferencia. De lo contrario el acreedor slo tendra el
mero derecho persecutorio sobre la cosa. El deudor, para poder desligarse de sus
responsabilidades, sin el pago previo, tiene dos caminos: uno, realizar un contrato
comn con acreedor y adquirente, que lo desobligara; otro, recurrir a ese tipo de
delegacin imperfecta que establece el art. 9, que slo puede realizarse cumpliendo las
condiciones legales que determina, nico modo de quedar relevado de su
responsabilidad por el mantenimiento y cuidado de la cosa prendada (Cm. Fed., I, ED,
12, 279).

El deudor prendario puede enajenar el bien prendado, y si al hacerlo cumple con las
exigencias del art. 9, ley 12962 Ver Texto, cada uno de los adquirentes se constituye en
un nuevo deudor, permaneciendo intacta a su vez la responsabilidad del deudor
originario (Cm. Fed. Rosario, GF, 223, 102).

Cuando el adquirente de una cosa afectada a una prenda con registro se hace cargo de la
deuda garantida, aquel derecho real contina en vigor bajo las mismas condiciones de su
constitucin; se opera una delegacin imperfecta, y no una subrogacin subjetiva,
quedando obligado el vendedor y el adquirente (ST, C.C., I, Santa Fe, J , 18; Cm. C.C.,
I, Rosario, LL, 120, 930).

Si bien el deudor puede enajenar la cosa prendada sin conformidad del acreedor, no se
libera de responsabilidad, aunque el acreedor conozca tal trasferencia personalmente,
mientras no inscriba la trasferencia. (Cm. 3 C.C. Rosario, J , 5, 361).

La prenda con registro puede ser trasferida si cumple, para su validez, con los requisitos
siguientes: a) que el adquirente se haga cargo de la deuda que garantiza el bien
adquirido; b) que se anote en el registro la operacin; c) que se haga conocer por
telegrama colacionado al acreedor la trasferencia (Cm. Fed. Rosario, GF, 223, 102).

No es nula, sino anulable, la venta como libre de una cosa prendada. Su anulabilidad es
relativa y slo puede articularla la persona titular de la accin (ST, C.C., I, Santa Fe, J ,
18, 96).

(513) Cm. Com. Mendoza, J A, 50, 363: declar vlida la prenda sin desplazamiento
constituda sobre el vino elaborado con uvas afectadas a una prenda anterior de igual
clase y carente de privilegio al acreedor de sta, que consider extinguida.

(514) V. n 79, letra a.

(515) V. n 79, letra d.

(516) V. n 25, letra b, ap. VIII.

(517) V. n 88 y comentario del art. 34.

(518) V. t. I, n 14, letra g.

(519) El Cdigo de Procedimiento francs en materia civil, prev en su art. 757, en el
procedimiento llamado orden, el caso de la ventilacin (v. comentario del art. 34) del
privilegio de los vendedores de inmuebles que el comprador vende despus en conjunto
y por un precio nico, y determina que el juez, a requerimiento de parte o de oficio,
debe designar uno o tres peritos, fijando el da en que les tomar juramento y el trmino
en que deben expedirse.

(520) V. letra c, in fine.

(521) Conf.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, n 576; Lafaille, III, n 1742.

(522) Sostenida en la doctrina francesa por Planiol, Ripert y Esmein, VI, n 360; y
Planiol, Ripert y Radouant, VII, nos. 1143 a 1146 y 1279.

(523) Entre otros: Planiol y Ripert, VII, nos. 1145 y 1147; Salvat, Obligaciones en
general, 4 ed., nos. 2331 y 2337; Colmo, n 762; Lafaille, III, n 1742.

(524) V. : Zavala Rodrguez, III, n 275.

(525) Conf.: Cmara, 377 y 379.

(526) V. comentario del art. 41.

(527) V. comentario del art. 38.

Captulo II: Prenda fija.


Art. 10:

"Pueden prendarse todos los bienes muebles o semovientes y los frutos o productos
aunque estn pendientes o se encuentren en pie, Las cosas inmuebles por su destino,
incorporadas a una finca hipotecada, slo pueden prendarse con la conformidad del
acreedor hipotecario".


a) Clases.

La ley 12962 Ver Texto establece dos tipos de prenda con registro: la fija, sobre bienes
determinados y que deben individualizarse (cap. II, arts. 10 a 13), y la flotante, sobre
mercaderas y materias primas de un establecimiento comercial o industrial, que permite
al deudor su enajenacin (cap. III, arts. 14 a 16).


b) Bienes pignorables por prenda fija.

As como el art. 1 permite la constitucin de la prenda para garantizar toda clase de
obligaciones, el que comentamos la permite respecto de toda clase de bienes muebles o
semovientes y aun de los frutos o productos pendientes, y el artculo siguiente
expresamente menciona la prenda sobre el fondo de comercio.

El vocablo bienes tiene en nuestro derecho mayor amplitud que la palabra cosas, pues
comprende no slo las cosas propiamente dichas o bienes corporales, sino tambin los
derechos o bienes incorporales (arts. 2311 Ver Texto y 2312, C.Civ.). La prenda con
registro puede tener por objeto ambas categoras de bienes; as por ejemplo, puede
afectarse a una prenda el derecho que confiere una marca de fbrica o de comercio o
una patente de invencin, y ello ocurre por lo comn al pignorar un fondo de comercio,
bien de naturaleza compleja, constitudo por elementos corporales e incorporales (528) .


c) Frutos pendientes o en pie.

Con esta expresin, el legislador, tal como lo hizo en la ley 9644 Ver Texto, se refiere a
los frutos de una cosecha pendiente; es decir, a los que producir una plantacin
existente en el momento de ser otorgada la prenda y a los ya producidos pero an no
separados de la planta, cualquiera que sea su estado de desarrollo (529) .

Alvo sostiene que la existencia de la cosa es imprescindible en el momento de la
constitucin de la garanta, pues el prendante no podra conservar la posesin de la cosa
materia de prenda si aqulla no existe; que la tradicin de la cosa no est
verdaderamente proscrita en la prenda sin desplazamiento, puesto que ella se trasmite al
prendatario, mediante el constituto posesorio legal, tradicin simblica pero tradicin al
fin, por lo cual no se puede pignorar el fruto futuro antes de que haya sido esparcida la
simiente en el terreno (530) . Tal conclusin es exacta, pues antes de la siembra no
existe sembrado y la existencia futura de los frutos es totalmente hipottica y depende
de un acto del hombre, la siembra, que puede no realizarse, y no de un fenmeno de la
naturaleza que, salvo las contingencias propias de la agricultura, necesariamente
ocurrir en un plazo determinable con precisin; pero la argumentacin sobre la
tradicin simblica, por medio del constituto posesorio, no es exacta en nuestro
concepto (531) .

Partiendo del argumento de que la cosa debe existir en el momento de constiturse la
prenda, Vidales considera que carece de validez la estipulada sobre una cosecha
pendiente, antes de que ella hubiera comenzado a aparecer, aparicin que constituira el
primer elemento del fruto, que slo desde ese momento se podra considerar en pie; y
por los frutos pendientes entiende los que penden de la planta (532) . Se trata de un
criterio errneo. La ley se refiere a frutos futuros, es decir, que se producirn ms
adelante, siempre que en el momento de celebracin del contrato exista el planto o el
sembrado que ha de producirlos; el requisito del brote en la planta o rbol existente o de
la aparicin de las plantas, de las espigas o del pasto en el sembrado no surge de
ninguna disposicin legal, y jurdica y econmicamente la situacin es la misma antes
de tal aparicin, siempre que exista el planto o la sementera. De no ser aceptada la
interpretacin que damos al texto legal, no habra diferencia alguna entre frutos
pendientes y frutos en pie.

Una prctica constante ha consagrado esta interpretacin, demostrando que no ofrece
inconvenientes y, al contrario, resulta necesaria, pues con ella se cumple una de las
finalidades perseguidas por el legislador: la de proporcionar al agricultor los medios
para afrontar los gastos que requiere su subsistencia y la de su familia y el cuidado y
mantenimiento de los cultivos con anterioridad a la produccin de los frutos, necesidad
que existe aun antes de la aparicin de los brotes en las plantas o del pasto, las espigas o
las plantas en el sembrado.

Lo expuesto precedentemente es aplicable, mutatis mutandis, a los frutos de otros
bienes, como, por ejemplo, las cras futuras de los animales que pueden pignorarse sin
que las madres queden comprendidas en la prenda.


d) Productos. Productos pendientes o en pie.

En lnea dogmtica se distingue los frutos de los productos, aunque ambos quedan
comprendidos en el concepto de produccin: los primeros se producen peridicamente,
sin alterar ni disminur la sustancia de la cosa que los produce; los segundos, en cambio,
al separarse de la cosa productora afecta su sustancia, y su extraccin termina por
extinguirla o inutilizarla. El codificador, en la nota al art. 2329 Ver Texto, C.Civ., da las
siguientes definiciones: "Frutos son los que la cosa regular y peridicamente produce
sin alteracin ni disminucin de su sustancia; producto de la cosa son los objetos que se
separan o se sacan de ella y una vez separados, la cosa no los produce, y que no se
pueden separar de ella sin disminur o alterar su sustancia, como las piedras sacadas de
una cantera, o el mineral sacado de las minas".

La ley 9644, en su art. 2 Ver Texto, al enumerar las cosas que pueden ser afectadas en
prenda sin tradicin, mencionaba los productos de los animales (inc. b), los frutos
agrcolas (inc. c) y los productos de la minera y de la industria nacional (dem), lo que
tornaba discutible la posibilidad de pignorar los frutos de los animales y los productos
de la agricultura (533) , a los cuales se referan, empero, sus arts. 15 y 23 (534) .

La ley actual ha resuelto la cuestin en forma explcita, ya que despus de establecer
que pueden ser pignorados todos los bienes muebles o semovientes, agrega: y los frutos
o productos "aunque" estn pendientes o se encuentren en pie, disposicin esta ltima,
cuyo principal objeto es indudablemente el de autorizar la pignoracin de los pendientes
y los en pie, pues si al momento de la prenda ya han sido recolectados o separados
quedan comprendidos en la categora genrica de bienes muebles, mencionada
precedentemente.

La disposicin comprende los frutos y productos de cualquier naturaleza, esto es, sin
tener en cuenta el bien que los produce y la actividad humana que interviene en su
produccin.

Respecto de los productos pendientes o en pie, es aplicable, mutatis mutandis, lo que
decimos precedentemente con relacin a los frutos en iguales condiciones.


e) Inmuebles por razn de su destino.

La Ley de Prenda con Registro ha seguido la terminologa del Cdigo Napolen y la
doctrina francesa: inmuebles por razn de su destino, prefirindola a la corriente en
nuestro derecho: inmuebles por accesin moral, que se basa en el concepto de que el
fundamento de la atribucin de tal carcter reposa ms en el destino de la cosa en su
accesin a un inmueble, accesin que aunque meramente moral tiene el mismo valor
jurdico al respecto que la fsica.

Tienen este carcter los bienes muebles incorporados moralmente a un inmueble. El art.
2316 Ver Texto del C.Civ. los define: "Las cosas muebles que se encuentran puestas
intencionalmente, como accesorias de un inmueble, por el propietario de ste, sin estarlo
fsicamente".

Segn el precepto, se los puede afectar a una prenda con registro, instituto que adquiere
as cierto carcter inmobiliario, completamente anlogo a la hipoteca sobre inmuebles.

La ley no menciona y, por consiguiente, quedan excludos de la garanta prendaria, los
bienes muebles que tienen carcter de inmuebles por accesin fsica (art. 2315 Ver
Texto, C.Civ.).

La determinacin en cada caso concreto de cundo es un bien inmueble por su destino,
es una cuestin de hecho que debe ser resuelta segn sus particularidades, teniendo en
cuenta el principio general que establece el precitado artculo del Cdigo Civil y las
enseanzas de la doctrina (535) . Con carcter general, slo es posible establecer
algunas normas que se debe tener en cuenta para no contradecir la letra y el espritu de
la ley.

Por accesorios del inmueble, en los trminos del art. 2316 Ver Texto, C.Civ., se
entiende en doctrina todas aquellas cosas muebles puestas por el propietario (o por
arrendatario en ejecucin del contrato de arrendamiento), con carcter permanente para
la explotacin, uso o comodidad del inmueble, es decir, que se requiere tres
condiciones:

I) pertenecer al propietario (arg. arts. 2320 Ver Texto y 2321, C.Civ.) y ser puestas por
ste o su representante o por el arrendatario en ejecucin del contrato de arrendamiento
(art. 2320 Ver Texto; nota al art. 2316 Ver Texto, C.Civ.);

II) carcter de permanencia, como que tienen en mira el inmueble, y no las personas que
lo habitan (art. 2322 Ver Texto, in fine; arg. art. 2315 Ver Texto; nota al art. 2316);

III) para la explotacin, uso o comodidad del inmueble, no de la persona que lo habita,
aunque sea el propietario (536) ; precisamente el art. 2322 Ver Texto dispone que las
cosas muebles, aunque se hallen fijadas en un edificio, conservarn su naturaleza
mueble, cuando estn adheridas al inmueble en mira de la profesin de propietario...;
por lo cual se debe descartar los muebles que forman el ajuar de una casa (meubles
meublants en el derecho francs) y que no estn fijados fsicamente y en forma
permanente al inmueble, como suele ocurrir con las estatuas, espejos, etc., que no se las
puede separar sin deteriorarlo.

Una cuestin interesante, por cuanto puede originar un conflicto entre acreedor
hipotecario y prendario con registro, surge cuando en el inmueble se asienta un
establecimiento industrial, respecto de las mquinas, herramientas, tiles y animales
empleados en l; por estos ltimos se debe entender los animales de trabajo y
empleados en el establecimiento, no los que constituyen su produccin cuando se trata
de un establecimiento ganadero, pues nada tienen que ver con la explotacin, por lo que
en ningn caso se los puede considerar inmuebles por accesin moral y como tales
comprendidos en la garanta hipotecaria.

Los acreedores hipotecarios, por regla general, sostienen que la hipoteca comprende a
tales mquinas, herramientas, tiles y animales, como inmuebles por su destino.

Cuando se trata de explotacin del suelo y el establecimiento pertenece al dueo de l,
la solucin es indudable: encuadran en el concepto de inmuebles por su destino y estn
como tales comprendidos en la hipoteca; como ejemplos, cabe citar: las explotaciones
agrcolas o ganaderas, las minas y canteras, las bodegas asentadas sobre un terreno
plantado con via (537) .

Respecto de los establecimientos industriales que no constituyen una explotacin del
suelo, la solucin aparece ms confusa: en principio ser de aplicacin el art 2322 Ver
Texto, C.Civ., y se los debe considerar, aunque estn adheridos al inmueble, cosas
muebles introducidas en miras de la profesin del propietario y de manera temporaria,
y, por tanto, excludas de la hipoteca (538) . Pero tal criterio no es absoluto, porque el
inmueble lo forma el conjunto de terreno y edificio, y si ste ocupa todo o casi todo el
terreno y tiene un destino industrial preciso y definido, es indudable que las
maquinarias, herramientas, etc., sern indispensables para la explotacin del inmueble;
por ejemplo, una bodega construda ex profeso con piletas de mampostera que forman
parte del edificio y una distribucin que slo se presta para la elaboracin de vino,
construda en un terreno reducido sin via, o de una usina elctrica especialmente
movida por fuerza hidralica. Tales inmuebles estn constitudos por una bodega o una
usina, y si se permitiera al propietario disponer de las cubas, prensas, bombas o las
turbinas, dnamos, acumuladores, etc., el inmueble quedara incompleto y depreciado.
El caso encuadra en el art. 2316 Ver Texto, y no en el 2322, ambos del Cdigo Civil,
porque la explotacin tiene en vista el inmueble, cuyo destino normal lo determinan sus
caractersticas y accesorios, y no la profesin del propietario (539) .

Los inmuebles por su destino (o accesin moral) quedan comprendidos en la hipoteca
mientras estn unidos al principal (art. 3110 Ver Texto, C.Civ.) esto es, mientras
persista la accesin (540) .

Pueden tambin ser afectados a una prenda con registro; la segunda parte del artculo
que estamos comentando prev el caso. De ah la posibilidad de colisin entre los
derechos del hipotecario y del prendario, cuestin que tratamos ms adelante (541) .


f) Los frutos no estn comprendidos en el artculo.

Para evitar confusiones aclararemos que el artculo es inaplicable a los frutos naturales e
industriales (542) , que en ningn caso constituyen inmuebles por destino (543) ;
separados, constituyen bienes muebles, ajenos a la hipoteca, sobre los cuales el
hipotecario no puede pretender privilegio; pendientes o en pie, forman un todo con el
inmueble, no obstante lo cual escapan a la accin y privilegio del acreedor hipotecario
mientras ste no los embargue (544) , lo que nicamente puede hacer cuando su crdito
por capital o slo por intereses es exigible (545) .

Los frutos civiles o rentas son accesorios al inmueble, segn lo determina el art. 2330
Ver Texto, C.Civ., pero el derecho del hipotecario sobre ellos es el mismo que respecto
de los frutos naturales segn hemos indicado precedentemente (546) .


g) Situacin legal respectiva del hipotecario y del prendario.

El rgimen legal, por lo que respecta a los privilegios de la hipoteca y la prenda, es
distinto para los inmuebles por destino y para los frutos, por lo cual los trataremos por
separado.

Al estudiar los derechos que confieren ambas garantas, se debe tener en cuenta que,
contrariamente a lo que se podra suponer por el hecho de ser el Cdigo Civil la Ley
Fundamental en materia civil y la Ley de Prenda con Registro una ley especial, sta
prevalece sobre las disposiciones de aqul (al cual est incorporada) por ser de fecha
posterior y porque en su art. 51 deroga toda prescripcin legal que se le oponga.

La prenda con registro constituye, como hemos dicho, una verdadera hipoteca que si por
lo general comprende bienes muebles puede constiturse tambin sobre inmuebles por
su destino y de frutos y productos an no separados del inmueble. Su jerarqua como
instituto de derecho comn es la misma de la hipoteca inmobiliaria; en consecuencia,
los derechos del acreedor pignoraticio y del acreedor hipotecario se hallan legalmente
en pie de igualdad, debindose rechazar todo concepto que importe colocar al primero
en situacin subordinada respecto del segundo. Trtandose de bienes que pueden
resultar afectados por ambas garantas, su situacin es la misma que cuando sobre ellos
pesan dos hipotecas o dos prendas sucesivas y la prelacin de los acreedores se
determina por el principio bsico en materia de privilegios convencionales (garantas
reales): prior tempore potior iure, esto es, que la prioridad en el tiempo confiere un
mejor derecho, o, en otros trminos, que el ms antiguo prevalece sobre el posterior;
tratndose de frutos, como el acreedor hipotecario, slo puede ejercer su privilegio
sobre ellos cuando los embarga, es la fecha del embargo la que determina su preferencia
o postergacin.

Veamos a continuacin los distintos casos que pueden presentarse.


I) Inmuebles por destino.

Hay que contemplar dos situaciones distintas:


A) Inmueble hipotecado en el momento de constiturse la prenda.

La ley exige conformidad del acreedor hipotecario; si no hay conformidad, y como se
trata de bienes comprendidos en la hipoteca, como parte integrante del inmueble, de los
cuales el propietario no tiene la libre disposicin, la hipoteca prevalece por ser de fecha
anterior (547) . Como la oponibilidad a terceros de ambos privilegios nace con la
inscripcin registral, es la fecha de sta la que se debe tener en cuenta para determinar la
prioridad, computando la retroactividad a la fecha del contrato que la ley confiere
cuando la inscripcin se efecta dentro del trmino legal: hipoteca, arts. 3137 Ver Texto
y 3149, mod. ley 20089 Ver Texto; prenda con registro, art. 19. Si media conformidad
del hipotecario, la prenda prevalece sobre la hipoteca, pues tal es el objeto de aqulla, ya
que para quedar el prendario en segundo grado no necesita recabar ningn
consentimiento.


B) Inmueble hipotecado con posterioridad a la prenda.

No existiendo hipoteca en el momento de ser constituda la prenda, los referidos bienes
quedan afectados a ella, conforme a la ley, que permite su pignoracin; si
posteriormente el propietario del inmueble lo hipoteca, el acreedor hipotecario quedar,
respecto de estos bienes, en segundo trmino, tal como ocurrira si hubiera una hipoteca
anterior (548) .

En la prctica no puede haber dificultades ni sorpresas, ya que tratndose de bienes
inmuebles y efectundose la inscripcin en los registros correspondientes a su
ubicacin, la publicidad que ella cumple es plenamente eficaz, pues el futuro acreedor
hipotecario o prendario puede fcilmente y con certeza comprobar si existe o no una
afectacin anterior.


II) Frutos.

La cuestin slo puede plantearse con respecto a los frutos pendientes o en pie, pues una
vez separados constituyen cosas muebles, sin relacin alguna con el inmueble, y el
acreedor hipotecario carece de todo privilegio sobre ellos.


A) Inmueble no hipotecado al constiturse la prenda.

sta es perfectamente vlida, puesto que se trata de bienes que pueden ser afectados a
tal garanta por disposicin expresa de la ley; la hipoteca posterior es a su respecto
inoperante, pues necesariamente viene a quedar, sobre tales bienes, en grado inferior.


B) Inmueble hipotecado al constiturse la prenda.

Para la constitucin de la prenda no se requiere el consentimiento del acreedor, pues el
artculo que comentamos lo exige solamente, como es lgico, tratndose de inmuebles
por su destino, carcter que no invisten los frutos (549) . Pero la circunstancia de que la
hipoteca sea de fecha anterior no determina por s sola su prelacin sobre la prenda, la
cual slo queda desplazada en ciertos casos, como indicamos a continuacin.

En efecto: desde el momento que el propietario del inmueble hipotecario conserva el
ejercicio de todas las facultades inherentes al derecho de propiedad (art. 3157 Ver
Texto, C.Civ.), entre ellas de disponer libremente de los frutos, aun antes de ser
separados (frutos pendientes o en pie) (550) , tiene a fortiori facultad para pignorarlos;
cuando ello ocurre, la situacin de hipotecario y prendario es la siguiente: los frutos
quedan inmediatamente afectados a la prenda, como objeto principal de ella; en cuanto
al hipotecario, no puede ejercer su privilegio sobre ellos hasta el momento de
inmovilizar mediante un embargo, que slo puede trabar cuando su crdito es exigible,
en lo principal (551) o en lo que respecta a los intereses (552) ; el embargo determina la
indisponibilidad de los referidos bienes y, consiguientemente, priva al propietario
afectarlos a una prenda. Son, pues, las fechas de la traba del embargo y de la inscripcin
de la prenda, las que se debe tener en cuenta para establecer la prioridad de una u otra
de las garantas.

En resumen: 1) si al inscribirse la prenda con registro, el acreedor hipotecario haba
trabado embargo sobre los frutos, su derecho prevalece sobre el acreedor pignoraticio
(553) , al cual el propietario habra dado en garanta bienes de los cuales no poda
disponer y cuyo producido estaba afectado en primer trmino a la satisfaccin del
hipotecario (554) ; 2) si, al contrario, al inscribirse la prenda, los frutos no haban sido
embargados por el hipotecario, quedan desde ese momento afectados al privilegio del
acreedor pignoraticio, como objeto principal de su garanta, y la traba posterior de un
embargo no puede conferir al titular de la hipoteca un derecho preferente.


h) Bienes inembargables.

Los bienes inembargables no pueden ser objeto de prenda, ya que la garanta no podra
hacerse efectiva por la imposibilidad de someterlos a la ejecucin judicial y
consiguiente expropiacin forzada.

Aun cuando se incluyan en el contrato de prenda no pueden ser embargados ni
subastados, salvo que se trate del precio de venta (art. 40).


J URISPRUDENCIA

Los bienes entre los bienes que pueden ser objeto de prenda fija (art. 10, ley 12962 Ver
Texto) y los que pueden ser objeto de prenda flotante (art. 14, ley cit.), es simplemente
enunciativa y no constituye una regla a seguir con estricto apego a la literalidad del
texto legal, con olvido del significado conceptual que la gua, pues no tiene en cuenta
tanto la naturaleza de los bienes en s, cuanto su adecuacin a la finalidad del servicio
que ha de prestar el instituto legal (Cm. Com., D, LL, 1984-A, 158).

La prenda fija afecta solamente materiales especficamente determinados, y el privilegio
que ella otorga se lo puede ejercer sobre el producido de la venta de ellos (Cm. Fed.,
C.C., LL, 107, 59).

Sin negar que por la significacin etimolgica de la palabra "semoviente" se debe
considerar a las gallinas como tales, no se desprende de ello la necesaria inclusin de
stas en las categoras delimitadas en la prenda fija. Se tiene en cuenta para ello que si la
Ley de Prenda con Registro habla de "semovientes" (art. 10) en forma genrica, slo
hace referencia a una clase de ellos, por cierto la ms amplia -el ganado (art. 11, d)-,
guardando total silencio respecto de la forma de individualizacin a emplear para otro
tipo de semovientes, en su sentido literal (Cm. Com., D, LL, 1984-A, 158).

Siendo los bienes gravados mercaderas, segn las disposiciones de la ley 12962 Ver
Texto, slo pueden ser objeto de prenda flotante, ya que el art. 14 prev para ellos tal
modalidad, con consecuencias radicalmente opuestas de la prenda fija, y el art. 11
excluye de la prenda fija del fondo de comercio las mercaderas de l, sin que las partes
puedan variarlo (Cm. Com., B, LL, 141, 570, con nota de F.M; J A, 1971-10, 212).

No pueden ser gravados con derecho de prenda los muebles que forman parte de un
fondo de comercio, si ste anteriormente ha sido trasferido a un tercero, habindose
efectuado la correspondiente tradicin (Cm. Com., D, 63, 584).

Es nulo el gravamen prendario sobre el hilado de lana adquirido para su
comercializacin, si se constituy prenda fija, pues conforme a la Ley de Prenda,
tratndose de mercadera, slo puede ser objeto de prenda flotante (Cm. Com., B, ED,
34, 647).

Sin embargo, se ha declarado que no es exacto que la prenda sobre mercaderas y
materias primas deba ser, necesariamente, flotante (disidencia del Dr. Vsquez) (Cm.
Com., B, ED, 34, 647).

La suficiente publicidad de la prenda, a efectos de la efectividad del privilegio del
acreedor prendario, constituye en cada caso una cuestin de hecho (Cm. Paz, IV, LL,
97, 348).

Es nula la prenda sin desplazamiento constituda sobre instalaciones y efectos adheridos
al campo hipotecado, sin la anuencia del acreedor hipotecario, por lo que procede el
levantamiento del embargo habido por el acreedor prendario, si la prenda ha sido
declarado nula por aquella circunstancia (Cm. Fed. Baha Blanca, J A, 43, 975).

El embargo, que significa secuestro del bien embargado, o sea, interdiccin de disponer
de l, provoca su indisponibilidad en condiciones tales, que ste subsiste aunque el
deudor lo trasfiera a terceros, mientras no haya sido cancelado. El derecho del
embargante es superior al del acreedor prendario, si la prenda con registro se constituye
con posterioridad al embargo (Cm. Com. B, LL, 77, 30; J A, 1955-II, 86; SC Tucumn,
LL, 27, 393; Cm. Com., LL, 15, 305; J A, 1945-III, 904), es decir que como la prenda
con registro surte efectos, respecto de terceros, desde su inscripcin, es inoponible al
acreedor que embarg antes (Cm. Paz, III, LL, 85, 156; LL, 119, 639; Cm. 1 C.C.
Mar del Plata, LL, 119, 639).

El decr.-ley 15348/36, rat. ley 12962 Ver Texto, veda la constitucin de un segundo
privilegio prendario pendiente el original, nico permitido, salvo autorizacin otorgada
por el acreedor (art.6). La violacin de esta prohibicin legal debe ser resuelta en favor
de aquel acreedor que, enfrentado con otro, evidencie mayor grado de buena fe. Es el
principio que informa los arts. 38 y 42 del citado cuerpo legal, en tanto determinan que
el acreedor por alquileres de predios urbanos o rurales es preferible al prendario si el
correpondiente contrato de locacin se hallare inscrito antes de la prenda, con lo que la
ley viene a dispensar proteccin al acreedor ms diligente (Cm. Com., B, LL, 153,
404; J A, 1972-14, 213).

La excepcin que establece el art. 40, ley 12962 Ver Texto, en favor del vendedor, slo
se refiere a las cosas afectadas a la garanta prendaria, no siendo dable, en consecuencia,
hacerla extensiva respecto de los otros bienes que integran el patrimonio del deudor y
cuya inembargabilidad resulta de las leyes nacionales o provinciales que as lo
determinan, conforme a lo dispuesto por el precitado dispositivo legal (Cm. Com., A,
LL, 144, 625).

(528) V. t. I, nos. 62 y 63.

(529) Conf. bajo la ley 9644 Ver Texto, con una disposicin idntica: Fernndez,
Tratado de la hipoteca, II, n 862, y Cdigo de Comercio comentado, III, 84; Castillo,
IV, n 362; Lafaille, III, n 1877; Alvo, III, n 207, desde el momento que slo excluye
la prenda sobre el fruto futuro "antes de que haya sido esparcida la simiente en el
terreno". Contra: Vidales, nos. 76 y 77, quien sostiene que no se puede constitur prenda
sobre un sembrado antes de que hayan comenzado a aparecer las plantas (v. infra en el
texto).

(530) Conf.: Alvo, III, n 207.

(531) V. n 55. Conf.: Cmara, 372/3.

(532) Vidales, nos. 76 y 77.

(533) Cuestin que no se debe confundir con la relativa a la extensin de la prenda a los
frutos o productos de la cosa pignorada, es decir, los que se producen con posterioridad
a la constitucin de la garanta.

(534) V., al respecto, Alvo, III, nos. 201 y ss.

(535) Se puede ver: Marcad, II, nos. 350 y ss.; Baudry-Lacantinerie y Chauveau, Des
biens, nos. 56 y ss.; Planiol, Ripert y Picard, III, nos. 75 y ss. En nuestro derecho:
Salvat, Parte general, 2 ed., nos. 1570 y ss.

(536) Conf.: Salvat, II, n 1574.

(537) Conf.: Salvat, II, n 2224, 1; Cammarota, n 237 bis. CS, 90, 175: bodega; SC
Tucumn, 7, 205: ingenio.

(538) Conf.: Salvat, II, n 2224, 2; Cammarota, nos. 90 a 93.

(539) Conf.: Baudry-Lacantinerie y Chauveau, nos. 75 y ss; Planiol, Ripert y Picard, III,
nos. 86 y ss; Bianchi, I, 577 y ss. V. nota del codificador al art. 2316 Ver Texto. No es
contrario a esta opinin, como a primera vista pudiera parecer, Salvat, II, n 2224, 2,
porque en la exclusin se refiere al "caso en que el suelo y los edificios en los cuales el
establecimiento funciona, no constituyen por s mismos un elemento de la explotacin
industrial". Tambin se puede considerar concordantes los considerandos del fallo de la
Cm. Com., J A, 59, 267. Sobre la inclusin en la hipoteca de la vasija y maquinaria de
bodega, v. Cm. Com. Mendoza, J A, 54, 307; Cm. Com., J A, 14, 559: molino
harinero; Cm. Civ. 2, LL, 12, 1204: la hipoteca del inmueble comprende las
instalaciones y muebles del cinematgrafo que funcionaba en l, aun cuando no se los
mencione en la escritura, si existan a esa fecha.
No se debe confundir el criterio que sustentamos con el que ha originado algunos
pronunciamientos judiciales y que consiste en atribur a la voluntad de las partes un
valor decisivo y considerar que si se ha hipotecado un establecimiento industrial, todas
sus mquinas y tiles quedan comprendidas en la hipoteca: Cm. Civ. 2, J A, 7, 34:
fbrica de hielo; concepto errneo porque en materia de privilegio prevalecen las
disposiciones legales, y porque dentro de nuestro derecho slo es dable hipotecar
inmuebles, y no establecimientos industriales, los que nicamente pueden ser afectados
a una prenda con registro (v. t. I, nos. 97 y ss.).

(540) Esta opinin predominante en doctrina y que acepta el legislador en el artculo
que comentamos, por su referencia al acreedor hipotecario. Lafaille, III, nos. 1692, a,
1693 y 1789, disiente, sosteniendo que como la hipoteca slo se extiende a los
accesorios mientras estn unidos al principal (art. 3110 Ver Texto, C.Civ.), no
comprende los inmuebles por accesin moral que no estn unidos al inmueble, es decir,
entiende que la unin a que se refiere el Cdigo es slo fsica. Segn este criterio, no
podran los inmuebles por accesin afectarse a la garanta hipotecaria, y la segunda
parte del precepto estar de ms.

(541) V. letra f, ap. I.

(542) Conf.: Alvo, III, nos. 69 y 70.

(543) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, n 475.

(544) Doctrina uniforme.

(545) V. letra f, ap. III.

(546) Es de jurisprudencia constante que slo despus de ser embargados por el
acreedor hipotecario quedan los alquileres comprendidos en su privilegio: Cm. Civ. 1,
J A, 44, 166; dem, LL, 2, 666; dem, LL, 17, 120; Cm. Civ. 2, LL, 6, 841; Cm. Com.,
J A, 2, 820.

(547) Conf.: Alvo, IV, n 68 bis. Lafaille, para quien la hipoteca no comprende los
inmuebles por accesin moral, entiende que se los puede pignorar sin requerir el
asentimiento del hipotecario (III, n 1879).

(548) Conf.: Alvo, lug. cit. Esta misma solucin, es decir, la prelacin de la inscripcin
ms antigua es la adoptada por las leyes francesas de prenda agraria sin tradicin
(warrants agrcolas), art. 12, modificado por el decreto del 28/9/35, y de prenda con
registro sobre hoteles (warrants hoteleros), art. 4, modificado por la ley del 17/3/15. V.:
Planiol, Ripert y Becqu, XII, n 269.

(549) V. letra e.

(550) Doctrina uniforme, entre otros: Aubry y Rau, 4 ed., III, 427; 5 ed., 699;
Guillouard, III, n 1593; Thzard, n 158; Colmet de Santerre, IX, n 147 bis; Baudry-
Lacantinerie y De Loynes, II, n 914, y III, nos. 1949, 1994, 2001 y 2023; Planiol,
Ripert y Becqu, XII, n 384.

(551) Doctrina uniforme, entre otros: Aubry y Rau, III, 4 ed., 412; 5 ed., 672; Baudry-
Lacantinerie y De Loynes, II, n 914, y III, nos. 1949 a 1951; Planiol, Ripert y Becqu,
XII, n 384.

(552) Conf.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, n 475; Llerena, VIII, 425, respecto
de los frutos civiles, pero la inclusin es extensiva, por los mismos argumentos, a los
frutos naturales.

(553) Si el embargo se ha trabado exclusivamente para asegurar el cobro de intereses, el
hipotecario slo tendr prelacin por el importe de ellos y accesorios de ejecucin.

(554) Comp.: Alvo, IV, nos. 71 a 73.

Art. 11:

"En el contrato son esenciales las siguientes especificaciones que debern constar en la
respectiva inscripcin:

"a) nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del
acreedor;

"b) nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del deudor;

"c) cuanta del crdito y tasa de inters, tiempo, lugar y manera de pagarlos;

"d) particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados. Si la prenda recae
sobre ganados, stos sern individualizados mediante indicaciones sobre su clase,
nmero, edad, sexo, grado de mestizacin, marca, seal, certificado o gua con mencin
del nmero de inscripcin, fecha de sta, oficina en que la marca o seal est registrada
y la que haya expedido la gua o certificado. Si se trata de otros bienes, la
individualizacin ser lo ms especificativa posible, en cuanto a la cantidad, calidad,
peso, nmero, anlisis, marca de fbrica, patente, controles a que estn sujetos y
cualesquiera otras particularidades que contribuyan a individualizar los bienes (555) . Se
considera que la prenda de un fondo de comercio no incluye las mercaderas del
negocio; y que comprende las instalaciones, contrato de locacin, marcas, patentes y
enseas, dibujos y modelos industriales, distinciones honorficas y todos los derechos
que comporta la propiedad comercial, industrial y artstica.

"En el caso de que las especifcaciones estatudas en este inciso "d", ya figuren en una
inscripcin anterior, no deben reproducirse, sino que se mencionar indicando dnde se
encuentra;

"e) especificacin de los privilegios a que estn sujetos los bienes en el momento de
celebrarse el contrato de prenda;

"f) especificacin de los seguros, si los bienes estn asegurados".


a) Especificaciones que debe contener el contrato.

El artculo declara esenciales las especificaciones que enuncian sus seis incisos, y el
decreto reglamentario, en su art. 17, agrega otras que tambin declara esenciales (556) .
Estas enunciaciones constituyen la forma prctica de hacer efectivo el principio de
especialidad objetiva y subjetiva que rige la prenda con registro, lo mismo que para la
comn y para la hipoteca (557) ; por consiguiente, no obstante la calificacin de
esenciales (558) , consideramos que la omisin de alguna de las enunciaciones
indicadas o los errores en ellas slo invalidara la garanta cuando se afecte la
especialidad objetiva o subjetiva, que es de la esencia del instituto y surge de los
preceptos legales, como cuando impida la determinacin de las partes contratantes y el
monto exacto de la suma garantizada (559) , la individualizacin de los objetos
afectados, etc., cuestin de hecho librada a la apreciacin judicial.

Es necesario sealar que los formularios oficiales son completados en la prctica por
clusulas accesorias (560) , reconocindole eficacia aun cuando se las consigne al dorso,
pues cumplen con la finalidad de la ley (561) .


I) Fecha.

La falta de fecha no puede invalidar el contrato, que la tendr cierta desde su
presentacin al registro (art. 1035 Ver Texto,

C.Civ.).


II) Tercero dador de la prenda.

A pesar de que el artculo que comentamos omite referencia al tercero dador de la
prenda, cuando ello ocurra, habr que consignar sus datos personales, del mismo modo
que los del acreedor y deudor (562) .


III) Clusula de estabilizacin o reajuste. Moneda extranjera.

Si se tratare de una prenda para garantizar obligaciones en dinero sometidas a clusulas
de estabilizacin o reajuste, el requisito de especialidad se considerar cumplido al
consignarse la cantidad cierta de la deuda originaria, y la clusula de estabilizacin o
reajuste, con expresa mencin de los nmeros ndices de actualizacin adoptados, los
perodos por los cuales efectuar el ajuste y el tipo de inters pactado (art. 1 Ver Texto,
ley 21309).

Para el caso que se estipule el importe de la prenda en moneda extranjera, pero el
acreedor no est comprendido entre los que menciona el art. 1, prr. 2 (mod. art. 1,
decr.-ley 6810/63), ello resultar idneo legalmente si se acord el pago en moneda de
curso legal en el pas (563) .


IV) Intereses.

En cuanto a los intereses, resulta idneo tanto la estipulacin de que la deuda no
devenga inters (564) , como la que remite a los intereses de plaza o intereses corrientes
(art. 565 Ver Texto, C.Com) (565) .


V) Privilegios.

En cuanto a la especificacin de los privilegios existentes sobre los bienes pignorados,
su omisin slo puede afectar al acreedor, nica persona que puede invocarla para pedir
la invalidez del contrato, si en realidad ignoraba la existencia de ellos.

Es evidente que el inc. e slo se refiere a los privilegios que gozan de prelacin sobre el
acreedor pignoraticio (v.gr., prendas con registro de fecha anterior o privilegios
comprendidos en los incs. 2 y 3 del art. 43); la especificacin de privilegios de rango
inferior carecera de toda finalidad prctica.


VI) Traslado de los bienes pignorados.

Adems de las especificaciones que la ley exige, se debe inclur en el contrato la
clusula concerniente al traslado de los bienes de un lugar a otro, que menciona el art.
13; pero la omisin de ella "faculta a gestionar el secuestro sin causar la nulidad del
contrato" (566) .


VII) Firma.

El artculo que comentamos no menciona la firma de las partes; empero, ella es exigible
para la validez del contrato, en virtud de las normas que trae el art. 1012 Ver Texto,
C.Civ., y, en su caso, el art. 998 Ver Texto del mismo cuerpo legal (567) . Sin embargo,
se ha resuelto que no invalida el contrato frente al deudor la falta de firma del acreedor
(568) .

Queda por agregar que el art. 12, decr. regl., establece que se inscribirn sin necesidad
de acreditar la autenticidad de la firma los contratos en favor de los acreedores
comprendidos en los incs. a y b del art. 5 de la Ley de Prenda con Registro, que no
fueran pactados ni suscritos ante el encargado del Registro y que se presentaren slo
para su inscripcin, de lo que se sigue que salvo en esos casos y no concretado el
contrato como determina la norma reglamentaria, se debera -exigencia que no se
cumple en la prctica (569) - acreditar la autenticidad de la firma ante el Registro
Prendario.


b) Pignoracin de un fondo de comercio.

A mayor abundamiento, pues el art. 10 la comprende en su amplitud, el inc. d
expresamente menciona la pignoracin de un establecimiento comercial o industrial,
unidad econmico-jurdica de naturaleza compleja, constituda por elementos corporales
(mquinas, utilaje, instalaciones, mercaderas, etc.) e incorporales (marcas de fbrica o
de comercio, patentes de invencin, ensea, diseos y modelos, derecho al local,
clientela, etc.).

Esta prenda plantea cuestiones de gran inters prctico, de las cuales nos hemos
ocupado oportunamente (570) .


J URISPRUDENCIA

La falta de fecha no puede invalidar el contrato de prenda que la tendr cierta desde su
presentacin al Registro (Cm.Com., B, LL, 80, 79).

Establecido que la compraventa de un automotor se realiz en fecha anterior a la
establecida en el contrato de prenda, y en los pagars firmados para complementar el
pago, se debe admitir que el contrato y documentos correspondientes fueron otorgados
en blanco y llenados luego con la fecha que consta en ellos (Cm. Com., B, ED, 13,
799).

Si bien el art. 11, inc. a, ley 12962 Ver Texto, exige que en el contrato prendario se
consigne la nacionalidad del acreedor, es evidente que tal recaudo -al igual que los
referentes al apellido, edad, estado civil, y profesin- slo se les puede exigir a las
personas fsicas, y no cuando el acreedor es una sociedad annima (Cm. Com., A, LL,
100, 735).

La circunstancia de que en un contrato de prenda con registro figure el apellido del
ejecutado con diferencia en una de sus letras (Oiemi por Oieni), no constituye un vicio
susceptible de causar nulidad, habida cuenta de que el excepcionante no ha desconocido
su existencia ni ha invocado que l haya sido total o parcialmente adulterado (Cm.
Com., A, LL, 105, 951).

Si bien es cierto que la Ley de Prenda con Registro exige que el contrato debe contener
los datos del deudor, inclusive su estado civil, no lo es menos que ellos deben ser
suministrados por dicho deudor, y como ste firm el contrato sin hacer observacin
alguna sobre su estado civil de viudo que consta en ese contrato, siendo que estaba
casado a esa fecha, no puede fundar en ese hecho, al que contribuy a producir, y en la
falta de cumplimiento de lo establecido por el art. 1277 Ver Texto, C.Civ., la nulidad
que ahora articula, todo ello por el principio de que nadie puede alegar su propia torpeza
(Cm. Esp. C.C., VI, LL, 1975-D, 128).

No cabe considerar codeudor prendario a quien suscribe el contrato, sin constar en l los
datos filiatorios que exige el art. 11, ley 12962 Ver Texto, para la determinacin de los
contratantes (Cm. Com., A, ED, 46, 480).

No puede prosperar la nulidad del contrato prendario fundada en el hecho de que se
omiti el sello de la sociedad de responsabilidad limitada que celebr el contrato en
calidad de deudora, si no se desconoci la firma autorizada a refrendarlo en su nombre
(Cm. Esp. C.C., III, J A, 1982-I, 247 Ver Texto).

La prenda con registro exige al momento de celebracin del contrato que se indique el
monto de crdito, su vencimiento y la tasa de inters que corresponde. Ello no es un
mero formalismo legal, sino para satisfacer el principio de especialidad, que apunta no
slo a purificar la situacin del deudor impidiendo afectaciones globales de su
patrimonio, e imponiendo la discriminacin del bien afectado, as como la precisa
determinacin del crdito, sino que se refiere, tambin, a los intereses de los terceros
(Cm. 1 C.C. y Minera San J uan, ED, 107, 102; Cm. 1, III, La Plata, ED, 107, 443).

El requisito de especialidad se ve satisfecho cuando se introduce una clusula de
reajuste en la prenda con registro, que segn lo normado por la ley 21309 Ver Texto
debe constar en el contrato, mencionando los nmeros ndices de la actualizacin
adoptados e inscritos en el Registro Prendario, porque de all surgir la suma cierta y en
dinero que resulta de aplicar aqulla (Cm. Esp. C.C., VI, ED, 91, 260; Cm. Civ., B,
ED, 83, 576; Cm. Com., C, ED, 114, 667).

Para ejecutar una hipoteca o prenda que lleve clusula de estabilizacin o reajuste
haciendo valer nuevos montos que resultan de esta ltima, es necesario hacer valer el
instrumento adicional que prescribe el art. 4 Ver Texto, ley 21309, para "los dems
casos" que no sean entidades financieras (Cm. Civ., B, ED, 83, 576).

Las condiciones de pago insertas en el certificado de prenda tienen aplicacin preferente
y no pueden ser destrudas por documentos anteriores (Cm. Com., B, ED, 4, 415).

La omisin en el contrato del lugar de pago -slo se menciona en la parte pertinente a la
Capital Federal- no impone, sin ms, la nulidad del contrato y el rechazo in limine de la
ejecucin, si lo que se reclama es una suma inferior a la deuda original, lo que
presupone la existencia de pagos anteriores por parte del deudor (Cm. Esp. C.C., IV,
LL, 1975-B, 61), mxime que el ejecutado no tuvo participacin en el juicio y en su
caso cuenta con las defensas que estime adecuado oponer en la correspondiente etapa
procesal (arts. 29 y ss., ley 12962 Ver Texto) (Cm. Esp. C.C., IV, BCE y C, 599, n
8039).

En las relaciones entre las partes, la falsedad en la enunciacin de la ubicacin de los
bienes prendados no anula la prenda (Cm. Com., A, LL, 75, 695).

Es principio que no debe ser violado el que se refiere a la especialidad de la prenda, en
su doble aspecto: determinacin precisa del bien prendado (especialidad objetiva) y del
crdito garantizado (especialidad subjetiva) (Cm. 2 C.C. Mercedes, ED, 34, 630).

Es de la esencia de los derechos reales de garanta -en el caso, prenda con registro- la
individualizacin de la cosa que constituye su objeto (ST, I, C.C., Santa Fe, LL, 97,
666), pero esa "individualizacin" no puede ser confundida con el concepto corriente
del trmino y su uso cotidiano (SC, I, Mendoza, LL, 131, 384; J A, 1968-III, 566).

Procede reconocer el privilegio prendario del acreedor, aunque falte en los objetos la
marca y el nmero, si concurren "las particularidades tendientes a individualizar los
bienes prendados", en el sentido que exige el art. 11, inc. d (Cm. Com., B, LL, 69,
405).

La indicacin del nmero de los motores en las mquinas que se gravan con prenda sin
desplazamiento es un dato que contribuye a la individualizacin del bien gravado (art.
11, ley 12962 Ver Texto), y su cambio no impide el secuestro del bien cuya identidad
no se cuestiona o se acredita por otros medios (Cm. Com., B, ED, 3, 230).

Un automotor es un complejo de elementos individualizados por la chapa o placa
patente, que le da su individualidad administrativa (Cm. Com., B, ED, 27, 464), aun
ante el cambio eventual de sus distintos elementos integrantes, incluso el motor (Cm.
Com., B, LL, 136, 26, con nota de F.M), razn por la cual se ha declarado la nulidad del
contrato prendario si a pesar de que el automvil prendado qued individualizado de
manera precisa, pero no se consign el nmero de patente, por estar en trmite, ya que
tal mencin es esencial y su omisin se hizo para posibilitar la maniobra y sorprender la
buena fe del adquirente (Cm. Com., A, LL, 130, 753).

Los automotores se identifican por sus particularidades ms salientes, entre ellas el
nmero de motor, marca, potencia, modelo y otras. Para la ley no existe el mismo
vehculo si las respectivas inscripciones no responden a las idnticas caractersticas que
permiten individualizar la cosa para su debida publicidad (SC, I, Mendoza, ED, 27,
568).

Si las especificaciones que exige el art. 11, inc. b, ley 12962 Ver Texto, se hallan
cumplidas al dorso, el contrato no es nulo (Cm. Com., C, J A, 1960-I, 411; ED, 34,
648).

Las clusulas adicionales del contrato de prenda sobre caducidad del plazo, renuncia a
la intimacin de pago y domicilio constitudo tienen efectos contra los endosantes del
certificado (Cm. Paz, III, J A, 1946-III, 464).

No causa la nulidad del contrato de prenda el no haberse hecho constar en l la
inscripcin del acreedor en el Registro Pblico de Comercio, pues no es sta una
especificacin esencial (art. 11, ley 12962 Ver Texto) (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, ED,
6, 711).

No es nulo el contrato de prenda con registro porque en l no figure el inters pactado,
si expresa que no se devengan intereses, con lo cual se tiene por cumplida la exigencia
del art. 11, inc. c, ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., C, ED, 3, 563; GF, 238, 37; Cm.
1 C.C. Baha Blanca, LL, 110, 889; J A, 1963-III, 419).

Siendo un banco el acreedor, al testarse el rengln de intereses en el contrato de prenda
que garantiza obligaciones futuras o eventuales, cabe entender que ellos se ajustaran en
cada operacin, lo que es de la esencia de las operaciones bancarias (Cm. 2 C.C.
Mercedes, ED, 34, 649).

La fijacin en el contrato prendario de un inters mayor al autorizado por el inc. e del
art. 5, ley 12962 Ver Texto, y mantenido por el decr.-ley 6810/63, produce la nulidad de
ese contrato (Cm. Com., en pleno, ED, 19, 61).

La nulidad establecida por el art. 3222 Ver Texto, C.Civ., para el caso de que el contrato
de prenda estipule un pacto comisorio, slo alcanza a esa clusula, como claramente lo
determina esa disposicin (CJ San J uan, J SJ , 1965-II, 1).

Cuando el art. 43, ley 12962 Ver Texto, prescribe la nulidad de cualquier otra forma de
liquidacin de la cosa prendada, que no sea la prevista en el mismo estatuto, tiene por
fundamento resguardar el orden pblico frente al poder de disposicin particular (Cm.
Esp.

C.C., II, ED, 58, 613).

Si del contrato prendario surge que se ha pactado la mora automtica de las obligaciones
del deudor, y especialmente la falta de pago puntual de cualquier cuota, estableciendo la
caducidad del plazo de la obligacin, para su efectividad no es necesario manifestacin
posterior del deudor, de la realizada al momento de contratar (Cm. Com., C, RED, 11,
720).

Lo pactado en el contrato prendario en relacin a la designacin del martillero para la
realizacin de la subasta, es de cumplimiento obligatorio para el juzgado (Cm. Com.,
D, ED, 58, 616; B, LL, 152, 522; Cm. Esp. C.C., V, RED, 12, 623; dem, RED, 12,
623; VI, RED, 12, 623).

El art. 11, ley 12962 Ver Texto, excluye de la prenda fija del fondo de comercio las
mercaderas, sin que las partes puedan variarlo (Cm. Com., B, LL, 141, 570).

El domicilio especial constitudo en el contrato prendario es vlido no slo para el
cumplimiento de ese requisito, sino tambin para su ejecucin judicial, aun cuando el
deudor alegare haberlo firmado en blanco (Cm Com., A, ED, 58, 615; dem, LL, 155,
416) segn lo dispuesto por los arts. 101 Ver Texto y 102, C.Civ. (Cm. Com., A, LL,
134, 1047; dem, ED, 63, 400; dem, LL, 99, 772; B, LL, 104, 235; dem, LL, 122, 921).

La presuncin de autenticidad del instrumento prendario no puede ser escindida,
admitindola para librar el mandamiento de ejecucin y embargo y retacearla en lo que
se refiere a las dems estipulaciones contractuales (Cm. Esp. C.C., III, J A, 1973-20,
494), por lo cual se debe reconocer efecto al domicilio constitudo en el contrato
prendario (Cm. Esp. C.C., VI, LL, 1975-A, 345; I, Rep. LL, XXXIX, 1586).

(555) El art. 18, decr. regl., faculta a la Direccin de Crditos Prendarios "para dictar
disposiciones tendientes a individualizar o especificar los bienes prendados en base a las
normas que establece el art. 11, inc. d, y art. 15, inc. d, del decr.-ley 15348/46".

(556) Decr. regl., art. 17: "En materia de inscripcin de contratos en los libros de
registro respectivos, debern realizarse los mismos siguiendo el sistema de extractacin
adoptado por el decr. 126848/42, del 5 de agosto de 1942, y ellas contendrn, adems,
las enunciaciones establecidas en los incs. a, b, c, d, e y f de los arts. 11 y 15 del decr.-
ley 15348/46, las siguientes: nmero de orden de inscripcin, fechas de celebracin del
contrato e inscripcin del mismo, gravmenes prendarios anteriores sobre los bienes
objetos del contrato y que hayan sido declarados por las partes contratantes, ubicacin
precisa de los bienes gravados. Todas las especificaciones que se determinan en el
presente artculo se declaran tambin esenciales del contrato".

(557) V. n 25, letra b, ap. II.

(558) V.: Alvo, Prenda con registro, n 549, quien las divide en esenciales, que
corresponden a la ley, v.gr., datos referentes a las partes, individuacin de los bienes, la
cuanta del crdito y el inters, la enunciacin de los seguros y la declaracin de los
privilegios existentes. Cataloga de necesarias las que trae el decreto reglamentario, v.gr.,
el nmero de orden de la inscripcin; las fechas de suscripcin del contrato y de la
inscripcin del registro; y los gravmenes prendarios anteriores, declarados por las
partes.

(559) Cuando por tratarse de una obligacin eventual no sea posible determinar en
forma precisa su importe, se deber fijar una suma mxima que cubre la garanta.

(560) Conf.: Cmara, 311: suplen las deficiencias de ellos. V.: Alvo, Prenda con
registro, n 567: clusulas autorizadas.

(561) Cm. Com., C, J A, 1960-I, 441. Conf.: Zavala Rodrguez, III, n 283.

(562) Conf.: Cmara, 304.

(563) C.N. Esp. C.C., LL, 1975-B, 490.

(564) Cm. Com., B, LL, 85, 25.

(565) V. t. III. B, n 23, letra a, ap. III.

(566) Conf.: Zavala Rodrguez, III, n 290.

(567) Conf.: Zavala Rodrguez, III, n 283.

(568) Cm. Com., LL, 20, 139, y GF, 148, 162.

(569) Conf.: Zavala Rodrguez, III, n 284.

(570) V. t. I, nos. 97 y ss.

Art. 12:

"Para que produzca efecto, la inscripcin del contrato deber hacerse en los registros
correspondientes a la ubicacin de los bienes prendados.

"Si los bienes estuvieren situados en distinta jurisdiccin o distrito, el Registro donde se
practique la inscripcin la comunicar dentro de las 24 horas a los registros del lugar
donde estn situados los dems bienes, a los efectos de su anotacin. La omisin del
encargado del Registro donde se inscribiera la prenda, de hacerlo saber a los dems
encargados o la de estos de hacer la anotacin en sus respectivos registros, no afectar la
validez de la prenda y sus efectos, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 45, inc. b".


a) Publicidad.

Respecto de la inscripcin registral del contrato constitutivo de prenda, as como sus
efectos, duracin y caducidad, reinscripcin y cancelacin, remitimos al lector al n 82,
as como a los arts. 16, 17, 19, 20, 22 y 23 y sus respectivos comentarios.


b) Entrega del certificado.

Presentado el contrato de prenda para su inscripcin, el Registro deber tomar razn de
l inmediatamente, de manera tal que los certificados de inscripcin sean entregados a
los acreedores dentro del plazo de 48 horas de entrado el contrato para su inscripcin
(art. 13, decr. regl.).


c) Prenda sobre derechos intelectuales (propiedad intelectual e industrial).

La ley no exige en forma expresa, como lo hacen leyes extranjeras (571) , que la prenda
sobre bienes que legalmente deben hallarse inscritos en registros de oficinas especiales a
las que incumbe su control (como, por ejemplo, patentes de invencin, marcas de
fbrica o de comercio, dibujos o modelos industriales, enseas, derechos de propiedad
intelectual, etc.), se la inscriba tambin en el registro de la respectiva oficina, pero ello
resulta implcitamente de los arts. 20, 21 y 29, por lo cual entendemos que el Registro
Prendario debe comunicar la inscripcin a dichas oficinas especiales a efecto de su
anotacin marginal.

Si se acepta tal interpretacin y los registros prendarios hacen la comunicacin indicada,
bastar en los casos de trasferencia o pignoracin de dichos bienes con el informe de la
respectiva oficina (patentes de invencin, marcas de fbrica o de comercio, propiedad
intelectual, etc.), pero si, al contrario, los registros de prenda no comunican la
inscripcin, todo aqul que se proponga adquirir estos bienes u obtener una prenda
sobre ellos deber recabar informe en el Registro Prendario de la Capital (lugar que
debe ser considerado como sede de ellos por funcionar en l los mencionados registros
nicos para toda la Repblica) sobre si aparece inscrita prenda sobre el bien de que se
trate, y cuando su dueo posea fondo de comercio, tambin sobre ste, ya que las
marcas, patentes, etc., quedan, como elementos constitutivos del establecimiento
comercial o industrial, comprendidos en su prenda (572) .


J URISPRUDENCIA

La prenda con registro slo produce efectos respecto de terceros desde la inscripcin del
contrato en el registro correspondiente a la ubicacin de los bienes prendados (Cm,
Com., B, ED, 66, 633; Cm. Esp.

C.C., II, LL, 1978-A, 112); tal exigencia es una previsin legal en favor de los derechos
de aquellos a quienes podra ser opuesta la prenda (Cm. Com., C, ED, 20, 63).

El beneficio del art. 26, ley 12962 Ver Texto, no puede ser extendido a los contratos
prendarios respecto de los cuales se haya omitido la inscripcin que prev el art. 12 del
mismo cuerpo legal (Cm. Com., C, ED, 88, 386).

Si del contrato de prenda resulta que el bien prendado fue vendido para destinarlo a la
casa de comercio de la compradora, la prenda debi ser inscrita en el Registro de
Crditos Prendarios de esa localidad, para poder gozar de privilegios con respecto a
terceros (Cm. Paz, IV, LL, 97, 348; J A, 1960-III, 255).

La falta de inscripcin de la prenda en el lugar de ubicacin actual de los bienes no es
causal de nulidad, si consta en el instrumento que ellos, en el momento de la suscripcin
del contrato, estaban en donde aqulla fue inscrita (Cm. Com., B, LL, 100, 749).

Si la inscripcin de la prenda se efectu en el registro de la localidad donde estaba el
bien al realizarse el contrato (art. 12, ley 12962 Ver Texto), no puede afectar la validez
del contrato el hecho de que con posterioridad el deudor lo trasladara a otra localidad
(Cm. 1 C.C. Baha Blanca, ED, 6, 711; Cm. C.C., II, Rosario,

LL, 118, 75).

El acreedor prendario debi haber agotado todos los medios a fin de inscribir la prenda
en el registro de la ciudad donde el automvil se haba radicado (Cm. Com., C, ED, 20,
63).

El contrato prendario que garantiza el saldo de precio de un bien vendido por una
sociedad radicada en la Capital Federal, donde se hallaba el bien, debe inscribrselo,
conforme lo prescribe la ley (art. 12), en este lugar (Cm. Com., B. LL, 136, 626, con
nota de F.M.).

Tratndose de automotores, la inscripcin del contrato debe hacerse en los registros del
lugar de patentamiento. Es la conclusin que impone el art. 13, ley 12962 Ver Texto,
pues de otro modo no habra posibilidad de establecer cundo su desplazamiento
asumira el carcter de definitivo, ni de cumplir con las exigencias de la primera parte
de dicha norma. Es tambin la que resulta del art. 35 del mismo cuerpo legal, cuando se
refiere, tratndose de bienes sujetos al pago de patente especial, al "Registro de Prenda
que corresponde", el cual no puede ser otro sino el del lugar de la patente (art. 8, decr.
regl. Reg. Autom. 9722/60) (Cm. Com., B, ED, 31, 247; LL, 139, 757).

Como el contrato de prenda debe inscribirse en el registro correspondiente al lugar de
ubicacin de los bienes gravados, los certificados acerca de constancias registrales se
refieren nicamente a la existencia de gravmenes prendarios inscritos o no, en el
registro ante el cual se solicita el informe, razn por la cual slo se debe atribur a esos
certificados carcter estrictamente local (Cm. Com., B, ED, 66, 633).

La radicacin del automotor y el lugar en que se efectu su trasferencia, indican que el
informe sobre la existencia o no de prenda debi ser requerido en el Registro Prendario
correspondiente a esa localidad (Cm. Com., B, LL, 145, 375; J A, 1971, 11, 120).

Si el contrato de prenda con registro relativo a un automotor fue inscrito en un registro
que no corresponde al lugar del patentamiento de aqul, tal inscripcin no puede afectar
al derecho de terceros (Cm. Com, B, ED, 31, 247); de lo contrario, stos, para
comprobar si el vehculo est exento de gravamen, se veran obligados a practicar tales
diligencias en todos los municipios de la Repblica, lo cual evidentemente resulta
inadmisible. De ah que la ley contemple la posibilidad de que el deudor pueda sacar los
bienes prendados del lugar donde estn situados los dems bienes, a los efectos de su
anotacin o la notificacin al acreedor del traslado en cuestin, a efecto de la pertinente
inscripcin en el registro correspondiente (art. 13, ley 12962 Ver Texto) (Cm. Com.,
A, ED, 13, 739).

No obstante tratarse de un automvil patentado en la provincia de Buenos Aires, si se
dio como lugar de ubicacin el de la Capital Federal, la inscripcin del contrato en este
lugar no fue correcta, ni puede afectar el derecho de terceros (Cm. Com., B, LL, 139,
757).

La prenda es inoponible al tercerista si se inscribi en un registro que no corresponda a
su ubicacin (art. 12, ley 12962 Ver Texto), sin que pudiera darse el supuesto del
segundo prrafo del artculo precitado, por la afirmacin inexacta contenida en el
contrato sobre su ubicacin (Cm. Com., B. LL, 141, 667; J A, 1971-9, 9).

El supuesto contemplado en la segunda parte del art. 12, ley 12962 Ver Texto, que deja
a salvo la validez de la prenda, y sus efectos para el caso de ser omitida la inscripcin de
los bienes "situados en distinta jurisdiccin o distrito", no puede sino referirse a un
supuesto distinto del caso en que la totalidad de los bienes prendados estaban ubicados
en la misma jurisdiccin provincial. Una interpretacin distinta ira contra la economa
del mismo precepto, adems de chocar con el sistema de publicidad de los derechos
reales de garanta, que en el caso de la prenda sin desplazamiento exige
imperativamente la inscripcin regular para que tenga efectividad (Cm. Com., B, ED,
66, 633).

(571) Ley francesa del 17 de marzo de 1909, sobre fondo de comercio. Conf.: Lacour y
Bouteron, I, n 878, in fine. V. n 84, letra b, ap. VII.

(572) V. t. I, n 103.

Art. 13:

"El dueo de los bienes prendados no puede sacarlos del lugar en que estaban cuando
constituy la garanta, sin que el encargado del Registro respectivo deje constancia del
desplazamiento en el libro de registro y certificado de prenda y se lo notifique al
acreedor, al endosante y a la oficina que haya expedido certificados o guas en su caso
(573) . Esta clusula ser inserta en el contrato y su violacin faculta al acreedor para
gestionar el secuestro de los bienes y las dems medidas conservatorias de sus derechos.

"Los automotores quedan comprendidos en esta prohibicin slo cuando se trate de su
desplazamiento definitivo.

"Los frutos y productos agropecuarios pueden ser vendidos en la poca adecuada; antes
de entregarlos al comprador, el enajenante deber pagar una parte de la deuda que sea
proporcional a la reduccin de la garanta determinada por la venta. Estas operaciones
sern anotadas al margen de la inscripcin y el certificado de prenda,
independientemente del recibo que otorgue el acreedor prendario por el pago parcial.

"El dueo de las cosas prendadas puede usarlas conforme a su destino y est obligado a
velar por su conservacin.

"El acreedor est facultado para inspeccionarlas; en el contrato puede convenirse que el
dueo lo informe peridicamente sobre el estado de ellas.

"El uso indebido de las cosas o la negativa a que las inspeccione el acreedor, dar
derecho a ste a pedir el secuestro de ellas.

"Las cosas prendadas pueden depositarse, donde acuerden el acreedor y el deudor; el
depsito se har constar en el contrato y en la inscripcin".


a) Traslado de los bienes pignorados.

Cumplidos los requisitos que establece la primera parte del artculo y si la nueva
situacin de los bienes corresponde a otro registro, el acreedor deber inscribir la prenda
en este ltimo, para lo cual bastar con la presentacin del certificado en el cual debe
constar el traslado segn determina el precepto.

La ley no impone expresamente esta inscripcin en el registro de la nueva situacin
(574) , pero ello surge de su economa en lo que respecta a la oposicin de la prenda a
terceros, efecto que slo se produce desde la fecha de la inscripcin en el registro de la
situacin de los bienes (art. 12, prr. 1, y art. 4). No existe tampoco plazo legal para tal
inscripcin, pero est en la conveniencia del acreedor efectuarla a la mayor brevedad, si
es posible simultnemente con el traslado de los bienes, para evitar que pueda
inscribirse otra prenda sobre ellos en el registro de la nueva situacin o que otros
acreedores traben embargo sobre los bienes con anterioridad a la inscripcin, lo cual
originara el problema de la prelacin. Por lo que respecta a la prenda inscrita en el
registro de la nueva situacin antes de que la anterior sea inscrita en l, prevalece sobre
esta ltima, siempre que el acreedor sea de buena fe (575) . Si el primitivo acreedor es
diligente puede inscribir la prenda en el nuevo registro simultneamente con la llegada
de los bienes al lugar de la nueva ubicacin. Sera conveniente que una modificacin de
la ley o una disposicin reglamentaria, argumentando con lo determinado en el art. 12,
prr. 2, dispusiera que el encargado del registro a quien el prendante comunica el
traslado de los bienes lo haga saber inmediatamente al nuevo registro.

La sancin civil para el caso de traslado sin previo aviso al registro, esto es, para la
violacin de la clusula que necesariamente debe figurar en el contrato, es el secuestro
de los bienes y dems medidas conservatorias que el acreedor puede solicitar conforme
a la facultad que le confiere el mismo apartado, in fine. La sancin penal la establece el
art. 45, inc. c, que por error material menciona el art. 9, en vez de referirse al que
comentamos. Pero las partes pueden establecer en el contrato constitutivo de prenda que
tal actitud del deudor faculta al acreedor para considerar vencida la obligacin e iniciar
la ejecucin correspondiente (576) .


b) Venta de frutos y productos.

Teniendo en cuenta que el prendante contina siendo propietario de los bienes
prendados y de todos los frutos y productos que de ellos deriven (arg. art. 3) cuando
stos sean de naturaleza agropecuaria, la ley, con la encomiable finalidad de que sean
colocados rpidamente en el mercado, autoriza su venta. Sin embargo, en resguardo de
los intereses del acreedor pignoraticio impone dos requisitos: a) que la venta se realice
en la oportunidad adecuada segn el tipo de fruto o producto de que se trate; b) que
efectuada la venta, se pague al titular del crdito una parte proporcional de la reduccin
de la garanta.


c) Uso de las cosas por el deudor.

El uso de los bienes pignorados, conforme a su destino, en ciertos casos constituir no
slo un derecho sino tambin un deber, por ejemplo, tratndose de un fondo de
comercio, ya que est obligado a velar por su conservacin y evitar que se desvalorice,
deber que violara si lo mantuviera cerrado o inactivo, tanto en su conjunto como en sus
distintos elementos constitutivos (patentes, marcas, dibujos, modelos industriales, etc.)
o no lo dirigiera en la forma que corresponde (577) .

Tratndose de mercadera o materias primas pertenecientes a un establecimiento
comercial o industrial puede y debe enajenarlas, trasformarlas o industrializarlas, segn
corresponda por la ndole del establecimiento (art. 14).

Por otra parte, el art. 8 autoriza al dueo de los bienes pignorados a industrializarlos o
continuar con ellos el proceso de su utilizacin econmica, salvo que en el contrato de
prenda se estipule que deber conservarlos en el estado en que se hallen (578) .


d) Inspeccin. Secuestro y otras medidas conservatorias.

Respecto de estos puntos, remitimos al lector al n 84, letra a, aps. I, II y III.


J URISPRUDENCIA

La exigencia del art. 13, ley 12962 Ver Texto, sobre la constancia del desplazamiento
ulterior de los bienes gravados es una previsin legal en favor de los derechos de
terceros, a quienes podra ser opuesta la prenda (Cm. Com., C, ED, 20, 63; LL, 127,
596).

El control de los bienes prendados no tiene por objeto exclusivo facilitar la expedicin
de certificados e informes por parte del Registro de Crditos Prendarios y de Propiedad
del Automotor, sino que mediante l se logra determinar el cumplimiento, por el
deudor, de las obligaciones que legalmente le han sido impuestas (Cm. Fed. C.C., I,
LL, 150, 729).

El art. 13, ley 12962 Ver Texto, no trae otra sancin civil por violar la prohibicin de
trasladar el bien sin cumplir con los requisitos que la norma impone, que la posibilidad
de secuestro y dems medidas conservatorias (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 131,
368).

El secuestro que autoriza el art. 13, ley 12962 Ver Texto, es una medida de seguridad
establecida en favor del acreedor (Cm. Com., A, ED, 34, 653), que se funda en el
privilegio que tiene ste, por lo cual no cabe aplicarle las reglas sobre sustitucin de
embargo (Cm. Com., A, LL, 102, 867).

Cuando se promulg el decr.-ley 15348/46 se hizo valer el siguiente argumento: sin
desmedro de los derechos y seguridades que merecen ambas partes, hay que
proporcionar mayores facilidades para la disponibilidad y utilizacin de la cosa
prendada, sobre todo el no entorpecimiento de su utilizacin, trasformacin, etc. Por
consiguiente, el hecho de que el deudor caiga en mora, no implica que automticamente
cobre cuerpo la presuncin de que haya sacado los bienes del lugar en que estaban
cuando se constituy la garanta, sin efectuar la correspondiente denuncia; o que la
someta a un uso indebido; o que est en va de deterioro o abandono o, finalmente, que
le haya negado o que le niegue al acreedor el derecho a inspeccionarlos (art. 13) (de la
disidencia del Dr. Urien) (Cm. Esp. C.C., VI, LL, 1975-A, 345).

Los dos casos de secuestro que prev la ley 12962 Ver Texto, en sus arts. 13 y 39, son
taxativos (Cm. Paz, III, GP, 85, 302), es decir, no se trata de un derecho discrecional
del acreedor prendario, sino que procede en los casos explcitamente previstos por la ley
(Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 149, 401).

No procede el secuestro del bien prendado por el solo pedido del actor, cuando no se
demuestre la inconveniencia de mantener el deudor en la posesin de ese bien (1 Inst.
Paz, Esp. C.C., firme, J uzg. 32, LL, 147, 671).

El embargo por s solo asegura el derecho invocado por el acreedor prendario,
resguardado adems por la anotacin de la medida en el registro respectivo. El peligro
de desaparicin del bien existe en todo embargo. En tal situacin y ante esa
circunstancia, el secuestro se convertira en una medida normal y general y perdera el
carcter excepcional que la ley le asigna (Cm. Com., C, LL, 1975-A, 766).

La negativa que la actora atribuye al deudor de acceder a la inspeccin del vehculo
prendado a efectos de proceder a la inscripcin del contrato que acompaa, no encuadra
dentro del supuesto del art. 13, ley 12962 Ver Texto, que presupone la existencia de un
contrato prendario inscrito (Cm. Com., A, LL, 146, 21).

Lo dispuesto por los cdigos procesales respecto de las medidas cautelares no puede
modificar las disposiciones sustanciales de la Ley de Prenda con Registro, ni privar, por
consiguiente, al acreedor del derecho que ella le concede de proceder al secuestro de la
cosa prendada (Cm. Com., A, LL, 146, 82).

Se debe designar depositario del bien secuestrado al propuesto por el acreedor prendario
facultado por el respectivo contrato para hacerlo (Cm. Com., B, LL, 113, 789); a l no
le corresponde sustiturlo si no se acredita el uso abusivo de la cosa (Cm. Com., B, ED,
7, 592).

Los gastos de secuestro deben ser includos en la liquidacin de la ejecucin (Cm.
Com., A, LL, 120, 943), es decir, son a cargo del deudor (Cm. Com., C, LL, 102, 902;
Cm. Com., A, LL, 129, 982) y se hallan garantizados por la prenda (Cm. 2, II, La
Plata, DJ BA, 70, 86).

(573) Pero podr trasladarlas sin cumplir estos requisitos en casos urgentes, o de fuerza
mayor.

(574) A diferencia de la ley francesa de 1909, sobre pignoracin de fondos de comercio,
que establece la obligacin para el acreedor de hacer inscribir la prenda en el nuevo
registro dentro del trmino de quince das contados desde la fecha de recepcin del
aviso o desde el da en que tuvo conocimiento del traslado (art. 13, ap. 2). V.: Montier
y Faucon, n 291.

(575) Conf.: Montier y Faucon, nos. 292 y ss. La jusrisprudencia francesa, con motivo
del traslado de fondos de comercio pignorados, ha sostenido dos criterios distintos: a)
uno absoluto, de los tribunales de comercio: toda persona puede quejarse del carcter
oculto de la inscripcin no cumplida en la nueva direccin del fondo, puede oponer la
caducidad del privilegio, cuando ha depositado su confianza en el fondo de comercio
posteriormente a su desplazamiento, se trate de un nuevo acreedor incrito o de un nuevo
acreedor quirografario; b) otro relativo, de las cortes de apelacin: las formalidades
prescriptas por la ley no son bajo pena de nulidad y ninguna caducidad se puede
pronunciar en caso de falta de mencin de desplazamiento del fondo de comercio, salvo
que se pruebe que la omisin ha causado perjuicio a los acreedores y particularmente a
un nuevo acreedor inscrito (entre los acreedores inscritos figura el pignoraticio).

(576) Conf. para el caso especial de traslado del fondo de comercio: Montier y Faucon,
n 296.

(577) V. t. I, n 107.

(578) V. comentario del art. 8.

Captulo III: Prenda flotante.


Art. 14:

"Sobre mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a un establecimiento
comercial o industrial, puede constiturse prenda flotante, cuando tenga por objeto
asegurar el pago de obligaciones cuyo plazo no exceda de 180 das. Este tipo de prenda
afecta las cosas originariamente prendadas y las que resulten de su trasformacin, tanto
como las que se adquieren para reemplazarlas; y no restringe la disponibilidad de todas
ellas, a los efectos de la garanta".


a) Prenda flotante y prenda sobre el establecimiento.

Es necesario enfatizar que la prenda flotante a que se refiere este artculo es
independiente de la prenda sobre el fondo de comercio, que puede comprender o no las
mercaderas (579) .


b) Plazo mximo de la obligacin.

El precepto establece como requisito que el plazo de la obligacin garantizada no debe
exceder de ciento ochenta das; la carencia de discusin parlamentaria no permite
conocer el fundamento de tal limitacin, que parece ser el de impedir que las
mercaderas de un establecimiento comercial o industrial puedan quedar gravadas por
un trmino mayor; pero es indudable que ello no se consigue con la disposicin del
artculo, pues aunque la obligacin venza a los ciento ochenta das, la prenda conservar
su eficacia hasta que dicha obligacin se extinga o trascurran cinco aos desde la
inscripcin (art. 23).


c) Trasformacin o industrializacin de los efectos.

El segundo prrafo autoriza al deudor a enajenar las mercaderas y materias primas o a
trasformarlas o industrializarlas, lo cual, como es lgico y resulta del espritu de la
disposicin, est condicionado con la naturaleza y actividades especficas del
establecimiento, es decir, que podr enajenarlas siempre que se trate de un negocio de
venta (no as si estuvieran destinadas a ser alquiladas) e industrializarlas o trasformarlas
cuando el establecimiento sea una fbrica dedicada a ello (580) .


d) No se requiere autorizacin del acreedor.

Para industrializar los bienes o continuar el proceso de su utilizacin econmica, la ley
no requiere la autorizacin del acreedor, lo cual indudablemente resulta beneficioso
desde el punto de vista econmico.


e) Prenda anterior. Obligacin del encargado del Registro.

Segn el art. 16 del decr. regl., "cuando al inscribirse en el Registro un contrato de
prenda flotante existiese a esa fecha una inscripcin anterior, gravando otras
mercaderas o materias primas de la misma especie y calidad, es decir, fungibles, de
propiedad del mismo deudor, el encargado deber poner tal hecho en conocimiento del
interesado, por escrito".


J URISPRUDENCIA

La garanta flotante es una garanta condicional y suspensiva que flota sobre el
patrimonio del deudor sin ser tocado, mientras no suceda uno de los hechos previstos y
determinados por la ley (incumplimiento); llegado ese momento, la garanta desciende
sobre el patrimonio del deudor (Cm. C.C. Concepcin del Uruguay, J A, 1983-II, 429
Ver Texto).

Como el art. 1, ley 12962 Ver Texto, no formula diferencia basada en la fecha de
obligacin a garantizar, se puede constitur prenda flotante, vlidamente, para garantizar
obligaciones ya vencidas al momento de su otorgamiento (Cm. Com., B, J A, 1966-III,
17).

Cabe distinguir entre el plazo de las obligaciones que pueden ser garantizadas con la
prenda flotante, cuyo mximo no puede exceder los 180 das (art. 14, ley 12962 Ver
Texto), con el plazo de vigencia de la garanta prendaria, el cual no coincide con la
obligacin de origen, lapso reglado por el art. 23, ley 12962 Ver Texto, estatuyendo la
caducidad de dicha garanta en el trmino de 5 aos como mximo, de no mediar
reinscripcin; y sta debe ser efectuada en ste trmino, y no a los 180 das (plazo de la
obligacin objeto de la prenda) (Cm. C.C. Concepcin del Uruguay, J A, 1983-II, 429
Ver Texto).

El art. 14, ley 12962 Ver Texto, no prohbe la prrroga de la garanta all prevista, que
adems no modifica sustancialmente la situacin producida con el vencimiento de la
obligacin, atento a lo dispuesto por el art. 23 (Cm. Com., B, J A, 1966-III, 17).


Si la constitucin de la prenda flotante sobre mercaderas asegur el pago de
obligaciones cuyo plazo excedi los 180 das (art. 14, ley 12962 Ver Texto), no cabe
sancionar ese exceso de trmino con la nulidad del contrato, pues ninguna norma
establece esa consecuencia, siendo aplicable lo dispuesto por el art. 1037 Ver Texto,

C.Civ. (Cm. Com., A, LL, 1975-D, 416).

La obligacin de los encargados de los registros prendarios de hacer conocer la
existencia de una prenda anterior (art. 9, decr. 999/14), se refiere a las prendas flotantes
(CS, Fallos, 287, 404 Ver Texto).

La prenda flotante fue creada de manera de poder satisfacer el crdito rpido que a su
vez permita al deudor seguir evolucionando su negocio con la disponibilidad de la
mercadera, mientras que la garanta se traslada de un bien a otro a medida que avanza
el proceso productivo o el giro comercial; de manera que es en el momento de la
ejecucin de la prenda que se concreta especficamente el bien o los bienes que van a
cubrir la garanta (Cm. C.C. Concepcin del Uruguay, J A, 1983-II, 429 Ver Texto).

Si bien es cierto que el art. 14, ley 12962 Ver Texto, no restringe la disponibilidad de
los efectos prendados o los que resulten de su trasformacin, como de los adquiridos
para reemplazarlos, cabe interpretar, dada la naturaleza jurdica del instituto y los fines
que persigue, que tal disponibilidad est condicionada, naturalmente, a la evolucin o
trasformacin normal del proceso industrial, de tal modo que como consecuencia de ese
desenvolvimiento, no resulten afectados ni burlados los legtimos derechos del acreedor
prendario, amparados por esta garanta real (Cm. Fed. Resistencia, J A, 1965-II, 392).

Siendo los bienes gravados mercaderas, segn Ley de Prenda con Registro, slo
pueden ser objeto de prenda flotante, ya que el art. 14 prev para ellos esa modalidad,
con consecuencias radicalmente distintas de la prenda fija, y el art. 11 excluye de la
prenda fija del fondo de comercio sus mercaderas, sin que las partes puedan variarlo
contractualmente (Cm. Com., B, LL, 141, 570, con nota de F.M., J A, 1971, 10, 212).

La ley formula un distingo muy claro entre ambas clases de prenda: la fija afecta
solamente materiales especficamente determinados y el privilegio que nace de ella slo
puede ser ejercido sobre el producido de ellos; la flotante, en cambio, recae sobre la
mercadera existente en un comercio o empresa, cuya mercadera puede venderla
legtimamente el propietario, siempre que la reemplace por otra igual, sobre la cual
recae la prenda. Constituda la prenda en la primera forma, una vez desaparecidos los
materiales prendados caduca el privilegio, que no tiene sobre qu asentarse, salvo el
caso de su subrogacin real, que se produce sobre su precio, siempre que pueda ser
individualizado o tambin sobre el seguro en caso de prdida o la indemnizacin que
corresponda pagar al responsable de ella (Cm. Fed., C.C., LL, 107, 59).

El destino de las aves de corral es su consumo, y si se ha constitudo prenda fija sobre
ellas, nunca podra ser por un plazo mayor al que corresponda para un punto ideal de
desarrollo para el consumo, dado que el propietario no podra disponer de ellas antes de
saldada la deuda y cancelada la prenda. De all que quien quisiese prendarlas, por un
lapso mayor al de su perodo de desarrollo para el consumo, no podr recurrir a la
prenda fija, sino a la flotante, que si bien limita el trmino mximo de la garanta,
permite su disponibilidad anticipada (Cm. Com., D, LL, 1984-A, 158).

La realidad hace suponer que el material prendado se ha ido industrializando como lo
permite el art. 8 de la ley de prenda sin desplazamiento, para venderlo, y con su
producto continuar con la explotacin, mediante nuevas compras de materia prima, para
mantener la industrializacin y venta (Cm. Fed. C.C., LL, 107, 59).

Es nula la prenda flotante constituda sobre maquinaria, en lugar de serlo sobre
mercaderas o materias primas (Cm. 3 C.C., Rosario, J , 8, 141), tambin lo es la
prenda fija cuando se debi constitur como flotante en atencin a la naturaleza de los
bienes gravados: hilados de lana adquiridos para su comercializacin (Cm. Com., B,
LL, 141, 570).

(579) V. comentario del art. 11, letra b, y t. I, nos. 97 y ss.

(580) V. comentario del art. 8 y t. I, n 107.

Art. 15:

"En el contrato son esenciales las siguientes especificaciones que debern constar en la
respectiva inscripcin:

"a) nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del
acreedor;

"b) nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del deudor;

"c) cuanta de crdito y tasa de inters, tiempo, lugar y manera de pagarlo;

"d) particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados especificando si
son o no fungibles, determinando en el primer caso su especie, calidad, graduacin y
variedad;

"e) especificacin de los privilegios a que estn sujetos los bienes en el momento de
celebrarse el contrato de la prenda;

"f) especificacin de los seguros que existan.


a) Especificaciones esenciales.

El precepto concuerda con el art. 11, relativo a la prenda fija, y le es aplicable lo que
decimos respecto de ste. Sin perjuicio de ello, apuntamos:

A) La redaccin del inc. d se ajusta a la naturaleza de las cosas pignoradas por esta clase
de prenda.

B) Aun cuando el artculo no exige consignar el nombre o denominacin del
establecimiento comercial o industrial al cual pertenecen las cosas prendadas, es
necesario especificarlo (art. 14) (581) .

C) Se debe dar estricto cumplimiento al art. 14, decr. regl., en cuanto exige que cuando
el contrato de prenda afecte a mercaderas y materias primas en general con una "prenda
flotante", deber emanar en forma expresa del documento que se ha celebrado esta clase
especial de prenda con registro.


J URISPRUDENCIA

El art. 15, ley 12962 Ver Texto, cuando establece las especificaciones esenciales que
debe contener el contrato de prenda flotante, no exige la determinacin del valor de la
prenda en dinero, sino la cuanta del crdito, tasa de inters, tiempo, lugar y manera de
pago (Cm. Com., A, ED, 64, 171).

Si el certificado rene los requisitos exigidos por el art. 15, ley 12962 Ver Texto, para la
prenda flotante, obligacin cuya existencia, por otra parte, garantiza, procede el rechazo
de la excepcin de nulidad (Cm. Com., A, LL, 1975-D, 416).

La nulidad alegada respecto de la prenda con registro, por haberse acordado como fija,
cuando debi serlo como flotante, atento a la naturaleza de los bienes gravados, puede
ser opuesta conforme al art. 30, inc. 6, ley 12962 Ver Texto, ya que tal naturaleza
resulta de su individualizacin en el contrato y el impugnante no recurre a ninguna
alegacin, ni elemento ajeno al texto del certificado base en la ejecucin (Cm. Com.,
B, J A, 1971-10, 212).

(581) Conf.: Cmara, 314.

Art. 16:

"Para que produzca efecto, la inscripcin del contrato deber hacerse en los registros
correspondientes al domicilio del deudor".


a) Lugar de inscripcin.

A diferencia de la prenda fija, que debe inscribrsela en el registro correspondiente a la
ubicacin de los bienes prendados (art.12), la flotante a que se refiere el precepto debe
inscribrsela en el registro correspondiente al domicilio del deudor.


b) Fundamento. Crtica.

No percibimos la razn determinante del distinto temperamento, observado por el
legislador para las distintas clases de prenda, pues si la correspondiente al fondo de
comercio se inscribe en el lugar de su ubicacin, la que recae sobre las mercaderas o
materias primas -que constituyen uno de sus elementos-, debera inscribrsela en el
mismo lugar; no se trata de cosas que el deudor lleve consigo o destinadas a cambiar
constantemente de lugar, sino de cosas que tienen una ubicacin precisa: la del fondo de
comercio a que pertenecen.

Captulo IV: Disposiciones comunes.


Art. 17:

"La inscripcin de los contratos prendarios se har en el Registro de Prenda, el que
funcionar en las oficinas nacionales, provinciales o municipales que determine el Poder
Ejecutivo y con arreglo a la reglamentacin que el mismo fijar. Los trmites ante el
Registro de Prenda quedan sujetos al arancel que fije el Poder Ejecutivo".


a) Disposiciones comunes.

La doctrina ha criticado la denominacin de este captulo IV, por entender que su
normativa no se refiere en su totalidad a ambas clases de prenda, puesto que el art. 23
regulara con exclusividad la prenda fija en cuanto a la duracin del privilegio (582) .

Sin embargo, consideramos que la crtica no es acertada, pues como ya hemos
manifestado (583) , el citado art. 23 se aplica tambin a la prenda flotante, pues aunque
la obligacin garantizada venza a los ciento ochenta das, la prenda conserva su eficacia
hasta que se extinga dicha obligacin o trascurran cinco aos de la inscripcin (584) .


b) Inscripcin de la prenda con registro. (Remisin.)

Sobre inscripcin del contrato pignoraticio, remitimos al lector a lo expresado en el n
82.


c) Organizacin del Registro.

En lo que concierne a la organizacin del Registro Prendario, ver en el Apndice los
arts. 1 a 5 y 22 a 24 del decreto reglamentario 10574 del 13 de setiembre de 1946.

El art. 25 del mencionado decreto dispone que quedan incorporadas a l todas las
normas de carcter reglamentario del decreto 15348/46, y en cuanto no se opongan a sus
prescripciones, las emanadas del decreto reglamentario (31/10/14) de la ley 9644 Ver
Texto.

Sobre la no derogacin total de esta ltima, remitimos al lector a lo manifestado en el n
64, letra c.

Los preceptos de carcter arancelario de la reglamentacin de la ley actual figuran en
los arts. 9, 19 y 20 del mencionado decreto 10574/46.


d) Inscripcin de pagars prendarios.

Cuando el deudor suscriba simultneamente con el contrato prendario pagars en favor
del mismo acreedor y por el mismo contrato, para que faciliten la negociabilidad del
crdito, debern estos documentos ser presentados junto con el contrato de prenda en la
oficina inscritora, la que deber relacionarlos dejando constancia, al dorso de ellos, del
nmero y fecha de inscripcin que corresponda al crdito prendario (art. 10, decr. regl.)
(585) .


J URISPRUDENCIA

El decreto 10574/46 determina cules son las oficinas que deben ser consideradas
registros de crditos prendarios (Cm. Com., B, LL, 106, 34; C, LL, 127, 596; ED, 20,
63).

La Direccin General de Trasportes de la Provincia de Buenos Aires no puede ser
considerada registro de crditos prendarios (Cm. Com, B, ED, 2, 509).

No se puede pensar que la actuacin del oficial pblico a cargo del Registro de Crditos
Prendarios sea simplemente maquinal, y se ha de conclur que le compete el examen de
los instrumentos que acreditan la existencia del mandato o de la representacin antes de
proceder a la inscripcin de una prenda constituda en esas condiciones. Verificada la
inscripcin, se crea, respecto del ttulo y a los fines del proceso de ejecucin, la
presuncin de una legalidad registral, que debe ser destruda por quin alegue contra l
(Cm. C.C. Rosario, IV, ED, 25, 178).

De conformidad con el art. 5, ley 12962 Ver Texto, y el art. 5, decr. regl., surge en
forma evidente que la inscripcin del contrato de prenda que se ejecuta ha debido ser
efectuada previa comprobacin de que el acreedor reuna los requisitos legales
necesarios para figurar en l (Cm. Com., A, LL, 100, 732).

La obligacin de inscribir los pagars accesorios al contrato prendario, surge del art. 10,
que reglament la Ley de Prenda, pero esta ley no ha considerado esa inscripcin como
elemento esencial del contrato para su validez (Cm. Esp. C.C., III, RED, 11, 719; Cm.
2, C.D.L., Tucumn, LL, 1975-A, 773).

La falta de inscripcin de los pagars accesorios al contrato prendario, no mengua la
fuerza ejecutiva de ste, ni autoriza a deducir la excepcin de inhabilidad de ttulo
(Cm. Esp. C.C., III, Rep. LL, XXXIX, 1586).

Las sendas constancias que se observan al dorso de los pagars en ejecucin, con las
cuales se cumplimenta lo dispuesto en el art. 10, decr. 10574/46, no afectan la
autonoma cambiaria de los respectivos documentos, cuyo cobro por va ejecutiva es
procesal y jurdicamente factible, con independencia del contrato prendario suscrito
simultneamente con ellos "para facilitar la negociabilidad del crdito", segn rezan las
mencionadas constancias (Cm. Paz, III; Dig. J ur., IV, 1207).

El sello y firma del encargado del Registro Prendario que obran al dorso de los pagars
acreditan nicamente su correspondencia con la prenda que se ejecuta, mas no la
autenticidad de las firmas (Cm.

C.C., I, Rosario, LL, 127, 134; J A, 1967-V, 657).

Teniendo en cuenta el sistema de seguridad adoptado por el Registro de Crditos
Prendarios, al dar cumplimiento a lo establecido por el art. 10, decr. 10574/46, es
necesario, para que se pueda vincular pagars que documentan crditos que estn
garantizados con prenda con registro, la presencia en ambos instrumentos del nmero de
inscripcin de este ltimo perforado (Cm. Com., B, ED, 103, 114).

Cuando en el contrato prendario se expresa que las cuotas respectivas estn
documentadas en pagars, el ttulo para ejecutar est constitudo por el certificado y por
los pagars correspondientes a las cuotas reclamadas; en consecuencia, la falta de
presentacin de estos ltimos autoriza a oponer la excepcin de inhabilidad de ttulo
(Cm. 2,

C.C., Crdoba, BJ C, XV, 50).

Al estar los pagars vinculados a un contrato de prenda con registro, no revisten,
separados de l, carcter de ttulo ejecutivo, en razn de que, librados de conformidad
con lo convenido en el respectivo contrato, estn sujetos a las excepciones que puedan
existir con relacin a l (Cm. Com., A, LL, 154, 393, con nota de F.M.; ED, 55, 314).

Cuando el pagar que funda la ejecucin es accesorio de una prenda con registro segn
la perforacin y anotacin que lucen en l, no slo es inhbil por no haber acompaado
el certificado de prenda respectivo, sino que si resulta cancelado conforme al informe
del Registro Prendario, la excepcin del pago fundada en la cancelacin debe prosperar,
atento a la vinculacin entre certificado de prenda y pagar prendario (Cm. Com., B,
LL, 134, 992).


Art. 18:

"El Registro de Prenda expedir certificados y proporcionar informaciones a
requerimiento judicial, de establecimientos bancarios, de escribanos pblicos con
registro, y de quien compruebe un inters ante el encargado del mismo".


a) Publicidad del Registro.

Como resulta del precepto, la publicidad del registro de prenda es limitada.

El art. 15, decr. regl., en su segundo apartado, establece lo que se debe entender por
inters, preceptuando que "el inters a que se refiere el articulado citado -que es el que
comentamos- en su parte ltima, podr acreditarse por parte de quien solicite
informacin con un boleto de compraventa sobre cualquier clase de bienes
perfectamente individualizados o especificados; con la patente o certificacin de
propiedad que pudieran tener los mismos; con una factura que acredite la propiedad;
documentos de identidad del propietario de las cosas, extendidos por autoridad
competente, o cualquier otra documentacin que abone fehacientemente un inters
legtimo, a juicio del encargado del Registro". Aun cuando la norma reglamentaria entra
en un casusmo exagerado, cabe entender que no tiene carcter taxativo, sino que tiene
slo naturaleza ejemplificativa.


b) Certificados e informaciones.


I) Forma de la solicitud.

Los certificados e informaciones se los debe solicitar por escrito, segn el ltimo
apartado del art. 15, decr. regl. citado.


II) Contenido de los certificados.

Los certificados que expidan los registros prendarios y las informaciones que
proporcionen, de conformidad con el artculo que comentamos, "se referirn nicamente
-determina el art. 15, 1 prr., decr. regl.- a la existencia de gravmenes prendarios
inscritos o no en el Registro ante el cual se solicita el informe; es decir que los
certificados tienen carcter estrictamente local".

Ello corrobora nuestra argumentacin contraria al reconocimiento en todos los casos del
derecho de persecucin contra terceros adquirentes, pues tratndose de cosas que
pueden ser trasladadas de un lugar a otro, sera menester recabar informes a los registros
de la Capital Federal y de todas las provincias, y tal temperamento tampoco resulta
eficaz si los registros son personales, lo cual necesariamente deber ocurrir tratndose
de bienes no individualizables por marcas y nmeros.


c) Ficheros de bienes pignorados.

El art. 5, decr. regl., dispone que cada registro deber organizar el fichero de "bienes
prendados", lo cual se debe interpretar como estableciendo un fichero real, y no
personal, pues de lo contrario se referira a los deudores prendarios; este fichero
complementar muy eficazmente el registro personal.


J URISPRUDENCIA

El contrato de prenda con registro y su inscripcin en el registro correspondiente debe
contener la ubicacin precisa de los bienes gravados; en consecuencia, los certificados
acerca de constancias registrales se referirn nicamente a la existencia de gravmenes
prendarios inscritos o no, en el registro ante el cual se solicit el informe, es decir, que
los certificados tienen carcter estrictamente local (Cm. Com., B, ED, 66, 633).

Cuando el informe del Registro de Crditos Prendarios no deja dudas sobre la
inscripcin de la prenda que el tercerista, actor, invoca en su demanda, as como
tambin que esa inscripcin tuvo lugar 21 das antes de la inscripcin en favor del
apelante, no cabe oponerse a la tercera deducida, ya que el error en que pudo incurrir el
Registro nombrado no desvirta la existencia de una prenda anterior debidamente
inscrita, y oponible, por tanto, a posteriores inscripciones (Cm. Com., B, LL, 140,
551).

La certificacin de libre de deuda puede establecer la buena fe de quien constituy una
prenda con registro no obstante estar gravado el bien, y eventualmente establecer la
responsabilidad del Estado por esa certificacin (Cm. Com., B, LL, 136, 626).

No es la deduccin que pueda hacer un funcionario -en el caso, el director del Registro
de Automotores de la provincia de Buenos Aires- lo que tiene valor cuando este registro
es asignado slo a un certificado expedido con todas las formalidades legales por la
oficina estatal competente, y ello es de rigurosa aplicacin en el caso en que frente a esa
deduccin se levanta la inscripcin correcta del certificado prendario que autoriza a
sostener que nunca pudo ser expedido un certificado que estableciera que el automotor
estaba libre de gravamen y de deuda (Cm. Com., B, LL, 145, 375; J A, 1971-11, 120).

El certificado del Registro Provincial de Automotores sobre inexistencia de prenda en el
vehculo objeto de la venta, no suple el certificado anlogo que debe requerirse al
Registro de Crdito Prendario. El adquirente que omite solicitar este ltimo certificado
no puede invocar buena fe, ni ampararse en el art. 2412 Ver Texto del C.Civ. (Cm.
Com., B, LL, 106, 34).

El art. 5 del decr. regl. de la Ley de Prenda con Registro impone a los registros
prendarios ejercer un control estricto de los acreedores, que segn el art. 5 Ver Texto,
ley 12962, puedan actuar como tales (Cm. Com., A, LL, 100, 735; dem, LL, 105,
951).

(582) As lo hacen Cmara, 152, y Zavala Rodrguez, III, 316 bis.

(583) V. comentario del art. 4.

(584) Como el propio Cmara, 354, lo reconoce al trascribir conceptos de Sangronis,
Privilegios en la prenda con registro, J A, 1948-III, 71, autor, ste, que est de acuerdo
con lo sostenido en el texto.

(585) V. y ampliar: Fernndez, Pagar o letra con garanta real (hipoteca o prenda), LL,
1980-D, 1073.

Art. 19:

"Para que produzca efecto contra terceros desde el momento de celebrarse el contrato, la
inscripcin debe solicitarse dentro de las 24 horas. Pasado ese trmino producir ese
efecto desde que el contrato se presente al Registro.

"El certificado que sobre determinados bienes no aparece inscrito en ningn contrato
prendario, tendr eficacia legal hasta 24 horas de expedido; al solicitarse este certificado
se mencionarn las especificaciones establecidas en los arts. 11, inc. d, y 15, inc. d".


a) Retroactividad de la inscripcin.

Para la prenda con registro el legislador ha adoptado un sistema anlogo al del Cdigo
Civil respecto de la hipoteca: presentado para la inscripcin dentro de determinado
plazo -veinticuatro horas-, el contrato produce efectos contra terceros desde el momento
de su celebracin; presentado con posterioridad slo los produce desde la fecha de
presentacin al Registro (v. art. 4).


b) Cuestiones que plantea la retroactividad.

Para el supuesto de que antes de presentarse a inscripcin en el plazo legal se presente al
registro otra prenda anterior o posterior, lo cual plantea el problema de la prioridad, son
aplicables los preceptos respectivos del Cdigo Civil, con relacin a la hipoteca: arts.
3136 Ver Texto y 3141 Ver Texto, cuya interpretacin ha originado discrepancia entre
los autores (586) .


c) Forma de computar el plazo.

Si bien el legislador emplea la expresin veinticuatro horas, como se trata exactamente
de un da completo y como en el contrato no figurar la hora en que se perfecciona por
la firma de las partes, debemos entender que el plazo legal es de un da y se computa, de
conformidad con el Cdigo Civil, desde la hora 24 del da en que el contrato se celebra
hasta la hora 24 del da siguiente; en trminos breves: la ley otorga como plazo todo el
da siguiente al de la celebracin del contrato. Pero se deber tener en cuenta el horario
de la oficina.

La misma forma se debe utilizar para computar el plazo de veinticuatro horas a que se
refiere el segundo apartado.


d) Inscripcin. Efectos.

Sobre inscripcin del contrato prendario y sus efectos entre las partes y con prelacin a
terceros, remitimos al lector a los nos. 82, 84 y 85, respectivamente.


J URISPRUDENCIA

La ley de prenda establece que "el contrato produce efectos entre las partes desde su
celebracin, y con respecto a terceros, desde su inscripcin en la forma establecida por
esta ley" (art. 4, y sus correlativos arts. 12 y 19, ley 12962 Ver Texto). Es decir, el
privilegio de la relacin de prenda con registro sobre los acreedores quirografarios y los
dems acreedores privilegiados nace del contrato, hasta las 24 horas y despus desde la
inscripcin (Cm. Paz, IV, LL, 97, 348).

La suficiente publicidad de la prenda, a efectos de la efectividad del privilegio del
acreedor prendario, constituye en cada caso una cuestin de hecho (Cm. Paz, IV, LL,
97, 348).

Verificada la inscripcin de la prenda, se crea con respecto al ttulo y a los fines del
proceso de ejecucin, la presuncin de una legalidad registral que debe ser destruda por
quien alega contra l (Cm. C.C., IV, LL, 131, 870).

Los efectos propios de la convencin prendaria, con arreglo a lo dispuesto por la ley
12962 Ver Texto, se producen entre las partes desde su celebracin (Cm. Esp. C.C., II,
LL, 1978-A, 112).

La inscripcin es nicamente el elemento formal -no esencial (art. 11, ley 12962 Ver
Texto)- relativo a la publicidad del derecho real frente a terceros, siendo en
consecuencia vlido el instrumento referido para regir los derechos del acreedor y del
deudor conforme al art. 1028 Ver Texto, C.Civ. (Cm. C.C., I, Paran, Z, 1978-13, 95;
ST, II, C.C., Santa Fe, J , 14, 56; Cm. Esp. C.C., II, RED, 12, 623; Cm. Com., B,
RED, 12, 623; dem, ED, 31, 247; dem, LL, 139, 757; Cm. 1, II, Mar del Plata, LL,
146, 217).

La inscripcin de la prenda es tal en la medida de su publicidad (SC, I, Mendoza, J A,
1968-III, 566), siendo necesario cumplirla mediante la observancia de las exigencias
determinadas en los decretos reglamentarios a los cuales la ley ha delegado
especialmente esta facultad (Cm. Com., C, LL, 100, 758), a fin de suplir la desposesin
del deudor en la prenda ordinaria (Cm. Fed., A, Mendoza, J A, 1981-I, 177), poniendo
de manifiesto de manera indubitable el derecho real frente a terceros, exhibiendo el
estado jurdico en que viene a estar la cosa a los efectos del vnculo (Cm. Fed.
Resistencia, ED, 114, 671; Cm. C.C. y Trab. Villa Mara, J A, 1981-II, 841).

La inscripcin en el Registro Prendario correspondiente no purifica el vicio que pueda
tener el ttulo inscrito, pues la funcin especfica de dicho registro no es la de
comprobar si el deudor prendario actuaba o no dentro de los trminos de su capacidad
(Cm. Civ., B, LL, 1977-B, 207).


Art. 20:

"Dentro de las 24 horas de serle presentado el contrato, el encargado del Registro har
la inscripcin y la comunicar en otro trmino igual y por carta certificada, a los
acreedores privilegiados a que se refieren los arts. 11, inc. "e", y 15, inc. "e", y a las
oficinas pblicas indicadas en el art. 13 y a los dems Registros donde debe hacerse la
anotacin".


a) Documentos que se debe presentar al Registro.

Si el contrato se ha formalizado en instrumento privado, se debe presentar el original y
dos copias no negociables; el Registro devuelve al acreedor el original con el certificado
al dorso (587) , archiva una de las copias y remite la otra al archivo de la Direccin.

Cuando se ha celebrado por escritura pblica, se debe presentar al Registro el testimonio
de ella y dos copias simples firmadas y selladas por el escribano autorizante (art. 11,
decr. regl.); inscrito el contrato, se entrega al acreedor el testimonio con el certificado de
inscripcin correspondiente, archivndose en el Registro una copia simple y
remitindose la otra al archivo de la Direccin (dem).

Si se ha suscrito pagars, debern stos ser presentados junto con el contrato de prenda,
y el Registro debe relacionarlos dejando constancia al dorso de ellos del nmero y fecha
de inscripcin del contrato constitutivo de la prenda (art. 10, decr. regl.).


b) Quines pueden solicitar inscripcin. Autenticacin de la firma.

La inscripcin de los contratos bajo forma privada se har ante el encargado del
Registro por las partes que en l intervengan; si algunas de ellas no supiere o no pudiere
firmar, lo har en su lugar el citado funcionario ante dos testigos de conocimiento. Si el
contrato se hubiera pactado y suscrito en otro lugar y se presentara slo para su
inscripcin, se deber acreditar ante el encargado del Registro la autenticidad de la
firma por dos testigos de arraigo, o por medio de la libreta de enrolamiento o de la
cdula policial (art. 5, decr. regl. de la ley 9644 Ver Texto, modificado por el art. 3,
decr. 9/6/36, disposicin en vigor de conformidad con lo dispuesto por el art. 25, decr.
regl. de la ley actual) (588) .

Se inscribir sin necesidad de acreditar la autenticidad de la firma, los contratos en favor
del Estado, sus reparticiones autrquicas, los bancos, las sociedades cooperativas, las
sociedades de agricultores (art. 12, decr. regl.), as como en favor de las instituciones
bancarias o financieras de carcter internacional de las cuales la Repblica Argentina
sea miembro (art. 5, modif. art. 2, decr.-ley 6810/63), aun cuando no se los hubiera
pactado ni suscrito ante el encargado del Registro.

La inscripcin de los contratos hechos en escritura pblica puede ser solicitada por
cualquiera de las partes o por el escribano autorizante; tambin se debe archivar la
pliza de seguro, salvo que las partes hayan convenido expresamente lo contrario,
manifestando la persona en cuyo poder se halla; el encargado del Registro debe
informarle a la compaa aseguradora por carta certificada (art. 4, decr. regl. ley 9644
Ver Texto, modif. por decr. 3/11/41, art. 1) (589) , aplicable bajo la ley actual por la
razn que damos supra.


c) Forma de la inscripcin.

La inscripcin se realiza siguiendo el sistema de la extraccin (art. 17, decr. regl., y
decr. 126848 del 5/8/42), y debe contener, adems de las enunciaciones establecidas en
los arts. 11 y 15 de la ley, las siguientes: nmero de orden de la inscripcin, fechas de
celebracin del contrato y de su inscripcin, gravmenes prendarios anteriores sobre los
bienes objeto del contrato y que hayan sido declarados por las partes contratantes,
ubicacin precisa de los bienes gravados. Las especificaciones estatudas en el inc. d de
los arts. 11 y 15, tendientes a individualizar los bienes, si ya figuran en una inscripcin
anterior, no se las debe reproducir, sino mencionarlas indicando dnde estn (art. 11 de
la ley, inc. d, 2 prr.).


d) Obligaciones del encargado cuando existe prenda anterior.

Cuando al inscribirse en el Registro un contrato de prenda flotante existiese a esa fecha
una inscripcin anterior, gravando otras mercaderas o materias primas de la misma
especie y calidad, es decir, fungibles de propiedad del mismo deudor, el encargado
deber poner tal hecho en conocimiento del interesado, por escrito (art. 16, decr. regl.).


e) Documentos que se debe inscribir. Archivo de copias. (Remisin.)

Sobre estos dos puntos, ver letra a del comentario de este artculo.


f) Plazos para la entrega de los certificados pignoraticios.

El encargado del Registro debe hacer la inscripcin dentro de las veinticuatro horas,
segn el artculo que comentamos, lo cual corrobora el decreto reglamentario, que en su
art. 13 determina que el Registro debe proceder inmedatamente a tomar nota del
contrato que se le presenta, de manera que los certificados de inscripcin sean
entregados a los acreedores dentro del plazo de cuarenta y ocho horas de entrado el
contrato para su inscripcin.


g) Lugar en que se debe efectuar la inscripcin. (Remisin.)

Con respecto a la oficina de registro en la cual corresponde inscribir el contrato
prendario, ver los arts. 12 y 16, y sus respectivos comentarios.


h) Errores u omisiones. Responsabilidad del Estado.

El Estado responde por los daos emergentes de irregularidades o errores en las
inscripciones y certificados o informes expedidos por los Registros de Prenda (art. 4).


J URISPRUDENCIA

La atestacin hecha al pie del contrato de prenda por el funcionario que procede a su
inscripcin, lo constituye en un instrumento pblico. La autenticidad de la firma del
deudor est dada por la disposicin contenida en el art. 12, decr. 10574/46,
reglamentario de la Ley de Prenda con Registro, que impone que ello debe ser probado
antes de proceder a la inscripcin (Cm. Paz, III, LL, 86, 145).

Reviste carcter de instrumento pblico el certificado prendario extendido por el
registro respectivo, si llena los requisitos exigidos por la ley de la materia (Cm. Com.,
B, J A, 1957-IV, 144; dem, J A, 1956-III, 390; dem, J A, 1956, IV, 305; Cm. 1

C.C. San Isidro, RDCO, 1975-308, con nota de Rosenfeld).

Cuando el contrato de prenda fue celebrado en instrumento privado, una vez que fue
inscrito en el registro respectivo, se presume su autenticidad (Cm. Esp. C.C., IV, LL,
150, 617).

Sin embargo, tambin se ha declarado que la circunstancia de que el contrato prendario
se halle inscrito en el registro respectivo, no significa atriburle autenticidad a las firmas
que los suscriben cuando son discutidas, si no surge del instrumento mismo que ellas
han sido autenticadas (Cm. Com., A, LL, 118, 968), porque la anotacin, si bien
produce efectos contra terceros, no trasforma en pblico el carcter del instrumento
otorgado por las partes contratantes, y no por un oficial o funcionario pblico (Cm.
C.C. J unn, ED, 34, 681).

Si la prenda se constituy no obstante existir otro gravamen igual sobre el mismo bien,
la certificacin libre de deuda presentada por el ejecutante establecer su buena fe y
fundar eventualmente la responsabilidad del Estado por certificacin inexacta, pero en
manera alguna puede autorizar a cancelar la primera prenda (Cm. Com., B, ED, 27,
465).

La falta de inscripcin de los pagars accesorios al contrato prendario, no mengua la
fuerza ejecutiva de ste, ni autoriza a deducir la inhabilidad del ttulo (Cm. Esp. C.C.,
III, Rep. LL, XXXIX, 1586), porque la Ley de Prenda con Registro no ha considerado
esa inscripcin como elemento esencial del contrato para su validez (Cm. Esp. C.C.,
III, RED, 11, 716; CS Tucumn, LL, 1975-A, 773; Cm. 2 C.D.L. Tucumn, J A, 1984-
I, sntesis).

Teniendo en cuenta el sistema de seguridad adoptado, al dar cumplimiento a lo
establecido por el art. 10, decr. 10574/46, es necesario que se pueda vincular pagars
que documentan el crdito garantizado con prenda con registro; a esos efectos ser
necesario que en ambos documentos aparezca el nmero de inscripcin perforado (Cm.
Com., B, ED, 103, 114).


Art. 21:

"Las oficinas pblicas o particulares que expidan certificados de trasferencia o guas
para el traslado de ganado o frutos, o patentes, o que de cualquier manera les incumba
controlar los bienes gravados con prenda no podrn expedir ni tramitar documentos de
trasferencia de propiedad ni de sus Registros sin que en los documentos se inserte la
constancia de que estn prendados".


a) Finalidad de la norma.

El fundamento del precepto es evitar que los acreedores y los terceros puedan verse
burlados; con esa finalidad dispone el intercambio de informacin entre los diversos
registros.


b) Diversas normas.

En cumplimiento del precepto que comentamos, han sido dictadas diversas normas
respecto de los automotores. Cabe citar:

I) Decreto 9722/60, que reglament el decr.-ley 6582/58, disponiendo que los contratos
de prendas con registro que afecten a automotores comprendidos en el art. 5 del decreto-
ley, debern ser inscritos en el Registro de Propiedad del Automotor con los requisitos
exigidos por la ley 12962 Ver Texto.

II) Disposicin 199 del 15/5/70 de la Direccin Nacional de Registro de la Propiedad
Mobiliaria e Intelectual, sobre inscripcin de contratos de prenda con registro sobre
automotores no sujetos al rgimen del Registro Nacional de la Propiedad Automotor.

III) Disposicin 152 del 30/1/75 de la Direccin Nacional del Registro Nacional de la
Propiedad Automotor y Crditos Prendarios, sobre inscripcin de contratos de prenda
con registro sobre automotores sometidos al rgimen del decr.-ley 6582/58.

IV) Disposicin 154 del 30/4/76 de la Direccin Nacional de Registro de Propiedad del
Automotor y Crditos Prendarios, sobre certificados de gravmenes prendarios y
cancelacin de prendas sobre automotores.

V) Disposicin 377 del 7/12/76, D.N.R.P.A.C.P., sobre certificados de existencia o no
de gravamen prendario de automotores que no tengan elementos identificatorios de
fbrica.

VI) Disposicin 206 del 12/5/77, modificada por la disposicin 271 del 1/7/77, sobre
inscripcin de prendas con registro sobre automotores del Registro Nacional del
Automotor.

VII) Disposicin 465 del 2/12/77 de la D.N.R.P.A.C.P., sobre inhibicin general de
bienes del deudor prendario.


Art. 22:

"Una vez que haga la inscripcin, el encargado del Registro dejar constancia de ella en
el contrato original y en el certificado de prenda que expida, con las formalidades que
prescriba el decreto reglamentario".


a) Expedicin del certificado.

Segn la reglamentacin de la ley, el certificado a que ella se refiere slo se expide por
separado cuando el contrato se ha formalizado en escritura pblica (590) ; si lo ha sido
en instrumento privado (formulario oficial), el encargado del registro entrega al
interesado, que no puede ser otro que el acreedor, el original que lleva el certificado al
dorso. En ese certificado impreso al dorso del contrato, se hace referencia a ste, con lo
cual se evita repetir sus enunciaciones, lo que constituira algo intil y susceptible de
errores.


b) Naturaleza. Trasmisibilidad. Fuerza ejecutiva.

I) El certificado de prenda es un ttulo de crdito causal (591) .

II) Sobre la trasmisibilidad del certificado o del original del contrato otorgado bajo
forma privada con la debida constancia de inscripcin, ver el art. 24 y su comentario.

III) En cuanto a su fuerza ejecutiva, ver el art. 26 y su comentario.


J URISPRUDENCIA

Mediante la inscripcin del contrato prendario se opera su perfeccionamiento, puesto
que sin ella no surge el certificado de prenda, que es el documento que contempla la
constitucin del derecho de garanta prendaria sin tradicin, con todas las consecuencias
legales (Cm. C.C. San Francisco, J A, 1985-III, 314 Ver Texto).

El certificado de prenda al cual da accin ejecutiva la ley de la materia y el
procedimiento sumarsimo a que se refiere inmediatamente despus el texto legal (art.
26), es el certificado inscrito, segn se desprende del contexto de la ley y,
especialmente, de venir en sta el precepto recordado luego de las disposiciones
relativas al registro (arts. 19 a 25) (Cm. Com., A, LL, 110, 941).

No procede despachar la ejecucin prendaria intentada sobre la base de un contrato de
prenda que se ha omitido inscribir en el Registro de Crditos Prendarios. El art. 26, ley
12962 Ver Texto, establece que el certificado de prenda da accin ejecutiva para el
cobro del crdito, el cual es extendido por el registro antes citado, una vez efectuada la
inscripcin (art. 22), por lo cual est claro que al no haber sido inscrito el contrato, no
existe certificado de prenda (Cm. Esp. C.C., J A, 1974-24, 220).

Si lo que se denomina contratos prendarios son nada ms que formularios en blanco sin
la correspondiente inscripcin en el Registro de Prenda, dichos ttulos son invlidos
como certificados de prenda con registro (Cm. Com., B, ED, 116, 622).

La trasmisin por endoso est exclusivamente reservada por el ordenamiento para los
ttulos de crdito, dentro de los cuales se halla el certificado de prenda debidamente
inscrito (Cm. Com., B, RED, 12, 623).

La falta de cumplimiento del recaudo reglamentario que impone la leyenda -Ley 21309
Ver Texto- en determinado ngulo del certificado de prenda, no es obstativo a la
pretensin de que se reconozca eficacia real, erga omnes, al derecho de prenda (Cm.
Com., D, ED, 103, 740).

(586) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, nos. 351 y ss.

(587) V. comentario del art. 22.

(588) V. n 64, letra c.

(589) Segn el mismo artculo: "Las partes contratantes estarn eximidas de entregar al
Registro las plizas de seguros, cuando as lo estipulan expresamente en el texto del
contrato prendario, debiendo tambin manifestar el nombre de las personas en poder de
quienes quedan las plizas o si sustituyen stas por certificado de las compaas
aseguradoras; estas circunstancias se harn conocer por el encargado a las respectivas
compaas".

(590) V. comentario del art. 20, letra a.

(591) V.: Gmez Leo, Instituciones, I, 326 y ss. Comp.: Cmara, 336: En algunos casos
de excepcin no ser tal, como cuando asegura una obligacin de hacer o no hacer,
donde el documento slo fija el mximo de la garanta.

Art. 23:

"El privilegio del acreedor prendario se conserva hasta la extincin de la obligacin
principal, pero no ms all de cinco aos contados desde que la prenda se ha inscrito, al
final de cuyo plazo mximo la prenda caduca. Podr, sin embargo, reinscribirse por
igual trmino el contrato no cancelado, a solicitud de su legtimo tenedor, dirigida al
encargado del Registro antes de caducar la inscripcin. Si durante la vigencia de sta se
promoviera ejecucin judicial, el actor tiene derecho a que el juez ordene la
reinscripcin por el indicado trmino, todas las veces que fuera necesario".


a) Duracin y caducidad de la inscripcin.

Como derecho accesorio, el privilegio del acreedor se extingue junto con la obligacin a
la cual accede, pero como es dable que sta permanezca insatisfecha por tiempo
ilimitado, ya que su prescripcin puede ser suspendida o interrumpida, la ley fija un
trmino mximo, cuyo vencimiento origina de pleno derecho la caducidad de la
inscripcin con relacin a terceros. Este trmino de cinco aos se cuenta desde la
inscripcin de la prenda, con independencia de la fecha de contrato y aun cuando se
haya efectuado dentro de las veinticuatro horas, pues la retroactividad que para el
supuesto establece el art. 19, carece de influencia al respecto (592) .


b) Cmputo del plazo.

Para el cmputo del plazo hay que atenerse a lo dispuesto en los arts. 25 Ver Texto y 28
Ver Texto, C.Civ., es decir, que terminar a la hora 24 de igual da y mes que el de la
inscripcin, en el quinto ao, cualquiera que sea el nmero de das que tengan los meses
o los aos; por ejemplo, si se inscribe el 15 de marzo de 1988, vencer el 15 de marzo
de 1993 a la hora 24, no obstante que el ao 1992 sea bisiesto.


c) Efectos de la caducidad.

La caducidad de la inscripcin por el trascurso del trmino legal extingue los efectos de
la prenda con relacin a terceros (privilegio y derecho de persecucin), pero la prenda
subsiste entre las partes hasta la total extincin de la obligacin que garantiza.


d) Cancelacin de la inscripcin.

La cancelacin por el trascurso del trmino legal, la efecta el encargado del Registro
procediendo de oficio o a peticin de parte o por orden judicial (593) , debindose
recurrir a la justicia nicamente cuando el encargado del registro se niegue a cancelar.
El juez puede ordenar la cancelacin inmediatamente cuando de los documentos
acompaados por el solicitante resulta acreditado que ha trascurrido el trmino legal.
Slo proceder la audiencia del acreedor y aun la tramitacin de un juicio, en caso
contrario; en este ltimo supuesto el trmite a seguir es la va sumaria (art. 320 Ver
Texto, inc. m, C.Proc.).


e) Reinscripcin.

La reinscripcin que se puede solicitar directamente al encargado del Registro antes de
caducar la inscripcin, se efecta por un perodo igual al de la inscripcin: cinco aos.

Si antes de vencer el trmino de validez de la inscripcin, el acreedor inicia ejecucin,
la reinscripcin debe pedirla el juez que entiende en ella, el cual puede ordenarla todas
las veces que fuera necesario, es decir, cada vez por cinco aos, pero repitindola antes
que caduque (594) .


J URISPRUDENCIA

La inscripcin del contrato prendario en el registro respectivo, que da nacimiento y
conserva el privilegio del acreedor frente a terceros, caduca de pleno derecho y por el
mero vencimiento del plazo de cinco aos fijado por el art. 23, ley 12962 Ver Texto
(Cm. Com., A, LL, 135, 42, con nota de F.M.); al cumplirse ese trmino, sin que se
haya efectuado reinscripcin, caduca de pleno derecho el privilegio prendario frente a
terceros (Cm. C.C. y Trab. Bell Ville, Rep. LL, XLV, 1382), aun cuando haya mediado
ejecucin (Cm. Com., A, ED, 34, 659).

El art. 23, ley 12962 Ver Texto, autoriza la reinscripcin, pero no la impone (Cm.
Com., B, ED, 31, 250); sin embargo, siendo la inscripcin una formalidad impuesta por
la ley, que tiene como objetivo la publicidad del gravamen, y no un derecho de las
partes contratantes (Cm. Fed. Resistencia, J A, 1985-I, 255 Ver Texto), la sola voluntad
de stas es ineficaz para autorizar la reinscripcin, cuando ha caducado la inscripcin
original por vencimiento del plazo establecido por el art. 23, ley 12962 Ver Texto (Cm.
Fed. Resistencia, ED, 114, 671), pues la vigencia del privilegio prendario no depende de
la voluntad de las partes contratantes, sino de la ley (Cm. C.C. Concepcin del
Uruguay, J A, 1983-II, 429 Ver Texto).

El acreedor debe solicitar la reinscripcin del contrato antes de que expire el trmino de
5 aos que fija la ley (art. 23), el cual no se interrumpe por la promocin de la demanda
ni por los trmites cumplidos en ella. El hecho de haberse dictado sentencia en la
ejecucin resulta irrelevante, careciendo igualmente de toda significacin, a esos
efectos, el impedimento ocurrido en el secuestro del bien prendado (Cm. Com., A, ED,
27, 468; Cm. C.C. y Trab. Bell Ville, Rep.

LL, XLV, 1382); siempre ser necesaria la reinscripcin oportuna para conservar el
privilegio (Cm. 2, III, La Plata, Rep. LL, XXXIX, 1586).

Si la prenda caducara mientras se sustancia la ejecucin respectiva, es necesario para su
reinscripcin que ella sea expresamente ordenada por el juez interviniente (Cm. Com.,
C, LL, 147, 715; J A, 1972-13, 159).

La reinscripcin de la prenda que est por caducar, si bien procede a pedido del
acreedor, en el juicio de ejecucin, no es admisible solicitarla en el trmite de secuestro
del bien gravado (art. 39, ley 12962 Ver Texto) (Cm. Fed. Resistencia, J A, 1985-I,
255; ED, 114, 671).

Si bien la caducidad de la inscripcin de la prenda por vencimiento del plazo, no es
impedida por la existencia de una ejecucin individual, no ocurre lo mismo ante la
existencia de los procesos universales, como ocurre en la quiebra que queda regida por
la ley especfica de la materia (ST, I, J ujuy, ED, 109, 245).

El hecho de que con posterioridad a la iniciacin de la ejecucin prendaria caducara la
inscripcin del contrato de prenda, carece de incidencia sobre el juicio, aunque el
deudor se halle en concurso preventivo (Cm. Com., B, ED, 31, 250).

La declaracin de caducidad de inscripcin del contrato prendario, solicitada por la
deudora, excede el inters jurdicamente protegido correspondiente a quien formul la
peticin, ya que la relacin de gravamen prendario subsiste entre el acreedor y deudor,
aunque el contrato no estuviere registrado (Cm. Com., D, ED, 72, 269); es decir, la
caducidad slo produce efectos respecto de terceros, pero no entre las partes, para las
cuales la inscripcin es innecesaria (art. 4, ley 12962 Ver Texto) (Cm. Com., B, LL,
153, 137).

Trascurrido cinco aos desde la fecha de inscripcin del contrato prendario, sin
habrsela renovado, queda perjudicado de pleno derecho en cuanto a la accin
prendaria, debiendo el actor perseguir el cobro por la correspondiente va ordinaria (ST,
I, Misiones, BJ M, 1969-I, 45).

Sin embargo, una parte de la jurisprudencia ha declarado que el art. 23, ley 12962 Ver
Texto, cuando determina la caducidad de la inscripcin si se cumple el plazo legal, no
hace distincin entre las partes contratantes y los terceros (Cm. Esp. C.C., III, J A,
1982-III, 158 Ver Texto; Cm. Com., A, J A, 1974-23, 390; dem, LL, 147, 715; Cm.
C.C., I, Paran, Z, 7-J , 53).

Asimismo, se ha dicho que los arts. 1, 2, 5, 9, 11, 13 y especialmente 26, 29 y 30, inc. 5,
ley 12962 Ver Texto, referente a la ejecucin prendaria, prevn que el contrato tambin
debe ser inscrito (voto en disidencia del Dr. Halperin; Cm. Com., B, ED, 31, 250), y si
una vez inscrito, luego de cinco aos caduca, por no ser reinscrito, pierde el carcter de
ttulo ejecutivo, siendo procedente la excepcin de "caducidad de inscripcin" (art. 30,
inc. 5), sin que se pueda argr la autenticidad de la firma del demandado, porque en
tal caso el proceso estara sujeto a otras normas (arts. 520 Ver Texto y ss., C.Proc.), y no
a las de la ejecucin prendaria (Cm. Com., C, ED, 42, 276; dem, LL, 147, 715; Cm.
1 Paz Letr. Tucumn, J A, 1975-27, 674).

Respecto de la prenda flotante se debe distinguir el plazo de las obligaciones que
pueden ser garantizadas, cuyo mximo no puede exceder de 180 das (art. 14, ley 12962
Ver Texto), con el plazo de vigencia de la garanta prendaria, el cual no coincide con la
obligacin de origen, lapso que est reglado por el art. 23 de la citada ley, estatuyendo
la caducidad de dicha garanta en el trmino de 5 aos como mximo, de no mediar
reinscripcin, y sta debe ser efectuada en este trmino contado desde la inscripcin del
contrato en el registro respectivo, y no a los 180 das (plazo de la obligacin objeto de la
prenda) (Cm. C.C. Concepcin del Uruguay, J A, 1983-II, 429 Ver Texto).

(592) Conf. para el caso anlogo de la hipoteca: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, n
382; Lafaille, III, n 1987: la retroactividad de la inscripcin es una ficcin encaminada
a otros fines, que no debe ser extendida. CS, 40, 281; C.Civ. 1, J A, 20, 711.

(593) N 82, letra d.

(594) N 82, letra c.

Art. 24:

"El contrato prendario inscrito es trasmisible por endoso, y el endoso tambin debe ser
inscrito en el Registro para producir efecto contra terceros. El rgimen sobre endosos
del Cdigo de Comercio regir la forma y efectos del endoso de que trata este artculo,
pero la falta de protesto no har caducar la responsabilidad de los endosantes, siempre
que, en el trmino de treinta das, contados desde el vencimiento de la obligacin
prendaria, el tenedor inicie su accin notificndola a los endosantes".


a) Trasmisin. Endoso. Otros medios.

El precepto, reproduciendo el art. 17 Ver Texto de la ley 9644, establece que el contrato
de prenda con registro puede trasmitirse por endoso, agregando que la forma y los
efectos de ste se rigen por las normas del Cdigo de Comercio, hoy decr.-ley 5965/63
Ver Texto (L.C.A.). En virtud de tales normas de fondo, el endosatario adquiere la
plenitud de los derechos resultantes del ttulo (art. 15 Ver Texto, prr. 1, L.C.A.):
derecho original, autnomo y distinto del derecho del endosante y de los dems
obligados en virtud del ttulo y garanta de su endosante, que responde solidariamente
con los dems obligados. Pero como ttulo representativo de un crdito el certificado
puede perfectamente trasmitirse por otros modos: cesin, herencia, cesin del activo y
pasivo de una sociedad, etc. (595) ; mas en tal caso el adquirente no tendr un derecho
original, autnomo y distinto de su antecesor sino que quedar colocado en su lugar y
grado.

Sobre la trasmisin del certificado vencido, ver letra h del comentario de este artculo.


J URISPRUDENCIA

El contrato de prenda, como ttulo representativo de un crdito, conforme al art. 24, es
trasmisible por endoso, y ste se rige por las disposiciones pertinentes del Cdigo de
Comercio, esto es, contenidas en el decreto-ley 5965/63 (arts. 12 Ver Texto y ss.) (Cm.
Com., B, ED, 28, 360).

El rgimen del Cdigo de Comercio sobre endoso es aplicable a los certificados de
prenda (art. 24), pero en la medida en que concuerde y no desvirte la economa de la
ley de prenda (Cm. Com., B, ED, 9, 109).

Si bien es cierto que segn el art. 24, ley 12962 Ver Texto, "el rgimen sobre endosos
del Cdigo de Comercio regir la forma y efectos del endoso", no se debe olvidar que
ello est condicionado a que no haya ninguna disposicin especial en la reglamentacin
de la prenda con registro que impida aplicar aquellos preceptos en toda su extensin y
teniendo en cuenta el principio de que la ley particular prevalece sobre la general (Cm.
Com., C., LL, 100, 757), como ocurre con la importante modificacin de que se exige,
para la oponibilidad a terceros del endoso, que se lo inscriba en el registro prendario
(Cm. 1 C.C. Mercedes, ED, 27, 572; Cm. Com., B, ED, 3, 961).

No se requiere notificacin al deudor cedido, cuando se endosa el certificado de prenda,
pues el endosatario se legitima sin otro requisito que la inscripcin en el Registro
Prendario (arts. 15 Ver Texto y 17 Ver Texto, decr.-ley 5965/63) (Cm. Com., B, ED,
28, 360).

El endoso, para que valga como tal, debe constar en el mismo ttulo (art. 24, ley 12962
Ver Texto) (Cm. Com., B, LL, 107, 979), pero no es imprescindible que contenga la
clusula "a la orden" (ST, I, C.C., Santa Fe, LL, 107, 192).

El endoso realizado conforme a las disposiciones reglamentarias en vigor trasmite la
propiedad de la prenda con registro (Cm. Com., C, LL, 100, 758), convirtiendo,
adems, al endosante en codeudor solidario de la obligacin (Cm. Com., A, LL, 1975-
A, 763; dem, LL, 136, 750; LL, 142, 511, con nota de F. M.; B, LL, 145, 224; Cm.
C.C., IV, Rosario, J , 40, 228).

El art. 24, ley 12962 Ver Texto, no obsta a la cesin del crdito prendario (Cm. Com.,
B, ED, 10, 506), la cual no requiere para ser opuesta al deudor la notificacin de ste, ni
su inscripcin en el registro prendario (Cm. Com., B, ED, 10, 383; Cm. Esp.

C.C., III, J A, 1983-IV, 215); con ella el cesionario dispone de las acciones
correspondientes al crdito cedido (art. 1458 Ver Texto, C.Civ.), sujeto, claro est, al
rgimen legal de dicho contrato (Cm. Com., LL, 119, 980; Cm. 1 C.C. y Minas San
Luis, LL, 142, 601; J A, 1971-9, 904).

Si bien el endoso del certificado prendario no es la nica forma de trasmisin prevista
por la ley de prenda con registro, la mera tenencia no se incluye entre ellos, ya que al
accionarse sobre la base de certificados, que son ttulos de crdito nominativos
endosables, los derechos que corresponden slo pueden ser trasmitidos conforme a la
ley que rige su circulacin (Cm. Com., C, RED, 11, 720).

El contrato de prenda, como ttulo representativo de un crdito, puede ser trasmitido por
otros medios que los previstos por la ley especial, entre los cuales adquiere relevancia el
pago por subrogacin, con los efectos que le son propios (SC, I, Mendoza, LL, 111,
279).


b) Ttulo que se trasmite por endoso.

Lo trasmisible por endoso no es precisamente el contrato sino el certificado que se
expide por el Registro Prendario (596) , que constituye un instrumento distinto del
contrato cuando ste se celebra por escritura pblica y que figura al dorso de l cuando
se ha redactado en los formularios oficiales.


J URISPRUDENCIA

El endoso de un certificado de prenda, en tanto ttulo de crdito, convierte al endosante
en obligado respecto del acreedor (Cm. Com., B, ED, 116, 622).

Resulta aplicable al certificado prendario el rgimen de los documentos de crdito, tanto
en lo que respecta a la solidaridad de todos sus firmantes, como a su trasmisin por
endoso y a la accin para su cobro (arts. 24, 26 y 27, decr. 15348/46) (SCBA, LL, 1987-
C, 388).

La ley de prenda con registro no subordina, totalmente, la trasmisin del certificado
prendario al rgimen del Cdigo de Comercio, es decir, que se opera mediante endoso e
inscripcin de ste en el Registro de Crditos Prendarios, independientemente de la
forma y efectos del endoso, aunque el certificado que la instrumenta no est concebido a
la orden (ST, I, C.C., Santa Fe, LL, 107, 192, con nota de J .P.L.; J A, 1962-VI, 183).

El rgimen del art. 24, ley 12962 Ver Texto, en concordancia con lo establecido en el
art. 26 del mismo cuerpo legal, autoriza la ejecucin por parte del endosatario, sin
cumplir ningn requisito procesal, fuera de la presentacin del certificado prendario con
sus inscripciones en legal forma (Cm. Com., B, ED, 9, 108).

El tenedor del certificado prendario que carece de endoso, no puede invocar ese
documento como generador del privilegio especial en el concurso del deudor, en cuanto
no tiene legitimacin para ello (Cm. Com., C, RED, 11, 720).

No es viable el descuento de un certificado de prenda, con registro emitido en blanco,
ya que dicho acto debera estar registrado (art. 24, ley 12962 Ver Texto), pero su
carcter de documento incompleto impide el endoso respectivo (Cm. Com., B, ED,
116, 623).


c) Rige el Cdigo de Comercio, pero los endosos debe inscribrselos.

La ley de prenda con registro, en virtud del artculo que comentamos, adopta el rgimen
cambiario incorporado al Cdigo de Comercio por el decreto-ley 5965/63 Ver Texto
(L.C.A.), en cuanto a la forma y efectos del endoso, pero le introduce una modificacin
que resulta sustancial: exige para su oponibilidad a terceros que se inscriba en el
Registro prendario, lo cual altera considerablemente el rgimen de trasmisin por
endoso constitudo por el sistema cambiario, ya que frente a terceros el endosatario no
adquiere derechos por el simple endoso del documento, como ocurre en general con los
ttulos de crdito a la orden, sino que para el perfeccionamiento de la trasmisin se
requiere su inscripcin en el referido Registro.

Por terceros se debe entender los que tengan ese carcter con relacin al endosante y
endosatario, por lo cual quedan comprendidos en la denominacin el deudor y los
dems firmantes del ttulo. El deudor, en el caso contemplado por el art. 25, inc. c,
queda liberado efectuando la consignacin del importe de la deuda a nombre de quien
aparece como acreedor segn las inscripciones efectuadas (597) .

J URISPRUDENCIA

El endoso de la prenda con registro, para producir efectos contra terceros, debe
inscribrselo en el Registro (art. 24, ley 12962 Ver Texto), formalidad que altera
considerablemente el rgimen de trasmisin por endoso institudo por el Cdigo de
Comercio (SC, I, Mendoza, LL, 120, 493; dem, LL, 120, 493; Cm. Com., B, LL, 121,
711).

Para poder gozar de la calidad de acreedor prendario, el beneficiario del endoso debe
inscribir el acto en el Registro respectivo (Cm. 1 C.C. Mercedes, ED, 27, 572), es
decir que ello es necesario tanto para hacer valer el derecho frente al deudor prendario
(Cm. 1 C.C. y Minas Mendoza, J A, XXIX, 242), como frente a terceros (Cm. Com.,
B, ED, 34, 661; SC, I, Mendoza, ED, 25, 230; Cm. 1 C.C. Mercedes, LL, 134, 750).

Tanto el endoso del certificado prendario, como su cancelacin deben ser inscritos en el
registro respectivo (Cm. Com., B, LL, 110, 834).

El contrato de prenda con registro es trasmisible por endoso, y segn el art. 24, ley
12962 Ver Texto, la aplicacin del Cdigo de Comercio concierne tan slo a la "forma
y efectos" de l, y no a la procedencia del endoso (Cm. C.C., II, Rosario, LL, 119,
709).

No es nula la prenda porque no estn endosados los pagars adjuntos al contrato, por
cuanto hallndose inscrito el endoso de ste, la falta de aqullos no afecta al deudor (1
Inst. Com. firme, LL, 128, 737).

Procede la excepcin de nulidad en la ejecucin prendaria promovida por el
endosatario, si el endoso extendido en su favor no fue inscrito en el registro respectivo
(Cm. Com., B, ED, 3, 833; LL, 108, 18).

El endoso de la prenda con registro que no se inscribi en el Registro Prendario no es
oponible al embargo trabado por el fisco nacional respecto del deudor prendario, aunque
la medida se haya anotado despus de la muerte del endosante (SC, I, Mendoza, LL,
120, 493).

Las disposiciones de la ley de prenda con registro son inaplicables al documento no
inscrito en el registro de crditos prendarios (Cm. Com., B, ED, 10, 382), por lo que
cabe denegar la ejecucin cuando se advierte la falta de registracin del endoso (Cm.
Com., A, ED, 4, 366), aun de oficio, y de haber sido despachado, declarar la nulidad de
los procedimientos, ya que stos adolecen de un vicio sustancial (Cm. Com., A, ED, 9,
106), pues el presentante no est legitimado para promover la ejecucin prendaria (Cm.
Com., B, RED, 12, 623).

Las cuestiones sobre la validez de la prenda con registro y del endoso, no pueden
procesalmente ser admitidas por va incidental, tanto ms tratndose de una ejecucin
prendaria, cuyo trmite es sumarsimo (Cm. Com., B, LL, 109, 974).

Para que la trasferencia del contrato prendario quede perfeccionada con respecto a
terceros, es necesario que se inscriba el endoso en el registro respectivo. El concepto de
"terceros", en este caso, comprende tanto los posibles acreedores de alguna de las
partes, como el propio deudor (Cm. Com., B, ED, 13, 743; dem, LL, 108, 18; Cm. 1
C.C. Mercedes, ED, 27, 572; Cm. 1 C.C. y Minas Mendoza, J M, XXIX, 242; ST, I,
Misiones, RJ M, 1969-I, 44; 1 Inst. Com. firme, ED, 13, 804), es decir, a los extraos a
la relacin endosante-endosatario (Cm. 1 C.C. Mercedes, LL, 134, 750).

El nico efecto legtimo de tener al deudor como tercero en el endoso del certificado
prendario, es que su falta de conocimiento autntico del endoso lo libera de la
obligacin pagando a quien aparece como ltimo acreedor inscrito en el registro
respectivo (Cm. 1 C.C. y Minas Mendoza, J M, XXIX, 508).

El endoso de la prenda inscrito produce todos sus efectos, respecto de los deudores
inclusive, de modo que si stos pagan al anterior acreedor, tal pago es ineficaz frente al
endosatario (ST, II, C.C., Santa fe, J , 15, 224).

El recibo presentado por quien alega el pago no es oponible a la ejecutante tenedora
legtima del ttulo constitutivo de la obligacin prendaria, en virtud del endoso
efectuado por la acreedora primitiva, debidamente inscrito en el registro respectivo. Ello
es as, aun cuando el endoso sea posterior a la fecha del recibo, habida cuenta que no
obran en poder de la ejecutada los pagars que admite haber suscrito al firmar el
contrato, ni surge de la prueba rendida que haya realizado ante las autoridades
competentes gestiones tendientes a lograr la anotacin de su cancelacin (Cm. Com.,
A, LL, 129, 989).

Se debe inscribir en el Registro Prendario, tanto el endoso del certificado como su
cancelacin, y si se inscribe el endoso, se debe tener por titular de la prenda al
endosatario, si la supuesta cancelacin del endoso no se anot en el Registro (Cm.
Com., B, ED, 5, 640).

Si el nico endoso existente en un ttulo prendario registral fue cancelado, la titularidad
revierte al endosante y acreedor originario, sin necesidad de ningn endoso de retorno
(Cm. C.C., IV, Rosario, J A, 1971-9, 796).

Es ttulo hbil la prenda que ejecuta al acreedor original si el endoso asentado no fue
inscrito ni notificado al deudor, aunque otras personas hubiesen pretendido el cobro del
crdito (Cm. Com., C, LL, 102, 113).

Habindose trasferido la prenda con su endoso regularmente inscrito (art. 24, ley 12962
Ver Texto), la cancelacin por entrega del vehculo al endosante, con posterioridad a
esa inscripcin, es inoponible al endosatario actor (Cm. Com., B, LL, 148, 696).



d) Inscripcin del endoso: lugar, forma y plazo.

El artculo determina que la inscripcin de los endosos debe efectursela en el Registro
sin otra especificacin, pero el decreto reglamentario de la ley 9644 Ver Texto -vigente
segn el art. 25, decr. regl. de la actual, en cuanto no se oponga a ella- dispone que es
aquel donde se halla registrado el contrato (art. 13).

Para efectuar la inscripcin no es indispensable la presentacin del contrato; basta con
enviar al jefe del Registro correspondiente, por correo certificado con recibo de retorno,
un aviso firmado por el endosante y el endosatario (art. 16 del precitado decreto
reglamentario).

La ley no fija plazo para la inscripcin del endoso, limitndose slo a establecer que
debe inscribrselo para producir efectos con relacin a terceros. En consecuencia,
debemos conclur que la inscripcin procede en cualquier tiempo, pero est en el inters
del endosatario efectuarla cuanto antes, pues slo es oponible a terceros desde la fecha
de inscripcin, siendo inaplicable en este caso la retroactividad a la fecha de celebracin
del acto que, tratndose del contrato, establece el art. 19, cuando se lo inscribe dentro de
las veinticuatro horas, pues la retroactividad constituye un rgimen de excepcin, que
requiere un texto legal expreso, lo que excluye su aplicacin por analoga.


J URISPRUDENCIA

Para que se pueda hacer valer ante el deudor el endoso registrado en otra oficina que no
sea aquella donde se inscribi el contrato, debe haberse cumplido el requisito exigido
por el art. 13, decr. regl. de la ley 9644 Ver Texto, vigente como parte integrante del
decreto reglamentario de la Ley de Prenda con Registro (art. 25) (Cm. Com., B, ED,
28, 360).

Al presentarse a registrar el endoso de un contrato prendario en una oficina distinta de
aquella en la cual el contrato fue inscrito, previamente se debe notificar a la oficina
donde se registr la inscripcin del contrato (art. 13, decr. regl. de la ley 9644 Ver
Texto); efectuada la anotacin del endoso, y ante la constancia del certificado de
prenda, no cabe discutir en la ejecucin prendaria el posible incumplimiento por la
oficina con el aviso legal, ni corresponde la apertura a prueba, pues la ley no exige al
acreedor justificar la existencia de esa notificacin (Cm. Com., C, ED, 34, 664).


e) Forma y efectos del endoso.

El endoso con efectos plenos, segn nuestra ley cambiaria, puede ser extendido: A)
nominal o nominativo (598) , que es aquel que adems de la firma del endosante tiene el
nombre del endosatario; B) al portador, que cuenta con la firma del endosante y esa
clusula; C) en blanco, para el cual basta la firma del endosante, pero ella debe ir
necesariamente al dorso del ttulo.

Teniendo en cuenta ello, resultan de aplicacin a la trasmisin del certificado cualquiera
de las tres formas descritas (599) .

Como parte de la doctrina (600) y algn fallo (601) ha negado la procedencia de
endosar en blanco el certificado de prenda, debemos enfatizar poniendo en evidencia
que el artculo que comentamos, al no haber reproducido la disposicin del art. 17 Ver
Texto, ley 9644, que exiga la fecha, nombre, domicilio y firma del endosante y
endosatario y adems remitir al Cdigo de Comercio en cuanto a la forma y efectos del
endoso del certificado de prenda, se debe entender que permite que el tal endoso puede
ser en blanco. Otorgado bajo esa forma, la trasmisin del certificado puede llevarse a
cabo por la simple entrega, en forma semejante a los ttulos al portador (art. 15 Ver
Texto, inc. 3, L.C.A.). Tambin el portador est facultado para llenar el endoso a su
orden o a orden de la persona a quien lo trasmite (art. 15 Ver Texto, inc. 1, L.C.A.)
(602) , pero en ese caso deber hacerlo inscribir nuevamente en el registro prendario,
pues la inscripcin debe coincidir con el endoso que figura en el documento; por ltimo,
el portador del documento endosado en blanco, puede endosarlo nuevamente en blanco
o a nombre de otra persona (art. 15 Ver Texto, inc. 2, L.C.A.).

Pero si bien es lcito, en nuestro concepto (603) , el endoso en blanco, ofrece peligros
para el tenedor en razn de la facultad que tiene el deudor de pagar su obligacin aun
antes del vencimiento, consignando el importe de la deuda y accesorios (604) ;
consignacin que se debe hacer a nombre del acreedor (art. 25, inc. c), es decir, de quien
figura como tal en ese momento en el Registro, que puede ser el acreedor originario, si
no se ha inscrito ningn endoso, o el ltimo endosatario, si se ha inscrito. Puede
resultar, pues, que la prenda se cancele y el deudor quede liberado sin que el tenedor del
certificado cobre su importe, sea porque el acreedor aparente proceda maliciosamente y
retire los fondos, sea porque se abstenga de formular observaciones dentro del trmino
establecido por la ley, en cuyo supuesto, aunque no perciba el dinero, ste quedar
depositado a su orden y el tenedor no podr retirarlo sin su conformidad. El tenedor
perjudicado slo tendr accin contra el acreedor aparente que percibi el importe del
documento sin corresponderle, pero no contra el deudor que pag ajustndose a la ley;
el dao que resulte nicamente a l ser imputable, por no haber hecho inscribir su
nombre como acreedor.

Asimismo puede verse perjudicado en caso de traslado de los bienes, dado que no se le
har la notificacin que prescribe el art. 13.

J URISPRUDENCIA

Bajo la vigencia del Cdigo de Comercio se declar que a pesar de lo expresado por el
art. 24, ley 12962 Ver Texto, el endoso en blanco a que se refiere el art. 627 Ver Texto,
C.Com., no puede llevarse a cabo en el contrato de prenda con registro (arts. 13 y 14,
decr. regl. ley 9644 Ver Texto y art. 25, decr. 10574/46) (Cm. Com., C, LL, 100, 758).

La ratificacin de la demanda o el requerimiento, cumple con la finalidad del
conocimiento autntico del traspaso del certificado mediante un endoso en blanco (Cm.
2 C.C. y Minas Mendoza, J M, XXIX, 142).

El endoso en blanco en el certificado prendario no produce los efectos previstos para los
pagars (Cm. Com., B, LL, 148, 339).

El endoso extendido conforme a las disposiciones reglamentarias en vigor, trasmite la
propiedad de la prenda con registro (Cm. Com., C, LL, 100, 758).

Resulta aplicable al certificado prendario el rgimen de los documentos de crdito, en
tanto existe solidaridad pasiva entre todos sus firmantes (SCBA, LL, 1987-C, 388; Cm.
Com., A, LL, 1975-A, 763; dem, LL, 136, 750; dem, LL, 142, 511, con nota de F. M.;
B, LL, 145, 224; dem, ED, 116, 622; Cm. C.C., IV, Rosario, J , 40, 228).

Las clusulas adicionales del contrato de prenda con registro sobre caducidad del plazo,
la intimacin de pago y domicilio constitudo tiene efectos contra los endosantes del
certificado (Cm. Paz, III, J A, 1946-III, 464).

Aceptada la validez del endoso, la aplicacin por el endosatario de la clusula estipulada
en el contrato es inobjetable (Cm. Com., B, ED, 9, 108).

Contractualmente no se puede desvincular la accin del derecho; una clusula
contractual no puede desvirtuar los efectos legales del endoso, ni las formalidades de
trasmisin del ttulo y ejercicio de la accin pertinente (Cm. Com., C, ED, 6, 631; LL,
114, 831).


f) Clusulas limitativas al endoso con efectos plenos.

Consideramos procedente la inclusin de las siguientes clusulas facultativas, previstas
y permitidas, en el endoso del certificado de prenda (605) .


I) En procuracin (art. 19 Ver Texto, L.C.A.) (606) .

Esta clusula, que por no ser sacramental admite equivalentes (v.gr., toda aquella que
implique un mandato), slo otorga efecto legitimante limitado, pues si bien el
endosatario puede ejercer los derechos resultantes del documento en inters del
endosante-mandante, slo puede volver a endosar con los efectos de una sustitucin del
mandato que se le ha concedido.

No resulta ocioso evidenciar que esta clusula suprime los efectos naturales del endoso,
esto es, que no produce efecto traslativo, ni vinculante, pues el endosante-mandante
retiene la titularidad del derecho y, obviamente, no queda obligado ante su endosatario-
mandatario.


II) Sin garanta (art. 16 Ver Texto, prr. 1, L.C.A.).

Si el endosante del certificado de prenda introduce esta clusula prevista y permitida, tal
endoso surtir efectos legitimantes, en tanto habilita a ejercer todos los derechos
resultantes del ttulo (art. 15 Ver Texto, L.C.A.), y adems efecto traslativo, en cuanto
trasmitir la propiedad del documento y la titularidad del derecho emergente del ttulo
en favor del endosatario, pero suprime el efecto vinculante, ya que el endosante que la
introdujo no responder por la obligacin documentada en el ttulo (607) .


III) Prohibido el endoso (art. 16 Ver Texto, prr. 2, L.C.A.).

La inclusin de esta clusula en el endoso no impide que el endosatario vuelva a
endosar el certificado, sino que quien la introduce puede oponer a los sucesivos
tenedores del ttulo de crdito, las mismas excepciones que tuviera contra su
endosatario. Es decir, que esas sucesivas trasmisiones, a su respecto, no otorgan un
derecho original y autnomo, sino derivado (608) .


IV) En garanta (o en prenda) (art. 20 Ver Texto, L.C.A.).

Mediante esta clusula el endosante queda legitimado para ejercer todos los derechos
emergentes del ttulo, en su propio inters y a los fines de cobrarse el crdito garantido
mediante este endoso. No produce efecto traslativo, en tanto el endosante en garanta
contina siendo el propietario del documento, y como consecuencia de ello el
endosatario en garanta si efectiviza el ttulo le debe restitur el remanente una vez
satisfecho el crdito garantido. Pero tiene efectos vinculantes, en cuanto el endosante en
garanta queda solidariamente obligado al pago de la deuda documentada en el ttulo
(609) .


J URISPRUDENCIA

Si el endoso del contrato de prenda con registro se oper bajo la vigencia del decreto-
ley 5965/63 Ver Texto, ya no cabe la exigencia del art. 626 Ver Texto, inc. 3, C.Com.,
por lo que ha trasmitido la propiedad (Cm. C.C., II, Rosario, LL, 119, 709).

No es nula la prenda por falta de notificacin del endoso, ya que segn el art. 24, ley
12962 Ver Texto, la inscripcin de aqul basta para darle efectos contra terceros, sin
que sea necesario la notificacin al deudor cedido (1 Inst. Com. firme, LL, 128, 737).

No es objetable el endoso extendido en el mismo documento prendario e inscrito al da
siguiente en el registro, sin que pueda dar pie a impugnacin la circunstancia de que
aparezca firmado por poder del acreedor y endosante. La "individualizacin del
mandato" debe entendrsela hecha ante el registro (Cm. Com., B, ED, 9, 108).

Si la prenda fue objeto de endoso imperfecto o incompleto, el endoso vale como simple
mandato que autoriza al tenedor para exigir el pago o hacer el protesto; por tanto, el
endosatario carece de accin para ejecutar la prenda, sin que sea admisible la
incorporacin al juicio ejecutivo de pruebas extraas al ttulo mismo, orientadas a la
demostracin de que, no obstante el carcter incompleto del endoso, ha mediado real
trasferencia de la propiedad (Cm. 3 C.C. Crdoba, BJ C, VII, 544).

Cabe tener en cuenta que para la cesin de crdito, mediante la trasmisin del ttulo, se
debe seguir las pautas establecidas conforme a la especie. La simple entrega del ttulo es
idnea para constitur una prenda respecto de un papel al portador, pero si es endosable,
no se puede prescindir del endoso fiduciario o en garanta y, ms an, de su inscripcin
en el Registro Prendario para su validez frente a terceros (Cm. Com., C, RED, 11,
720).


g) El endoso condicionado y el endoso parcial.

En virtud del art. 13, aps. 1 y 2, si el endosante pretendiera someter a una condicin el
endoso, tal clusula prevista y prohibida se tendra por no escrita. Asimismo, si limitara
los alcances del endoso slo a una parte del monto de la obligacin documentada en el
ttulo, ello anulara ese endoso (610) .


h) Trasmisin del certificado vencido.

Con la derogacin del art. 635 Ver Texto, C.Com., que prohiba la trasmisin por
endoso de la obligacin garantizada con prenda, as como con la sancin del art. 21 Ver
Texto, L.C.A., que autoriza el endoso con posterioridad al vencimiento de la obligacin
cambiaria documentada en el ttulo, somos de opinin que el certificado prendario es
factible de endosar una vez que se ha operado su vencimiento (611) , con la variante que
la ltima de las normas citadas trae, esto es, que si el endoso es otorgado luego del
vencimiento, pero antes del protesto, lo que en caso de no llevar fecha se presume (art.
21 Ver Texto, prr. 2, L.C.A.), l tiene efectos plenos como endoso; en cambio, si es
otorgado con posterioridad al protesto o a la fecha que haba para levantar ste, tendr
los efectos de una cesin de crdito, pero no ser necesaria la notificacin al deudor
cedido (arts. 1456 Ver Texto y 1459 Ver Texto, C.Civ.).

Tambin se puede trasmitir el certificado mediante una cesin instrumentada en forma
privada (art. 22 Ver Texto, L.C.A., y art. 1454 Ver Texto, C.Civ.), salvo cuando el
contrato constitutivo de prenda se hubiera redactado por escritura pblica o el crdito se
halle en ejecucin; en el primer caso debe extendrselo en escritura pblica (art. 1184
Ver Texto, incs. 9 y 10, C.Civ.); en el segundo, en escritura pblica o en acta judicial en
el expediente (art. 1455 Ver Texto, C.Civ.) (612) .


J URISPRUDENCIA

Cuando el endoso del certificado es posterior al vencimiento de la obligacin, el
endosante no puede oponer vlidamente la caducidad establecida en el art. 24, ley
12962 Ver Texto, y esto es as porque la finalidad perseguida con las diligencias
prescritas en esa disposicin, debe ser considerada lograda y el endoso en esa
circunstancia no convierte el endosante en cedente, porque no siendo exigible el
protesto (art. 20), no rige la segunda parte del art. 21 Ver Texto, decr.-ley 5965/63
(Cm. Com., B, LL, 145, 224), y como el rgimen de endoso del C. de Com. regir la
forma y efectos del endoso que trata el art. 24, ley 12962 Ver Texto, el endoso posterior
al vencimiento de la letra de cambio produce los mismos efectos que un endoso anterior
(art. 21 Ver Texto, decr.-ley 5965/63) (Cm. Com., B, LL, 145, 429).

Sin embargo, se ha declarado que conforme a lo dispuesto por los arts. 21 Ver Texto y
29 Ver Texto, decr.-ley 5965/63, aplicables segn el art. 24, ley 12962 Ver Texto, el
endoso posterior a la fecha establecida para el protesto por falta de pago slo produce
los efectos de la cesin de crdito, es decir, el cedente no responde por la solvencia del
deudor cedido (art. 1476 Ver Texto, C.Civ.) (voto en disidencia Dr. Parodi) (Cm.
Com., B, LL, 145, 429; Cm. C.C., IV, Rosario, J , 40, 228).

Si todas las cuotas pactadas en el contrato prendario estaban vencidas con casi dos aos
de anterioridad al momento de hacer el endoso, ste vale como cesin de crdito (CJ ,
III, Salta, LL, 1975-D, 414).

El endoso posterior a la fecha establecida para el protesto por falta de pago, slo
produce efectos de una cesin de crdito, por la cual el cedente no responde por la
solvencia del deudor cedido (art. 1476 Ver Texto, C.Civ.). Aun limitando la excepcin
opuesta a la caducidad por falta de aviso al endosante, en el lapso que determina el art.
24, ley 12962 Ver Texto, procede aplicar los principios preindicados, interpretando el
alcance de dicha excepcin, acorde con la necesidad de que el tribunal supla el derecho,
como potestad inherente al ejercicio del poder jurisdiccional, por lo que debe prosperar
la excepcin opuesta (voto en disidencia Dr. Parodi) (Cm. Com., B, LL, 141, 705).

Aunque el art. 24 de la Ley de Prenda con Registro remite al Cdigo de Comercio en lo
que se refiere al rgimen de endosos, no deja de ser cierto que el mismo artculo
dispensa el protesto cuando se cumplen respecto del endosante los requisitos que esa
norma exige en su parte final, pero en el caso de autos ellos han sido suplidos de otra
manera, por lo que el protesto era innecesario, y adems el art. 21 Ver Texto, decr.-ley
5965/63, no resultara de aplicacin, pues no habiendo hecho uso el endosante de la
facultad de considerar vencido el total de la obligacin por el vencimiento de una cuota,
se debe considerar vigente el plazo total dentro del cual se habra efectuado el endoso
(Cm. Com., C, LL, 142, 623).

Conforme a lo resuelto por el tribunal, el endosante del contrato de prenda que endosa
despus de producido el vencimiento de los plazos fijados para el pago no puede, frente
al endosatario, ampararse en el art. 24, ley 12962 Ver Texto, para solicitar la caducidad
all prevista, ya que el conocimiento que del incumplimiento del deudor tiende a
suministrarle la notificacin all exigida, lo tiene directamente y hace innecesaria tal
notificacin, por lo cual se debe rechazar la excepcin opuesta, mandando llevar
adelante la ejecucin (Cm. Com., B, LL, 141, 406; dem, LL, 145, 410; C, LL, 142,
623).


i) Caducidad de la responsabilidad de los endosantes.

La parte final de la norma que comentamos prev que el endosatario y actual portador
legitimado del certificado de prenda con registro, en su condicin de acreedor prendario,
cumpla, oportunamente, con la carga de poner en conocimiento de los endosantes, la
falta de pago incurrida por el deudor prendario, sea por incumplimiento total de la
deuda o de alguna cuota que produzca el decaimiento de los plazos y la consiguiente
exigibilidad de todo el contrato.

La carga, naturalmente, se satisface levantando protesto por falta de pago; sin embargo,
si ese acto autntico de comprobacin del incumplimiento no se llevare a cabo, la propia
ley determina la conducta a observar por el acreedor prendario, para satisfacer la carga
sustancial impuesta por la ley de prenda para evitar la decadencia de las acciones de
responsabilidad contra los endosantes del certificado prendario; esto es: iniciar la accin
prendaria judicialmente y notificar dentro de los 30 das, contados desde el vencimiento
de la obligacin garantizada.

Cabe considerar que la caducidad no se opera por falta de las apuntadas diligencias, si
se acredita que el endosante ha tomado conocimiento de la mora o incumplimiento del
deudor principal, por otros medios, antes de vencido el plazo de caducidad.

La insatisfaccin de carga trae la caducidad o decadencia de la responsabilidad de los
endosantes del certificado prendario; tal caducidad, por su naturaleza sustancial, debe
ser declarada de oficio por el tribunal.


J URISPRUDENCIA

La notificacin que prescribe el art. 24, in fine, ley 12962 Ver Texto, tiene por objeto
poner en conocimiento de los endosantes que la ejecucin prendaria se ha iniciado, y
que si el bien dado en prenda, subastado que sea judicialmente, no alcanza a cubrir el
crdito y sus intereses, debern responder por el saldo impago (ST, I, C.C., LL, 98,
107).

El art. 24, ley 12962 Ver Texto, establece que en el caso de prenda con registro, el
endosante no podr oponer la caducidad autorizada por la inexistencia de protesto,
siempre que se cumplan las condiciones que seala la propia norma (Cm. Com., B, LL,
116, 811).

El plazo que fija el art. 24, ley 12962 Ver Texto, trascurre desde el vencimiento de la
obligacin prendaria, y si no se inici ejecucin notificndola al endosante, dentro de
ese lapso se produce la caducidad respecto de la responsabilidad de ellos (voto en
disidencia Dr. Parodi) (Cm. Com., B, LL, 143, 610).

Corresponde declarar la caducidad de la responsabilidad del endosante, si entablada la
ejecucin por el total de la deuda en razn del vencimiento de una de las cuotas, no le
fue puesta en conocimiento dentro del plazo fijado en el art. 24, ley 12962 Ver Texto
(Cm. Com., B, ED, 10, 382), y la demanda se inici despus del plazo de 30 das de
ese vencimiento (Cm. Com., A, LL, 114, 834).

Que el endosante del certificado de prenda sea notificado de la existencia del juicio
dentro del trmino que fija el art. 24, ley 12962 Ver Texto, es requisito indispensable
para que prospere la accin contra quien reviste esa calidad (Cm. Com., B, ED, 34,
667).

Si la obligacin prendaria se hizo exigible por falta de pago de las cuotas convenidas, la
caducidad prevista en el art. 4, ley 12962 Ver Texto, opuesta, resulta procedente si la
notificacin de la accin promovida fue efectuada fuera del trmino de 30 das, que
establece la norma precitada (Cm. Com., A, LL, 147, 304).

El art. 24 de la Ley de Prenda con Registro determina una tpica causal de caducidad,
imponindole la carga al endosatario, no slo de iniciar juicio al deudor dentro de los
treinta das de vencida la obligacin, sino tambin de comunicar al endosante que
articul su accin. Y debe cumplir con ambas cargas a los fines de evitar la decadencia
de sus derechos (Cm. C.C., III, Rosario, J , 41, 201).

Iniciada la ejecucin, si no fue puesta en conocimiento del endosante dentro del trmino
que fija el art. 24, ley 12962 Ver Texto, corresponde declarar la caducidad de su
responsabilidad (Cm. Com., B, ED, 10, 382).

La caducidad prevista en el art. 24, ley 12962 Ver Texto, no puede ser invocada de
oficio, porque pueden concurrir circunstancias que la hagan inoponible (Cm. Com., B,
LL, 143, 610; dem, LL, 141, 680; B, LL, 145, 434).

Corresponde que la caducidad fundada en el art. 24, in fine, ley 12962 Ver Texto, sea
declarada de oficio por el juzgador (voto en disidencia Dr. Parodi) (Cm. Com., B, LL,
145, 434).

Si al endosar el contrato prendario, el endosante tena conocimiento de la mora del
entonces deudor -hoy su coobligado-, no puede pretender justificar su desconocimiento
ni discutir el alcance del endoso (Cm. Com., A, LL, 1975-A, 763); lo propio ocurre
cuando se realiz el secuestro del bien prendado con su intervencin, si ello ocurri
cuando an no estaba vencido el plazo de caducidad (Cm. Com., A, LL, 147, 304), es
decir, cuando conoca con anticipacin la existencia de la falta de pago (Cm. Com., B,
ED, 9, 109).

(595) V.: Gmez Leo, Instituciones, I, 203: Modos de adquisicin derivada de los
derechos emergentes del ttulo.

(596) V. comentario del art. 22, letra a.

(597) V. comentario del art. 25.

(598) V.: Gmez Leo, Instituciones, II-A, 448.

(599) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 366; Alvo, Prenda con registro, II, n 667.

(600) Cmara, 343: slo endoso nominativo; Zavala Rodrguez, III, n 326: slo endoso
regular o completo.

(601) Cm. Com., C, LL, 100, 758.

(602) V.: Gmez Leo, Instituciones, II-A, 450.

(603) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 366; Alvo, Prenda con registro, II, n 667.

(604) V. n 84, letra b, ap. IV.

(605) Ver y ampliar, en Gmez Leo, Instituciones, II-A, 461, 463, 468 y 469.

(606) Conf.: Alvo, lug. cit. Contra: Zavala Rodrguez, III, n 326.

(607) Contra: Cmara, 345, quien no admite que el endosante del certificado prendario
pueda eximirse de responsabilidad mediante una clusula especial.

(608) Conf.: Alvo, Prenda con registro, II, n 669. Contra: Zavala Rodrguez, III, n 326.

(609) Zavala Rodrguez, lug. cit., no admite el endoso en garanta del certificado
prendario.

(610) Conf.: Alvo, Prenda con registro, II, n 672; Cmara, 343/4.

(611) Conf.: Alvo, Prenda con registro, II, n 673. Contra: Cmara, 344.

(612) Conf.: Alvo, III, n 338.

Art. 25:

"La inscripcin ser cancelada en los casos siguientes:

"a) cuando as lo disponga una resolucin judicial;

"b) cuando el acreedor o el dueo de la cosa prendada lo solicite adjuntando certificado
de prenda endosado por su legtimo tenedor; el certificado se archivar en el Registro
con la nota de que se ha cancelado su inscripcin;

"c) el dueo de la cosa prendada puede pedir al Registro la cancelacin de la garanta
inscrita adjuntando el comprobante de haber depositado el importe de la deuda en el
banco oficial ms prximo al lugar donde est situada la cosa, a la orden del acreedor.
El encargado del Registro notificar la consignacin al acreedor mediante carta
certificada dirigida al domicilio constitudo en el contrato. Si el notificado manifestara
conformidad o no formulara observaciones en el trmino de diez das a partir de la
notificacin, el encargado har la cancelacin. En el caso de que objetara el depsito, el
encargado lo comunicar al deudor y al banco, para que ponga la suma depositada a
disposicin del depositante, quien puede promover juicio por consignacin".


a) Cancelacin de la inscripcin. (Remisin.)

Sobre este punto, ver n 82, letra d.


b) Consignacin por el deudor. (Remisin.)

Respecto de la cancelacin de la prenda por consignacin del importe de la deuda, ver
n 82, letra d, ap. II.


c) Domicilio en que se notifica.

Segn el precepto, el encargado del Registro debe notificar la consignacin al acreedor
mediante carta certificada dirigida al domicilio constitudo en el contrato; se trata de
trminos impropios, que reproducen los del art. 16 Ver Texto, ley 9644, criticados por
la doctrina (613) , pues puede el acreedor ser un endosatario, y en tal caso el domicilio
no se habra constitudo en el contrato sino en el certificado al efectuarse el endoso, y si
la trasmisin se ha hecho por cesin, slo constar en la inscripcin de ella efectuada en
el registro; en consecuencia, se debi decir, y as debe entendrselo, que la notificacin
se har en el domicilio del consignado que resulte de las constancias del Registro.


d) A la orden de quin se debe hacer la consignacin.

El texto comentado establece que la consignacin se debe hacerla a orden del acreedor;
la ley se refiere al acreedor actual, en ese momento, de la obligacin garantizada con la
prenda, que no es otro que quien aparece como tenedor del certificado segn las
constancias del registro, es decir, el acreedor originario, y si ha sido negociado, el
ltimo endosatario conforme a la anotacin de los endosos que figura en el Registro,
pues los endosos cuya inscripcin se ha omitido no se los puede tomar en cuenta.

La ley 9644 Ver Texto hablaba de "legtimo tenedor" del certificado, y el art. 17 del
decreto reglamentario de ella -vigente segn disposicin del art. 25 del decr.-regl. de la
ley actual- dispone que por legtimo tenedor se entiende "el poseedor legal del
certificado", lo cual concuerda con esa interpretacin.

Efectuada la consignacin en la forma indicada y cumplidos los recaudos legales, el
deudor queda liberado y la garanta definitivamente cancelada, aunque por las
trasmisiones resultara que era otro el verdadero tenedor del certificado (614) .


e) Banco en que se debe efectuar la consignacin.

Por banco oficial cabe entender tanto los de la Nacin como los de las provincias (615) ,
y aun los municipales (616) , en cualquiera de sus sucursales o agencias (617) .

En cuanto al requisito de la proximidad, es caso obvio advertir que no se debe tomar el
precepto en sentido material absoluto, como exigiendo que el local del banco en que se
efecta la consignacin sea el ms cercano en metros del lugar donde estn ubicados los
bienes prendados; basta con que se hallen en la ciudad ms prxima, aunque en ella
haya otros bancos oficiales a menor distancia (618) ; el propsito del legislador ha sido
slo el de evitar molestias al acreedor proscribiendo la consignacin en bancos de
lugares alejados.


f) Cmputo del plazo.

Tratndose de notificacin por carta certificada, conceptuamos que el plazo debe
computrselo desde la hora 24 del da en que el destinatario la reciba, y que se puede
comprobar por el libro respectivo del correo y, mejor an, por la fecha que consta en el
aviso de recibo. En ausencia de una disposicin legal expresa (como la que consigna
J ofr en su proyecto de cdigo procesal civil confeccionado por encargo de la Facultad
de Derecho de Buenos Aires, art. 17) que tome como base para el cmputo del trmino
el certificado que el encargado de la notificacin asienta en el expediente respectivo, no
cabe adoptar tal temperamento en una cuestin tan grave como la de cancelacin de un
privilegio.


J URISPRUDENCIA

Cubierto el importe de la deuda, con los fondos retirados y con los que actualmente
estn depositados en el expediente, la cancelacin de la prenda es procedente (art. 32,
ley 12962 Ver Texto) (Cm. Com., B, LL, 105, 952).

En virtud de la resol. 22/8/69 de la Direccin Nacional de Registro de la Propiedad
Mobiliaria e Intelectual, los registros de crditos prendarios no cancelan contratos de
prenda a solicitud de las partes, fundadas en el extravo o destruccin del contrato
original (disp. 257/69) (Cm. Esp. C.C., II, LL, 1975-C, 124).

El art. 25, ley 12962 Ver Texto, exige que cualquiera de las partes que solicite la
cancelacin de la inscripcin, debe acompaar el certificado respectivo. Su prdida o
destruccin trae como consecuencia la imposiblidad de satisfacer tal recaudo legal; ante
ello y la necesidad de superar la dificultad para dar satisfaccin a aquel que desea
liberar a su deudor, resulta procedente que la cancelacin se la disponga judicialmente,
por va de una informacin sumaria (Cm. Esp. C.C., II, LL, 1975-C, 124).

Si el actor no recurri en su oportunidad el auto que ordenaba la cancelacin de la
prenda, la oposicin formulada resulta extempornea (Cm. Com., C, LL, 102, 880).

Es irregular la prenda cuando el acreedor aparente reconoce que no lo es en realidad y
sostiene haber obrado por cuenta de terceros. En consecuencia, se debe ordenar su
cancelacin (Cm. Com., B, LL, 90, 213).

Si la prenda se constituy no obstante existir otro gravamen igual sobre el mismo bien,
la certificacin de libre de deuda aducida por el ejecutante establecer su buena fe y
fundar, eventualmente, la responsabilidad del Estado por la certificacin inexacta, pero
en manera alguna puede autorizar a cancelar la primera prenda (Cm. Com., B, ED, 27,
465).

La legislacin especfica prev un rgimen propio para viabilizar la consignacin
prendaria (art. 25, ley 12962 Ver Texto), el cual, si bien, en principio, pareciera referido
slo al cobro anticipado del crdito, podra extendrselo al supuesto de autos -
consignacin desvinculada de la relacin contractual principal-. Ello as, en virtud del
sentido lato que la doctrina del fuero especial civil y comercial le asigna a la expresin
legal "emergente" y atento a la falta de exclusin expresa de la ley (Cm. Com., E,
RED, 19, 300).

Para que la consignacin produzca los efectos del pago, debe reunir los requisitos de
ste en cuanto a las personas, objeto, modo y tiempo. Esto ltimo debe ser efectuado el
da del vencimiento de la obligacin (Cm. Com., C, LL, 129, 1042; J A, 1967-V, 14).

Se debe rechazar la demanda por consignacin promovida por quien adquiri un
vehculo al deudor prendario en violacin de la ley, el cual estaba en mora, ya que
atento a esa calidad de adquirente del vehculo prendado no puede alegar la situacin de
tercero que pretende pagar la deuda ajena (Cm. Com., B, LL, 143, 583).

Establecido en el contrato de prenda la obligacin del deudor de asegurar el bien
prendado y el derecho del acreedor de hacerlo en su nombre en caso de renuncia, si el
acreedor us de ese derecho con arreglo a lo pactado, puede legtimamente pretender el
reembolso de la suma empleada a esos fines y negarse a cancelar el gravamen, no
obstante hallarse totalmente satisfecho el crdito (Cm. Esp. C.C., I, ED, 58, 614).

(613) Conf.: Alvo, III, n 270, n. 7.

(614) A la misma conclusin llega Alvo, lug. cit., interpretando la disposicin anloga
de la ley precitada.

(615) Discusin parlamentaria de la ley 9644 Ver Texto. Decr. regl. de ella, art. 16.
Conf.: Alvo, III, 270, n. 6.

(616) Conf.: Vidales, n 281.

(617) Conf.: Vidales, lug. cit.

(618) Contra: Vidales, n 285.

Art. 26:

"El certificado de prenda da accin ejecutiva para cobrar el crdito, intereses, gastos y
costas. La accin ejecutiva y la venta de los bienes se tramitarn por procedimiento
sumarsimo, verbal y actuado. No se requiere protesto previo ni reconocimiento de la
firma del certificado, ni de las convenciones anexas".


a) Generalidades.

El precepto comentado, reproduciendo en esta parte el art. 22 Ver Texto, ley 9644,
luego de caracterizar como ejecutiva la accin prendaria, se limita a establecer que el
procedimiento de la ejecucin pignoraticia es sumarsimo, verbal y actuado, disposicin
que complementa la de los arts. 29 Ver Texto y siguientes.

Al no determinar la ley de procedimiento a que debe ceirse la accin, lo ha dejado
librado a las provincias, las cuales, empero, deben ajustarse a los lineamientos bsicos
que establece este artculo y los dems de la ley relativos a tal procedimiento (619) .


J URISPRUDENCIA

La Ley de Prenda con Registro ha regulado un procedimiento especfico que, por ser
especial, prevalece sobre las normas generales. En efecto, el art. 26 dispone que el
certificado prendario da accin ejecutiva para el cobro del crdito, intereses, gastos y
costas. La accin ejecutiva y la venta de los bienes tramitarn por un procedimiento
sumarsimo, verbal y actuado. A esos fines, no se requiere protesto previo, ni
reconocimiento de firma del certificado, ni de las convenciones anexas (Cm. Esp. C.C.,
III, J A, 1973-20, 494; Cm. Com., A, LL, 102, 869; Cm. Fed. Baha Blanca, LL, 144,
554; Cm. C.C., III, Santa Fe, J , 42, 54).

En la ejecucin prendaria el juez no se pronuncia reconociendo el derecho sustancial del
actor, sino sobre la existencia de un ttulo ejecutivo (Cm. Fed. Resistencia, LL, 129,
995) que debe ser completo y bastarse a s mismo al iniciar la ejecucin (Cm. 4 C.C.
Crdoba, J A, 1975-II, sntesis).

La Ley de Prenda con Registro fija el procedimiento a seguir en las ejecuciones
prendarias, que por ser especfico, prevalece sobre las normas generales (Cm. Esp.
C.C., III, J A, 1963-20, 494), imponiendo un trmite especial tendiente a una mayor
celeridad del proceso y fijando el principio general de la inapelabilidad de las
resoluciones (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 123, 587).

Siendo la ejecucin prendaria una ejecucin especial, se rige por las normas del juicio
ejecutivo en cuanto no estn modificadas por el decreto-ley 15348/46, de manera que no
se llegue a interferir o desnaturalizar las reglas adjetivas contenidas en l (Cm. Esp.

C.C., II, ED, 92, 163).

La Ley de Prenda con Registro, al regular lo relativo a los recursos, no contempla
especialmente el caso de los incidentes, lo que permite suponer que ha dejado librada tal
materia a las disposiciones de los distintos cdigos procesales (Cm. C.C., I, Rosario, J ,
10, 34).


b) Cdigos procesales.

El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, al igual que algunos cdigos
provinciales y proyectos, siguiendo ideas propugnadas en algunos congresos de derecho
procesal, a partir de la ley 17454 Ver Texto incluy en el libro III, ttulo III, normas
destinadas a regular ejecuciones especiales, incluyendo en la seccin 2 la ejecucin
prendaria.

Tales normas procesales son de aplicacin supletoria de las que trae la ley sustancial de
prenda con registro, es decir, son de aplicacin subsidiaria y en cuanto no interfieran o
desnaturalicen las reglas de carcter procesal que contiene esta ltima (620) .


J URISPRUDENCIA

El Congreso de la Nacin puede dictar reglas de procedimiento para preservar la
incolumidad de las leyes reguladoras de las materias que le incumben, que es lo que
precisamente ocurre con las pertinentes disposiciones del sistema procesal establecido
por la ley de prenda con registro (Cm. 2 C.C. Crdoba, CJ , XX, 236). Tales normas
procesales complementan la legislacin de fondo, integrando su economa (Cm. Esp.
C.C., I, J A, 1974-24, 350).

El procedimiento de la ejecucin prendaria registral se gobierna por las normas
especiales de la ley nacional respectiva, que prevalecen sobre las reglas de
procedimientos locales (Cm. C.C., IV, Rosario, J , 39, 11; Cm. Com., B, LL, 142, 116;
Cm. Esp. C.C., II, LL, 1978-C, 658). Es decir, que estas ltimas slo son aplicables en
las ejecuciones prendarias en forma subsidiaria y en cuanto no interfieran o
desnaturalicen las reglas de carcter procesal que contiene la Ley de Prenda con
Registro (Cm. Com., B, LL, 142, 116).

La Ley de Prenda con Registro es ley de la Nacin, dictada en ejercicio de la atribucin
conferida por el art. 67 Ver Texto, inc. 11, de la Constitucin nacional. En cambio, el
Cdigo Procesal Civil y Comercial es incuestionablemente una ley de carcter local
(Cm. Esp. C.C., III, RED, 12, 623; LL, 1977-B, 236).


c) Procedimiento de la ejecucin prendaria.

En defecto de disposiciones legales expresas dictadas por las legislaturas locales, se
debe seguir, y as ocurra bajo el imperio de la ley 9644 Ver Texto, un procedimiento
anlogo al del juicio ejecutivo comn, pero abreviado en su tramitacin: el acreedor
comparece y formula su demanda ejecutiva, en audiencia, de la cual se labra acta (621) ;
debe presentar, como es lgico, el certificado de prenda, que es el ttulo ejecutivo en que
funda la accin; para la procedencia de la accin no se requiere que el certificado haya
sido protestado o que previamente se reconozca la firma o la de las convenciones anexas
(art. 26); el juez, previo examen del ttulo, debe librar mandamiento de ejecucin y
embargo (art. 29, prr. 1), embargo que se debe notificar al encargado del Registro y a
las oficinas que perciben patentes o ejercen el control sobre los bienes prendados
(dem), sin perjuicio de trabarlo materialmente sobre los bienes pignorados y si es
necesario proceder a su secuestro; la intimacin de pago no es una diligencia esencial
(art. 29, prr. 2); en el decreto en que son dictadas dichas medidas, se cita de remate al
deudor, notificndole que si no opone excepcin legtima en el trmino de tres das
perentorios se llevar adelante la ejecucin y se ordenar la venta del bien pignorado
(art. 29, prr. 3); en dicho acto se le cita al comparendo fijado para la prosecucin del
proceso, en el cual el deudor debe deducir sus defensas que son limitadas (622) ; si en el
comparendo opone excepciones, se da traslado de ellas al acreedor, que debe evacuarlas
inmediatamente, y acto seguido, si procede, se abre la causa a prueba, debiendo las
partes ofrecerla y producirla en el mismo acto; en la prctica se suele presentar el
incoveniente de dilaciones inevitables, porque es sumamente difcil que se pueda
terminar el juicio en una sola audiencia; cuando ello ocurre, o de lo contrario en la
audiencia en que el procedimiento termina, el juez llama autos para sentencia, debiendo
dictarla dentro del trmino de tres das (art. 30, ltimo prr.). La sentencia es apelable
en relacin y al solo efecto devolutivo, dentro de los tres das (dem).

Por lo que respecta a las incidencias, ver n 87, letra b.

El trmite de la ejecucin vara de uno a otro juzgado, si bien en todos ellos se trata de
dar al certificado de prenda con registro la mxima eficacia, impidiendo toda dilacin, a
fin de llegar lo ms rpidamente posible a la subasta de los bienes pignorados y pago al
acreedor.

Sobre procedimiento de ejecucin pignoraticia, ver n 87.


J URISPRUDENCIA

El certificado de prenda que da accin ejecutiva segn la ley de la materia y el
procedimiento a que se refiere inmediatamente despus dicho cuerpo legal, es el
certificado inscrito segn se desprende del contexto y, especialmente, de venir en ella el
precepto recordado luego de las disposiciones relativas al Registro (Cm. C.C. San
Francisco, Rep. LL, XLV, 1382).

No necesita reconocimiento de firma previo el contrato prendario otorgado e inscrito
regularmente para su ejecucin (art. 26, ley 12962 Ver Texto). La presuncin de
autenticidad que le otorga la ley, apareja tambin la del domicilio constitudo, mxime
cuando, como en este caso, coincide con el real (Cm. Esp. C.C., II, ED, 58, 616).

Ratificndose que en la ejecucin prendaria no se requiere el reconocimiento de firmas
(ST, II, C.C., Santa Fe, J , 14, 56; Cm. Com., C, LL, 90, 488; dem, J A, 1963-V, 87);
debido a ello, las clusulas contenidas en los contratos prendarios, operan en forma
inmediata mientras no se opongan a normas de orden pblico (Cm. Esp.,

C.C., III, J A, 1973-20, 494).

El ttulo con el cual se inicia la ejecucin prendaria, debe bastarse a s mismo (art. 26,
ley 12962 Ver Texto) (Cm. Com., B, LL, 148, 339); por ello, el derecho de accin no
deriva de la existencia de bienes afectados al contrato de mutuo con prenda con registro,
sino de la naturaleza misma del contrato especial de que se trata, el cual la ley ha dotado
de caractersticas especiales, tanto respecto de la accin ejecutiva, como respecto de la
venta de los bienes (Cm. Fed. Baha Blanca, LL, 144, 554).

Es hbil el contrato de prenda liquidada por el banco acreedor, para fundamentar la
ejecucin, si se reclama el saldo impago y no est acreditada la cancelacin total de la
deuda (Cm. Com., C, LL, 108, 368).

La exigencia de que conste en el acto constitutivo de la prenda la clusula de reajuste,
con expresa mencin de los ndices adoptados, atae al ttulo que trae aparejada
ejecucin, debiendo resultar de l la suma cierta de dinero que resulta de aplicar las
clusulas de estabilizacin (Cm. Esp. C.C., VI, ED, 91, 260).

Es ttulo ejecutivo por la suma original del contrato base, el mutuo con garanta
prendaria; por la suma adicional, la va ejecutiva requiere integrar el ttulo con la
constancia que prescribe el art. 4 Ver Texto, ley 21309 (Cm. Fed. Mendoza, LL, 1978-
D, 385), con la deuda actualizada al da de la demanda, sin perjuicio de la ampliacin o
reajuste que pudiera corresponder al da del pago, conforme lo dispone el art. 5 Ver
Texto de la precitada ley (Cm. Fed. Resistencia, J A, 1982-III, sntesis; Cm. Civ., B,
ED, 83, 576).

Conforme a lo resuelto por este tribunal, el certificado prendario, solo, sin los pagars
prendarios que lo integran y complementan, es inhbil para fundamentar la ejecucin
(Cm. Com., C, LL, 140, 121, con nota de F. M.; dem, LL, 136, 553; dem, ED, 33,
fallo 16.478; B, LL, 99, 56; dem, ED, 12, 332; dem, ED, 22, 308; Cm. C.C., I,
Rosario, ED, 20, 66; dem, LL, 120, 584; ST, C.C.L., Tucumn, LL, 128, 729).

Tambin se ha declarado que no acompaados los pagars prendarios al contrato
respectivo, corresponde mandar llevar adelante la ejecucin y al mismo tiempo
establecer, como condicin previa al cumplimiento de la sentencia, la presentacin al
juicio de los pagars correspondientes a importes adeudados (Cm. 4 C.C. Crdoba,
BJ C, VII, 261).

Carece de fuerza ejecutiva el certificado prendario no inscrito, aunque no pierde eficacia
entre las partes, siendo necesario preparar la va ejecutiva, conforme a los arts. 523 Ver
Texto y ss., C.Proc. (Cm. 1, II, Mar del Plata, J A, 1975-25, 509; Cm. Com., A, ED,
51, 222; Cm. Esp. C.C., IV, J A, 1985-IV, 186; Cm. C.C., San Francisco, J A, 1985-III,
314; Cm. 2 C.D.L., Tucumn, J A, 1983-III, sntesis Ver Texto).

Es vlido el pacto que autoriza el secuestro de los bienes prendados ante el solo
vencimiento de la obligacin insatisfecha por el deudor (Cm. Paz, en pleno, J A, 1957-
IV, 105; Cm. Esp. C.C., II, ED, 58, 616; Cm. Com., A, LL, 98, 694; B, LL, 93, 649;
Cm. C.C., I, Santa Fe, J , 22, 117).

Corresponde el secuestro del bien cuando se trata de una ejecucin de un crdito con
garanta prendaria que est vencido (Cm. Com., B, LL, fallo 3031-S, 29/11/59; dem,
LL, 103, 774; dem, LL, 114, 860; Cm. Esp. C.C., V, LL, 1977-A, 561; VI, J A, 1974-
23, 141; LL, 1975-A, 345; dem, ED, 57, 261).

No corresponde otorgar el secuestro de la cosa prendada cuando es de uso indspensable
para la familia del deudor -en el caso, el dormitorio del hogar-; tal medida slo ser
procedente en la etapa procesal oportuna (Cm. C.C. Morn, J A, 1975-25, 514).

Tambin se ha declarado que el secuestro no procede por el solo pedido del actor,
cuando no se demuestre la inconveniencia de mantener al deudor en posesin del bien
(1 Inst. Esp. C.C., firme, LL, 147, 671).

Cuando media reconocimiento ficto del contrato prendario y la peticin de secuestro se
funda en esa circunstancia, la medida reviste viabilidad (Cm. Esp. C.C., II, Rep. LL,
XXXIX, 1586; dem, RED, 12, 623).

El secuestro en los juicios prendarios no tiene carcter precautorio, sino esencialmente
ejecutivo (Cm. Esp. C.C., II, J A, 1982-III, sntesis Ver Texto); no obsta a l que el
ejecutado haya opuesto excepciones (Cm. Com., B, LL, 110, 941) o que la cosa
prendada a secuestrar, se halle en poder de terceros de buena fe (Cm. Com., A, LL,
146, 82), o que se ofrezca en su reemplazo el depsito en calidad de contracautela del
importe de la intimacin de pago (Cm. Paz, IV, J A, 1962-IV, 184).

No habiendo intentado el secuestro en el lugar de ubicacin que cita el certificado
prendario, no cabe decretar el embargo, adems del secuestro (Cm. Com., B, LL, 141,
646); sin embargo, si fracas el secuestro, corresponde dictar la inhibicin general de
bienes solicitada (Cm. Esp. C.C., III, LL, 155, 506).

El acreedor tiene derecho a oponerse a la entrega del automvil prendado que se
secuestr, hasta que el deudor lo desinterese totalmente, depositando en autos la suma
de la liquidacin final aprobada (Cm. Esp. C.C., VI, ED, 58, 615; Cm. Com., C, ED,
58, 613).

Cuando se inicia una ejecucin comn, por falta de inscirpcin del contrato prendario,
no corresponde hacer valer lo pactado para la ejecucin prendaria; por tanto, es
improcedente el pedido de secuestro solicitado (Cm. Com., C, ED, 64, 103; dem, ED,
63, 400; dem, LL, 1975-A, 766; Cm. Esp. C.C., I, ED, 58, 614; IV, J A, 1985-IV, 186
Ver Texto).


d) Facultades. Prohibiciones.

El trmite sumario con restriccin de la defensa y prueba ha sido establecido por la ley
en beneficio del acreedor, por lo cual, si bien no se puede obligar al deudor a renunciar
a sus trmites ni est facultado el acreedor a apropiarse del bien fuera del procedimiento
estatudo por la ley (art. 36), ste puede renunciar expresa o implcitamente a dicho
procedimiento y seguir el ordinario o el sumario, pero permitiendo al deudor trminos y
medios probatorios ms amplios.


e) Concurso especial.

En cuanto al concurso especial que se abre al iniciarse la ejecucin prendaria, ver el art.
34 y su comentario.

(619) La Corte Suprema de J usticia de la Nacin ha declarado la validez de las
disposiciones de carcter procesal de la ley 9644 Ver Texto: v. J A, 9, 824; J A, 10, 663:
"...si bien las provincias tienen la facultad constitucional de darse sus propias
instituciones locales y, por ende, para legislar sobre procedimientos, ello es sin perjuicio
de las disposiciones reglamentarias que dicte el Congreso, cuando considere del caso,
prescribir formalidades especiales para el ejercicio de determinados derechos
establecidos en los cdigos de fondo que le incumbe dictar".

(620) Conf.: Cm. Com., B, LL, 142, 116; ST Entre Ros, BJ ER, 1969-3-543; Cm.
C.C., IV, Rosario, J A, 29, 11; Cm. Fed. Paran, ED, 40, 138.

(621) En la prctica se presenta al juzgado la demanda formulada en forma de acta, lo
cual no contrara la ley.

(622) V. art. 30 y su comentario.

Art. 27:

"Estn obligados solidariamente al pago, el deudor prendario y los endosantes del
certificado".


a) Normas aplicables.

Segn hemos dicho al comentar el art. 24, la ley aplica al certificado pignoraticio el
rgimen de los documentos de crdito, tanto en lo que respecta a su trasmisibilidad por
endoso (art. 24), como en lo pertinente respecto de la solidaridad y reembolso y a la
accin ejecutiva para el cobro (art. 26), con la diferencia de que para sta establece un
trmite ms sumario que el de la ejecucin comn y con respecto a ciertos acreedores
los autoriza para proceder extrajudicialmente a la venta del bien pignorado (art. 39).

Con ello el legislador ha tratado de dar a dicho documento, y, por ende, a la garanta
pignoraticia, la mxima eficacia.


b) La solidaridad de los firmantes.

Expresamos antes que no se trata de una solidaridad idntica a la cambiaria del art. 51
Ver Texto, decr.-ley 5965/63; en razn de accesoriedad de la prenda (623) , tiene
naturaleza especial distinta de la solidaridad comn (624) .

En virtud del artculo que comentamos, se puede iniciar la ejecucin prendaria contra el
deudor y el endosante o endosantes conjuntamente, notificando a stos que su
responsabilidad solidaria se har efectiva previa excusin del bien prendado (625) .

Por natural consecuencia de la responsabilidad asumida por cada endosante, hace que si
alguno de ellos paga, puede accionar por reembolso contra los anteriores firmantes del
certificado, que son sus garantes (art. 24 Ver Texto y arts. 16 Ver Texto, ap. 1, y 51
Ver Texto, 2 prr., decr.-ley 5965/63).


J URISPRUDENCIA

Resulta aplicable al certificado de prenda con registro el rgimen de los documentos de
crdito, tanto en lo que respecta a la solidaridad de todos los firmantes, como a su
trasmisin por endoso y a la accin para su cobro (arts. 24, 27 y 26, decr.-ley 15348/46)
(SCBA, LL, 1987-C, 388).

El endoso de un certificado de prenda convierte al endosante en obligado respecto del
acreedor (Cm. Com., B, LL, 116, 622); es decir, es un codeudor solidario de la
obligacin (Cm. Com., A, LL, 1975-A, 763).

No se advierte bice legal para que la ejecucin, no obstante referirse al bien prendado,
se dirija contra deudor y endosante conjuntamente, y este ltimo es deudor de todo el
crdito del endosatario con derecho a descontar lo que ste obtenga de la venta del bien
gravado (Cm. Com., B, LL, 145, 224), es decir que se puede dirigir la ejecucin
prendaria, en forma conjunta, contra deudor y endosante (Cm. Com., C, 26/4/72,
"Raytro S.C.A. c. Ivanoff, N.").

La circunstancia de que el art. 27, ley 12962 Ver Texto, utilice nmero singular para la
figura del deudor y el plural para los endosantes, no significa aislar de la solidaridad a
los codeudores, ni derivar la solucin a las reglas de la normativa civil (SCBA, LL,
1987-C, 388).

Tambin se ha declarado que el endosante prendario est sometido a una solidaridad
especial, derivada de la naturaleza del contrato y de la garanta establecida en l en
favor del acreedor. Dicha solidaridad no es directa, sino subsidiaria, es decir, que el
cumplimiento de las obligaciones contradas en tal carcter slo puede ser demandado al
endosante, una vez ejecutado el bien prendado, conforme a lo dispuesto por los arts. 31
y 32, ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., A, ED, 29, 10; LL, 136, 750; dem, LL, 142,
511, con nota de F.M.).

La ejecucin prendaria no puede ser deducida vlidamente y al mismo tiempo contra el
deudor y el endosante, sino que se la debe instaurar contra el primero, notificando al
segundo, a efectos de llevar a su conocimiento que si el producido de la subasta no
alcanza a cubrir el crdito y sus intereses, debern responder por el saldo impago. Ello
es as, porque lo que obsta para que el acreedor pueda ejecutar la prenda contra el
prendante y endosantes en litisconsorcio pasivo es la naturaleza de la institucin
prendaria, y no la mera contingencia de que la solidaridad que crea la ley (art. 27, ley
12962 Ver Texto) sea la atenuada o sucesiva de la ley comercial, ya fuere por razn de
lo estatudo en el art. 24 o en el art. 48 (ST, I, C.C. Santa Fe, LL, 98, 107; Cm. Com.,
A, LL, 142, 511; dem, 136, 750; B, LL, 145, 224).

La accin promovida contra el endosante del cobro del saldo insoluto de la prenda
ejecutada en los mismos autos, tiene sustento legal en los arts. 24, 27 y 37, ley 12962
Ver Texto. (Cm. Com., A, ED, 27, 466).

Si el acreedor prendario notific al endosante la iniciacin del juicio, la extensin al
endosante de la sentencia firme tiene fundamento legal en la disposicin del art. 27, ley
12962 Ver Texto (Cm. Com., B, LL, 145, 551).

Corresponde la ejecucin contra el endosante, por el saldo insoluto, posterior al remate,
sin necesidad de intimacin de pago, que no es diligencia esencial, ni aun para el deudor
original (art. 29, ley 12962 Ver Texto), ya que tena conocimiento de la existencia del
juicio y estuvo en condiciones de controlar su marcha (Cm. Com., B, LL, 147, 551).

La intimacin de pago y citacin de remate al endosante del contrato de prenda, que fue
realizada en el domicilio constitudo por el deudor originario, en vez de hacerlo en el
domicilio que el endosante constituy como acreedor del contrato, es nula (Cm. Com.,
A, ED, 34, 668; dem, ED, 33, fallo 16.483).

La sentencia que manda llevar adelante la ejecucin contra el deudor originario y por el
monto total de la deuda, no es extensiva a la reclamacin que se formule contra el
endosante, por el saldo insoluto en la prenda ejecutada, pese a emanar de un ttulo
comn y que la obligacin sea solidaria (Cm. Com., A, ED, 27, 466).

(623) V. n 55, letra c.

(624) Conf.: Zavala Rodrguez, III, n 329; Finocchio, LL, 118, 997. Comp.:
Malagarriga, Trat., II, 359.

(625) Conf.: Quijano, 159; J uzg. 3 Nom. Santa Fe, 27/11/57, "Gotuzzo c. Imhoff", cit.
por Malagarriga, Trat., II, 360/1, n. 59.

Art. 28:

"La accin prendaria compete al juez de Comercio del lugar convenido para pagar el
crdito, o del lugar que segn el contrato se encontraban o se encuentran los bienes, o
del lugar de domicilio del deudor, a opcin del ejecutante".


a) J uez competente.

El artculo no slo establece el juez competente por razn de la materia, sino tambin en
cuanto al territorio. Esta disposicin es perfectamente vlida, segn la acertada doctrina
de la Corte Suprema de J usticia de la Nacin en materia de disposiciones procesales, de
carcter particular, sancionadas por el Congreso de la Nacin, y especialmente en lo que
atae a la ley 9644 Ver Texto, de prenda sin desplazamiento, anloga a la presente (626)
.

Se podra creer prima facie que al atribur al juez de comercio el conocimiento de la
accin, la ley se refiere a la justicia ordinaria, como ocurre con la Ley de Quiebras, lo
cual excluira la justicia federal. Si tal fuera el alcance de la disposicin, su
inconstitucionalidad sera evidente, ya que el fuero federal surte por expresa disposicin
de la Constitucin nacional, que el Congreso no puede modificar quitando a dicha
jurisdiccin competencia para entender en causas y, por consiguiente, no podra aqulla
aplicarse. Pero tal interpretacin no sera exacta; la ley se ha referido a la justicia en lo
comercial, como excluyente de la justicia en lo civil, dado el carcter cambiario que
confiere al certificado de prenda al permitir su trasmisin por endoso, y no a la ordinaria
en contraposicin a la federal; los jueces de seccin tienen competencia amplia, como
entienden en juicios civiles y comerciales y (con excepcin de la Capital Federal)
criminales; son, pues, jueces de comercio; en nuestra opinin, la ejecucin prendaria
debe iniciarse ante la justicia ordinaria en lo comercial, salvo que por razn de las
personas correspondiera la justicia federal (627) .

Tampoco excluye el artculo la competencia de los jueces de paz, letrados o legos, que
segn las respectivas leyes orgnicas la tienen para entender en asuntos comerciales
hasta la cuanta que ellas determinan (628) .

El inc. b del art. 46 Ver Texto del decr.-ley 1285/58, modificado por la ley 21203,
atribuye a la J usticia Nacional Especial Civil y Comercial de la Capital Federal el
conocimiento de las acciones de tal carcter emergentes de la aplicacin del decr.-ley
15348/46, ratificado por la ley 12962 Ver Texto; es decir, cuando la accin que se
ejerce nazca, salga y tenga principio en la Ley de Prenda con Registro (629) .

Si las cosas afectadas a la prenda estn en distintos lugares, y el deudor, conforme al
derecho que le confiere este artculo, opta por el juez de la situacin, ser competente el
del lugar en que se efectu la inscripcin del contrato.


J URISPRUDENCIA

El Cdigo Procesal, pese a ser posterior, no ha derogado el decr.-ley 15348/46, ya que
el propio art. 5 del cdigo citado, al establecer las reglas generales para la distribucin
de competencia, dispone que ellas sern de aplicacin sin perjuicio de las contenidas en
otras leyes (Cm. Esp. C.C., II, ED, 92, 163).

El lugar de pago establecido en el certificado de prenda fija la competencia del juez para
conocer en el juicio para el cobro (Cm. Com., B, LL, 103, 783).

La expresin "la accin prendaria compete al juez de comercio del lugar convenido",
slo tiene el alcance de atribur competencia al juez, que segn la organizacin judicial
local, debe conocer en los asuntos mercantiles (Cm. Com., B, ED, 29, 473).

Compete al juez que conoce en la ejecucin prendaria resolver todo lo atinente a ella.
Tal principio corresponde a la necesidad de dar proteccin efectiva a una forma de
crdito estimada beneficiosa para la economa del pas (CS, ED, 7, 513).

El juez federal en lo civil y comercial es competente para conocer en la presentacin de
la Aduana a efectos de aplicar el art. 39, ley 12962 Ver Texto, habiendo sido el
gravamen constitudo en garanta del pago de un impuesto nacional (Cm. Fed., en
pleno, ED, 25, 29).

En el conflicto de atribuciones entre el juez de la ejecucin prendaria y el juez que
orden la subasta judicial del mismo bien en un juicio ejecutivo, debe prevalecer el
primero (Cm. Com., C, ED, 15, 427).

Debe seguir entendiendo en la ejecucin de bienes prendados el juez en lo comercial
que dispuso el remate, aunque la autoridad aduanera invoque el derecho de disponer la
subasta, por tratarse de mercadera producto de un contrabando (CS, LL, 114, 124).

Corresponde que el magistrado que interviene en la causa por contrabando ponga a
disposicin del juez de comercio el automotor que constituy el medio de comisin del
delito y que est gravado con un derecho de prenda ejecutado ante aqul (CS, ED, 30,
370; Cm. Penal Econmico, III, ED, 30, 371).

Es dable entablar la ejecucin prendaria en el lugar donde se halla ubicado el bien
prendado, no obstante ser otro el constitudo por el deudor en el contrato de prenda
(Cm. Com., A, ED, 7, 592).

No hay materia para una cuestin de competencia si en una jurisdiccin se persigue la
nulidad de las prendas y en la otra la ejecucin. Se trata de un problema de prelacin de
crdito, que deber decidir el juez ante quien se realice el bien prendado (Cm. Com.,
A, LL, 106, 1005).

Corresponde la acumulacin de autos por existir conexidad entre ambos juicios, si uno
tiene por objeto la rescisin de un contrato de compraventa y el otro la nulidad de la
prenda con registro que garantizaba dicha operacin (Cm. Com., C, LL, 102, 20).

El lugar expresamente establecido en el contrato prendario a los fines del cumplimiento
de las obligaciones contradas por el deudor originario, no puede ser modificado por el
hecho de que el respectivo instrumento haya sido endosado y el endosatario tenga un
domicilio distinto (Cm. Com., A, ED, 22, 808).

En la ejecucin prendaria, la competencia por cantidad, cuando se persigue el cobro de
cuotas, se determina por el importe reclamado, y no por el valor del contrato a que ellas
se refieren (Cm. Com., B, LL, 11, 899); ello en aplicacin del plenario del 27 de
agosto de 1962 (Cm. Com. en pleno, ED, 3, 118).

Tratndose de dos ejecuciones contra el mismo deudor prendario, pero una de ellas
nacida de un crdito comn, no hay duda alguna de que es ante el juez de la ejecucin
prendaria donde se debe radicar la cuestin (Cm. Paz, III, LL, 101, 424).

En atencin a lo dispuesto por el art. 28, ley 12962 Ver Texto, es opcional para el
acreedor deducir la demanda ante el juez del lugar convenido para el pago, o el de la
sede de los bienes gravados o el del domicilio del deudor, aplicndose las reglas del art.
5 Ver Texto, C.Proc., para las acciones personales y las reales mobiliarias (Cm. Esp.
C.C., II, ED, 92, 163).


b) Fuero de atraccin.

Segn lo dispuesto en los arts. 32 y 33, los juicios universales (sucesin, quiebra,
concurso preventivo) no ejercen fuero de atraccin con respecto a la ejecucin de
prenda con registro.

Sin embargo, con la sancin de la ley 19551 Ver Texto, mod. por la ley 22917 Ver
Texto, la situacin ha cambiado parcialmente, a saber:

I) En el concurso preventivo, el art. 22 slo dispone la suspensin del trmite de los
juicios de contenido patrimonial contra el concursado, excluyendo expresamente la
ejecucin prendaria, sin ejercer fuero de atraccin sobre ellas.

II) En la quiebra, en cambio, el art. 136 determina que su declaracin atrae al juzgado
en el cual ella tramita todas las acciones judiciales iniciadas contra el fallido por las que
se reclamen derechos patrimoniales, salvo los juicios de expropiacin, los fundados en
relaciones de familia y los laborales en la etapa de conocimiento. Es decir que salvo las
exclusiones legales mencionadas en la norma, todas las acciones civiles y comerciales
de contenido patrimonial, que se ejercen contra el fallido, son atradas por la quiebra,
includas las ejecuciones hipotecarias y prendarias y sin perjuicio de que ejerzan las
acciones correspondientes independientemente de la quiebra (art. 203 Ver Texto, ley
19551).


J URISPRUDENCIA

Las ejecuciones prendarias escapan al fuero de atraccin de los juicios universales de
quiebra y concurso (Cm. Com., A, LL, 85, 563; dem, LL, 90, 251; Cm. Fed. C.C.,
ED, 21, 3; Cm. Com., C, LL, 134, 1116).

La ejecucin prendaria debe ser iniciada ante el juez del fuero especial civil y
comercial, y no ante el juez que entiende en el concurso preventivo de la deudora (Cm.
Com., B, J A, 1985-III, sntesis Ver Texto).

Corresponde conocer en la ejecucin prendaria seguida contra una sucesin al juez en lo
comercial cuya jurisdiccin fue pactada en el contrato de prenda, y no al juez en lo civil,
donde tramita la sucesin del deudor (CS, ED, 7, 512).

El juicio sucesorio del deudor no atrae al de ejecucin prendaria seguido contra l (CS,
ED, 7, 512).


c) Prrroga de jurisdiccin (competencia).

Las partes no pueden modificar la competencia ratione materiae establecida por la ley,
pero s la competencia ratione personae. Pueden, pues, exclur a la jurisdiccin federal
sometindose a los tribunales ordinarios, y asimismo elegir la jurisdiccin territorial, sea
fijando un domicilio especial para el cumplimiento o, directamente, determinando el
lugar en que se debe iniciar la ejecucin prendaria (630) .


J URISPRUDENCIA

Pactada, en el contrato de prenda, la prrroga de jurisdiccin, ello prevalece sobre lo
dispuesto por la Ley de Prenda con Registro respecto a la competencia (Cm. Com., A,
ED, 9, 107).

El hecho de no existir el domicilio especial constitudo en el contrato, no incide sobre la
prrroga de jurisdiccin pactada (Cm. Com., ED, 9, 107).

(626) CS, J A, 9, 284; GF, 41, 353; J A,10, 663; J A, 43, 397; J A, 59, 383; LL, 15, 1.

(627) Conf.: Alvo, IV, n 118; CS, J A, 29, 598; GF, 80, 329; Cm. Fed., J A, 73, 866;
LL, 22, 50; Cm. C.C. Azul, J A, 43, 867.

(628) Conf.: Alvo, IV, n 118. Segn Vidales, n 355, ante el silencio de la ley (se
refiere a la 9644 Ver Texto), el punto est "regido por los preceptos de las leyes
generales de procedimiento vigente en cada provincia".

(629) Cm. Nac. Esp. C.C. en pleno, ED, 78, 580.

(630) Conf.: Alvo, IV, nos. 123 y 131; Vidales, n 356.

Art. 29:

"Presentada la demanda con el certificado, se despachar mandamiento de embargo y
ejecucin como en el juicio ejecutivo; el embargo se notificar al encargado del
Registro y a las oficinas que perciban patentes o ejerciten control sobre los bienes
prendados. La intimacin de pago no es diligencia esencial. En el mismo decreto en que
se dicten las medidas anteriores, se citar de remate al deudor, notificndole que si no se
opone excepcin legtima en el trmino de tres das perentorios, se llevar adelante la
ejecucin y se ordenar la venta de la prenda".


a) Procedimiento de ejecucin.


I) Remisin.

Para un mayor desarrollo sobre las cuestiones de ndole procesal relacionadas con la
garanta pignoraticia, ver nos. 87 y ss.


II) Otras cuestiones.

Sin perjuicio de lo expresado en el apartado anterior, apuntamos:

A) La mora del deudor prendario se produce por el mero vencimiento del plazo (631) .

B) La accin prendaria puede ser deducida inmediatamente despus del vencimiento del
plazo estipulado y sin ninguna otra formalidad (632) .

C) No siendo esencial la intimacin de pago, las partes pueden pactar su eliminacin de
la ejecucin prendaria (633) ; sin embargo, la citacin de remate no se puede soslayar,
aun cuando el deudor tenga conocimiento de la accin deducida en su contra, en virtud
de que previamente se hubiera efectuado el secuestro del bien prendado (634) .

D) La notificacin al Registro, que dispone el precepto comentado, segn informa esa
institucin, no se lleva a cabo en la prctica (635) .


J URISPRUDENCIA

En la prenda sin desplazamiento, el simple vencimiento del plazo hace incurrir en mora
al deudor (Cm. Com, B, LL, 92, 507; dem, LL, 104, 235).

Si del contrato prendario surge que se ha pactado la mora automtica, sin necesidad de
interpelacin, establecindose para ese caso la caducidad del plazo de la obligacin, no
es necesario manifestacin posterior del deudor de la realizada al momento de contratar,
en el sentido de la caducidad de los plazos otorgados (Cm. Com., C, RED, 11, 720).

La ejecucin de la prenda da lugar a un procedimiento tpico, caracterizado por la
simplificacin y celeridad; por lo que mientras las defensas no correspondan
efectivamente a alguna de las excepciones autorizadas por la norma, no cabe ms que
reservarlas para el debate de mayor amplitud (Cm. Esp. C.C., III, BCECyC, 584, n
7543).

La intimacin de pago no es diligencia esencial en la ejecucin prendaria (Cm. C.C.,
II, Rosario, LL, 117, 845; Cm. Fed. Resistencia, LL, 129, 995).

No es nula la ejecucin prendaria sobre la base de deficiencias al efectuar la intimacin
de pago y citacin de remate, si de ello no resulta perjuicios, ya que no ha privado al
excepcionante de ejercer el derecho que le corresponde segn el estado de autos: oponer
excepciones a las cuales se crea con derecho (Cm. Com., A, ED, 8, 55).

Sin embargo, se ha declarado que si la ejecutada no ha sido citada de remate como lo
exige el art. 29, ley 12962 Ver Texto, resulta improcedente el pedido de sentencia, sin
que el conocimiento que haya tenido a causa del secuestro del bien prendado, supla la
falta de ese trmite establecido por la ley para asegurar el ejercicio del legtimo derecho
de defensa (Cm. Com., A, LL, 148, 664).

La citacin de remate y la traba de embargo realizadas, son vlidas aunque el ejecutado
no haya estado presente en el acto (Cm. Fed. Resistencia, LL, 129, 995).

La naturaleza sumaria del procedimiento de la Ley de Prenda, as como la limitacin de
las defensas y su prueba, dan lugar al deudor para exigir la fianza a las resultas del
juicio ordinario que puede promover con posterioridad (Cm. Com., B, LL, 93, 655).

En la ejecucin prendaria slo se puede ventilar lo referente al ttulo, y no al fondo del
contrato (Cm. C.C., I, Rosario, LL, 120, 148).

La citacin para oponer excepciones efectuada en el mandamiento, escapa a las normas
generales de los cdigos procesales, de aplicacin subsidiaria en las ejecuciones
prendarias (Cm. Com., C, LL,104, 755).

Como la citacin de remate se corre al deudor con el apercibimiento de que si no opone
excepciones legtimas dentro de tres das perentorios, se llevar adelante la ejecucin
(art. 29, ley 12962 Ver Texto), mal se puede pretender que antes de dictar sentencia se
notifique el decreto "autos para sentencia", del cual, inclusive, se puede prescindir
(Cm. C.C., II, Rosario, LL, 117, 281).

En la ejecucin prendaria no rige la declaracin previa de admisibilidad de excepciones
(Cm. Com., C, LL, 119, 987).

La Ley de Prenda con Registro otorga al certificado inscrito una presuncin de
autenticidad, cuya consecuencia es tambin la validez del domicilio constitudo a los
efectos de la intimacin de pago, por lo que no necesita ser previamente reconocida la
firma del contrato (Cm. Esp. C.C., I, J A, 1985-I, sntesis; Cm. Com., A, LL, 84, 359;
dem, ED, 31, 248; B, LL, 85, 51; dem, LL, 114, 858; dem, LL, 131, 955; dem, LL,
135, 115, con nota de F.M.; dem, LL, 139, 835; C, LL, 96, fallo 2966; dem, ED, 11,
180; Cm. 2 C.C. Tucumn, LL, 152, 540), o cuando no se ha negado su autenticidad
(Cm. Com., A, LL, 99, 772; dem, ED, 13, 743; dem, ED, 27, 562; B,

ED, 1, 838; dem, ED, 9, 107; dem, ED, 11, 180).

Si los deudores prendarios constituyeron un mismo domicilio especial, el hecho de que
se haya aclarado posteriormente cul era el domicilio real de cada uno de ellos, no
introduce confusin alguna ni afecta la legitimidad o eficacia de aquel otro (Cm. Com.,
B, ED, 29,11).

No procede la nulidad planteada en la ejecucin prendaria, si ella se funda en el hecho
de que habindose dejado en blanco el lugar del domicilio del deudor, ste fue llenado
con posterioridad, atento a lo dispuesto por el art. 1016 Ver Texto, C.Civ., y la
jurisprudencia relativa al alcance del abuso de firma en blanco (Cm. Com., A, ED, 12,
284; dem, ED, 27, 562; dem, LL, 107, 987; dem, LL, 99, 772 y 776; B, ED, 6, 806.).

Siendo que el plazo para oponer excepciones y apelar la sentencia en la ejecucin
prendaria, es de tres y dos das, respectivamente, es ilgico que el trmino para
contestar una vista pueda exceder ese plazo mximo de tres das (Cm. Com., C, LL,
102, 880; voto en disidencia del Dr. Parodi, B, LL, 145, 429), sin que el argumento de
que tal plazo es angustioso porque el domicilio y la sede del tribunal se hallen en
distintas provincias, sea atendible (Cm. C.C., IV, Rosario, J , 39,11).

En los juicios ejecutivos y ejecuciones especiales en los cuales el ejecutado
debidamente intimado de pago no ha comparecido al juicio, se lo tiene por notificado de
la sentencia por el ministerio de la ley (Cm. Fed. en pleno, La Plata, ED, 29, 252).

(631) Cm. Com., B, LL, 104, 235.

(632) Conf.: Cmara, 475.

(633) Conf.: Zavala Rodrguez, III, n 343.

(634) Cm. Com., A, LL, 148, 664.

(635) Conf.: Cmara, 485.

Art. 30:

"Las nicas excepciones admisibles son las siguientes:

"1) incompetencia de jurisdiccin;

"2) falta de personera en el demandante, en el demandado o en su representante;

"3) renuncia del crdito o del privilegio prendario por parte del acreedor;

"4) pago;

"5) caducidad de la inscripcin;

"6) nulidad del contrato de prenda.

"Las excepciones de los incs. 1, 5 y 6 debern resultar del contrato mismo; la del inc. 2
de las constancias de autos; las de los incs. 3 y 4 de documentos emanados del acreedor
y presentados con el escrito oponiendo excepciones.

"Las excepciones que no se funden en las causas indicadas, sern desestimadas de
inmediato, sin perjuicio de la accin ordinaria que puede ejercer el demandado. El juez
resolver sobre las excepciones dentro del trmino de tres das, haciendo lugar a ellas y
rechazando la ejecucin o desestimndolas y mandando llevar adelante la ejecucin,
ordenando la venta de los bienes en la forma establecida en el art. 29. Esta resolucin
ser apelable dentro del trmino de dos das en relacin y al slo efecto devolutivo".


a) Excepciones admisibles.


I) Ley 12962.

Las nicas excepciones admitidas por la Ley de Prenda con Registro, en la ejecucin
basada en el certificado de prenda, son seis: cuatro de carcter material o sustancial:
renuncia del crdito o del privilegio (inc. 3), pago (inc. 4), caducidad de la inscripcin
(inc. 5) y nulidad del contrato; y dos de carcter procesal: incompetencia de jurisdiccin
(inc. 1) y falta de personera en el demandante, en el demandado o en su representante
(inc. 2).

En nuestro concepto, no obstante lo categrico de la norma de fondo que comentamos,
el deudor puede oponer las excepciones de nulidad de la ejecucin y de inhabilidad de
ttulo. Ambas excepciones se consideraban admisibles bajo el imperio de la ley 9644,
que en su art. 22 Ver Texto slo autorizaba la excepcin de pago, lo que se explica
porque el precepto se refiere a las excepciones deducibles contra la fuerza ejecutiva del
ttulo, es decir, que pueden obstar al progreso de la ejecucin en el supuesto hbil y
procedimiento ajustado a la ley, ya que no se concibe que si por cualquier causa la
ejecucin se despacha sobre la base de un ttulo inhbil (por no reunir las condiciones
de ley o sencillamente por no tratarse de un certificado de prenda, o por no resultar de l
un crdito contra el demandado) o se sigue un procedimiento nulo, que impide la
defensa del ejecutado, ste no pueda defenderse. El precepto supone una ejecucin
basada en un certificado de prenda que se ajusta a la ley que acredita la existencia de
una deuda exigible a cargo del ejecutado. Negar estas excepciones que proponemos,
puede importar, segn los casos, privar al demandado de la garanta constitucional de
defensa en juicio. Por otra parte, ellas no pueden demorar el trmite de la ejecucin
porque son contestadas en el acto, y por su naturaleza no se requiere prueba complicada,
prueba que, por lo dems, de producirse, lo ser en la misma audiencia, siendo resueltas
las excepciones, como ocurre en los interdictos, y otros juicios verbales y actuados, al
dictarse sentencia.

En cambio, es criticable la admisin por el artculo de la excepcin de nulidad del
contrato de prenda, olvidando que en la ejecucin slo se puede ventilar lo referente al
ttulo, y no al fondo del contrato del cual emana la obligacin que aqul comprueba, si
bien el legislador ha tratado de evitar que la ejecucin se desvirte, ordinarizndose, al
establecer que la prueba de la nulidad debe resultar del contrato mismo, lo cual evitar
que se planteen nulidades que requieran prueba compleja. Admitida la excepcin de
nulidad del contrato, se debe considerar procedente la de falsedad del ttulo, ya que un
contrato falso, ms que nulo, es inexistente (636) .


II) Cdigo Procesal nacional.

La ley 17454, que sancion el Cdigo Procesal nacional en 1967, estableci en el art.
600 Ver Texto que en la ejecucin de la prenda con registro, slo procedan las
excepciones enumeradas en los incs. 1 (incompetencia), 2 (falta de personera), 3
(litispendencia) y 9 (cosa juzgada) del art. 544 Ver Texto y en el art. 545 (nulidad de
ejecucin) y las sustanciales autorizadas por la ley de la materia.

Posteriormente, la ley 22434 incorpor como excepciones admisibles las que trae el
mencionado art. 544 Ver Texto, en sus incs. 4 (inhabilidad y falsedad de ttulo) y 6
(pago total o parcial).


J URISPRUDENCIA

En las ejecuciones prendarias no cabe la declaracin de admisibilidad a que se refiere el
art. 490 Ver Texto, C.Proc., dado que el procedimiento se rige por el art. 30 de la Ley de
Prenda con Registro (Cm. Com., A, ED, 15, 549; dem, ED, 3, 791; dem, LL, 111,
904; dem, LL, 11, 918; dem, LL, 105, 963; B, ED, 3, 189; dem, LL, 110, 947; J A,
1963-II, 331; C, LL, 119, 987; dem, LL, 104, 755; dem, LL, 94, fallo 1704-S).

El procedimiento de ejecucin de la prenda con registro es ejecutivo, monitorio, en el
lenguaje moderno de la ciencia procesal; el juez no se pronuncia reconociendo el
derecho sustancial del actor, sino simplemente la existencia de un ttulo ejecutivo (Cm.
Fed. Resistencia, LL, 129, 995).

Tratndose de una ejecucin prendaria, la notificacin por cdula al accionado para
hacerle conocer la presentacin de la demanda es innecesaria y no tiene amparo en el
art. 34, inc. 5, ley 12962 Ver Texto, pues en el mismo provedo se orden la intimacin
de pago y citacin de remate que corresponde a la naturaleza del presente juicio (Cm.
Esp. C.C., IV, BCECyC, 568, n 6910).

Si no media desconocimiento de la validez o firma del documento que sirve de base a la
ejecucin, es inaceptable retrotraer a la etapa preparatoria del proceso de ejecucin en
virtud de carecer de inscripcin el contrato que sirve de ttulo (Cm. Esp. C.C., II, LL,
1978-A, 112).

La Ley de Prenda establece en su art. 26 el "procedimiento, sumarsimo, verbal y
actuado" para "la accin ejecutiva y la venta de los bienes", y en los artculos siguientes
puntualiza normas que considera indispensables para asegurar la efectividad del
enunciado genrico que contiene el mencionado artculo; entre ellas estn las del art. 30,
que limita las defensas oponibles y ordena el rechazo de las excepciones que no se
ajustan a los requisitos que fija, "sin perjuicio de la accin ordinaria que puede ejercer el
demandado" (Cm. Com., B, LL, 142, 116, con nota de F.M.; Cm. Fed. Resistencia,
J A, 1967-V, 715).

La naturaleza sumaria del procedimiento de la Ley de Prenda, as como la limitacin de
las defensas y de su prueba, dan al deudor el derecho a exigir la fianza a las resultas del
juicio ordinario que puede promover (Cm. Com., B, LL, 93, 655).

No es nulo el trmite de ejecucin prendaria registral, porque no se notificara el
llamamiento de autos para sentencia (Cm. C.C., II, Rosario, J , 37, 210).


b) Excepciones inadmisibles.

Del juego de las normas de fondo (art. 30, ley 12962 Ver Texto) y de forma (art. 600
Ver Texto, C.Proc.) que ya consideramos, son inadmisibles en la ejecucin prendaria las
excepciones de prescripcin, compensacin, quita, remisin, novacin, transaccin,
conciliacin y compromiso. Asimismo, y como lo ha entendido la jurisprudencia, cabe
considerar inadmisibles la de abuso de firma en blanco (637) , de defecto legal (638) ,
espera (639) y compensacin (640) .


J URISPRUDENCIA

El abuso de firma en blanco no puede servir de fundamento a defensas o nulidades en
juicios ejecutivos, y menos an cuando se trata de ejecuciones prendarias (Cm. Com.,
A, LL, 106, 997; dem, LL, 110, 938; dem, LL, 118, 913; dem, LL, 135, 1186; dem,
ED, 58, 614; B, LL, 111, 904; dem, J A, 1963-V, 103; dem, LL, 113, 781; LL, 136,
1051; dem, LL, 139, 466; dem, LL, 135, 1192; C, LL, 135, 1081; 1 Inst. Com. firme,
LL, 128, 737; Cm. Nac. Esp. C.C, VI, LL, 1975-C, 193; Cm. C.C. 1 Baha Blanca,
DJ BA, 83, 150; Cm. 2 C.C. Crdoba, LL, 1975-C, 508; Cm. 1 C.C. y Minas San
Luis, LL, 142, 601; J A, 1971-9, 904).

En la ejecucin prendaria es inoponible la excepcin de defecto legal, pues no figura
dentro de la enumeracin del art. 30, ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., A, LL, 114,
846).

Es inadmisible la excepcin de defecto legal fundada en la supuesta falta de indicacin
del domicilio real del actor en el escrito de demanda, pues ello no afecta en nada las
defensas que pudiera oponer el demandado (Cm. Com., C, LL, 99, 489).

En el juicio prendario regido por el art. 30, ley 12962 Ver Texto, es improcedente la
excepcin de espera (Cm. Com., B, ED, 3, 189; dem, J A, 1963, II, 331; Cm. Fed.
Resistencia, LL, 129, 995).

Dado que la Ley de Prenda dispone en el art. 34 la formacin del concurso especial, que
no se suspende por falencia del deudor (art. 33), la espera alegada por la quiebra del
deudor carece de amparo legal (Cm. Com., B, LL, 136, 1142).

La excepcin de compensacin vinculada con el cumplimiento de un convenio de
prenda no puede ser discutida en el juicio ejecutivo, pues no rene las condiciones de
referirse a crdito lquido y exigible (Cm. Com., B, ED, 15, 750).

En la ejecucin prendaria no procede la excepcin de anatocismo, que ha de hacrsela
valer en forma de compensacin, la cual no est admitida en aquella clase de
ejecuciones (Cm. C.C., I, Santa Fe, J , 25, 184; Cm. Com., B, LL, fallo 2473-S,
13/9/59).

No se puede discutir en el juicio ejecutivo si la suma por la cual se constituy la prenda
llevaba o no includos intereses, porque importara entrar a discutir la causa de la
obligacin (1 Inst. Com. firme, LL, 128, 737).

La excepcin de plus petitio, opuesta en la ejecucin prendaria, no obsta al progreso de
sta, ni al dictado de la sentencia, por cuanto, de haber incurrido el ejecutante en un
error numrico, como lo reconoce, el saldo real adeudado deber ser consignado al
confeccionar la correspondiente planilla (Cm. C.C., I, Rosario, LL, 119, 624).

El error de redaccin en el contrato de prenda es cuestin ajena a la ndole sumaria de la
ejecucin, debiendo el esclarecimiento de los hechos en que se funda, ser objeto de la
accin correspondiente por la va y en la forma que su naturaleza exige (Cm. Com., A,
LL, 131, 827).


c) Prueba.

El artculo que comentamos determina que las excepciones de incompetencia (inc. 1),
caducidad de la inscripcin (inc. 5) y nulidad del contrato (inc. 6) deben resultar del
contrato mismo. La falta de personera (inc. 2), de las constancias del expediente. La
renuncia al crdito o al privilegio (inc. 3) y la del pago.

Asimismo, la excepcin de litispendencia (art. 600 Ver Texto, C.Proc.) deber ser
probada con el testimonio del escrito de demanda del juicio invocado por el
excepcionante, y la de cosa juzgada (art. 600 , C.Proc.), mediante el testimonio de la
sentencia respectiva. Como en el caso de la excepcin de pago (art. 30, inc. 4), los
respectivos documentos debe acomparselos con el escrito de interposicin de las
excepciones deducidas.

Creemos que a pesar de los trminos del artculo que estamos comentando, la renuncia,
el pago y la nulidad del contrato pueden ser probados por la confesin del actor
mediante prueba de posiciones (641) .

C.C., III, Rosario, J A, 71, 949.

Con la finalidad de no llegar a lesionar la garanta constitucional de defensa en juicio, se
ha propuesto (642) otorgar sustanciacin a las excepciones interpuestas en la ejecucin
prendaria. Consideramos que tal sustanciacin, en trminos generales, no corresponde,
pues no est prevista en las normas legales. Empero, si el juez, a pesar de ello, lo
considera procedente, en atencin de las circunstancias del caso, estimamos que deber
resolverlo aplicando un criterio restrictivo y con un traslado por tres das (643) , no por
cinco das, como algn fallo ha resuelto por aplicacin analgica del art. 547 , C.Proc.
(644) .


J URISPRUDENCIA

Conforme al rgimen establecido por la Ley de Prenda con Registro, en el
procedimiento de ejecucin de ella las excepciones se las debe oponer y probar con
documentos emanados del acreedor mismo, de suerte que no procede la apertura a
prueba posterior a la deduccin de aqulla (Cm. C.C. 1 Santa Fe, J , 1, 47; LL, 102,
872; ST, II, C.C. Santa Fe, J , 19, 115; Cm. Com., A, LL, 105, 964; B, LL, 111, 904).

En la ejecucin prendaria no se admite perodo de prueba propiamente dicho, sino
medidas probatorias de excepcin (Cm. C.C., I, Rosario, LL, 120, 148).

La restriccin de la clase de prueba de que puede valerse el excepcionante en la
ejecucin prendaria, no afecta su validez constitucional, ya que no se le cierra
definitivamente la va para alegar y comprobar ampliamente sus derechos sustanciales
en el proceso ordinario posterior (Cm. 3 C.C. y Minas Mendoza, J M, XXIX, 530).

Como las excepciones de falta de personera y nulidad del contrato de prenda deben
resultar de las constancias de autos o del contrato mismo (art. 30, ley 12962 Ver Texto),
es improcedente la apertura a prueba que se pretende en virtud de la alegacin de
hechos relativos a la causa de la obligacin (Cm. Com., A, LL, fallo 2474-S, 13/9/59).

La ejecucin de prenda con registro no admite perodo probatorio; a lo ms, algunos
trmites para traer la prueba al expediente o darle autenticidad (ST, II, C.C. Santa Fe, J ,
14, 56).

El hecho de que en la ejecucin prendaria no corresponda la declaracin previa sobre la
admisibilidad o no de las excepciones, no obsta para que atento al contenido de la
documentacin acompaada y las circunstancias especiales que ofrece el haber recibido
pagos anteriores, se deba abrir a prueba la defensa por mediar hechos controvertidos
(Cm. Com., C, LL, 119, 965).

Si bien conforme al art. 30, inc. 6, ley 12962 Ver Texto, la nulidad debe resultar del
propio instrumento de la prenda, en el caso, la circunstancia de que el actor no
contestara en trmino la defensa, ni se ocupara de los fundamentos de hecho de ella en
la alzada y la agregacin de documentos que justificaran prima facie los hechos
aducidos, hacen procedente la recepcin de la causa a prueba como un remedio
excepcional (Cm. Com., B, LL, 100, 753; dem, LL, 108, 917).

Aunque se trate de una prueba prohibida en la ejecucin prendaria, segn el art. 30, ley
12962 Ver Texto, el juez no puede rechazarla si ambas partes han aceptado su
ofrecimiento (Cm. 1 C.C. y Minas, J M, XXIX, 31).

No se puede discutir en juicio ejecutivo prendario el documento en ejecucin,
impugnndolo por vicios de voluntad -amenaza de no restitucin del bien prendado y
haber sido el ejecutado sorprendido en su buena fe- (Cm. Com., B, ED, 15, 564).

En la ejecucin prendaria la prueba de confesin queda limitada a las excepciones de
"renuncia", "pago" y "nulidad de contrato" (Cm. 3 C.C. y Minas Mendoza, J M, XXIX,
530).


d) Excepciones en particular.


I) Incompetencia.

Es la excepcin mediante la cual el ejecutado denuncia inexistencia de un requisito
extrnseco de admisibilidad de la pretensin ejecutiva deducida en su contra; es decir
que se trata de una defensa fundada en la falta del presupuesto procesal de que toda
demanda debe interponerse ante juez competente (art. 4 Ver Texto, C. Proc.).

Si la incompetencia es absoluta -materia, cuanta o grado-, debe declarrsela de oficio;
si es relativa -territorial o de persona-, slo ser declarada a pedido de parte (645) .

Siendo la ejecucin prendaria un proceso documental, la excepcin de incompetencia
debe resultar exclusivamente del contrato prendario que sirve de base a la accin
incoada (646) ; debido a ello, si ha sido pactada la prrroga de jurisdiccin en el
contrato presentado, esa estipulacin prevalece sobre lo dispuesto por la Ley de Prenda
con Registro respecto de la competencia (647) .


J URISPRUDENCIA

La disposicin del art. 39, ley 12962 Ver Texto, no puede servir de fundamento para la
excepcin de incompetencia (Cm. Com., A, LL, 86, 678).

Si lo que el ejecutado persigue, en rigor, es discutir la procedencia de la demanda a
mrito de circunstancias que si bien podran afectar la viabilidad de la accin intentada,
son en verdad totalmente extraas a la naturaleza y finalidad de la excepcin que
contempla el art. 30, inc. 1, ley 12962 Ver Texto, su improcedencia es manifiesta (Cm.
Com., A, LL, 101, 1012).

Ver, adems, la jurisprudencia correspondiente al art. 28.


II) Falta de personera.

Mediante esta excepcin se cuestiona la falta o insuficiencia de capacidad civil o legal
de las partes de la ejecucin prendaria o del mandato invocado o de la representacin de
los respectivos apoderados, es decir que tiene su fundamento en la falta de idoneidad
para estar en juicio (legitimatio ad processum) por s (incapacidad civil o legal) o por
intermedio de representante (falta o insuficiencia de poder).

Es imprescindible distinguirla de la defensa de falta de legitimacin que se refiere y
cuestiona la legitimacin sustancial del derecho pretendido (legitimatio ad causam),
porque el medio idneo para atacar esta ltima en la ejecucin prendaria es la excepcin
de inhabilidad de ttulo, que constituye el equivalente procesal de defensa de falta de
accin (sine actione agit) inadmisible en las ejecuciones (648) .

Atento al carcter de defensa procesal y dilatoria de la excepcin de falta de personera,
cuando el representante no tenga poder suficiente, el representado deficientemente
puede ratificar lo actuado, y ello equivale a mandato, tiene efecto retroactivo al da del
acto defectuoso e impide que se pueda oponer la defensa basndose en el exceso o
inobservancia del mandato luego de la ratificacin por el poderdante (649) ; es decir que
si las deficiencias son subsanadas oportunamente, antes de que se denuncie su
existencia, se debe rechazar la excepcin deducida, con costas (650) .


J URISPRUDENCIA

Es improcedente la apertura a prueba de la excepcin de falta de personera, pues debe
resultar de las constancias de autos o del contrato mismo (Cm. Com., A, ED, 3, 791;
dem, LL, 95, fallo 2474-S; B, LL, 85, 90).

Si la excepcin de falta de personera por nulidad del endoso, opuesta en la ejecucin
prendaria, no se fund adems en defectos del certificado sobre el cual se basa la
ejecucin, no se puede admitir la misma defensa bajo el rtulo de inhabilidad de ttulo
utilizado en la alzada (Cm. Com., A, J A, 1961-VI, 447).

La falta de personera en el actor por la cual se discute la seriedad del endoso de la
prenda en su favor, es inadmisible en el juicio ejecutivo prendario (Cm. Com., B, ED,
2, 759).

El abuso de firma en blanco no autoriza la excepcin de falta de personera en los
demandados en la ejecucin prendaria (Cm. Com. B, LL, 111, 904).

Si los argumentos del ejecutado son totalmente extraos a la falta de personera
invocada, su improcedencia es manifiesta (Cm. Com., A, LL, 101, 1012).

Al ejecutarse simultneamente un contrato prendario y un pagar que instrumentan una
misma y nica deuda, que no fue desconocida por el excepcionante que suscribi
solamente el pagar, la excepcin de "falta de personera fundada en no ser deudor
prendario" no puede prosperar (ST, I, Santa Cruz, BJ SC, VIII-III, 25).

No se puede discutir la personera del ejecutante de la prenda, fundada en la extensin o
el alcance del ramo de comercio en que puede desenvolverse el acreedor, lo cual se
podr articular y probar en el juicio ordinario posterior (Cm. Com., B, LL, 107, 984).

Las razones en que se funda la excepcin de falta de personera opuesta por el
ejecutante, que encuadran en la excepcin de inhabilidad de ttulo, no obstante no
hallarse expresamente mencionada en el art. 30, ley 12962 Ver Texto, que supone un
ttulo hbil, resultan en el caso plenamente justificadas, porque el certificado en cuya
base se ejecuta se halla extendido y registrado en favor de un acreedor que no es el
ejecutante (Cm. Com., B, LL, 148, 339).

Es nula la sentencia de primera instancia en un juicio de ejecucin prendaria, que no
resuelve una cuestin de falta de personera planteada por el demandado (voto en
disidencia Dr. Quilici) (Cm. C.C., II, Santa Fe, J , 36, 135).


III) Renuncia del crdito o del privilegio por parte del acreedor.

Como la norma contenida en el art. 30, inc. 3, trae dos supuestos distintos, los
consideramos separadamente.


A) Renuncia al crdito.

Resulta procedente esta excepcin cuando el acreedor ha hecho expresa remisin de la
deuda, total o parcialmente (651) , por instrumento pblico o privado.

Asimismo puede oponrsela en el caso de que el acreedor hubiera solicitado la
cancelacin de la inscripcin de la prenda (art. 25, inc. b) o cuando el encargado del
Registro Prendario le notificara la consignacin bancaria efectuada por el deudor, y el
acreedor notificado hubiera manifestado conformidad o no formulara observaciones en
el trmino de das contados a partir de la notificacin y en su consecuencia el encargado
hubiera efectuado la cancelacin (art. 25, inc. c).


B) Renuncia al privilegio prendario.

En este caso resulta procedente la excepcin cuando el acreedor renuncia al privilegio,
por ejemplo al votar un concordato, pues la renuncia al privilegio prendario, cualquiera
que sea el motivo, implica la renuncia al procedimiento inherente a la pretensin
prendaria (652) . Sin embargo, tal renuncia al privilegio no surte efectos sobre el
crdito, que puede ser reclamado mediante un juicio ejecutivo comn o por va de un
juicio de conocimiento.


J URISPRUDENCIA

El ejecutante de una prenda sin desplazamiento no puede renunciar al privilegio sin
renunciar al procedimiento inherente a esa ejecucin (Cm. Fed., J A, 68, 454).

Si del escrito presentado no resulta que la ampliacin de crdito a que se alude se refiere
concretamente a la deuda y al contrato prendario, base de la ejecucin, dado que toda
renuncia debe ser expresa y no se puede presumir, se debe desestimar la excepcin
opuesta sobre la base del art. 30, inc. 3, ley 12962 Ver Texto, atento a lo dispuesto en el
prrafo 2 de la misma norma, al referirse al citado inc. 3 (Cm. Com., C, LL, fallo
2917-S, 15/11/59).

Si bien el acreedor prendario tiene accin persecutoria contra el tercero poseedor del
bien prendado, ello ser mientras no haya renunciado a su privilegio (art. 30, inc. 3, ley
12962 Ver Texto), lo que ha ocurrido en autos, al prestarse conformidad con la venta
del bien libre de todo gravamen (Cm. C.C., II, Rosario, LL, 154, 633).

La circunstancia de que se haya concedido nuevos plazos para el pago, sustituyendo los
pagars que documentaron las cuotas de la deuda prendaria, no constituye novacin, ni
se puede ver en ello renuncia al privilegio que confiere al acreedor la inscripcin del
contrato (arts. 3 y 4, ley 12962 Ver Texto) y que se mantiene en los trminos del art. 23,
ya que no ha sido cancelado (Cm. Com., B, ED, 8, 104).


IV) Excepcin de pago.

La excepcin que autoriza la Ley de Prenda con Registro es la de pago total (653) , el
nico que extingue la obligacin (arts. 724 Ver Texto y 725, C.Civ.). A estar a las
normas, de derecho sustancial (art. 30, inc. 4, L.P.R.), el pago a cuenta o parcial no
puede fundar una excepcin; slo debe alegrselo en el momento de la liquidacin del
juicio para modificarla (654) , pues aun acreditado la ejecucin debe prosperar por el
saldo (655) , sin perjuicio de que pueda demostrar que el actor incurri en plus petitio e
influr en lo que respecta a las costas, que es dable imponer proporcionalmente a la
suma a que haba quedado reducido el crdito. Opuesta como excepcin, debe, en
nuestro concepto, rechazrsela con costas (656) .

La sancin de la ley 22434 Ver Texto, al modificar el Cdigo Procesal nacional, incluy
en el art. 600 Ver Texto la remisin al art. 544 Ver Texto, inc. 6, que expresamente
admite la excepcin de "pago documentado total o parcial"; a la luz de esa norma
procesal, en el mbito de su aplicacin, as como de aquellas normas locales que
incluyeran una similar, la situacin ha variado sustancialmente, pues opuesta esta
excepcin de pago, de carcter sustancial y efectos perentorios, la ejecucin debe ser
llevada adelante slo por el saldo impago.

La prueba de ella, sea total o parcial, debe ser efectuada mediante documento emanado
del acreedor o de su legtimo representante (657) , de fecha posterior a la constitucin
de la obligacin (658) , que contenga expresa y concretamente la imputacin de la suma
recibida al pago de la deuda que se ejecuta (659) . Tambin se ha considerado
procedente la excepcin de pago, cuando el acreedor ha confesado la existencia de l,
mediante prueba de posiciones (660) , o cuando se allan al pago parcial interpuesto por
el ejecutado (661) , y por natural consecuencia cuando dicho pago parcial consta en el
certificado de prenda base de la accin (arg. art. 13, ap. 3, L.P.R.).


J URISPRUDENCIA

La excepcin que autoriza la Ley de Prenda con Registro es la de pago total, el nico
que extingue la obligacin (arts. 724 Ver Texto y 725, C.Civ.). El pago parcial no puede
fundar esta excepcin, sirviendo slo para hacerlo valer al practicarse la liquidacin
definitiva a fin de que no se acrediten esas sumas pagadas a cuenta (Cm. Com., B, LL,
80, 79; dem, ED, 15, 750; A, LL, fallo 2961-S; dem, LL, 1975-C, 140; C, J A, 1965-II,
243; Cm. C.C., I, Rosario, J , 18,58; II, LL, 117, 845; Cm. Esp. C.C., IV, BCECyC,
571, n 7000; Cm. 1 C.C. Tucumn, LL, 1976-B, 413).

Aun antes de la reforma por la cual se admite el pago parcial, se haba declarado que en
la ejecucin prendaria es admisible la excepcin de pago parcial (Cm. C.C., III, Santa
Fe, J , 42,14), especialmente si en el instrumento respectivo se convino expresamente
que el reclamo de lo adeudado haba de hacrselo "previa deduccin de la suma recibida
a cuenta" (Cm. C.C. Mar del Plata, J A, 1961, III, 356).

Aunque el pago sea parcial, debe prosperar la excepcin opuesta en la ejecucin
prendaria, si se opuso como excepcin de plus petitio, pues precisamente se funda en un
pago parcial efectuado con anterioridad (Cm. 4 C.C. Crdoba, BJ C, VII, 261).

Para que la dacin en pago se pueda oponer con los efectos liberatorios del pago, es
menester se haya formalizado con antelacin a la fecha en que se diligenci el
mandamiento de ejecucin, y no despus (Cm. Esp. C.C., III, BCECyC, 584, n 7538).

Si con anterioridad a la iniciacin del juicio prendario el deudor consign en pago el
importe de las cuotas adeudadas, a lo que se allan el acreedor, quedando totalmente
consignado el importe de la deuda prendaria al momento de la intimacin de pago, no se
puede cuestionar la falta de pago de la deuda reclamada (Cm. Com., B, LL, 139, 796).

El pago por consignacin opuesto en la ejecucin prendaria es inoperante si el juicio de
consignacin se halla en trmite, pues esta forma de extinguir las obligaciones slo
surte efectos cancelatorios cuando ha sido aceptada por el acreedor o bien, ante su
oposicin, ha sido judicialmente vlida (Cm. Com., A, LL, 111, 902), es decir que el
depsito que se pueda efectuar de una suma de dinero, por ms que haya sido dado en
calidad de pago, carece de efectos liberatorios si no fue aceptado por el acreedor (arts.
742 Ver Texto, 744 Ver Texto y 776 Ver Texto, C.Civ.) (Cm. Civ., F, ED, 60, 670)

No procede la excepcin de pago en la ejecucin prendaria, cuando ella est dirigida al
resultado de la desaparicin de la causa de la prenda (Cm. 2 C.C. Crdoba, CJ , XXIII,
9).

El endosante de la prenda sin desplazamiento no puede oponer la excepcin de pago
contra su endosatario regular (Cm. Com., B, J A, 1958-III, 487). No es bice a esta
conclusin el hecho de que el endoso del documento, debidamente inscrito en el registro
respectivo, sea posterior a la fecha del recibo, habida cuenta que no obran en poder de la
ejecutada los pagars que admite haber suscrito con la prenda, ni surge que haya
realizado ante las autoridades competentes gestiones tendientes a lograr la anotacin de
su cancelacin (Cm. Com., A, LL, 129, 989).

Carece de validez la clusula contenida al dorso de los recibos segn la cual el pago
respectivo no significa ningn reconocimiento por parte del acreedor prendario, pues no
forman parte del contrato de prenda, ya que slo valen como constancia probatoria del
pago realizado y no es posible considerarlos como instrumentacin de ninguna
convencin complementaria (Cm. Com., A, LL, 1975-C, 140; ED, 62, 394).

Alegada la excepcin de pago, de conformidad con el art. 30, ley 12962 Ver Texto, la
recepcin de la causa a prueba es improcedente (Cm. Com., B, LL, 85, 90), a los
efectos de producir la documental y la absolucin de posiciones del gerente del banco
ejecutante (ST, II, C.C., J , 12, 140).

Es improcedente la excepcin de pago si ste no resulta de recibo emanado del
ejecutante, endosatario del certificado prendario (Cm. Com., B, LL, 111, 904), o si
ellos fueron admitidos "sin perjuicio del estado actual de la ejecucin prendaria" (Cm.
C.C., I, Santa Fe, J , 25, 184).

Es idnea la prueba de los pagos efectuados si de los instrumentos presentados surge
que el deudor se comprometi a anularlos, cuando el acreedor cancelara los contratos
respectivos, lo cual significa que mientras tal cancelacin no se realice no renuncia el
demandado a hacer valer los recibos en virtud de los cuales se opone a la ejecucin
prendaria (Cm. Com., A, LL, 95, fallo 2475-S).

El pago que los excepcionantes pretenden hacer valer, mediante el libramiento de un
cheque y la entrega de las mercaderas a la ejecutante, es manifiestamente
improcedente, pues la comprobacin de tales extremos importa desvirtuar la naturaleza
del juicio y la economa de la ley de prenda, con procedimiento que corresponde al
juicio ordinario (Cm. Com., A, LL, 102, 872).

Para que se considere cumplida la exigencia de que se trata de un "pago documentado",
el instrumento que lo acredita debe emanar del ejecutante, ser reconocido por ste o por
sentencia y debe constar en el documento, especialmente, que se ha recibido la cantidad
que motiva la ejecucin (Cm. Esp. C.C., IV, J A, 1984-II, sntesis Ver Texto; I, J A,
1984-II, sntesis; Cm. Com., A, ED, 29, 257; dem, LL, 105, 963; Cm. C.C., II, J , 23-
209; dem, J , 37, 210; Cm. Com., B, LL, 137-200).

Resulta manifiestamente contradictorio que se afirme haber pagado la deuda y que al
mismo tiempo se sostenga que la documentacin base de la accin es falsa (Cm. Com.,
A, ED, 29, 472).

Debe prosperar la excepcin de pago si el ejecutante admite la autenticidad de los
recibos acompaados por la demandada relativos a los pagos invocados (Cm. Com., A,
LL, 131, 827), o si el certificado prendario ha sido cancelado, en atencin a la
vinculacin entre tal documento y el pagar prendario (Cm. Com., B, ED, 27, 466).

(636) En el rgimen de la ley 9644 Ver Texto, Fernndez, Prenda con registro, 311, n.
88, se pronunci en contra de la excepcin de falsedad de ttulo, considerndola
inadmisible, ya que se trata de un contrato debidamente inscrito, lo que asegura su
autenticidad. En el mismo sentido: Vidales, n 458. Al contrario, la aceptaban: Alvo, IV,
nos. 154 y 163; Lafaille, III, n 1892, y Curso de derechos reales, III, n 479.

(637) Cm. Nac. Esp. C.C., VI, LL, 1975-C, 193; Cm. Com., A, LL, 106, 997; B, LL,
124, 1142; C, LL; 135, 1071; Cm. Paz, I, ED, 13, 671.

(638) Cm. Com., A, LL, 114, 846; C, LL, 99, 489.

(639) Cm. Com., B, ED, 3, 189.

(640) Cm. Com., B, ED, 15, 750.

(641) As se resolvi respecto de la excepcin de pago, bajo la ley 9644, cuyo art. 22
Ver Texto exiga que se lo probara por escrito: Cm. Com., LL, 32, 146; Cm.

(642) Podetti, Tratado de las ejecuciones, VII-B, 204.

(643) Cm. Com., LL, 102, 880.

(644) Cm. Com., A, LL, 108, 920.

(645) Cm. Com., A, LL, 1975-B, 848.

(646) Cm. Com., A, ED, 3, 791.

(647) Cm. Com., A, ED, 9, 107.

(648) Cm. Com., A, LL, 1975-D, 392.

(649) SCBA, DJ BA, 73, 10, y 75, 206.

(650) Cm. Civ., E, LL, 124, 1170.

(651) Cm. C.C. 2 Mercedes (BA), J A, 1971, 208.

(652) Conf.: Alsina, V, 398.

(653) Conf.: Vidales, n 545.

(654) Cm. Com., J A, 39, 176; dem, J A, 1942-I, 706; Cm. Com., B, J A, 1954-III, 445;
dem, LL, 105, 969, entre muchos otros.

(655) Cm. Com., 51, 22; 89, 301; LL, 2, 8.

(656) En algunos fallos las costas se han impuesto en el orden causado: Cm. Com., 56,
87.

(657) Cm. Com., A, LL, 1978-A, 609; C, LL, 1980-D, 768.

(658) Cm. Com., B, LL, 137, 200.

(659) Cm. Com., B, ED, diario del 12/9/77; C, LL, 1978-C, 647.

(660) Cm. Com., LL, 32, 146; Cm. C.C., III, Rosario, LL, 19, 242.

(661) Cm. Civ., C, ED, 40, 563.

V) Caducidad de la inscripcin del contrato de prenda.

El inc. 5 del art. 30 prev como defensa admisible en la ejecucin prendaria la
caducidad de la inscripcin del contrato prendario, que segn el art. 23 opera de pleno
derecho a los cinco aos de la fecha de inscripcin, salvo que se hubiera efectuado su
reinscripcin con anterioridad (662) .

Si se hubiera iniciado la ejecucin prendaria estando vigente la inscripcin y durante el
trmite del juicio se produjera el vencimiento del trmino de cinco aos, el acreedor
tiene que ejercer el derecho que le otorga el art. 23, in fine, solicitando al juez
interviniente que ordene la reinscripcin, tantas veces como sea necesario; caso
contrario, al operarse la caducidad esta excepcin resulta procedente (663) .

Siendo el privilegio prendario un accesorio del crdito garantido, la caducidad de aqul
no afecta la existencia de ste, que subsiste y puede ser demandado en justicia.
Teniendo en cuenta la norma del art. 4, uno de los autores de esta obra ha entendido que
aun cuando la caducidad se haya operado, el procedimiento a seguir en la ejecucin es
el sumario establecido por la Ley de Prenda con Registro (664) . Sin embargo, la
doctrina predominante, tomando en cuenta los arts. 26, 29 y 30, inc. 3, ha entendido que
el derecho del acreedor cuyo privilegio caduc puede ser demandado solamente
mediante un juicio ejecutivo comn (665) .

Esta excepcin sustancial y perentoria debe resultar del contrato mismo, y puede ser
declarada de oficio por el juez.


J URISPRUDENCIA

La duda que pudo existir bajo la vigencia de la ley 9644 Ver Texto ha quedado
totalmente develada con la sancin del art. 30, inc. 5, ley 12962 Ver Texto, sobre la
posibilidad de oponer la excepcin de caducidad de la inscripcin del certificado
prendario. El progreso de la excepcin lleva implcito el rechazo de la ejecucin
prendaria; por consiguiente, si se ha producido la caducidad de la inscripcin y se opone
la excepcin respectiva, la ejecucin prendaria debe ser rechazada (Cm. Fed. C.C., II,
LL, 140, 347).

Cuando el art. 30, inc. 5, ley 12962 Ver Texto, incluye entre las defensas oponibles en
la ejecucin prendaria la de "caducidad de la inscripcin", es evidente que se refiere a la
caducidad prevista en el art. 23 del citado cuerpo legal, y como el nico que puede
oponer excepciones es el deudor, cabe conclur que la caducidad establecida por la ley
tambin tiene efecto entre las partes contratantes (Cm. Esp. C.C., III, J A, 1982-III, 158
Ver Texto; I, J A, 1973-20, 450; Cm. Com. C, LL, 147, 715; dem, J A, 1972-13, 159;
dem, ED, 82, 685). Es decir, que la norma citada en primer trmino no hace distincin
a oponer la defensa o excepcin de caducidad de inscripcin (Cm. 1 Paz Tucumn,
J A, 1975-27, 674).

El certificado de prenda cuya inscripcin ha caducado continuar siendo el instrumento
pblico que autoriza a promover el juicio ejecutivo comn (art. 523 Ver Texto, inc. 1,
C.Proc.), mas no el habilitante para tramitar la ejecucin prendaria (Cm. Fed. C.C., II,
LL, 140, 347).

Tanto el contrato de prenda no inscrito, como aqul cuya inscripcin caduc, permiten
oponer la excepcin de caducidad de inscripcin (art. 30, inc. 5, ley 12962 Ver Texto),
no obstante conservar el deudor su calidad de tal (art. 4) y ser pasible por ello de ser
ejecutado por la va comn (Cm. Com., B, LL, 153, 137; J A, 1973-20, 181).

La caducidad de la inscripcin prendaria opuesta como excepcin no enerva la fuerza
ejecutiva del ttulo si no se aleg la falta de autenticidad o la inexistencia de la
obligacin, ya que la inscripcin slo produce efectos contra terceros (Cm. 1 C.C.
Baha Blanca, LL, 144, 584).

La falta de prueba fehaciente del cumplimiento de la inscripcin del endoso (art. 24, ley
12962 Ver Texto), aunque el declarante hubiera reconocido la autenticidad de la firma
obrante al dorso del contrato prendario, justifica el rechazo in limine de la demanda,
conforme a la facultad que la ley confiere al juez de examinar cuidadosamente el
instrumento base de la ejecucin promovida (art. 531 Ver Texto, C.Proc.) (Cm. Com.,
A, LL, 146, 670).


VI) Nulidad del contrato de prenda.

El artculo que estamos comentando, trae como ltima excepcin (inc. 6) la de nulidad
del contrato de prenda; ella resulta procedente cuando ha existido violacin de los
requisitos esenciales del instrumento base de la ejecucin prendaria o vicios en la
inscripcin en el Registro (666) .

Esta defensa, de carcter sustancial y efectos perentorios, segn el apartado 2 de la
misma norma de fondo, debe resultar del contrato mismo (667) . Sin embargo, en
algunas oportunidades, teniendo en cuenta las circunstancias particulares del caso, el
pretorio ha atemperado el rigor de la norma sustancial, abriendo a prueba la causa,
cuando la agregacin de determinados documentos efectuada al responder la citacin de
remate, prima facie, justifique la defensa deducida (668) , o cuando la nulidad invocada
est prevista en otras normas de la propia ley con relacin a ciertas condiciones extraas
al instrumento mismo base de la accin (669) , o con la finalidad de probar extremos
reconocidos parcialmente por el ejecutante, aunque tratndose de situaciones de
excepcin -se ha declarado con acierto- debe siempre resolvrselas con criterio
restrictivo para no desvirtuar el trmite sumario que la ley ha querido fijar para la
ejecucin prendaria (670) .


J URISPRUDENCIA

La excepcin de nulidad del contrato de prenda con registro slo puede referirse al
instrumento, y no al contrato mismo (Cm. C.C., I, Santa Fe, J , 25, 184; dem, LL, 120,
148; Cm. Com., A, LL, 122, 920; dem, LL, 121, 675; C, LL, 121, 709).

La excepcin de nulidad del contrato de prenda con registro debe resultar del contrato
mismo (Cm. C.C., IV, Rosario, J , 39, 11; Cm. Com., LL, 59, 529; Cm. Com., A, LL,
100, 735; dem, LL, 111, 894; B, ED, 27, 567; C, ED, 132, 803; dem, 102, 437; Cm.
Paz, II, LL, 88, 160; Cm. Esp. C.C, I, LL, 1975-B, 490; dem, J A, 1975-28, 17; Cm.
1 C.C. Baha Blanca, LL, 88, 160; dem, LL, 129, 817; dem, DJ BA, 83, 150), lo que
implica establecer que no es viable si se aduce hechos que no resultan del documento
del contrato (Cm. Com., A, LL, 122, 920), por lo que resulta improcedente cuando se
invoca como fundamento de esa defensa causales que requeriran prueba para ser
atendibles (Cm. Com., A, LL, 99, 773; B, LL, 115, 795).

La prueba de que las mercaderas han sido vendidas por los acreedores mencionados en
el inc. d, art. 5, ley 12962 Ver Texto, debe hacrsela fuera de la prenda, al igual que
sobre el monto del inters bancario del contrato para ver si el estipulado no sobrepasa el
indicado en el inc. e, por lo que el art. 30 de la misma ley debe ser interpretado
juntamente con el resto del citado cuerpo legal y entender que la nulidad debe surgir del
contrato mismo cuando la ley no haya dispuesto lo contrario (Cm. 2 C.C. Tucumn,
LL, 143, 523; J A, 1972-12, 791).

Segn la Ley de Prenda con Registro, la excepcin de nulidad del contrato debe surgir
del instrumento mismo, exigencia que en la interpretacin jurisprudencial ha sido
referida a la adulteracin del texto o vicios de la inscripcin registral (Cm. Com., B,
LL, 80, 471), y ello no ocurre cuando se la funda en causas que afectaran la validez
intrnseca del ttulo o a una violacin del art. 5, y ello no resulta del instrumento mismo
(Cm. Com., B, LL, 8, 5, 24), o cuando los vicios denunciados radicaran en el origen
de la operacin (Cm.

C.C., I, Rosario, LL, 120, 148).

El tribunal, en situaciones excepcionales, ha admitido la apertura a prueba de la defensa
de nulidad para acreditar fehacientemente hechos que, en principio, surgan del contrato
o para justificar extremos que haban sido reconocidos parcialmente por el ejecutante
(Cm. Com., B, ED, 9, 106), p.ej., cuando hay confesin del ejecutante o en situaciones
anlogas (Cm. C.C., II, Rosario, J , 37, 210), o se justifica prima facie, por los hechos
invocados o la documentacin acompaada, por tratarse de una situacin procesal no
contemplada por la ley (Cm. Com., A, ED, 8, 55), pues se trata de un remedio
impuesto por las especialsimas modalidades de la litis (Cm. Com., B, LL, 100, 753),
que hacen verosmiles las causales invocadas sobre falsedades de las indicaciones de
ubicacin de los bienes y de la calidad del actor (Cm. Com., B, LL, 84, 333).

Corresponde recibir a prueba la excepcin de nulidad de la prenda que se funda: a)
haberse violado el inc. d del art. 5 por no provenir la deuda del precio de mercaderas
vendidas por el ejecutante; b) haberse violado el inc. e del mismo artculo por no estar
inscrito como prestamista el acreedor; c) cobrar un inters superior al estipulado en
dicho inciso. Porque todo ello no resulta, ni puede resultar, del contrato base de la
ejecucin (Cm. Com., B, LL, 76, 584; C, LL, 136, 1119; dem, J A, 1965-II, 243).

Se puede declarar la nulidad del contrato de prenda, aunque para probarla haya que
hacer diligencias fuera de l, cuando tal nulidad est prevista por la propia ley de prenda
en relacin a ciertas condiciones extraas al instrumento mismo (Cm. 2 C.C.
Tucumn, ED, 27, 577; LL, 143, 523; J A, 1971-12, 791).

Cabe apartarse de que la nulidad debe resultar del certificado, cuando los fundamentos
de tal nulidad resultan de prueba instrumental o fueran reconocidos por el ejecutante
(Cm. Com., B, ED, 7, 587; Cm. 2 C.C. Crdoba, LL, 1975-C, 508; Cm 1 C.C. y
Minas San Luis, LL, 142, 601; J A, 1971-9, 904; Cm. C.C. J unn, J A, 1984-IV, 213).

Debe ser abierta a prueba la excepcin de nulidad fundada en la falsedad de las firmas
atribudas al ejecutado, puestas en la prenda que sirve de ttulo ejecutivo (Cm. Com.,
B, LL, 110, 948), o cuando el instrumento en el cual aparece constitudo el domicilio
donde se efectu la citacin de remate, no ha sido otorgado por persona que pueda
obligar a la sociedad, ni la firma pertenece a ningn socio (Cm. Com., B, LL, 115,
813).

Se ha declarado la procedencia de la nulidad del contrato de prenda con registro cuando:

El actor no es el comerciante vendedor del automvil prendado (Cm. Com., B, LL,
121, 657), o no tuvo ninguna relacin crediticia con el ejecutado (Cm. Com., A, ED, 9,
110), o no es comerciante inscrito en el Registro Pblico de Comercio (Cm. 1 C.C.
Baha Blanca, LL, 146, 652), o no ha facilitado dinero en prstamo al comprador de la
cosa (Cam. Com., B, LL, 121, 657), o no encuadra en ninguna de las categoras del art.
5, ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., A, LL, 131, 245; dem, LL, 140, 249; J A, 1970-I,
368).

Se ha rechazado, por inadmisible, la excepcin de nulidad del contrato de prenda
cuando:

Se pretende fundar en un presunto abuso de firma en blanco (Cm. C.C., II, Rosario, J ,
37, 210; C.C.C. Morn, DJ BA, 96, 34; J A, 1972-16, 576), o en deficiencias de la cosa
comprada y prendada (Cm. Com., A, LL, 100, 735; B, LL, 99, 771; dem, LL, 100,
779; dem, LL, 111, 921), o en la circunstancia de que algn implemento tena precio
menor al que figuraba en el resumen de cuenta corriente (ST J ujuy, ED, 33, fallo
16.481), o en la invocacin de falta de inscripcin del contrato en el lugar de ubicacin
actual de los bienes prendados, si consta en el instrumento que en el momento de
suscribrselo estaban donde la prenda fue inscrita (Cm. Com., B, LL, 100, 749), o en la
falsedad de la firma del contrato si ella es alegada por otras personas distintas del
firmante (Cm. Com., B, LL, 109, 971), o si el ejecutado no niega la firma y aduce
razones no invocables en una ejecucin prendaria (Cm. Com., A, J A, 1958-II, 91), o si
se funda en lo referente a cmo se ha de llevar a cabo el remate de la cosa prendada
(Cm. C.C., I, Santa Fe, J , 27, 262), o en la simple violacin de lo referido a los
intereses (Cm. Com., C, LL, 121, 709; J A, 1965-VI, 190), o si se invoca hechos ajenos
al texto del contrato de prenda, no cumplido por el endosatario-ejecutante (Cm. Com.,
B, LL, 103, 784; J A, 1961-II, 650), o si el ejecutado pag algunas cuotas atendiendo los
pagars garantizados por la prenda, pues en el caso de que ella fuera nula, la convalid
con el cumplimiento parcial de algunas obligaciones que contena (Cm. Com., C, LL,
112, 794), o cuando se pretende ventilar la causa de la obligacin (Cm. 2 C.C.
Crdoba, LL, 1975-C, 508).


VII) Litispendencia.

La Ley de Prenda con Registro ignora esta defensa procesal; empero, su admisibilidad
puede resultar de la aplicacin del art. 600 Ver Texto, C.Proc., que remite al art. 544
Ver Texto, inc. 3, del mismo cuerpo ritual.

Esta defensa tiene como requisitos de admisibilidad la existencia de tres identidades: A)
de partes; que quien formula la pretensin y frente a quien la formula, sean los mismos
sujetos, en condicin de actor y demandado, respectivamente, en ambos juicios (671) ;
B) de ttulo (o causa): que la pretensin se fundamente en una misma relacin fctica a
la cual se le asigna determinada consecuencia jurdica, comn a ambos procesos (672) ;
C) de objeto: que ambos procesos tengan por fin inmediato la satisfaccin o cobro del
importe adeudado por el deudor ejecutado y sean susceptibles de sustanciarse mediante
la tramitacin de un juicio ejecutivo, para procurarse el cobro de la misma deuda (673) .

Respecto de la prueba de esta defensa, por va de principio, se ha declarado necesario la
individualizacin del juicio ejecutivo que se invoca, su cartula, mencin de la fecha de
iniciacin, estado de las actuaciones, juzgado y secretara de radicacin, y, adems,
solicitud de su remisin al juzgado donde se tramita la ejecucin en la cual se ha
opuesto la defensa (674) .

Su admisibilidad, fundada en un juicio anterior de consignacin, se conforma a un
criterio de suma estrictez, que exige que en modo alguno la defensa pueda conducir al
examen de la causa de la obligacin, pues ello desnaturalizara la economa procesal de
la ejecucin (675) , ratificndose que en principio debe rechazrsela cuando se funda en
un juicio de consignacin, en razn de que no hay identidad de partes, ya que en ambos
procesos los sujetos litigan con carcter invertido, es decir, son actores en uno y
demandado en el otro; no hay identidad de objeto, ya que la ejecucin persigue el cobro
de una suma de dinero, y en el juicio de consignacin se pretende imponer un pago; y
no hay identidad de causa, porque en la ejecucin aparece el incumplimiento del deudor
y en la consignacin la negativa del acreedor a recibir el pago (676) .


J URISPRUDENCIA

La excepcin de litispendencia, si bien no estaba prevista legalmente, fue admitida por
la doctrina y la jurisprudencia (Cm. Com., A, ED, 8, 55).

Procede desestimar la excepcin de litispendencia opuesta en la ejecucin prendaria si
se funda en una causa por tentativa de estafa contra el ejecutante, por pretender ejecutar
una prenda en colusin fraudatoria con los integrantes de una sociedad, si no solamente
no existe identidad de personas, causa y objeto, sino que tampoco se hace alusin
concreta al certificado prendario ejecutado, mencionndose "una prenda" y "un contrato
de prenda" en forma indeterminada (Cm. Com., A, ED, 8, 55).

Si el juicio de ejecucin prendaria est pendiente, y en l las partes son las mismas y se
desempaan en idnticos roles de actores y demandados que en la presente ejecucin, y
el objeto de ambas causas es comn -cobro del saldo de precio del automvil motivo de
la compraventa- y una y otra tramitan por el procedimiento ejecutivo, se hallan reunidas
las tres identidades que hacen procedente la excepcin de litispendencia (Cm. Com., A,
LL, 95, fallo 2499-S).


VIII) Falsedad e inhabilidad de ttulo.

A la luz de la ley 12962 Ver Texto, de prenda con registro, la doctrina preferible,
teniendo en cuenta que la ejecucin prendaria supone la existencia de un ttulo hbil
para ser despachada, admiti la defensa de inhabilidad de ttulo, aun cuando no est
especialmente mencionada en el art. 30 de ese cuerpo normativo (677) ; asimismo, y sin
perjuicio de que no fuera lo ms acertado, incluyendo el citado art. 30, en su inc. 6, la
excepcin de nulidad del contrato de prenda, al cual ya nos hemos referido,
consideramos procedente la excepcin de falsedad de ttulo, ya que un contrato falso,
ms que nulo, es inexistente (678) .

En la actualidad, en el mbito nacional, el art. 600 Ver Texto, C.Proc., remite
expresamente al art. 544 Ver Texto, inc. 4, del mismo cuerpo legal, que establece la
doctrina legal sobre este particular, disponiendo: la admisibilidad de las excepciones, de
"falsedad e inhabilidad de ttulo con que se pide la ejecucin. La primera podr fundarse
nicamente en la adulteracin del documento; la segunda se limitar a las formas
extrnsecas del ttulo, sin que pueda discutirse la legitimidad de la causa. El
reconocimiento expreso de la firma no impide la admisibilidad de la excepcin de
falsedad fundada en la adulteracin del documento. Estas excepciones son inadmisibles
si no se ha negado la existencia de la deuda".

Distinguiendo, conceptualmente, una de otra sealamos lo siguiente:

A) La excepcin de falsedad es una defensa de carcter sustancial y efectos perentorios,
que se fundamenta en la alteracin material, total o parcial, del certificado prendario; de
all que no tenga andamiento aducir la llamada falsedad ideolgica del documento (679)
; por natural implicancia se ha considerado procedente cuando la firma atribuda al
ejecutado es falsa (680) , o cuando el certificado presenta raspaduras, enmiendas o
interlineados, sin salvar al pie (681) .


J URISPRUDENCIA

La falsedad material de la firma es defensa admisible en el juicio de ejecucin
prendaria, ya que afecta la existencia misma del ttulo que se hace valer (Cm. Com., B,
ED, 5, 639).

Sin embargo, tambin se haba declarado que segn lo prescrito en el art. 30, ley 12962
Ver Texto, las nicas excepciones admisibles en la ejecucin prendaria son las que
menciona dicha norma, entre las cuales no figura la de la falsedad (Cm. Paz, II, LL, 88,
160; III, LL, 86, 145).

El desconocimiento aparentemente categrico de las firmas desvirtuado por otras
manifestaciones contenidas en el mismo escrito al relatar los antecedentes de la
operacin que dio origen a la prenda, no es fundamento aceptable de la excepcin de
falsedad en la ejecucin prendaria (Cm. Com., B, ED, 15, 607).

No procede la excepcin de falsedad fundada en la raspadura visible que se observa en
la cifra ubicada en la parte superior del contrato, si la cantidad que all aparece
consignada est expresada idntica en letras sin ese defecto, y se halla aclarada dicha
circunstancia al dorso del contrato con la firma del deudor (ST J ujuy, ED, 33, fallo
16.481).

Resulta improcedente la excepcin de falsedad fundada en la causa de la obligacin (ST
J ujuy, ED, 34, 716), o en la alegacin de que la prenda fue firmada en blanco (Cm.
Com., B, ED, 33, fallo 16.482), o en la realidad de las circunstancias en que se realiz la
operacin instrumentada en el contrato de prenda (Cm. Com., A, LL, 105, 950).

Es manifiestamente contradictorio que se afirme haber pagado la deuda y que al mismo
tiempo se sostenga que la documentacin base de la ejecucin es falsa (Cm. Com., A,
ED, 29, 472).

Tratndose de un documento prendario debidamente inscrito, la falsedad de la firma
debe ser demostrada por el excepcionante (art. 26, ley 12962 Ver Texto) (Cm. Com.,
B, ED, 15, 607).

Si el ejecutado alega la firma falsa del contrato prendario, diciendo que a la poca en
que l aparece otorgando estaba afectado de una hemipleja del lado derecho que le
impeda firmar, se ha articulado -aparte de la nulidad del contrato- la falsedad del ttulo,
defensa que dadas las circunstancias debe ser admitida y abierta a prueba, pues los
hechos invocados ataen a la legitimidad y existencia del instrumento base de la
ejecucin (Cm. Com., A, ED, 29, 257).

El demandado en la ejecucin prendaria que concluy con la venta de la cosa gravada y
donde no se opuso defensa alguna, no puede reclamar en juicio ordinario la
indemnizacin de los daos sufridos en aquel juicio, fundado en la falsedad de la firma
puesta en la obligacin prendaria, porque tal defensa debi ser planteada en ese juicio.
Y con mayor razn si no es posible declarar la nulidad del primer proceso por no haber
sido planteada en el segundo juicio, junto con el reclamo de la indemnizacin (Cm.
Com., A, LL, 106, 571).

Si la firma del contrato prendario estuviese falsificada, el contrato inscrito en el Registro
Prendario sera nulo; en consecuencia, la circunstancia de no estar enunciada en el art.
30, ley 12962 Ver Texto, la excepcin de falsedad, no obstante a su admisibilidad, que
surge porque se trata de la propia existencia del contrato con los mismos efectos que el
de la nulidad del contrato de prenda autorizada como excepcin (Cm. Com., C, LL,
144, 579).

La prenda fue extendida y endosada conforme a la ley, y son irrelevantes las tachaduras
en los pagars si los demandados no cuestionan la autenticidad de las firmas puestas al
pie del contrato prendario y de esos documentos (Cm. Com., A, LL, 129, 400).

En las relaciones entre las partes, la falsedad en la enunciacin de la ubicacin de los
bienes prendados no anula la prenda (Cm. Com., A, LL, 75, 99).

B) La excepcin de inhabilidad de ttulo es una defensa de carcter procesal y efectos
perentorios que se puede fundamentar en la carencia de requisitos extrnsecos del
instrumento mediante el cual se acciona, que le quitan fuerza ejecutiva, o cuando el
accionante o el accionado carecen de legitimacin por no tener las calidades
sustanciales que se exige para ello (682) . Habida cuenta de ello, se ha declarado
procedente la defensa que estamos considerando, cuando el ttulo base de la ejecucin
no es idneo por falta de los requisitos que la ley exige para ello (683) , o cuando se
ejecuta al endosante del certificado y no se han cumplido a su respecto las cargas que
impone el art. 24 de la ley de prenda (684) , o si habindose emitido pagars prendarios,
no se los acompaa al certificado con el cual se inicia la ejecucin (685) , o si se ejecuta
en forma personal a quien firm en representacin de una sociedad (686) , o si el
ejecutante no es el titular (beneficiario o endosatario inscrito) del certificado prendario
que se ejecuta (687) .


J URISPRUDENCIA

Si bien se haba resuelto que segn lo prescrito por el art. 30, ley 12962 Ver Texto, las
nicas excepciones admisibles en la ejecucin prendaria son las que menciona a
continuacin esa norma legal, entre las cuales no figura la de inhabilidad de ttulo (Cm.
Paz, II, LL, 88, 160).

Tambin se haba declarado que aunque esa excepcin no figure entre las enumeradas
por la Ley de Prenda con Registro, ella debe ser admitida cuando, como en el caso, se
discute la legitimacin. Implica ello el estudio previo y necesario de uno de los
elementos indispensables de la accin (Cm. Com., C, LL, 100, 758).

Postura que se generaliz, y como el art. 30, ley 12962 Ver Texto, no la mencione, cabe
entender que tal norma se refiere al caso de una ejecucin regularmente despachada, y
no para la que carece de un ttulo hbil para su procedencia (Cm. Com., B, LL, 99, 56;
dem, J A, 1960-III, 115; A, ED, 20, 64; ST, I, C.C., Santa Fe, LL, 107, 192; Cm. C.C.,
I, Rosario, LL, 120, 584; Cm. 2 C.C. Crdoba, BJ C, XV, 50; dem, BJ C, XXIII, 9).

A pesar de estar omitida en el art. 30, ley 12962 Ver Texto, es admisible la excepcin de
inhabilidad de ttulo si el demandado alega la falta de legitimacin, pero no debe
prosperar si ha reconocido expresamente ser deudor de la obligacin que se ejecuta
(Cm. Paz, I, ED, 13, 761).

En la ejecucin prendaria la excepcin de inhabilidad de ttulo es viable cuando est
referida al aspecto formal y externo del documento base de ella (Cm. C.C. III, Rosario,
J , 31, 177), es decir, referida slo a lo extrnseco del ttulo (ST, I, C.C, Santa Fe, LL,
107, 192, con nota de J .C.P.; J A, 1962-VI, 183).

La inhabilidad de ttulo debe ser opuesta dentro de los tres das perentorios de la
citacin de remate, pues aunque no aparece enumerada entre las que autoriza el art. 30,
ley 12962 Ver Texto, tiene carcter de tal por constitur un impedimento para la
procedencia de la ejecucin (Cm. C.C., II, Rosario, LL, 118, 75).

Aunque el deudor prendario haya renunciado a toda excepcin que no fuera la de pago,
cabe considerar la de inhabilidad de ttulo, porque es presupuesto de toda accin
ejecutiva (Cm. C.C., I, Rosario, LL, 120, 584).

Se ha declarado procedente la excepcin de inhabilidad de ttulo cuando:

No se agreg el certificado prendario para fundar la accin deducida (Cm. 2 C.C.
Tucumn, LL, 149, 551), o cuando presentado tiene evidentes adulteraciones (v.gr.,
raspaduras no salvadas en la escritura de las fechas de vencimiento) (Cm. Com., A,
ED, 3, 268), o cuando el endoso no ha sido inscrito en el registro respectivo (Cm.
Com., A, LL, 111, 25), o si el ejecutante no promovi la accin dentro de los treinta
das del vencimiento de los contratos y no se hizo saber a los endosantes la iniciacin
del juicio para su necesaria intervencin (Cm. Com., A, LL, 106, 988; dem, LL, 114,
834; Cm. Paz, I, LL, 116, 657), o cuando no se acompa al certificado prendario los
pagars correspondientes a las cuotas del contrato (Cm. Com., B, LL, 149, 570; C, ED,
28, 41; Cm. C.C. I, Rosario, ED, 20, 66), o cuando se pretende ejecutar personalmente
a quien firm el contrato prendario como gerente de una sociedad, y no a ttulo personal
(Cm. Com., B, ED, 4, 154).

En cambio, ha sido rechazada la excepcin que estamos tratando cuando:

Las especificaciones del art. 11, inc. b, ley 12962 Ver Texto, estn cumplidas al dorso
del contrato (Cm. Com., C, J A, 1960-I, 411), o cuando se aduce la falta de fecha, pues
ella se tiene por cumplida con la presentacin al Registro Prendario (Cm. Com., B, LL,
80, 79), o cuando contiene una clusula de reajuste del precio, si la cantidad de dinero
objeto de la ejecucin es exigible y fcilmente liquidable (Cm. Esp. C.C., III,
BCECyC, 584, n 7545), o si los pagars presentados no estn vinculados con un
contrato prendario (Cm. Com., A, LL, 134, 1021), o si se funda en un presunto abuso
de firma en blanco (Cm. Com., C, LL, 115, 793; dem, ED, 25, 175; Cm. Paz, I, ED,
13, 761; Cm. 2 C.C. Crdoba, CJ , XXIII, 9), o las argumentaciones se refieren a la
causa de la obligacin (Cm. Com., B, ED, 15, 620; dem, ED, 15, 621; C, ED, 4, 366;
A, ED, 6, 631), o si el contrato no presenta ninguna deficiencia y el mismo ejecutado lo
reconoce al afirmar que su defensa requerira prueba para ser atendible (Cm. Com., A,
LL, 99, 773), o si se aduce que la suma que figura en el certificado es por intereses
capitalizados a una tasa usuraria (ST J ujuy, ED, 33, fallo 16.481), o si quien ejecuta la
prenda es el acreedor en cuyo favor se extendi y a cuyo nombre se inscribi y el
endoso no esta inscrito, ni fue notificado al deudor, pues no vale en relacin a l, ni
como cesin, dado que es un tercero con relacin al endosante y endosatario (Cm.
Com., C, ED, 1, 848), o cuando la aduce el ejecutado, que no es el deudor, si en el
contrato de prenda est claramente establecido que el nombre y el apellido del deudor es
el del excepcionante, no habiendo ninguna constancia que autorice a admitir como
verosmil su afirmacin de que el deudor es una sociedad (Cm. Com., B, ED, 15, 635).


IX) Cosa juzgada.

Esta defensa de carcter procesal y efectos perentorios ha sido includa en el C.Procesal
de la Nacin en el art. 544 Ver Texto, inc. 9, y resulta aplicable en ese mbito a la
ejecucin prendaria, por la remisin que efecta a la norma citada el art. 600 Ver Texto
del mismo cuerpo legal; ella resulta procedente cuando se acredita que la pretensin
ejecutiva formulada ha sido satisfecha por medio de un pronunciamiento anterior, esto
es, sentencia judicial firme o consentida.

La defensa de cosa juzgada persigue evitar la anarqua de las decisiones judiciales,
afianzar el respeto por los rganos que las dictan y garantizar el derecho de propiedad
en los trminos del art. 17 Ver Texto de la Constitucin nacional (688) .

Tiene como requisitos de admisibilidad que se haya dictado en un proceso anterior,
entre las mismas partes y en virtud del mismo ttulo base de la accin intentada.

Las normas rituales establecen que para que esta defensa tenga andamiento se debe
acompaar el testimonio de la sentencia respectiva; sin embargo, la jurisprudencia ha
admitido suplir la omisin con la solicitud de remisin del expediente con la indicacin
del juzgado y secretara de radicacin (689) .


J URISPRUDENCIA

A pesar de que la excepcin de cosa juzgada no est mencionada en el art. 30 de la Ley
de Prenda con Registro, se ha declarado admisible en la ejecucin prendaria (Cm. 1
C.C. Crdoba, LL, 1976-C, 114).


X) Nulidad de ejecucin.

A pesar del silencio que guarda el art. 30 que estamos comentando, tanto la doctrina
(690) como la jurisprudencia (691) admiten la procedencia de esta defensa en la
ejecucin prendaria cuando se hubiera quebrantando las formas legales del
procedimiento que son imprescindibles para garantizar la defensa en juicio.

En el orden nacional, el art. 600 Ver Texto, C.Proc., remite al art. 545 Ver Texto del
mismo cuerpo legal, que expresamente admite en la actualidad esta defensa procesal de
efectos perentorios.

Ella tiene como requisitos de admisibilidad: A) el depsito de la suma cuyo pago se ha
intimado o la interposicin de defensas (negaciones o excepciones) contra el progreso
de la pretensin del ejecutante; y B) la manifestacin del perjuicio y el inters que se
procura subsanar con la declaracin de nulidad que se peticiona (692) .


J URISPRUDENCIA

A las excepciones declaradas admisibles en el art. 30, ley 12962 Ver Texto, hay
necesidad de agregar la de nulidad de las formas sustanciales del procedimiento (Cm.
1 C.C. Crdoba, LL, 1976-C, 114).


e) Sentencia.

Si no se dedujeron excepciones, el plazo para dictar sentencia comienza a correr desde
que venci el que la ley concede para deducirlas.

Si el ejecutado interpuso excepciones, el juez deber resolverlas dictando sentencia
dentro del plazo de tres das; plazo que principia a correr desde que ellas fueron
interpuestas. Si se hubiera corrido traslado de ellas, dicho plazo debe computarse desde
que el ejecutante contest el traslado concedido o desde que venci el plazo que tena
para hacerlo.

La sentencia que se dicte mandando llevar adelante la ejecucin debe ordenar la venta
de los bienes prendados (ver comentario del artculo siguiente).


J URISPRUDENCIA

La orden de venta del bien prendado no requiere la previa aprobacin de la liquidacin
correspondiente por capital, intereses, honorarios y dems gastos. Firme la sentencia, el
bien prendado se lo puede rematar, ya que la subasta se ha de decretar al mismo tiempo
de dictar sentencia en el juicio (art. 30, ley 12962 Ver Texto), mxime estando fijada la
base conforme al art. 31 (Cm. Com., B, LL, 134, 1113; Cm. Esp. C.C., I, LL, 156,
839; ED, 56, 588).

Si no existe en el contrato una clusula que determine las formas y condiciones para el
caso de subasta del bien prendado, debe estarse a lo dispuesto en el art. 31 de la ley
12962 Ver Texto (Cm. Paz, II, LL, 71, 233).


f) Recurso.

La ltima parte del precepto que estamos considerando dispone que la sentencia que se
dicte en la ejecucin prendaria es apelable dentro del trmino de dos das en relacin y
al slo efecto devolutivo.

A ello apuntamos lo siguiente:

I) El plazo de dos das para recurrir la sentencia rige tanto para el ejecutado como para
el ejecutante, aun cuando ella deniegue la ejecucin, porque la ley no distingue, no
siendo de aplicacin, por analoga, la norma del art. 244 Ver Texto C.Proc.

II) Si el ejecutado no opuso excepciones o habiendo opuesto las contempladas en el art.
30 Ver Texto, incs. 3 y 4, o el art. 544 Ver Texto, incs. 3 y 9, C.Proc., no acompa la
prueba documental pertinente, la sentencia es inapelable para l (arg. art. 554 Ver
Texto, C.Proc.).

III) Para la sustanciacin del recurso, como la ley sustancial no determina el
procedimiento a seguir, ha de estarse a lo dispuesto por la ley procesal (art. 246 Ver
Texto, C.Proc.).

IV) Siendo que el recurso es concedido al solo efecto devolutivo, antes de remitir el
expediente a la Cmara, es necesario sacar testimonio de las actuaciones que resultan
necesarias para realizar la ejecucin de sentencia. Ello no ser necesario en el caso de
que el apelante sea el actor, por haberse rechazado la ejecucin.


J URISPRUDENCIA

El art. 30, ley 12962 Ver Texto, reserva la interposicin del recurso de apelacin a la
sentencia, siguiendo la tendencia moderna de limitar los recursos en esta clase de
procesos (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, ED, 18, 66).

La renuncia a apelar formulada en el contrato de prenda es lcita (Cm. C.C., I, Rosario,
ED, 34, 720; dem, J A, IV, 184).

Cuando se trata de una ejecucin prendaria, el plazo para apelar la sentencia es el
dispuesto por el art. 30, ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., B, LL, 119, 983; dem, LL,
142, 112).

En el fuero federal subsiste, despus de dictado el C.Proc. nacional, el plazo de dos das
fijado por el art. 30, ley 12962 Ver Texto, para interponer el recurso de apelacin en las
ejecuciones de prenda con registro (Cm. Fed. en pleno, La Plata, ED, 29, 252).

De conformidad con lo establecido en el art. 30, ley 12962 Ver Texto, el trmino para
apelar la sentencia definitiva es de dos das. Ello implica que dicho trmino debe ser
aplicado a todo tipo de recurso interpuesto en esa clase de proceso, ya que carecera de
lgica otorgar un plazo mayor para apelar, no obstante la menor entidad procesal de la
decisin de que se trate (Cm. Esp. C.C., I, RED, 11, 721; Cm. 1 C.C. Tucumn, LL,
123, 802).

Sin embargo, tambin se ha declarado que al no regular el trmino para apelar las
resoluciones y providencias que se dicte durante la sustanciacin de la ejecucin
prendaria, debe regir el plazo general del art. 244 Ver Texto, C.Proc., y no el que
especficamente establece la Ley de Prenda con Registro para recurrir la sentencia de
remate (Cm. Com., A, LL, 151, 563).

El plazo de dos das, fijado por el art. 30, ley 12962 Ver Texto, para deducir la
apelacin de la sentencia definitiva, debe ser aplicado tambin a los incidentes (Cm. 1
C.C. Tucumn, LL, 123, 802).

Empero, tambin se ha resuelto que al no contemplar la Ley de Prenda el caso de los
incidentes, cabe suponer que ha dejado librada la materia a los cdigos procesales
(Cm. C.C., II, Rosario, J , 10, 34).

En la ejecucin prendaria no es necesario constitur fianza en razn de conceder el
recurso de apelacin contra la sentencia de remate con efecto devolutivo (ST, II, C.C.,
Santa Fe, J , 13, 256).

Es apelable en relacin y al slo efecto devolutivo, la resolucin que no hace lugar al
levantamiento del embargo solicitado (Cm. Fed. Paran, ED, 40, 138).

Al hacer lugar al recurso extraordinario por arbitrariedad, se declar que corresponde
dejar sin efecto el fallo que no admite la extensin del privilegio prendario al reajuste
por depreciacin monetaria del crdito garantizado hasta la medida del producido del
remate del bien gravado (CS, RED,19, 1164).

A los fines del recurso extraordinario, debe ser equiparada a sentencia definitiva la
decisin que en una ejecucin prendaria declara la falta de personera de una sociedad
extranjera para actuar como tercerista de dominio (CS, ED, 6, 405).

Es cuestin de orden comn, irrevisable en la instancia extraordinaria, lo concerniente a
la interpretacin de la Ley de Prenda con Registro (CS, LL, 110, 560).

(662) V. comentario del art. 23.

(663) Cm.Com., B, LL, 153, 137.

(664) Fernndez, Prenda con registro, 231. Conf.: Cm. Fed. La Plata, J A, 38, 118.

(665) Alvo, III, n 263, letra b, y IV, n 165; Cmara, 511; Palacio, Tratado, VII, n
1190 Ver Texto.

(666) Cm. Com., B, LL, 80, 471.

(667) Cm. Com., A, ED, 3, 791; B, ED, 27, 567; C, ED, 13, 803.

(668) Cm. Com., B, LL; 108, 917.

(669) Cm. 2 C.C. Tucumn, ED, 27, 577.

(670) Cm. Com., B, ED, 9, 106.

(671) Cm. Com., A, LL, 156, 354.

(672) Cm. Civ., F, LL, 1977-C, 125.

(673) Cm. Civ., E, LL, 114, 834.

(674) Cm.1, II, La Plata, causa 100.860.

(675) Cm. Paz, IV, LL, 131, 1137.

(676) Cm. Civ., F, LL, 1977-C, 125.

(677) Fernndez, Prenda con registro, 309; Malagarriga, Trat., II, 355; Cmara, 516;
Seara, Rev. Notarial, n 724, 770.

(678) V. letra a de este comentario del art 30.

(679) Cm. Paz, IV, LL, 149, 569.

(680) Cm. Com., B, ED, 15, 607; A, ED, 29, 257; C, ED, 37, 850.

(681) Cm. Com., A, J A, 1963-III, 213.

(682) Cm. Com., B, J A, 1960-III, 115.

(683) Cm. Com., A, ED, 20, 64.

(684) Cm. Com., A, LL, 114, 834.

(685) Cm. Com., C, LL, 136, 553.

(686) Cm. Com., B, ED, 4, 154.

(687) Cm. Com., B, LL, 148, 339.

(688) Cm. 1, II, La Plata, causa 157.019.

(689) Cm. Civ., C, LL, 141, 665.

(690) Fernndez, Prenda con registro, 309; Malagarriga, Trat., II, 355; Cmara, 522;
Seara, Rev. Notarial, n 724, 770.

(691) Cm. Com., A, J A, 1960-III, 215; Cm. 1 C.C. B. Blanca, LL, 154, 173.

(692) Cm. Com., A, LL, 134, 1079; B, ED, 34, 310; C, LL, 148, 646.

Art. 31:

"La subasta de los bienes se anunciar con diez das de anticipacin mediante edictos
que se publicar tres veces. Cuando en el contrato no se haya convenido que el acreedor
tiene la facultad de proponer a la persona que realizar la subasta, el juez designar para
esto un rematador (693) . Para la designacin se preferir a los que estn domiciliados
en el lugar donde se realizar la subasta o en las cercanas. La base de la venta ser el
importe del crdito garantizado con la prenda".


a) Publicidad.

El precepto determina como publicidad obligatoria de la subasta la publicacin de
edictos en el "Boletn Oficial" (694) , en tres oportunidades, siendo la primera de ellas,
necesariamente, con diez das de anticipacin a la subasta.

Sin perjuicio de las mencionadas publicaciones de edictos, se puede realizar publicidad
suplementaria en otro diario u otros medios (v.gr., carteles, volantes, avisos radiales,
etc.).


J URISPRUDENCIA

El prrafo primero del art. 31, ley 12962 Ver Texto, integra el conjunto de disposiciones
de la ley inspiradas en el inters general de impedir que con clusulas de estilo se
vulnere garantas elementales para el deudor en la realizacin de los bienes. De ah que
se trata de una norma de orden pblico, que no puede ser modificada abreviando la
publicidad y plazos legales (Cm. Com., B, LL, 123, 614).

La subasta del bien prendado debe ser anunciada en dos diarios, sin que la expresin
"edicto", en singular, del art. 31, ley 12962 Ver Texto, permita interpretar que se
limitar a su insercin en el Boletn Oficial, debiendo, por consiguiente, estarse a la
doble publicacin de dicha norma legal (Cm. Com., A, LL, 141, 693; ED, 34, 726;
dem, LL, 77, 322).

De conformidad con lo establecido por el art. 31, ley 12962 Ver Texto, la anticipacin
de diez das que dicha norma contempla con respecto al da fijado para la celebracin
del remate, se computa desde la ltima publicacin de edictos (Cm. Com., A, ED, 18,
236; B, ED, 13, 744).

Es nula la subasta realizada en la ejecucin prendaria sin haberse cumplido el plazo de
anticipacin de publicidad con relacin al da del remate que establece el art. 31, ley
12962 Ver Texto (Cm. Com., B, LL, 123, 614).

Es nula la subasta realizada sin el anuncio previo de 10 das que prev el art. 31, ley
12962 Ver Texto, sin que quede purgada la trasgresin con la publicacin suplementaria
realizada por el martillero en otros diarios distintos de los indicados por el juzgado
(Cm. Com., A, ED, 18, 236; B, ED, 12, 253).

Es nula la clusula inserta en el contrato de prenda por la cual la publicidad del remate
sera de un da en el Boletn Oficial (Cm. Com., B, ED, 18, 65).

Es facultad privativa del juez designar un segundo peridico para efectuar la publicidad
del remate, atento a la naturaleza de los bienes a subastar, aunque en el contrato de
prenda se haya estipulado que la publicidad se limitara a slo el Boletn Oficial (Cm.
Com., A, ED, 1, 568).

Si en el contrato de prenda se convino que slo se publicara edictos en el Boletn
Oficial, no corresponde realizar tambin publicidad en otro diario (Cm. Com., A, LL,
84, 361).

No existe obligacin legal de hacer saber a los otros acreedores embargantes de la cosa
prendada la fecha del remate ordenado en esta ejecucin (Cm. Com., A, LL, 102, 626).


b) Designacin del martillero.

Si el acreedor prendario qued facultado por estipulacin expresa del respectivo
contrato para designar martillero que llevar a cabo la subasta del bien prendado, ello
prevalece sobre las disposiciones de los cdigos procesales locales (art. 560 Ver Texto,
inc. 1, C.P.N.) (695) ; es decir que en ejercicio de ese derecho el acreedor puede elegir
libremente el martillero sin que deba limitarse a la lista de profesionales inscritos en el
registro judicial. En caso de que el primer martillero propuesto por el acreedor no acepte
el cargo o una vez aceptado renuncie a l, persiste la facultad del acreedor para proponer
otro en su reemplazo (696) .

Slo proceder el sorteo para desinsacular martillero, en el caso de que en el contrato
prendario no se hubiera previsto la concesin de la facultad correspondiente en favor del
acreedor.


J URISPRUDENCIA

Con fundamento en la vigencia del principio dispositivo y en lo establecido en el art.
1197 Ver Texto, C.Civ., no corresponde al rgano jurisdiccional introducir limitacin al
ejercicio de la facultad de proponer el martillero pactada en el contrato prendario, en
tanto no resulten incumplidos los requisitos de matriculacin y no aparezca afectado de
otra forma el orden pblico (Cm. Esp. C.C., V, RED, 12, 623; Cm. Com., D, ED, 58,
616).

El art. 560 Ver Texto, inc. 1, C.Proc., con el agregado dispuesto en la ley 21411, no
prevalece sobre la norma del art. 31, ley 12962 Ver Texto, segn la cual cuando el
acreedor se reserva la facultad de elegir martillero, le corresponde proponer a la persona
que realizar la subasta (Cm. Esp. C.C., VI, RED, 12, 623; II, LL, 1978-B, 195; III,
LL, 1977-B, 236; IV, LL, 154, 647; VI, BCEyC, 663, n 9567; Cm. Com., D, LL, 156,
882).

La facultad del acreedor acordada en el contrato prendario, de designar martillero, no
limita los profesionales hbiles para ser propuestos a aquellos inscritos en el registro
previsto en el art. 560 , C.Proc. (Cm. Esp. C.C., V, RED, 12, 623).

Aun cuando el certificado prendario atribuye al acreedor la facultad para proponer
martillero si se tratare de la venta de bienes distintos del prendado, es de tener en cuenta
que la jurisprudencia ha interpretado clusulas anlogas en sentido de circunscribir la
eficacia de tal acuerdo al bien asiento de la prenda (Cm. Com., B, LL, 152, 522).

La autorizacin conferida por el acreedor para que la persona propuesta intervenga en el
secuestro del bien prendado o diligencie oficios ante el Registro de Crditos Prendarios,
no justifica que lo inhabilite para cumplir la funcin de martillero, ya que de ello no
cabe inferir, necesariamente, una duda sobre la forma en que habr de cumplir sus
funciones de auxiliar de la justicia (Cm. Esp. C.C., V, RED, 12, 623).

El hecho de que el martillero cuyo nombramiento se solicita, haya sido propuesto por el
acreedor prendario, no impide su designacin si no se cuestiona las condiciones de
aqul para realizar la subasta (Cm. Esp. C.C., VI, J A, 1980-II, sntesis).

Cuando la venta de la cosa prendada se efecta en la ejecucin, no rige la clusula de la
designacin del martillero por el acreedor prendario, aplicable en el concurso especial
(Cm. Com., C, LL, 109, 971; ED, 3, 485).


c) Base de venta.

La Ley de Prenda con Registro, consecuente con la finalidad de proteger al deudor,
apartndose en este aspecto de los cdigos procesales que prevn sin base la subasta de
cosas muebles, determina que en la ejecucin prendaria la base de venta de los bienes
pignorados ser el importe del crdito garantizado. Si por aplicacin del art. 7 existieran
dos crditos prendarios, la base de venta del bien debe inclur a ambos.

Cabe entender que si la primera subasta fracasa por falta de postores, ello abre paso a la
aplicacin de las leyes procesales locales; es decir, resulta procedente la realizacin de
la segunda subasta con base retasada y ulteriormente sin base (697) .


J URISPRUDENCIA

La base de la subasta es el crdito, y los dems rubros (intereses, gastos y costas) tienen
privilegio sobre el producto de los bienes prendados, pero solamente el primero se
utiliza como base (Cm. Esp.

C.C., I, LL, 156, 839; ED, 56, 588).

La garanta que surge de la Ley de Prenda con Registro cubre el capital, intereses,
gastos y costas del juicio. La base de la subasta, en consecuencia, debe abarcar la
totalidad de dichos rubros. De lo contrario no se defendera al acreedor. Los tratadistas
que sostienen la tesis opuesta no proporcionan ningn argumento de peso que desvirte
al que sostiene la aludida interpretacin, la cual reconoce su fundamento no slo en el
espritu sino en la propia letra de la ley (Cm. Esp.

C.C., VI, J A, 1974-23, 378; ED, 56, 589).

La disposicin del art. 31, in fine, ley 12962 Ver Texto, segn la cual la base de la venta
ser el importe del crdito garantizado con la prenda, no es de orden pblico, por lo cual
las partes pueden convenir libremente otra cosa, sin que obste a ello lo que disponen los
arts. 36 y 43, que contemplan supuestos distintos y son de carcter restrictivo, por lo
cual no se los puede aplicar por analoga (Cm. Com., A, ED, 24, 70; LL, 133, 973).

En la ejecucin prendaria debe accederse a la fijacin de base pactada en el respectivo
contrato, en resguardo del privilegio que establecen los arts. 3, 4 y 43, ley 12962 Ver
Texto, y de conformidad con lo dispuesto por el art. 31, in fine, del mismo cuerpo legal
(Cm. Com., C, LL, 109, 971)

La exigencia del art. 31, ley 12962 Ver Texto, cuando dispone que la base de la venta
ser el importe del crdito garantizado con la prenda, es solamente aplicable a la
primera subasta del bien (ST, II, Misiones, BJ M, 1969-I, 45).

Segn la jurisprudencia del tribunal, la pretensin del ejecutante de que el bien
prendado sea sacado a la venta sin base en razn de as haberse convenido en el
contrato, no procede, no slo por ser contrario al art. 43, ley 12962 Ver Texto, sino
tambin porque su admisin importara consagrar la validez de una estipulacin
evidentemente abusiva (Cm. Com., A, LL, 133, 797, con nota de F.M.; dem, LL, 141,
693).

La autorizacin pactada de realizar una segunda subasta, para el supuesto de que
fracasara la primera, con la base del 50% y a efectuarse con apenas media hora de
diferencia, podra en la prctica ser el principal motivo del fracaso de la primera y
contraria al inters legtimo del deudor, que la ley, mediante el art. 31, tiende a proteger.
La segunda subasta en esas condiciones es improcedente, aun si las partes as lo
hubieran acordado contractualmente, en virtud de las normas de orden pblico que trae
el estatuto legal (arts. 31 y 43, ley 12962 Ver Texto) (Cm. Esp. C.C., V, BCECyC,
579, 7256; II, LL, 1978-B, 195).

La Ley de Prenda con Registro se ha preocupado de resguardar los derechos del deudor
en pactos abusivos, que se celebran al tiempo de crearse el gravamen (arts. 31 y 43, ley
12962 Ver Texto) (Cm. Com., B, LL, 129, 223).

Sin embargo, se ha declarado que carece de inters legtimo el deudor para oponerse a
que el remate se haga con la base del 50% del monto de la prenda, porque de no haber
posturas, tanto en el caso de ser iniciada la subasta con esa base, como en el de que se
resolviera que deba hacrsela sobre la base del total de la deuda, existira la posibilidad
de un nuevo remate con retasa y aun luego de la venta sin limitacin de precio (Cm.
Com., A, LL, fallo 3030-S).

Si fracasa la subasta del bien prendado por falta de oferentes -supuesto no contemplado
en la Ley de Prenda con Registro-, se debe recurrir al rgimen general de los cdigos
procesales y ordenar un nuevo remate sin base, al contado y al mejor postor (Cm. 2, II,
La Plata, LL, 121, 549; ED, 15, 432).

Efectundose la venta del bien prendado en el juicio ejecutivo seguido por un terecro, se
debe acceder a la fijacin de la base pactada en el contrato de prenda con registro, en
resguardo del privilegio del acreedor privilegiado (Cm. Com., C, ED, 3, 485).

La base de la subasta de bienes, a efectos de obtener la cantidad de pesos de curso legal
necesarios para adquirir las divisas reclamadas en la ejecucin prendaria, debe ser fijada
tomando en cuenta el tipo de cambio vigente al da anterior al del decreto que fija dicha
base (Cm. Com., A, ED, 24, 70).

Procede la venta de la cosa prendada en lotes si la divisin es posible y no existe
perjuicio para el acreedor (Cm. Com., LL, 58, 756; J A, 1950-III, 640).

Ante la posibilidad de que el ejecutante pueda adquirir en la subasta el bien prendado,
no existe razn alguna de orden legal o prctico que le impida eximirse de pagar el
precio de compra hasta cubrir el importe del crdito (Cm. Com., A, LL, 117, 834).

Aunque la subasta se realice en otro expediente, el producido del remate debe ser
trasferido a la ejecucin prendaria, en la cual se producir la distribucin del dinero y la
discusin de las preferencias (Cm. C.C., I, Santa Fe, J , 38, 194; ST, II, C.C., Santa Fe,
J , 13, 50; Cm. 1 C.C. Rosario, J , 8, 237; Cm. 1 C, Crdoba, CJ , X, 155; Cm. Fed.
Paran, ED, 27, 564; Cm. Com., A, ED, 22, 559).

El bien prendado garantiza al acreedor el "importe de la obligacin asegurada, intereses
y gastos" (art. 3); ello no puede verse afectado ni disminudo por los gastos devengados
en la ejecucin en que se remat el bien; tales gastos deben ser cubiertos una vez
satisfecho el crdito privilegiado (Cm. Com., A, ED, 9, 105).

Si bien la Ley de Prenda nada estatuye sobre la nulidad del remate, esta incidencia
puede ser vlidamente promovida por las partes o por los adquirentes de la cosa
subastada (Cm. Com., A, LL, 118, 871); pero el acreedor del ejecutado, que no es parte
en la ejecucin prendaria, ni pretende actuar subrogndose en los derechos de ste, no
puede impugnar la validez del remate (Cm. Com., A, J A, 1959-V, 345).

La impugnacin de la subasta, por quien se hallaba presente en el acto de remate, es
extempornea si se formul cuando estaba vencido el plazo de cinco das que la doctrina
y jurisprudencia han establecido a esos efectos (Cm. Com., A, LL, 118, 871).

No procede declarar la nulidad de la subasta judicial, siendo reducida la demora en su
iniciacin, dado el criterio restrictivo que debe imperar al respecto en este tipo de
remates (Cm. Civ., B, ED, 22, 572); tampoco puede prosperar la nulidad fundada en
que no se agreg al expediente el exhorto de secuestro sin puntualizar el perjuicio que
ello pudo ocasionar (Cm. Com., B, ED, 12, 964).

(693) El decreto 15348/46 agregaba: "corredor o comerciante que negocie con artculos
similares a los que se han de vender". Estas palabras fueron suprimidas por el Congreso
de la Nacin, pero si bien la modificacin fue includa en el texto de la ley 12962 Ver
Texto comunicado al Poder Ejecutivo, no se public en el "Boletn Oficial", lo cual
torna cuestionable su obligatoriedad.

(694) Cm. Com., A, LL, 84, 361.

(695) Cm. Nac. Esp. C.C., VI, RED, 12, 623.

(696) Cm. Com., A, J A, 1965-V, 7.

(697) Cm. Com., A, LL, 96, fallo 3030-S.

Art. 32:

"No se suspender el juicio por quiebra, muerte o incapacidad del deudor, ni por otra
causa que no sea orden escrita del juez competente dictada previa consignacin en pago
de la deuda, sus intereses y costas, salvo lo dispuesto en el art. 38".


a) Muerte, incapacidad o ausencia del deudor.

La disposicin del artculo relativa a la no suspensin del juicio prendario por tales
circunstancias, que es reproduccin textual del art. 22 Ver Texto, ap. 1, in fine, ley
9644, tiende a abreviar el procedimiento a fin de dar la mayor eficacia posible al
certificado de prenda; su constitucionalidad ha sido reconocida por la Corte Suprema
(698) .


b) Concurso o quiebra del deudor.

I) Hay que tener en cuenta una cuestin terminolgica que plante la Ley de Prenda con
Registro, esto es: que mientras la norma que comentamos se refiere a la quiebra, el art.
33 menciona al concurso. Teniendo en cuenta la legislacin sobre falencia vigente al
momento de sancionarse la normativa que estamos estudiando, se entendi que si bien
el primero se refera a la quiebra comercial y el segundo al concurso civil, dada la
finalidad perseguida por el legislador y la analoga entre ambos procesos universales,
haba que interpretar que uno y otro precepto se referan a ambos (699) .

II) Bajo la vigencia de la ley 11719 , tanto a la luz de la ley 9644 Ver Texto, cuanto a la
nueva Ley de Prenda con Registro, la jurisprudencia haba resuelto en forma reiterada
que la ejecucin prendaria no era atrada por la quiebra del deudor (700) , aunque sta
se hubiera declarado con anterioridad (701) .

III) Con la sancin de la ley 19551 cambi totalmente el rgimen, pues su art. 136 Ver
Texto contempla especialmente el caso, determinando que la quiebra ejerce fuero de
atraccin sobre las ejecuciones prendarias (e hipotecarias).

Asimismo, establece con toda claridad que los acreedores prendarios (e hipotecarios)
deben pedir verificacin de sus crditos (art. 130 Ver Texto), pudiendo solicitar en esa
oportunidad la realizacin inmediata del bien gravado, que se tramitar por expediente
separado (art. 203 Ver Texto).

De la peticin de realizacin inmediata del bien gravado, se corre vista al sndico, quien
informar al juez para que decida sobre la existencia del crdito y del privilegio, y
disponga la subasta. Una vez efectuada sta, se liquidar su crdito, salvo las reservas
que haya que hacer para atender los gastos de la ejecucin (art. 268 Ver Texto).

Si el crdito del acreedor prendario no hubiera sido reconocido en el concurso, se
deber prestar fianza para retirar los fondos (art. 203 Ver Texto, in fine).

IV) Como es sabido, en el caso de concurso preventivo no existe fuero de atraccin,
sino simple suspensin de los juicios de contenido patrimonial seguidos contra el
concursado (art. 22 Ver Texto, ley 19551), de la cual quedan excludas las ejecuciones
prendarias (e hipotecarias).

La ley 22917 introdujo una importante modificacin al artculo precitado respecto de
esas ejecuciones, pues si bien se las puede iniciar o continuar a pesar de la apertura del
concurso preventivo, ello queda subordinado a la previa presentacin del pedido de
verificacin de crdito ante el sndico (art. 33 Ver Texto).

Empero, ello no significa que se deba esperar la resolucin de este pedido, sino que es
suficiente haberlo insinuado. De ese modo se evita que el acreedor inicie o contine la
ejecucin y que luego su posterior inaccin en cuanto a la verificacin, deje fuera del
mbito concursal el anlisis de fondo de un crdito con bienes del activo concursal.

V) El art. 25 Ver Texto, ley 19551, estableci que en caso de urgencia y necesidad
evidentes para el concurso, el juez puede ordenar la suspensin temporaria de la subasta
en la ejecucin de crditos con garanta prendaria (o hipotecaria), en cuyo caso los
servicios de intereses posteriores a la suspensin son pagados como gastos del concurso
(arts. 264 Ver Texto y 268 Ver Texto, ley 19551) si resultare insuficiente el producido
del bien gravado. La ley 22917 Ver Texto ampli la norma extendiendo la suspensin a
las medidas precautorias que impidan el uso al deudor de la cosa prendada, porque es
evidente que el secuestro del bien pignorado impide su utilizacin efectiva en
detrimento de la actividad econmica del deudor, que ha proseguido a pesar de la
apertura del concurso preventivo.

La solicitud de suspensin puede ser formulada por el deudor o por el sndico. La
resolucin que disponga la suspensin es apelable al solo efecto devolutivo por el
deudor, el acreedor y el sndico (art. 25 Ver Texto, ley 19551).


J URISPRUDENCIA

El proceso de ejecucin prendaria registral slo se suspende por las causales del art. 32,
ley 12962 Ver Texto (Cm. C.C., IV, J , 39, 11).

La tramitacin del concurso preventivo no impide la continuacin de la ejecucin
prendaria (Cm. Civ., F, LL, 126, 784).

Las ejecuciones prendarias no se suspenden por la quiebra del deudor, debiendo ser
sustanciadas con el sndico cuando el acreedor tome legal conocimiento de la
declaracin de falencia (Cm. Com., C, ED, 9, 361).

Los acreedores prendarios tienen derecho a continuar o iniciar el "concurso especial"
que implica la ejecucin prendaria, no obstante la quiebra del deudor, por expresa
disposicin de la ley de la materia (arts. 32 y 34, ley 12962 Ver Texto) (Cm. Com., B,
ED, 22, 206).

En cuanto no se da la situacin excepcional del art. 25 Ver Texto, ley 19551, y en tanto
resulta que se ha promovido ejecucin con sentencia firme, no existe razn vlida que
justifique la suspensin del remate del bien objeto de la garanta prendaria (Cm. Com.,
B, LL, 1975-A, 831).

Si existe prenda en favor de una institucin bancaria u oficial, es nulo el remate de los
bienes prendados en la quiebra (Cm. Com., B, LL, 132, 441, con nota de F. M.).

La norma procesal contenida en el art. 32, ley 12962 Ver Texto, es de rango superior a
la disposicin procesal del art. 248 Ver Texto, C.Proc., y su constitucionalidad resulta
indiscutible, no obstante las reservas por parte de las provincias de legislar sobre
cuestiones procesales cuando esas normas de forma ataen a la estructura misma del
instituto sustancial de que se trata (Cm. 2 C.C. Tucumn, LL, 127, 717).

No procede la suspensin de la ejecucin prendaria seguida por el banco acreedor con
fundamento en la inconstitucionalidad del art. 39, ley 12962 Ver Texto, si el deudor no
deposit el importe establecido por el art. 32, ni se trata del supuesto de excepcin del
art 38, ambos del mismo cuerpo legal (Cm. Com., B, LL, 92, 94).


Art. 33:

"En caso de muerte, incapacidad, ausencia o concurso del deudor, la accin se iniciar o
continuar ante la jurisdiccin establecida en el art. 28 con los respectivos
representantes legales. Si stos no se presentaren en juicio despus de ocho das de
citados personalmente o por edictos, si no se conociera su existencia o domicilio, el
trmite se seguir con intervencin del defensor de ausentes".


a) Tramitacin de la ejecucin en el caso del artculo anterior.

El precepto reproduce con ligeras variantes el segundo apartado del art. 22 Ver Texto de
la ley 9644.

Interpretando este artculo, uno de los autores de esta obra sostuvo que no es necesaria
la iniciacin del juicio sucesorio y la designacin en l del representante legal de la
sucesin, ni menos la declaratoria de herederos, y que basta la citacin de los herederos
o representantes legales, la que puede ser realizada por edictos. Tal interpretacin es
seguida por el legislador en el precepto que comentamos, donde expresamente se prev
la citacin por edictos.


b) El heredero beneficiario.

No es aplicable a la ejecucin prendaria lo dispuesto en el art. 3366 Ver Texto, C.Civ.,
que determina que el heredero debe hacer el inventario dentro de los tres meses
contados desde que hubiera sido judicialmente intimado por parte interesada. El artculo
que comentamos es preciso y categrico y determina el procedimiento a seguir en caso
de muerte del deudor, sin hacer distingos con relacin al heredero beneficiario.


c) Constitucionalidad del precepto.

La Corte Suprema de J usticia de la Nacin ha resuelto que las garantas especiales
otorgadas al crdito pignoraticio por la ley 9644 Ver Texto -entre ellas la prevista por
este artculo-, son constitucionalmente inobjetables (702) , conclusin aplicable a la ley
actual.


d) Publicidad edictal.

Los edictos sern publicados en dos diarios (uno de ellos el Boletn Oficial o judicial en
que por disposicin de la ley hay que publicar los edictos) del lugar del asiento del
juzgado y por el trmino que establezca el juez.

El plazo de ocho das que establece el artculo que estamos comentando, comienza
desde la ltima publicacin.


J URISPRUDENCIA

Es nula la ejecucin prendaria registral que habindose iniciado despus del
fallecimiento del deudor, fue proseguida sin intervencin de sus herederos (Cm. Com.,
A, J A, 160-III, 215).

Si la muerte del deudor no se acredit en autos, en principio procede llevar adelante la
ejecucin y ordenar la venta del bien prendado, sin perjuicio de las medidas para mejor
proveer que pueda dictar el juez a fin de encauzar el procedimiento con arreglo a lo
dispuesto por el art. 33, ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., A, LL, 126, 773; dem, ED,
18, 62).

Tratndose de los intereses derivados de una deuda garantizada con prenda, no se los
suspende con motivo del concurso del deudor (Cm. 2, II, La Plata, DJ BA, 53, 61).

Si el acreedor prendario toma conocimiento de la quiebra del deudor, la ejecucin no se
suspende, pero ella debe ser sustanciada con el sndico actuante en aqulla (Cm. Com.,
C, ED, 9, 361).

Si bien la Ley de Prenda con Registro establece que en caso de concurso del deudor, la
accin ejecutiva se iniciar o continuar con independencia del fuero de atraccin
falencial, determina a la vez que dicha accin deber entenderse con su respectivo
representante legal (Cm. Fed. Tucumn, LL, 127, 116).

Los concursos no ejercen fuero de atraccin sobre la ejecucin prendaria (Cm. Com.,
A, LL, 85, 563; dem, LL, 90, 251).

Los acreedores prendarios que formaron concurso especial, no estn obligados, para
proseguir su ejecucin y hacerse pago del capital reclamado, a esperar la junta en la
quiebra de la demandada (Cm. Com., B, ED, 29, 246).

No media razn valedera para exclur de la regla general sobre el fuero de atraccin (art.
136 Ver Texto, ley 19551) las ejecuciones prendarias, cuyo trmite ante el juez de la
quiebra, ya decretada, no queda comprendido en el art. 22 Ver Texto de la ley citada,
sino que estn comprendidos en otras disposiciones expresas de ella (CS, LL, 1975-B,
910).


Art. 34:

"La iniciacin del juicio de ejecucin de prenda implica la apertura de un concurso
especial con los bienes que comprende".


a) Concurso especial con los bienes que comprende.

Este precepto introduce en el ordenamiento procesal argentino una importante e
interesante innovacin: abre la ejecucin pignoraticia a la accin de los dems
acreedores con privilegio sobre los bienes que en ella se ejecutan.

En nuestro derecho slo conocemos la ejecucin individual cerrada, por exclusin, en la
cual nicamente tiene intervencin como actor el ejecutante, y el producido de los
bienes ejecutados se destinan exclusivamente a la satisfaccin de su crdito, y la
ejecucin colectiva general, comprensiva de todos los bienes y obligaciones del deudor
(art. 1 Ver Texto, ap. 2, ley 19551). No hemos adoptado el tipo de procedimiento,
corriente en ciertos pases (Francia, Italia, Blgica), llamado distribucin por
contribucin (703) , que consiste en admitir en las ejecuciones individuales la
intervencin de otros acreedores, adems del actor, en cuyo caso lo que se obtiene en la
ejecucin debe ser distribudo entre todos ellos, conforme al rango que les corresponda
segn su carcter privilegiado o quirografario (ejecucin por inclusin); es un concurso
reducido, sin garantas para la igualdad de trato de todos los acreedores del deudor, pues
no media citacin por edictos ni designacin de sndico liquidador; los que tienen
conocimiento de la ejecucin y se presentan en ella resultan beneficiados y, segn los
casos, pueden cobrar ntegramente aun siendo quirografarios; los dems pueden verse
irreparablemente perjudicados. Este procedimiento, que es el nico concurso de
acreedores de orden civil que conocen dichos pases, no es un procedimiento
aconsejable (704) y fue reeemplazado con ventajas en nuestra Repblica (y tambin en
Espaa y la mayora de las naciones latinoamericanas) por el concurso civil de
acreedores, de carcter general, anlogo a la quiebra del comerciante, primeramente en
los cdigos procesales locales, y luego, bajo la ley 19551, en el art. 310 Ver Texto de
ella, hasta llegar a la sancin de la ley 22917 Ver Texto, que unific definitivamente el
concurso para comerciantes y no comerciantes (art. 2 Ver Texto, ley 19551, mod. por
ley 22917 Ver Texto).

En nuestro concepto, el artculo que comentamos no da a la ejecucin ese carcter de
concurso limitado y clandestino abierto a todos los acreedores, aun los meramente
quirografarios, sino solamente el de concurso especial, a efecto de ventilar en l la
cuestin relativa a las preferencias sobre el producido de los bienes que comprende.
Desde luego, no cabe discusin en cuanto a los acreedores provistos de un privilegio
superior al del acreeedor pignoraticio, o sea, los comprendidos en el art. 43, en sus tres
primeros incisos. Tampoco puede haberla en lo que respecta a los comprendidos en el
inc. 5, desde el momento que segn determina el artculo citado en su encabezamiento,
el producto de la venta de los bienes afectados debe ser liquidado en el orden y con las
preferencias que establece a continuacin, y entre ellas enumera la del inc. 5. Mas no
hay razn para exclur a otros acreedores provistos de privilegio especial sobre el
producido, conforme a disposiciones de otras leyes, que si bien slo podrn ser
satisfechos sobre el excedente que resulte luego de cubrir los crditos mencionados en
los cinco incisos del artculo, no por tener rango inferior deben quedar fuera del
concurso especial. El precepto se inspira en un sano concepto de economa procesal y su
alcance no debe limitarse mientras no afecte a la eficacia procesal del ttulo ejecutivo
que confiere el certificado de prenda ni perjudique a los acreedores expresamente
enumerados.


b) Inexistencia de normas procesales.

La forma de desarrollarse este concurso especial no est determinada por la ley, como
habra correspondido tratndose de una innovacin de tanta trascendencia; aun ms,
hasta parecera que el propio legislador, como ha ocurrido en los proyectos que le
sirvieron de modelo -con excepcin del presentado por el sector socialista-, hubiera
desconocido los efectos de la disposicin, pues en el art. 38, repitiendo lo preceptuado
en la ley 9644 Ver Texto, habla de la tercera de mejor derecho del locador; la tercera
es un procedimiento que slo se concibe en la ejecucin individual cerrada; en el
concurso, general o especial, los acreedores con derecho a intervenir en l no actan en
forma de tercera, pues no son terceros, sino que se insinan en el procedimiento a fin
de obtener el reconocimiento de su derecho creditorio y su clasificacin en el orden de
las preferencias a los efectos de la distribucin del producido de los bienes.


c) Normas aplicables.

No es fcil determinar el procedimiento a que debe ajustarse este concurso especial,
pero se puede establecer que l no ha de ser arbitrariamente fijado sino adaptando a la
naturaleza y finalidades del proceso, las disposiciones de leyes anlogas.

En nuestro concepto, tratndose de un concurso, aunque limitado, en el cual se debe
proceder a la verificacin y graduacin de crditos y distribucin de fondos, ante el
silencio de la Ley de Prenda con Registro y en ausencia de previsiones en los cdigos
procesales, habr que atenerse a los preceptos relativos del concurso general, o sea, en
la actualidad, a los que trae la ley 19551 Ver Texto, encomendando esas funciones al
magistrado interviniente. Pero tales preceptos deben ser aplicados mutatis mutandis,
esto es, ajustndolos a las caractersticas del concurso especial, su nmero limitado de
acreedores, la ausencia de sndico y la necesidad de no entorpecer el desarrollo de la
ejecucin prendaria, a la cual la ley ha dado un trmite sumarsimo a fin de rodear al
certificado de prenda a la mxima eficacia. La aplicacin de tal directriz conduce, en
nuestro concepto, al siguiente resultado:

I) La ejecucin propiamente dicha del acreedor prendario sigue su trmite tal como lo
establece la ley: A) embargo de bienes; B) defensas del ejecutado; C) sentencia de
remate; D) venta de bienes.

II) En razn de que la ley no determina que se cite a los acreedores privilegiados sobre
los bienes afectados a la prenda, lo que da al concurso cierto carcter clandestino,
anlogo al premencionado de Francia, Italia y Blgica, no se debe publicar edictos; los
acreedores que tomen conocimiento de la ejecucin se presentarn espontneamente,
guiados por su propio inters; aquellos que no la conozcan quedarn as fuera de la
distribucin y resultarn perjudicados.

III) Los acreedores con privilegio especial sobre los bienes pignorados deben
presentarse en el concurso especial, pues adoptado este procedimiento resultan
improcedentes las terceras de mejor derecho, acompaando los ttulos justificativos de
sus crditos y pidiendo se les reconozcan y se les atribuya en la clasificacin el rango a
que tienen derecho, y en su oportunidad se le entregue del producido de los bienes las
sumas correspondientes. Como no hay plazo para esta presentacin y los acreedores
pueden no haberse enterado de la iniciacin del juicio prendario, se debe entender que
pueden formularla hasta el momento de la distribucin de fondos.

IV) A esta presentacin se le imprimir el trmite que fija le ley de concursos para el
incidente de verificacin tarda; en consecuencia, el trmite, formando incidente por
pieza separada, ser el siguiente: A) En el escrito en que se plantea el incidente se debe
ofrecer toda la prueba y agregar la documental (art. 304 Ver Texto, ap. 1, L.C.). B) Se
debe dar vista a los interesados: actor, ejecutado (deudor y prendante, si la prenda ha
sido otorgada por un tercero) y dems acreedores que hasta ese momento se hayan
presentado en autos. La vista ser por tres das (arg. art. 29, L.P.R.); con la contestacin
se debe, tambin, ofrecer toda la prueba y agregar la documental (art. 304 Ver Texto,
ap. 2, L.C.). C) Evacuado el traslado o vencido el trmino sin que la parte se haya
expedido, el juez determinar el plazo para el diligenciamiento de la prueba. Si fuera
necesario fijar audiencia, se la designar dentro del plazo que se fije, para que se
produzca toda la prueba que la exija (art. 305 Ver Texto, L.C.). D) Corresponde a las
partes urgir para que la prueba se reciba en trmino; el juez puede declarar de oficio la
negligencia producida y tambin dictar resolucin una vez vencido el plazo, aun cuando
la prueba no est diligenciada, si estima que no es necesaria su produccin (arts. 297
Ver Texto y 305 Ver Texto, L.C.). E) Slo es apelable la resolucin que pone fin al
incidente (art. 308 Ver Texto, L.C.).

V) Terminada la incidencia de verificacin y graduacin, el secretario formular un
proyecto de distribucin (art. 214 Ver Texto, ap. 1, L.C.) del cual se correr vista a las
partes, por tres das a quienes podrn formular observaciones; sern admisibles
solamente aqullas que se refieren a omisiones, errores o falsedades en cualquiera de
sus puntos. Si el juez lo estima necesario, puede convocar a audiencia a los
intervinientes en la articulacin, para que comparezcan a ella con toda la prueba de que
intenten valerse (art. 214 Ver Texto, ap. 4, L.C.); resuelta la incidencia o no siendo
observado el proyecto de graduacin y distribucin, el juez proceder a su aprobacin,
disponiendo las libranzas correspondientes (art. 218 Ver Texto, L.C.).

VI) Si, una vez expeditos los fondos obtenidos con la venta de los bienes y aun antes de
ser presentado por secretara el respectivo estado o de haber sido aprobado, existen
acreedores ya reconocidos cuyo rango no se discute, por referirse las pretensiones de
otros acreedores a rango inferior, entre los cuales pueden figurar el acreedor
pignoraticio ejecutante, no habr razn alguna para demorar la entrega de dinero a ellos,
en cuyo caso el procedimiento de verificacin de crditos y distribucin continuar si
resulta un saldo y slo con respecto a ste.


d) Concurso especial dentro del concurso general del prendante.

Si los bienes afectados a la prenda han sido subastados en la quiebra del prendante, es
improcedente, en nuestro concepto, la ejecucin por separado, y el acreedor pignoraticio
debe presentarse en el concurso general y solicitar la formacin de concurso especial
dentro de l, a fin de efectivizar su crdito sobre los importes que sustituyan los bienes
sobre los cuales recaa su privilegio; lo propio ocurrir en el caso de que se haya
operado la sustitucin de los bienes, por indemnizaciones de seguros, expropiacin, etc.
(art. 269 Ver Texto, L.C.).


J URISPRUDENCIA

El art. 34 de la Ley de Prenda con Registro autoriza la iniciacin o prosecucin del
proceso ejecutivo del contrato prendario, aun el caso de concurso del deudor. Ello
implica la apertura de un concurso especial sobre los bienes afectados a la prenda, los
que de esta manera quedan sustrados al procedimiento de ejecucin colectiva y
confieren al ejecutante no slo el privilegio patrimonial propio del derecho real de
prenda, sino tambin la excepcional prerrogativa de proseguir la ejecucin individual al
margen del proceso universal (Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 154, 173); a ese
concurso especial deben concurrir todos los que tengan vinculacin con la cosa o con el
producido que la subasta de ella haya dado (ST, II, C.C., Santa Fe, J , 13, 50),
confiriendo competencia al juez interviniente para dilucidar las cuestiones vinculadas
con las preferencias sobre el producido de los bienes prendados (Cm. Com., A, LL,
118, 869).

Procede el pedido de afectar el producido del remate de los bienes prendados, a la
cancelacin del crdito que se reclama, en mrito al orden de prelacin de que goza en
virtud de la fecha de la inscripcin registral (Cm. Com., A, LL, 124, 1146).

El privilegio reconocido por la Ley de Prenda con Registro puede ser invocado en la
propia ejecucin prendaria, cuando la subasta se realiz en ella o en cualquier otro
juicio, si el acto de disposicin por medio de la autoridad judicial, se ha cumplido en
distinto proceso (Cm. Fed. Paran, ED, 27, 564).

El acreedor prendario puede proceder a la venta del bien gravado, y si se invoca un
crdito al cual la ley otorga preferencia, ser por esa razn que podr cobrar con
anterioridad al acreedor prendario, y no por el derecho de retencin que queda
marginado (Cm. Esp. C.C., II, J A, 1983-I, 135).

Procede realizar la respectiva subasta, ante la prolongada inactividad del acreedor
prendario, y ulteriormente proceder al cobro de los diferentes crditos conforme al art.
34, ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., B, ED, 34, 733).

La prenda con registro es, en esencia, una forma de constitucin de un privilegio; de
ello resulta que todo bien subastado judicialmente, se adquiere libre de deuda y
gravamen, trasladndose el privilegio sobre el precio obtenido, y cuando, como en el
caso de autos, el tercero acreedor privilegiado deduce su pretensin preferencial luego
de que el producido de la subasta se ha repartido entre los acreedores concurrentes al
litigio, ha perdido el privilegio sobre la cosa (ya vendida libre de gravamen) y el
derecho de pago preferente, por la tarda presentacin en la demanda de su derecho en el
concurso especial (Cm. C.C., II, Rosario, Rep. LL, XXXIX, 1587).

Los honorarios de los abogados del actor, en la ejecucin prendaria seguida contra un
fallido, se los debe verificar, graduar y pagar en el concurso especial formado en la
ejecucin mencionada; no en un juicio de apremio contra la quiebra (ST, I, C.C., Santa
Fe, J A, 26, 239).

La circunstancia de obrar en poder del endosante del contrato prendario algunos de los
pagars emitidos por el deudor prendario al suscribir dicho contrato, no le confiere
legitimacin procesal para intervenir en el proceso de ejecucin a fin de reclamar el
pago de los precitados documentos, sin perjuicio de hacerlos valer sobre el producido de
la venta del bien prendado conforme al art. 34, ley 12962 Ver Texto, una vez que sea
subastado segn los arts. 30 y 31 de la ley citada (Cm. Com., A, LL, 145, 425).

El mejor derecho pretendido por el recurrente en virtud del art. 43, ley 12962 Ver Texto,
debe ser sustanciado por va incidental, como resulta claramente del art. 34, concordante
con el precitado art. 43 (Cm. Com., B, LL, 118, 919).

El derecho de recusar sin causa debe ceder ante la disposicin del art. 34, ley 12962 Ver
Texto. Distinta situacin a considerar sera el caso de recusacin con causa, pues en tal
supuesto cabra entrar a considerar los fundamentos invocados, para llegar a la solucin
que el caso impusiera (Cm. Com., B, ED, 15, 425).

El remate decretado en el concurso del deudor, no afecta ni perjudica al acreedor
prendario, quien podr hacer valer los derechos que tiene en su calidad de tal, sobre el
producido y por la va correspondiente (Cm. Com., A, ED, 22, 966); lo propio ocurre
en el caso de la quiebra del deudor (Cm. Com., A, ED, 13, 744).

(698) CS, 177, 226; J A, 36, 1235; J A, 46, 817; LL, 15, 1.

(699) Fernndez, Prenda con registro, 313, n. 95. Conf.: Vidales, n 473.

(700) CS, J A, 20, 63; LL, 5, 319; Cm. Com., LL, 35, 609.

(701) CS, J A, 20, 63; GF, 62, 261.

(702) CS, J A, 10, 452; GF, 44, 241; J A, 9, 824; J A, 20, 63; GF, 160, 201.

(703) El procedimiento de la distribucin por contribucin fue reglado en Francia por
los arts. 656 Ver Texto a 672 del Cdigo Procesal Civil, y el orden (procedimiento
anlogo pero reservado para los acreedores con privilegios inscritos sobre inmuebles)
por los arts. 749 a 779. Ver: Glasson y Tissier, Prcis de procedure civile, 2 ed., II, nos.
1679 a 1703 y 1752 a 1768, respectivamente.
El primero puede ser sintetizado as: Cuando el dinero es insuficiente para que cobren
todos los acreedores que se han presentado (art. 656 ), el juez los emplaza para producir
sus ttulos y al ejecutado para que tome conocimiento y los conteste, si corresponde (art.
659 ); dentro del trmino de un mes los acreedores deben producir sus ttulos y su
demanda pidiendo reconocimiento y colocacin (art. 660 ); el juez formula un estado de
distribucin sobre los ttulos producidos (art. 663 ); el ejecutante lo hace notificar a los
acreedores y al ejecutado (dem); si no hay observaciones, el juez cierra el
procedimiento y ordena al secretario que libre los cheques respectivos, previa
afirmacin de los acreedores de la sinceridad de sus crditos (art. 665 Ver Texto); si hay
oposiciones se ventila el incidente con los interesados (arts. 667 Ver Texto y 668); firme
el auto o una vez notificada la sentencia de segunda instancia, el juez clausura el
procedimiento (art. 670 Ver Texto) y ocho das despus entrega los cheques (art. 671
Ver Texto).
El procedimiento de orden tiene ms o menos el mismo desarrollo.

(704) Ver la crtica a este procedimiento de concurso imperfecto (ejecucin individual
por inclusin) en Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, nos. 1456 y ss.; Fundamentos de
la quiebra, n 20 y su nota 11.

Art. 35:

"En ningn caso los jueces ordenarn la subasta de bienes muebles, sin previo
requerimiento del deudor, para que en trmino perentorio manifieste si los bienes
embargados estn afectados a la prenda que establece este decreto-ley. En caso de
silencio se aplicarn las sanciones del art. 45, inc. "g", y en el de falsa declaracin las
establecidas en el art. 44. Cuando se tratare de bienes sujetos al pago de una patente
especial, sometidos al control de alguna oficina pblica, o de fondos de comercio, ser
necesario antes de la enajenacin judicial o privada, el informe previo del Registro de
Prenda que corresponde. En estos casos, el que adquiriera bienes de buena fe acreditada
en certificados que los declaren libres de gravamen prendario, est exento de toda
responsabilidad emergente de la prenda".


a) Generalidades.

El artculo se refiere en su primer prrafo a toda clase de ejecuciones en que se deba
proceder a la subasta de bienes muebles. La disposicin tiende a evitar perjuicios a
eventuales acreedores que poseyeran garanta pignoraticia sobre ellos.

En su tercer prrafo la disposicin es aun ms general, pues comprende no slo la
enajenacin judicial sino tambin la privada, en cuanto a los bienes que indica: bienes
sujetos al pago de una patente especial, sometido al control de alguna oficina pblica, o
fondos de comercio; el pedido de informe al Registro Prendario correspondiente
persigue la finalidad preindicada; si el certificado los declara libres de gravamen
prendario, el adquirente est exento de toda responsabilidad emergente de la prenda
(705) .


b) Cuestiones que plantea.

La disposicin del artculo es acertada pero incompleta, pues no prev las distintas
cuestiones que pueden presentarse, a fin de darles la correspondiente solucin.

Estas cuestiones son las siguientes:

I) Nada se establece para el caso en que de la manifestacin del deudor o del informe
del Registro de Prenda, resulte que el bien embargado y que se ejecuta est pignorado;
se debe notificar al acreedor pignoraticio, por aplicacin analgica de lo determinado
por el Cdigo Civil con respecto a los acreedores hipotecarios de un inmueble en
ejecucin, o sencillamente se procede a la venta de los bienes con mencin de que estn
afectados por una prenda con registro?

II) Aceptado el primer temperamento, en qu forma y lugar se debe efectuar la
notificacin?

III) Qu intervencin corresponde en el juicio a los acreedores pignoraticios?

IV) Con qu modalidades o condiciones se realiza la venta judicial y qu efectos
produce respecto de la prenda y del tercero adquirente, en las tres distintas
circunstancias que puedan presentarse?; a saber: A) el ejecutado manifiesta que el bien
est pignorado o ello resulta del informe registral; B) el ejecutado guarda silencio y por
la naturaleza de los bienes no hay informe del registro; C) el ejecutado informa
falsamente que el bien no est afectado a una prenda, y no hay informe del registro.


c) Procedimiento en caso de existir acreedor pignoraticio.


I) Citacin del acreedor.

Como expresamos precedentemente, el artculo nada establece al respecto, apartndose
as de los proyectos que le sirvieron de modelo, que expresamente determinan la
citacin del acreedor (706) . Ello no obstante, entendemos que se debe proceder a tal
citacin, por aplicacin analgica del art. 3196 Ver Texto, C.Civ., para el caso
completamente semejante de la ejecucin de bienes inmuebles afectados a una hipoteca.
De lo contrario, habra que realizar la venta de los bienes en calidad de prendados,
hacindose cargo el adquirente de la prenda (y de la deuda: art. 9), lo cual, si bien es
jurdicamente posible, resultara inconveniente, tratndose de bienes muebles, pues
permitira maniobras dolosas mediante ejecuciones fraguadas y, en todo caso, restara
inters a la compra, con la consiguiente desercin de posibles postores.

En nuestro concepto, el propsito perseguido por la disposicin no es otro que permitir
al acreedor pignoraticio la defensa de su derecho, precisamente para evitar que, como
consecuencia de la subasta judicial, los bienes pasen a poder de un tercero adquirente
contra el cual no tendra accin reipersecutoria, y que el prendante ejecutado pueda
llegar a percibir el saldo que resulte, satisfecho que sea el ejecutante.

Segn hemos expresado supra (707) , para llenar las lagunas de esta ley se debe recurrir
a los principios de leyes anlogas, como las que regulan la prenda comn y la hipoteca,
y a los principios generales que rigen esta especie de garanta.

A efecto de dejar perfectamente establecidos la finalidad de la citacin y los efectos de
la no comparecencia al juicio del citado, el juez deber determinarla en forma expresa y
citar bajo apercibimiento de que si no comparece dentro de determinado lapso, la
ejecucin proseguir su curso y se proceder a la subasta de los bienes y distribucin del
producido.

Como el certificado es trasmisible por endoso (art. 24), el acreedor a quien se cite ser
el que resulte serlo en ese momento segn las inscripciones que figuren en el Registro
de Prenda, tal como ocurre cuando el prendante consigna el importe de la deuda al
cancelar la prenda, y ello aunque no coincida con el nombre que indica el deudor, pues
slo las trasmisiones inscritas son oponibles a los terceros.

Si el contrato pignoraticio que denuncia el deudor no hubiera sido inscrito, circunstancia
que determina, como decimos, su inoponibilidad a terceros, no proceder la citacin al
indicado como acreedor. Lo mismo cuando la inscripcin hubiera caducado por el
trascurso del trmino legal de cinco aos (art. 23).


II) Domicilio en que se debe notificar al acreedor pignoraticio.

Dado que el acreedor pignoraticio no es en ese momento parte en la ejecucin en la cual
se dispone la citacin, ella debe ser notificada por cdula en su domicilio real o legal
(708) , que en razn de lo dispuesto por la ley sobre inscripcin del contrato constitutivo
y los endosos, ser el que figure en el Registro Prendario.


III) Notificacin de las actuaciones posteriores a su presentacin en el proceso.

Al presentarse en el expediente, el acreedor prendario debe constitur domicilio
procesal; en l hay que efectuar las notificaciones posteriores por cdula.

Y puesto que en todo lo concerniente a su legtimo inters el acreedor asume el rol de
tercero interviniente, es decir, se hace parte para defender su derecho, las actuaciones
posteriores que pueden interesarle, no notificables por cdula, se le notificarn en la
misma forma que al ejecutante y al ejecutado, esto es, por nota, ya que est obligado a
comparecer al tribunal en los das fijados al efecto.


IV) Intervencin en el juicio del acreedor prendario.

El inters del acreedor prendario consiste ante todo en intervenir en la subasta a fin de
evitar que el bien sea vendido por un precio que no alcance a cubrir su crdito principal
y accesorios (deducidos el importe de los crditos de rango superior, como los gastos de
justicia), para lo cual debe pujar hasta la suma necesaria.

Pero asimismo tiene inters en las actuaciones originadas por la liquidacin del precio
obtenido en la subasta, por su privilegio sobre l, y tambin en discutir el derecho de
otros acreedores que pretendan mayor preferencia. A efecto de determinar las
actuaciones en que tiene derecho de intervenir, se debe tener en cuenta la finalidad de la
citacin y el inters del acreedor en la salvaguardia de su derecho de crdito
privilegiado (709) .


d) Subasta de los bienes. Efectos.

Tal como ocurre con los inmuebles hipotecados, y a fortiori por la naturaleza mueble de
los bienes, es preferible que la subasta se efecte libre de gravamen, debindose
considerar que as se los vende si expresamente no se determina que se trata de bienes
pignorados y que el comprador debe hacerse cargo de la prenda y responsabilizarse de
la deuda, de conformidad con lo dispuesto en el art. 9.

Vendidos los bienes y hecho entrega de ellos al comprador, el juez ordenar la
cancelacin de la prenda.


e) Situacin legal del adquirente en la subasta. Improcedencia de la accin
reipersecutoria.

En cuanto al adquirente, entendemos que en ningn caso podr ser perseguido por el
acreedor pignoraticio; su situacin legal no vara en cualquiera de los tres supuestos que
planteamos antes: e, ap. IV, letra A, del comentario de este artculo. En efecto: si se ha
dado intervencin en el juicio al acreedor pignoraticio, tal intervencin, cuya finalidad
es precisamente permitirle velar por su derecho, lo priva de toda accin contra el
adquirente -salvo, se entiende, en caso de dolo-; si no se le ha dado intervencin porque
se ignora la existencia de la prenda en razn de haber el deudor guardado silencio o
informado falsamente, su situacin es la del tercero adquirente de buena fe a que se
refiere el art. 38, anloga a la que contempla el ltimo prrafo del artculo que
comentamos (710) .


J URISPRUDENCIA

La notificacin del auto que intima al demandado para que, en el plazo que fija, indique
si los bienes embargados reconocen prenda con registro, debe hacrsela en el domicilio
ad litem constitudo en el contrato de prenda, aunque est fuera de la jurisdiccin del
juzgado (Cm. Com., B, ED, 13, 805); pero es vlida si se practic en el domicilio
constitudo, aunque el deudor no viviera all (Cm. Com., B, LL, 88, 629).

Si la intimacin prevista en el art. 35, ley 12962 Ver Texto, no fue diligenciada con el
demandado como corresponda, atento a las consecuencias penales que la ley atribuye al
silencio del intimado, corresponde declarar la nulidad de la subasta realizada cuando se
comprueba la existencia de un gravamen prendario cuyo titular se present
posteriormente en autos (Cm. Com., B, ED, 16, 720).

La citacin del acreedor prendario denunciado por el deudor, que debe contener
emplazamiento, tiende a permitirle la defensa de su derecho, para evitar que a
consecuencia de la subasta, los bienes pasen a manos de un tercero adquirente contra el
cual no tendra accin reipersecutoria (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, ED, 16, 271; LL,
123, 765).

Cumplido con la primera parte del art. 35, ley 12962 Ver Texto, y no siendo el caso de
la ltima parte de dicho artculo, no procede la nulidad del remate solicitada por el
acreedor prendario de los bienes prendados, sin perjuicio de las acciones que ste
pudiera tener respecto de terceros (Cm. Com., A, LL, 72, 206).

Omitida la denuncia en trmino de la prenda, pero conocida la existencia del gravamen,
proceda la suspensin de la subasta y la notificacin al banco, lo cual no se suple con
los edictos o, por lo menos, se pudo ordenar al martillero que informara debidamente a
los compradores (Cm. Civ., D, ED, 22, 304; LL, 130, 696).

Nada obsta a que se prosiga la ejecucin decretndose la venta, designando martillero y
secuestrando el bien embargado, pero no se puede fijar fecha de remate hasta que el
presunto acreedor prendario sea citado y emplazado en debida forma o resulte infundada
la denuncia de l hecha por el deudor (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 123, 765; ED,
16, 271; Cm. Com., B, LL, 120, 911).

Si bien los trminos son perentorios para quienes actan en el expediente, no lo son para
los terceros, como es el caso del acreedor prendario, que debe ser citado antes de la
subasta del bien (Cm. Com., C, ED, 34, 734).

La citacin del acreedor prendario denunciado por el deudor debe hacrsela para la
venta, y no nicamente para la posterior distribucin de fondos (Cm. 1 C.C. Mar del
Plata, ED, 16, 271; LL, 123, 765).

Aun cuando la presentacin en autos del acreedor prendario haya sido efectuada con
posterioridad al plazo que fija el art. 573 Ver Texto, inc. 5, C.Proc., no se puede inferir
una renuncia a sus derechos privilegiados (Cm. Civ., B, J A, 1985-I, 455 Ver Texto).

Si los bienes subastados en la ejecucin prendaria contra el codemandado son los
mismos que aparecen afectados por la prenda que se refiere el caso de autos, dichos
bienes revisten e integran, frente al acreedor comn, una nica y misma garanta, por lo
que habiendo sido ya realizados y estando admitido que la garanta en ejecucin fue
constituda y registrada con anterioridad a aquella en que se efectu el remate, procede
el pedido de los deudores de afectar el producido a la cancelacin del crdito que se
reclama en mrito del orden de prelacin de que goza en virtud de la data de la
inscripcin (Cm. Com., A, LL, 124, 1146).

La circunstancia de que en el proceso ejecutivo donde se orden la subasta no se
requiriera el informe previo del Registro Prendario que exige el art. 35, ley 12962 Ver
Texto, no descarta la buena fe del adquirente fundada en la presuncin de regularidad de
que gozan los actos judiciales (SCBA, LL, 143, 600; DJ BA, 93, 133).

(705) V. n 85, letra b, y comentario del art. 41.

(706) V. art. 35, ap. 2, del Proyecto de la Comisin de Legislacin Agraria de la
Cmara de Diputados; art. 37, ap. 1, del Proyecto del Colegio de Abogados de Buenos
Aires.

(707) V. n 64, letra a.

(708) V. comentario del art. 25, letra c.

(709) Para un estudio ms detenido de estas cuestiones, v. Fernndez, Tratado de la
hipoteca, lug. cit., donde considera la citacin del acreedor hipotecario, que es un
supuesto anlogo al del acreedor prendario.

(710) V. comentario del art. 41.

Art. 36:

"Es nula toda convencin establecida en el contrato prendario que permita al acreedor
apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial o que importe la renuncia del
deudor a los trmites de la ejecucin en caso de falta de pago, salvo lo dispuesto en el
art. 39".


a) Antecedentes. Ley 9644.

El art. 24 Ver Texto de la ley 9644 estableca la nulidad de "toda convencin" -no slo
de las establecidas en el contrato de prenda-, redaccin que produjo discrepancias en la
doctrina y en la jurisprudencia respecto del alcance de la norma. Una parte de la
doctrina (711) daba a la prohibicin un alcance amplsimo, como comprensivo de toda
clusula o convencin simultnea con el contrato pignoraticio o posterior a l y aun
posterior al vencimiento de la obligacin.

Discrepando con tal criterio, uno de los autores de esta obra (712) sostena que por el
hecho de pignorar sus bienes el deudor no pierde la propiedad de ellos, ni su libertad de
contratar, cuando se afecta el orden pblico. Resulta difcil concebir que el deudor no
pueda enajenar la cosa pignorada a quien le parezca conveniente, con la conformidad
del acreedor, y aun vendrsela a ste, siempre que ello ocurra con posterioridad a la
celebracin del contrato prendario, o que, pendiente la ejecucin pignoraticia, le est
vedado llegar a un arreglo con el ejecutante, aunque sea sobre la base de la entrega de la
cosa en pago de la deuda. La interpretacin extrema que combatimos -deca- significa
imponer a las partes una ejecucin judicial hasta la expropiacin forzada y la
liquidacin judicial de su producido, con la prohibicin de poder detenerla o terminarla
en forma amigable, lo cual es inadmisible. La tutela de los intereses del deudor, que
segn la posicin combatida, ha establecido el legislador, no es aceptable en trminos
tan amplios que llegaran a privarlo de legtimos derechos, al extremo que, de
reconocerle tal amplitud, la disposicin sera inconstitucional.

Debido a ello, hay que conceptuar vlida, de conformidad a las razones expuestas
precedentemente, la venta que con posterioridad a la celebracin del contrato, pero antes
o despus del vencimiento de la obligacin, hiciera el deudor al acreedor, por el precio
que convinieran, aun cuando ste fuera igual al monto de la deuda, es decir que se trata
de una dacin en pago (713) .


b) El texto positivo vigente.

El precepto que comentamos reproduce el del art. 24 Ver Texto de la ley 9644, pero le
introdujo una importante modificacin, ya que limita la sancin de nulidad al pacto
establecido en el contrato prendario. Es decir, se ha inclinado por la tesis restrictiva
expuesta en segundo trmino en el apartado anterior, poniendo fin a la discrepancia
sobre los alcances del art. 24 Ver Texto, precitado.


J URISPRUDENCIA

Los arts. 31, in fine, 36 y 43, ley 12962 Ver Texto, demuestran que la ley se ha
preocupado en extremo de resguardar al deudor de pactos abusivos que se celebraran al
tiempo de crearse el gravamen (Cm. Com., B, LL, 124, 1127; dem, ED, 22, 302); el
primero de ellos, segn el cual la base de la venta ser el importe del crdito garantizado
con la prenda, no es de orden pblico, por lo cual las partes pueden convenir libremente
otra cosa, sin que obste a ello lo que disponen los otros dos artculos precitados, que
contemplan otros supuestos distintos y son de carcter restrictivo (Cm. Com., A, ED,
24, 70).

El art. 36, ley 12962 Ver Texto, slo declara nula la convencin que permita al acreedor
apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial o que se imponga al deudor la
renuncia de los trmites de la ejecucin por falta de pago, y el art. 43, ltimo apartado,
tambin determina la nulidad si se establece que la cosa prendada se liquidar en otra
forma que la especificada por la ley. Sin embargo, este ltimo artculo permite que una
vez vencida la obligacin prendaria, las partes puedan acordar la forma de liquidacin
que ms convenga a sus intereses (Cm. Com., A, LL, 70, 23). Es decir que la dacin en
pago de las cosas prendadas, que no obedece a una clusula del contrato prendario, es
una forma posterior de dar finiquito a la ejecucin, que no afecta al orden pblico y
cuya legalidad debe deducrsela del principio de que no se halla prohibida (Cm. Com.,
ED, 34, 735).

Fracasada la subasta y ante la disconformidad del deudor, no procede la adjudicacin
del bien prendado porque el art. 36, ley 12962 Ver Texto, prohbe al acreedor prendario
apropiarse la cosa fuera del remate. La doctrina admite tal posibilidad si con
posterioridad al remate prendario hay "convenio o avenimiento de parte" (Cm. 2 C.C.
Tucumn, LL, 137, 845).

La nulidad a que se refiere el art. 36, ley 12962 Ver Texto, es de naturaleza relativa, por
lo cual se la determina en funcin de los intereses de las partes, sin que medie ningn
inters de orden pblico comprometido; en consecuencia, su alegacin slo es legtima
por aquel que es protegido por la citada norma (CJ San J uan, J A, 1965-V, 465).

(711) Alvo, III, nos. 153 y ss., 173 a y 212; Estrada Zelis, 81 y ss.

(712) Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, nos. 178 y ss.

(713) Conf.: Colombo, en LL, 11, sec. doctr., 50.

Art. 37:

"En la misma ejecucin prendaria se harn los trmites tendientes a cobrar el saldo de la
obligacin no satisfecho con el precio de la cosa prendada".


a) Ejecucin del saldo quirografario.

Lo preceptuado en esta norma es acertado: si despus de liquidado el producido de la
venta judicial del bien pignorado queda un saldo insoluto, lo que corresponde dentro de
una bien entendida economa procesal es perseguir su cobro en la misma ejecucin; el
acreedor por el cobro del saldo ser slo quirografario o comn, pues su privilegio se
habr extinguido con la venta del bien afectado a la garanta y la liquidacin de su
producido, podr embargar otros bienes del ejecutado o bienes de otro u otros de los
deudores solidarios, si los hay, a quienes llevar al juicio y proseguir su ejecucin.


J URISPRUDENCIA

Las disposiciones relativas a ejecucin prendaria aluden innegablemente al trmite a
seguir hasta la subasta del bien afectado a la garanta. En cambio, si se trata del cobro
del saldo de la obligacin no satisfecha con el precio de la cosa prendada, el embargo de
otros bienes, su venta y las cuestiones que se pueden suscitar escapan a los preceptos de
la ley de prenda, para regirse por las del juicio ejecutivo comn, y el hecho de que se
desarrollen en el mismo expediente responde slo a una "bien entendida economa
procesal" (CJ , I, Salta, LL, 134, 1009).

El cobro del saldo insoluto, luego de efectuado el remate de la cosa prendada, que
reviste el carcter de crdito quirografario, debe persegurselo siguiendo el trmite de
juicio ejecutivo comn, razn por la cual el ejecutante debe embargar otros bienes y
solicitar simplemente su remate, sin necesidad de que se cite previamente de venta al
deudor (CJ , Salta, I, BJ S, 1974-XI, 73), pues el art. 37, ley 12962 Ver Texto, no exige
otro ttulo que el que resulta de la propia ejecucin prendaria no satisfecha, debindose
deducir del monto de la accin ejecutiva comn la cantidad percibida en la subasta del
bien pignorado (Cm. Com., A, LL, 102, 447).

Si el acreedor prendario no pudo hacer efectivo su crdito, por haber ste desaparecido,
la traba del embargo sobre otros bienes del ejecutado es inobjetable conforme al art. 37,
ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., B, LL, 138, 969).

La ejecucin sobre otros bienes del deudor prendario, slo est prevista por el saldo no
cubierto con el precio de venta de la cosa prendada (art. 37, ley 12962 Ver Texto) (Cm.
Com., B, LL, 138, 965; dem, LL, 143, 606; dem, LL, 145, 224).

Que en la misma ejecucin prendaria se deba realizar los trmites para el cobro del
saldo impago (art. 37, ley 12962 Ver Texto), no significa y no autoriza que por
anticipado se venda bienes que no estn afectados a la prenda (Cm. Com., B, ED, 21,
110; dem, ED, 31, 248; C, LL, 129, 478); de all que sea nulo el embargo preventivo
sobre otros bienes decretado sin haberse efectuado previamente la subasta del bien
prendado (art. 31, ley 12962 Ver Texto) (Cm. Com., A, ED, 29, 658; dem, C, LL, 141,
594; J A, 1971-10, 102).

La tercera en el juicio prendario es admisible si se ejecuta bienes no afectados al
contrato de prenda, pero el acreedor del supuesto propietario de los bienes ejecutados,
no siendo parte del pleito, slo puede ejercer la accin oblicua del art. 1196 Ver Texto,
C.Civ., y no una tercera, pues sta supone por esencia un deudor nico sobre cuyos
bienes dos acreedores discuten la prevalecencia de sus derechos (Cm. C.C. Ro Cuarto,
J A, 1960-V, 116).

La accin promovida contra el endosante por el cobro del saldo insoluto en la prenda
ejecutada en los mismos autos, tiene sustento legal en los arts. 24, 27 y 37, ley 12962
Ver Texto (Cm. Com., A, ED, 27, 466).

Si despus de liquidado el producido de la venta judicial del bien prendado queda un
saldo impago, el cobro de ste debe ser perseguido en la misma ejecucin, y el acreedor
por ese saldo slo tendr categora de quirografario o comn, pues su privilegio se
extingui con la venta de la cosa prendada y con la liquidacin de su producido (Cm.
1

C.C. Mar del Plata, LL, 119, 1002).

Solamente al producido o monto de la realizacin del bien prendado alcanza el ius
preferendi (sobreviviendo el ius persequendi) que la ley otorga (arts. 43, ley 12962 Ver
Texto; 3889 Ver Texto, C.Civ.; y 580 Ver Texto y 585 Ver Texto, C.Com.), y no al de
los dems bienes que puedan ser ejecutados en el mismo proceso por cualquier saldo
insoluto (ST, I, C.C., Santa Fe, LL, 97, 666).

Cuando fracas el secuestro del automvil prendado y no fue puesto, ulteriormente, a
disposicin del acreedor para su venta, el ejecutante se halla habilitado para perseguir el
cobro de su crdito sobre los dems bienes del deudor (Cm. Com., B, LL, 96, fallo
2967-S); pero ello no significa que el acreedor pueda hacer efectivo ese cobro sobre
bienes inembargables por imperio de una disposicin legal expresa -decreto 6754/43, en
el caso- (Cm. Com., A, LL, 101, 1014).

Si la actora no ejecut an el bien prendado, es improcedente el embargo solicitado
sobre otros bienes del deudor, aun cuando se hubiera pactado ello (Cm. Com., A, ED,
32, 295; LL, 140, 757).

Si la institucin bancaria inici el trmite previsto en el art. 39, ley 12962 Ver Texto, las
actuaciones concluyen con el secuestro y la subasta extrajudicial que la norma autoriza,
siendo improcedente proseguir su tramitacin para cobrar el saldo insoluto resultante,
por no tratarse del caso contemplado en el art. 37 de la citada ley (Cm.Com., A, ED,
33, fallo 16.493; dem, LL, 134, 797; Cm. Com., B, LL, 108, 602).

Tambin se ha declarado que la sentencia que manda llevar adelante la ejecucin contra
el deudor originario y por el monto total de la deuda, no es extensiva a la reclamacin
que se formule contra el endosante por el saldo insoluto en la prenda ejecutada, pese a
emanar de un ttulo comn y que la obligacin es solidaria (Cm. Com., A, ED, 27,
466).

Art. 38:

"No se admitirn terceras de dominio ni de mejor derecho en el trmite de la ejecucin
prendaria, salvo la del propietario de los objetos prendados en el momento de su
constitucin, la del comprador de buena fe del art. 41 y del acreedor privilegiado del art.
42, quienes debern otorgar una caucin bastante para que se suspenda el juicio o la
entrega de fondos".


a) Situacin del comprador de buena fe.

La referencia al comprador de buena fe del art. 41, que despus de la reforma
introducida por el Congreso de la Nacin al dar fuerza legal al decreto 15348/46 y
tomado literalmente, parecera contrario al que comentamos, pues concede accin
reipersecutoria al acreedor pignoraticio sin salvedad en cuanto a los adquirentes de
buena fe, tiene capital importancia para la interpretacin de dicho artculo, pues
armonizndolos entre s y con otros preceptos de la ley, es dable establecer los lmites
de la referida prescripcin, aparentemente absoluta. En el comentario del art. 41 lo
interpretamos reduciendo sus alcances en forma de no lesionar otros preceptos como el
que nos ocupa.


J URISPRUDENCIA

El art. 38, ley 12962 Ver Texto, admite la tercera de dominio en la ejecucin prendaria
al comprador de buena fe de la cosa prendada (Cm. Com., C, LL, 140, 790).

Si durante el trmite del juicio de tercera de dominio promovido por un comprador de
buena fe de la cosa prendada, caduca el plazo de inscripcin de la garanta prendaria, sin
que se reinscribiera (art. 23, ley 12962 Ver Texto), desaparece el derecho
reipersecutorio del acreedor prendario y corresponde hacer lugar a la tercera (Cm. 1
C.C. Baha Blanca, LL, 146, 257; DJ BA, 95, 89).

Resulta de toda evidencia la buena fe del tercerista si adquiri el bien en remate judicial,
y en tal caso no se puede exclur tal buena fe, por el hecho de que el comprador no
hubiese pedido informes al Registro de Crditos Prendarios (Cm. Com., C, LL, 145,
375).

La procedencia de la tercera de dominio, segn los arts. 38 y 41, ley 12962 Ver Texto,
requiere como condicin de la legitimacin activa del tercerista, que se haya hecho
tradicin de la cosa prendada en su favor (SCBA, LL, 148, 406; DJ BA, 97, 169).

Debe prosperar la tercera deducida por el comprador de buena fe, por aplicacin no
slo de la norma general del art. 2412 Ver Texto, C.Civ., sino adems por las normas
especficas a la prenda (Cm. Com., A, LL, 129, 757); o cuando el tercerista es
comprador en remate judicial del objeto prendado, si el remate se hizo en jurisdiccin
distinta de aquella a la cual se traslad el bien con conocimiento del acreedor y se
requiri antes de la subasta el certificado de libre prenda en el registro del lugar del
remate (Cm. Com., B, J A, 1967-VI, 258).

El derecho reipersecutorio del acreedor prendario ha de ceder estando en posesin del
bien un tercero de buena fe, calidad, sta, que se debe tener por acreditada en el
tercerista, no slo por haber adquirido el automvil de su legtimo propietario, que no
era el deudor prendario, sino tambin por haber solicitado el certificado de libre
gravamen en el lugar de radicacin del bien (Cm. Com., C, LL, 149, 228).

La deduccin de una tercera de dominio respecto de la cosa prendada, no obsta a que el
acreedor prendario realice el secuestro pertinente en caso de falta de pago de la deuda
garantizada, pues el estado actual de las actuaciones no permite apreciar el grado de
pertinencia de las pretensiones del tercerista (Cm. Com., A, LL, 98, 694).

No puede invocar la condicin de comprador de buena fe, quien solicit el certificado
libre de gravamen, luego de celebrada la compraventa (SC, I, Mendoza, LL, 131, 384;
J A, 1968-III, 566).

Si bien es cierto que el art. 2412 Ver Texto, C.Civ., crea una presuncin en favor del
peticionario, no lo es menos que esos derechos estn limitados por las disposiciones
especficas de la ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., B, LL, 102, 878).

Si la actora no se limit a solicitar el secuestro que autoriza el art. 39, ley 12962 Ver
Texto, sino que inici juicio ejecutivo por cobro del saldo de crdito garantizado con
prenda, es procedente la deduccin de terceras y consiguiente suspensin del juicio
segn el art. 38 del mismo cuerpo legal (Cm. Com., B, LL, 95, fallo, 2357-S).


b) Terceras. Quines pueden deducirlas.

La ley 9644, en su art. 21 Ver Texto, declaraba inadmisible toda tercera, con excepcin
de la de mejor derecho correspondiente al locador.

Precepto tan absoluto origin discrepancias de interpretacin, habindose llegado, con
criterio simplista, a negar el derecho de interponer tercera a adquirentes de buena fe y
aun al dueo de bienes no comprendidos en la prenda e indebidamente embargados en
la ejecucin; lo antijurdico e inconstitucional de tal temperamento salta a la vista (714)
.

El artculo que comentamos resuelve el conflicto entre el inters del acreedor, que es al
propio tiempo el inters general en la eficacia de la garanta pignoraticia, y el de los
terceros de buena fe, colocndose en el justo trmino medio, es decir, que no admite las
terceras en forma general y amplia, sino slo con respecto a ciertos terceros (715) .

Asimismo, ha mantenido el derecho del acreedor por alquileres (art. 42), que en la
locacin urbana es de dos meses y en la rural es por el arrendamiento de un ao.


J URISPRUDENCIA

Por el art. 38, ley 12962 Ver Texto, slo se reconoce la posibilidad de deducir tercera
de dominio o de mejor derecho cuando se trata: 1) del propietario de los objetos
prendados en el momento de la constitucin de la prenda; 2) del comprador de buena fe
en el caso del art. 41; 3) del acreedor privilegiado por alquileres de predios urbanos o
rurales en las condiciones del art. 42 (Cm. Com., LL, 52, 425).

La tercera de dominio autorizada por la ley de prenda, slo procede en los supuestos en
que, segn el rgimen comn de las cosas muebles, es viable su reividicacin (ST, I,
C.C., Santa Fe, LL, fallo 421-S, 1/2/59).

En la ejecucin prendaria la intervencin del tercero est limitada a los casos en que hay
turbacin de la propiedad o posesin, con peligro de perderla, por obra de medidas
pracautorias dispuestas para asegurar una ejecucin, o si no cuando se pretende cobrar
con preferencia al ejecutante del producido de la ejecucin (Cm. C.C., I, Rosario, LL,
117, 708; ST La Rioja, J A, 1971-11, 768).

La nulidad del contrato de prenda con registro, que el ejecutado slo puede esgrimir al
excepcionarse, puede invocarla, en cambio, un tercero por va de la tercera (Cm. C.C.,
II, Rosario, J , 41, 156; Cm. 2 C.C. Tucumn, LL, 152, 540).

La limitacin que contiene el art. 38, ley 12962 Ver Texto, respecto de las terceras,
presupone un contrato vlido o eficaz. Es por ello que procede la tercera en la ejecucin
prendaria, cuando se alegase la ineficacia o nulidad del contrato (SCBA, ED, 29, 619;
ST, I, Misiones, BJ M, 1970-2, 64).

Est amparado por el art. 38, ley 12962 Ver Texto, el tercerista que acredit
fehacientemente haber adquirido el bien, con anterioridad a la constitucin de la prenda
(Cm. Com., C, ED, 34, 742; dem, J A, 1965-V, 573; Cm. 1 C.C. Mercedes, LL, 141,
703; Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 131, 368), por lo cual si la prenda est
debidamente inscrita antes de la compra, la tercera debe ser rechazada (Cm. Com., B,
LL, 138, 949; dem, J A, 1969-3, 404; ED, 29, 132).

La tercera de mejor derecho es la nica forma de solucionar adecuadamente el conflicto
de intereses planteado, cuando un automotor es dado en prenda a dos acreedores (Cm.
Com., A, ED, 12, 283).

Si bien es cierto que la doctrina y la jurisprudencia han aceptado que por va incidental
un tercero puede obtener el "desembargo" en una ejecucin prendaria, no lo es menos
que resulta indispensable que el derecho del tercero est prima facie justificado (Cm.
Com., A, LL, 102, 868).

Si la segunda prenda es nula por imperio de la ley, ella no puede generar derecho alguno
en favor de su titular, hasta tanto sea satisfecha la totalidad del crdito del primer
acreedor prendario, cuyo mejor derecho al cobro se hizo valer por va de tercera (ST La
Rioja, J R, 1972-22, 20).

Es improcedente el rechazo de oficio de la tercera de dominio si el tercerista ofrece
cumplir con el requisito del art. 38, ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., B, LL, 68, 411).

No se halla comprendido en la prohibicin del art. 38, ley 12962 Ver Texto, el incidente
de nulidad que de sus derechos prendarios hizo el ejecutante (ST, II, C.C., Santa Fe, J ,
16, 49).

Las limitaciones que establece el art. 38, ley 12962 Ver Texto, no funcionan cuando el
tercero alega que los bienes secuestrados no son los prendados (Cm. C.C., ED, 34,
740).

Corresponde hacer lugar al pedido del tercerista de constiturse en depositario del bien,
si as resulta prima facie de la documentacin acompaada, lo que importa la suspensin
de los procedimientos de ejecucin prendaria (Cm. Com., D, LL, 131, 680, con nota de
F.M.).

Es improcedente la tercera de dominio deducida por el propietario de la cosa prendada,
cuando el prendante la obtuvo de aqul por un acto voluntario de l, y no por robo o
prdida, y el acreedor prendario es de buena fe (ST, I, C.C., Santa Fe, LL, 93, 421).


c) Procedimiento.

Uno de los argumentos en que se basa la tesis contraria a la admisin de terceras, es la
larga tramitacin del juicio ordinario, procedimiento que se entiende correspondera
imponerles y que dilatara considerablemente la ejecucin prendaria.

No creemos que sea forzoso tramitar la tercera por va ordinaria. Si bien la disposicin
que contienen los cdigos procesales de que las acciones para las cuales no se establece
un procedimiento especial deben ser ventiladas por el trmite del juicio sumario, es de
carcter general, ella no determina necesariamente su aplicacin a las terceras que,
como incidente del juicio en que se las deduce, deben, por lgica y conforme al
principio de conexidad, ajustarse a su procedimiento. Si la ejecucin prendaria es
sumarsima, verbal y actuada, tambin debe serlo la tercera que en ella se plantea (716)
, es decir, el incidente con el cual el tercero pretende hacer valer su derecho de dominio
o su mejor privilegio; y si dado el carcter sumario de la ejecucin, la sentencia de
trance y remate que en ella recae no hace cosa juzgada, tampoco tendr esa virtud la que
resuelve la incidencia-tercera, lo que significa que el tercero podr, independientemente
de la ejecucin prendaria, hacer valer su derecho con la accin que corresponda. En esta
forma se salvaguarda el derecho de los terceros y se respeta las garantas
constitucionales, sin mayor perjuicio para el ejecutante, ya que la ejecucin no sufrir
dilaciones apreciables.

Bajo la ley 9644 Ver Texto, varios fallos se han inspirado en este concepto, si bien
evitan emplear la calificacin de tercera y hablan de audiencia de terceros o de
incidencia (717) .


J URISPRUDENCIA

Las cuestiones sobre la validez de la prenda con registro y del endoso del certificado, no
pueden procesalmente ser admitidas por va incidental en una ejecucin prendaria, cuyo
trmite sumarsimo no se debe ver obstaculizado por un tercero, so pretexto de
impugnar el secuestro del bien prendado, sin perjuicio de que se deduzcan por la va y
ante quien corresponde, las acciones a que se crea con derecho (Cm. Com., B, LL, 109,
974).

Cuando se discute la propiedad de la mquina prendada, el litisconsorcio nace del
inters procesal del actor y de la unidad lgica y jurdica del acto atacado en su
sustancia y su forma (Cm. Fed., C.C., LL, 128, 488).

Si la prenda se constituy con posterioridad al embargo, la situacin no se debe ventilar
por va incidental, sino por la correspondiente tercera (Cm. Com., C, LL, 118, 922); lo
propio ocurre con las cuestiones relativas a la validez de la prenda (Cm. Com., B, LL,
146, 543, con nota de F.M.; Cm. C.C., II, Rosario, J , 41, 156).

El art. 38, ley 12962 Ver Texto, no ha modificado los efectos de la interposicin de las
terceras de dominio y de mejor derecho, reglamentadas por el C.Proc. para los
supuestos en que ese artculo las admite (Cm. Com., LL, 52, 425).

El incidente de nulidad de la cesin que de sus derechos prendarios hizo el ejecutante no
est comprendido en la prohibicin del art. 38, ley 12962 Ver Texto (ST, II, C.C. Santa
Fe, J , 16, 49).

La caucin que determina el art. 38, ley 12962 Ver Texto, es para que se suspenda el
juicio o la entrega de fondos, pero no para la desposesin del bien, cuyo cambio de
depositario debe tramitar por va incidental y con intervencin de la contraparte, siendo
apelable la resolucin en contrario (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, ED, 34, 743).

La ley no declara en modo alguno incompatible la sentencia de remate con la tercera,
sino que se coloca en la hiptesis de que estuviera ejecutoriada y consentida. Y para no
consumar el perjuicio contra el tercerista, ordena suspender los procedimientos del
juicio ejecutivo, dando curso a la tercera hasta que se decida (Cm. Com., B, ED, 34,
740).

Segn el Cdigo de Procedimiento, la tercera de dominio paraliza el remate de los
bienes en litigio, y la de mejor derecho slo suspende el pago al ejecutante. El art. 38,
ley 12962 Ver Texto, no lo ha modificado, pues en la primera ordena la suspensin del
juicio y exige caucin, y en la segunda requiere esa condicin antes de la entrega de los
fondos (Cm. Com., LL, 52, 425).

Si el juez declar procedente la suspensin del juicio ante la sola iniciacin de ste y
con la nica exigencia de la previa caucin, no corresponde or sobre el punto al
ejecutante -que aun no es parte- ni, en consecuencia, dar a aqul carcter de incidente.
De otro modo habra que aceptar que mientras tal incidente se sustancia, el acreedor
podra seguir activando su ejecucin con lo que se desvirtuara la finalidad de la ley
(Cm. Com., B, ED, 5, 488).

No es oponible al tercerista que no fue emplazado en la ejecucin prendaria, ni tuvo
conocimiento de su existencia hasta el momento del secuestro del automvil cuyo
dominio invoc, la preclusin operada con relacin a determinados estadios del proceso
de ejecucin (SCBA, ED, 29, 619).

Si es verosmil el derecho del tercerista a mrito de la documentacin acompaada,
corresponde suspender los procedimientos de ejecucin y restiturle la posesin del
vehculo secuestrado, en calidad de depositario, previa garanta real (Cm. Com., A,
ED, 18, 63).

La ley de prenda es explcita sobre que ninguna tercera es viable sin previa caucin
suficiente prestada por el tercerista (art. 38, ley 12962 Ver Texto) (Cm. Com., A, LL,
121, 703; ED, 13, 742; C, ED, 27, 572); ella tiene la precisa finalidad de que se pueda
suspender la ejecucin o la entrega de los fondos en su caso (Cm. Com., B, ED, 34,
739; A, LL, 156, 803).

Corresponde exclusivamente al tribunal apreciar la naturaleza y suficiencia de la
caucin exigible para decidir la suspensin de la ejecucin prendaria, cuando se deduce
una tercera (Cm. 1 C.C. y Minas Mendoza, J M, XXIX, 510), pudiendo consistir en la
constitucin de un seguro a satisfaccin del juzgado interviniente (Cm. Com., B, LL,
131, 680, con nota de F.M.), o en el depsito del capital de la prenda, intereses y costas,
por el cual se libr el mandamiento oportunamente (Cm. Com., A, LL, 103, 775).

(714) V. n 65, letra F, ap. IV, fallos citados en las notas 41 y 42.

(715) Conf.: Cmara, 583: la enumeracin legal es taxativa.

(716) Conf.: Alvo, Prenda con registro, II, n 907.

(717) Cm. Com., LL, 10, 673; LL, 35, 127; Cm. Fed. B. Blanca, J A, 43, 975; Cm.
Fed. La Plata, J A, 14, 1050. V.: Cm. 1, I, La Plata, J A, 1944-IV, 513.

Art. 39:

"Cuando el acreedor sea una de las instituciones mencionadas en el art. 5, inc. "a", ante
la presentacin del certificado prendario, el juez ordenar el secuestro de los bienes y su
entrega al acreedor, sin que el deudor pueda promover recurso alguno. El acreedor
proceder a la venta de los objetos prendados, en la forma prevista por el art. 585 585
del Cdigo de Comercio, sin perjuicio de que el deudor pueda ejercitar, en juicio
ordinario, los derechos que tenga que reclamar al acreedor. El trmite de la venta
extrajudicial preceptuado en este artculo no se suspender por embargo de bienes ni por
concurso, incapacidad o muerte del deudor" (718) .


a) Venta extrajudicial del bien pignorado.

En beneficio de algunos acreedores que ofrecen garanta de solvencia y seriedad (art. 5,
inc. a), el precepto equipara la prenda con registro a la prenda comn, dejando a salvo el
derecho del deudor para que ste los ejerza en juicio ordinario.

Como, a diferencia de lo que ocurre con la prenda comn, los bienes se hallan en poder
del deudor, el acreedor debe solicitar al juez el secuestro de los bienes y su entrega a
aqul; el precepto, en su primer prrafo, establece el procedimiento: para acreditar su
derecho, basta con la presentacin del certificado prendario, como expresamente lo
determina la ley.


b) J uez competente.

En cuanto al juez competente para este procedimiento de secuestro, entendemos que lo
es el que lo sera para entender en la ejecucin prendaria en los trminos del art. 28.


c) Defensa en juicio.

No tratndose de un juicio ejecutivo (719) , la ley niega al deudor todo recurso, lo que
se explica, pues de lo contrario se produciran actuaciones que importaran un verdadero
proceso, desvirtuando el propsito del legislador de que la venta del bien se realice
extrajudicialmente.

Con ello no se viola el derecho a defensa en juicio, como ocurre con la regulacin de
otras leyes, como la de warrants (720) .


d) Suspensin del trmite extrajudicial.

Con la misma finalidad que para la ejecucin pignoraticia, el ltimo prrafo del artculo
determina que el trmite de la venta extrajudicial no se suspender por el embargo de
los bienes, ni por concurso, incapacidad o muerte del deudor (721) ; pero, entendemos
que, como aqulla, puede ser suspendido por orden escrita de juez competente citada
previa consignacin del importe de la deuda, sus intereses y costas, o en accin de
tercera de dominio deducida por las personas a que se refiere el art. 38 (el propietario
de los objetos prendados en el momento de la constitucin de la prenda y el comprador
de buena fe); la tercera del mejor derecho del locador, que tambin autoriza dicho
artculo, no suspender la venta extrajudicial por el acreedor pignoraticio, pero impedir
que l se satisfaga con su ntegro producido, pues deber poner a disposicin del juez la
suma sobre la cual el tercerista alega mayor preferencia.


e) Remate pblico.

El nico requisito que establece el art. 585 Ver Texto,

C.Com., es que la venta se haga en remate pblico; anunciado debidamente con diez
das de anticipacin; con ello se trata de abreviar el procedimiento a fin de obtener una
liquidacin ms rpida, lo cual redunda sin dudas en beneficio del comercio y da mayor
eficacia a la garanta pignoraticia.


f) Citacin del deudor.

La ley no requiere la citacin del deudor (722) , pero el acreedor responde por los daos
y perjuicios que indebidamente le ocasione (723) .


g) Distinta forma de venta

El primer apartado del art. 585 Ver Texto, C.Com., autoriza a las partes para pactar
cualquier otra forma de enajenacin, lo cual est de acuerdo con el principio de
autonoma de la voluntad que impera en nuestro ordenamiento jurdico (724) .


h) Ttulos de la renta pblica, acciones y otros papeles de comercio.

Aun cuando en la prctica no es comn que se constituya prenda con registro sobre esta
clase de bienes, pues cuando se dan en garanta se recurre a la prenda comn
entregndolos al acreedor, lo que es corriente en operaciones con los bancos, ello es
posible pues se trata de bienes muebles, y el art. 10 no hace distinciones ni establece
limitaciones.

Corresponde, pues, estudiar lo relativo a su venta por el acreedor.

I) Los ttulos de renta, acciones, u otros papeles negociables en las bolsas o mercados
pblicos, pueden ser vendidos por medio de corredor, al precio de cotizacin al da del
vencimiento (art. 585 Ver Texto, in fine, C.Com.).

Ello no significa que la venta deba efectursela necesariamente al da siguiente al del
vencimiento; la disposicin confiere una facultad al acreedor, pero no le impone una
obligacin.

En cuanto a la cotizacin, ser la del da que se realice la venta (725) .

Para la venta de ttulos y acciones en las condiciones indicadas no se requiere su
anuncio previo (726) .

II) Los documentos comerciales no se los puede vender ni judicial ni
extrajudicialmente, ya que no son ttulos cotizables, ni cosas muebles con valor
intrnseco por su naturaleza, sino ttulos que involucran un crdito (727) ; el acreedor
nicamente podra cobrarlos extrajudicialmente o por la va judicial.


i) Fecha para la venta.

Las partes pueden establecer la fecha en que se debe efectuar la venta; en defecto de
estipulacin en ese sentido, el acreedor podr efectuarla cuando lo considere
conveniente (728) ; en este caso, si bien en principio no estar obligado a indemnizar al
deudor por el perjuicio que pueda ocasionarle la diferencia entre el precio obtenido y el
que se hubiera conseguido de venderse inmediatamente de vencer la obligacin (729) ,
es indudable que si procediendo con mala fe o negligencia, demora considerablemente
la venta originando la desvalorizacin de las cosas (por ejemplo, tratndose de artculo
de moda o frutos) o elige una fecha evidentemente impropia (v.gr., para artculo de
temporada), responder por los perjuicios que ello cause al deudor; la cuestin deber
ser resuelta en cada caso segn sus particularidades y por aplicacin de los principios
que rigen en materia de culpa o dolo.


j) Rendicin de cuentas.

Efectuada la venta de la cosa prendada, el acreedor est obligado a rendir cuenta al
deudor, presentndole la liquidacin correspondiente y entregndole el saldo que
pudiera resultar en su favor (730) .


k) Saldo insoluto.

El saldo del crdito no cubierto con el producido de la venta del bien carecer de todo
privilegio; para cobrarlo, el acreedor, en carcter de quirografario, deber accionar
judicialmente contra el deudor y, en su caso, contra los deudores solidarios (art. 24).


l) Accin y venta judiciales.

En nuestro concepto, la ley faculta, pero no obliga al acreedor a proceder a la venta
extrajudicial

del bien prendado; en consecuencia, puede renunciar a tal facultad, de carcter
excepcional, y optar por la va judicial, que constituye el procedimiento corriente (731) .
Ello puede resultarle conveniente, pues el pronunciamiento judicial evita controversias
futuras.

Basndose en el certificado de prenda, la accin judicial ser la ejecutiva, que confiere y
regula esta ley. Si en ella el acreedor se abstiene de pedir embargo judicial de la cosa
con anterioridad a la sentencia de trance y remate, obtenida sta, que importa el
reconocimiento de su carcter de acreedor y su ttulo ejecutivo, puede proceder a la
venta en las formas indicadas precedentemente, es decir, en remate pblico
(extrajudicial) o por medio de corredor de bolsa, segn los casos, o bien podr seguir el
procedimiento de ejecucin, con el consiguiente remate judicial. Si ha hecho embargar
judicialmente, ya no podra vender en forma privada bienes embargados (732) .

Cuando en lugar de la accin ejecutiva que otorga la ley, el acreedor inicia juicio
ordinario a fin de obtener un pronunciamiento judicial que reconozca su derecho -lo
cual es perfectamente lcito (733) -, obtenida sentencia condenatoria puede optar
tambin por la doble va: la venta privada del bien o la ejecucin de la sentencia; puede,
si no ha hecho embargar, proceder a la venta extrajudicial de los bienes.


J URISPRUDENCIA

El secuestro previsto en el art. 39, ley 12962 Ver Texto, no importa la iniciacin de un
proceso de ejecucin, sino que tiene por fin que determinados acreedores prendarios
procedan a la venta directa del bien gravado (Cm. Fed. Tucumn, LL, 118, 568; J A,
1965, II, 276; CJ , II, Salta, LL, 120, 148; Cm. Com., A, LL, 120, 943; Cm. Esp. C.C.,
III, ED, 91, 491), es decir, slo es un medio para facilitar la venta extrajudicial de los
bienes prendados (Cm. Com., A, RED, 11, 720; dem,

LL, 127, 968; Cm. Esp. C.C., II, ED, 100, 320; III, ED, 91, 491; Cm. Fed. Rosario,
LL, 93, 420; Cm. Fed. Tucumn, J A, 1980, III, 877; Cm. 1 C.C. Mar del Plata, J A,
1980-I, 826), toma de posesin que el acreedor no puede realizar en forma directa y
personal, sino por medio del rgano jurisdiccional (Cm. Esp. C.C., III, ED, 91, 491),
por lo que cumplido el secuestro de bienes prendados, cesa la actividad jurisdiccional
(Cm. Com., B, ED, 58, 616), sin perjuicio de los derechos reservados al deudor para
hacerlos valer en el juicio ordinario que pudiera iniciar posteriormente, de donde resulta
que no es de aplicacin en el caso el art. 43 (Cm. 1 C.C. Mercedes, LL, 78, 55).

El procedimiento especial que el art. 39, ley 12962 Ver Texto, establece para el
supuesto de que el acreedor prendario sea una institucin oficial o bancaria, excluye
todo trmite judicial, por lo que no es dable plantear ninguna cuestin que pueda
enervar el pleno e inmediato ejercicio del derecho que le asiste al iniciador (art. 585 Ver
Texto, C.Com.) (Cm. Com., A, ED, 18, 65; LL, 124, 1173); por tanto, dentro del
mbito del trmite breve y sumario para el secuestro del bien prendado, el deudor no
puede interponer ningn recurso (Cm. Esp. C.C., II, ED, 106, 319), ni solicitar
medidas de prohibicin de innovar (Cm. Com., A, ED, 34, 745), o solicitar la
suspensin del trmite fundado en la inconstitucionalidad del art. 39, precitado (Cm.
Com., B, LL, 92, 94), o invocar cuestiones sobre la validez de la prenda por falta de
inscripcin del contrato y calidad del acreedor peticionante (Cm. Esp. C.C., II, LL,
154, 172), ni exigir el examen y discusin de los derechos y privilegios sobre los bienes
afectados (Cm. Fed. Tucumn, LL, 118, 568). Es decir, no es admisible ninguna
actuacin del deudor, aun cuando para peticionar la suspensin del secuestro haya
depositado la suma adeudada por capital (Cm. Esp. C.C., II, ED, 100, 319). Todo ello,
sin perjuicio del derecho que le pueda asistir de ejercer, ante quien corresponda, la
accin ordinaria que la ley expresamente le reconoce (Cm. Com., A, ED, 18, 65).

El secuestro de los bienes prendados practicado conforme al art. 39, ley 12962 Ver
Texto, no puede ser suspendido si el deudor no deposit el importe establecido por el
art. 32 del mismo cuerpo legal, ni se trata del supuesto de excepcin del art. 38 (Cm.
Com., B, LL, 92, 94).

Si bien se ha declarado que el trmite autorizado por el art. 39, ley 12962 Ver Texto,
para solicitar el secuestro del bien prendado, no integra un procedimiento de ejecucin
ni constituye "instancia" en los trminos del Cdigo Procesal, por lo cual no le son
aplicables las disposiciones de la perencin de instancia (Cm. Com., A, ED, 19, 608).
Tambin se ha resuelto que procede declarar la perencin de instancia en el
procedimiento que persigue el secuestro de la cosa prendada, conforme al art. 39, ley
12962 Ver Texto (Cm. Paz, III, LL, 87, 548).

El art. 39 niega todo recurso al deudor y toda suspensin por los actos y circunstancias
relativos a l, pero no al tercero que plantea en legal forma la defensa de los derechos
que considera violados (Cm. Com., B, LL, 95, fallo 2357-S).

Quien ha sido designado depositario por el banco del bien secuestrado en virtud del art.
39, ley 12962 Ver Texto, no es un depositario judicial y el banco es deudor de sus
honorarios, sin perjuicio de imputar su pago en la liquidacin del producido de la
prenda, en la medida en que proceda ello (Cm. Com., B, LL, 105, 857); lo propio
ocurre con los honorarios de los profesionales actuantes en el trmite judicial de
solicitud de secuestro (Cm. Com., A, ED, 87, 723; Cm. Fed. Rosario, J , 12, 300).

Fracasado el secuestro de la cosa prendada e incumplida la intimacin al deudor para
que la exhiba, procede que el acreedor adopte medidas precautorias conducentes a
asegurar el pago de su crdito con prescindencia de la garanta prendaria (Cm. Esp.,
III, LL, 155, 506).

Es improcedente pretender el cobro del saldo insoluto del acreedor prendario, dentro del
trmite del art. 39, ley 12962 Ver Texto, por no tratarse del caso contemplado en el art.
37 del mismo cuerpo legal (Cm. Com., A, ED, 34, 745).

El procedimiento contemplado en el art. 39, ley 12962 Ver Texto, es facultativo para el
banco acreedor prendario, pudiendo renunciar a l y optar por la va judicial que
establece el art. 29 del mismo cuerpo legal (ST, I, Misiones, BJ M, 1970-3, 91), pues
ello no es sino el ejercicio de otra facultad inherente a su condicin de acreedor
prendario, pudiendo, incluso, decidirse por la forma ordinaria del juicio (Cm. 1, III, La
Plata, DJ BA, 53, 7).

Es responsabilidad del banco acreedor si llevado a cabo el secuestro que autoriza el art.
39, ley 12962 Ver Texto, para realizar la venta extrajudicial, el martillero designado por
la institucin anunci el remate como "judicial", estableciendo en los avisos realizados
que se halla en trmite el expediente respectivo, cuando con la realizacin del secuestro
concluy todo procedimiento judicial (Cm. Com., B, LL, 144, 519, con nota de F.M.).

El juez federal en lo civil y comercial es competente para conocer en la presentacin de
la Aduana a efectos de aplicar el art. 39, ley 12962 Ver Texto, habiendo sido el
gravamen constitudo en garanta del pago de un impuesto nacional (Cm. Fed., en
pleno, ED, 25, 29).

(718) Texto segn reforma introducida por decr.-ley 6810/63.

(719) Conf.: Zavala Rodrguez, III, n 388.

(720) Conf.: Malagarriga, Trat., II, 421.

(721) Ver art. 32 y su comentario.

(722) Conf.: Malagarriga, III, n 395.

(723) Conf.: Navarrini, Trattato elementare di diritto commerciale, Turn, 1935, I, n
250.

(724) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, n 223.

(725) Conf.: Obarrio, II, n 98.

(726) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, lug. cit.

(727) V.: Gmez Leo, Instituciones, I, 82

(728) Conf.: Segovia, II, n. 1982; Obarrio, II, n 98.

(729) V.: Fernndez, lug. cit.

(730) Conf.: Salvat, II, n 2651. CS, 89, 290; Cm. Fed. La Plata, J A, 39, 351.

(731) Conf., para el caso de la prenda ordinaria: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, n
226.

(732) Comp.: Salvat, lug. cit. V.: Llerena, VIII, 563.

(733) Ver comentario del art. 26, letra d.

Art. 40:

"El beneficio de la inembargabilidad establecido en las leyes nacionales o provinciales
vigentes o que se dicten en adelante, se considerar subsistente aunque se trate de
embargos despachados en los juicios de ejecucin reglados por el presente decreto-ley,
salvo cuando la prenda garantice al acreedor el cobro del precio de venta de las cosas
afectadas a dicha prenda".


a) Bienes inembargables.

Aun cuando la ley no lo estableciera expresamente, la solucin sera la que determina el
artculo (734) , porque es de toda evidencia que, no obstante la garanta prendaria, el
acreedor no tiene sobre los referidos bienes un derecho ms extenso que el de los otros
acreedores, ya que la inembargabilidad se basa en razones superiores de humanidad y
bienestar social y constituye una excepcin al principio jurdico de que el acreedor
puede satisfacerse sobre el producido de la venta de todos los bienes que constituyen el
patrimonio del deudor.

La salvedad final puede ser considerada de derecho comn y consagra la solucin de la
jurisprudencia sin un texto expreso (735) ; el art. 3878 Ver Texto, C.Civ., que no hace
tal salvedad, debe considerrselo modificado, en cuanto a la prenda con registro, por el
que comentamos, disposicin especial y de fecha posterior.


b) Desembargo.

Si los bienes inembargables son embargados, el deudor puede solicitar el desembargo,
en cualquier tiempo, aun cuando haya sido designado depositario de ellos sin hacer
objecin (736) .


c) Improcedencia de pacto en contrario.

Tratndose de una limitacin establecida teniendo en cuenta los superiores intereses a
que nos hemos referido precedentemente, se debe considerar nulo todo pacto, en el
contrato prendario o de fecha posterior por el cual se autorice al acreedor a embargar
dichos bienes.


J URISPRUDENCIA

El art. 40, ley 12962 Ver Texto, se refiere a los bienes que siendo inembargables en
virtud de la funcin social que satisfacen, son objeto de prenda para asegurar al acreedor
el precio de venta (Cm. Com., C, LL, 122, 912).

El art. 40, ley 12962 Ver Texto, declara subsistente en la ejecucin prendaria el
beneficio de inembargabilidad establecido por las leyes nacionales vigentes o que se
dicten en adelante, salvo con relacin a la cosa misma sobre la cual se ha constitudo la
prenda, aunque aqulla, en principio, sea inembargable (Cm. Paz, II, LL, 114, 421).

El beneficio otorgado por el art. 40, ley 12962 Ver Texto, se refiere a la cosa prendada
por saldo de precio, pero ejecutado el crdito y vendida la cosa prendada, sobre el saldo
rigen las disposiciones del decreto 6754/63, sin perjuicio de lo dispuesto por el art. 13
de dicha ley y el derecho que le queda al ejecutante conforme al art. 11, b, del citado
decreto (Cm. Com., C, ED, 15, 425).

Lo dispuesto en el art. 40, ley 12962 Ver Texto, no se refiere a los saldos quirografarios
del prstamo garantizado con prenda, que se pretende hacer efectivos sobre otros bienes
que el afectado por la prenda, sino al embargo de cosas exentas de esa medida en el caso
excepcional de que la prenda haya sido constituda para asegurar el pago del precio de
venta de ellas (Cm. Com., B, ED, 29, 637; dem, LL, 138, 980).

La excepcin que establece el art. 40, ley 12962 Ver Texto, en favor del vendedor slo
se refiere a las cosas afectadas a la garanta prendaria, no siendo dable, en consecuencia,
hacerla extensiva respecto de los otros bienes que integran el patrimonio del deudor y
cuya inembargabilidad resulta de las leyes nacionales o provinciales que as lo
determinan, conforme a lo dispuesto por el precitado dispositivo legal (Cm. Com., A,
LL, 144, 625).

Es improcedente el embargo, as como el secuestro, de los bienes que son de "uso
indispensable" de conformidad con el art. 219 Ver Texto, inc. 1, C.Proc. (Cm. 1 C.C.
San Isidro, LL, 140, 624).

(734) As era sostenido bajo el imperio de la ley 9644 Ver Texto: Fernndez, Tratado de
la hipoteca, II, n 867.

(735) Entre otros: Cm. Com., J A, 55, 577; J A, 58, 911; J A, 1942-III, 353; Cm. Paz,
J A, 1943-II, 554.

(736) Cm. Civ. 2, J A, 68, 563; J A, 70, 891; J A, 1942-III, 175.

Art. 41:

"En caso de venta de una cosa prendada como libre, aunque fuera a ttulo oneroso,
tendr el acreedor prendario derecho a ejercer la accin persecutoria contra el actual
poseedor, sin perjuicio de las acciones penales contra el enajenante, que prescribe el art.
44".


a) La cuestin legislativa.

El art. 41 del decreto 15348/46 negaba la accin reipersecutoria al disponer: "El que
adquiera, a ttulo oneroso, como libre una cosa prendada, no contrae responsabilidad
alguna, respecto del acreedor prendario, sin perjuicio de las acciones penales, contra el
enajenante, que prescribe el art. 44". Era as consecuente con los buenos principios
(737) , ya que no obstante su aparente generalidad es dable considerar, en razn de lo
determinado por el art. 38, que se refera nicamente al comprador de buena fe (738) .
Al dar fuerza legal a dicho decreto, el Congreso de la Nacin, sin mayor estudio, en
forma un tanto precipitada y seguramente impresionado por lo absoluto de los trminos,
modific el texto, dndole su forma actual (739) , que de interpretrselo literalmente
importara un desconocimiento de aquellos principios y echara por tierra la disposicin
bsica del art. 2412 Ver Texto del Cdigo Civil, precepto de carcter general que, en
cuanto respecta a la prenda con registro, se debera considerarlo implcitamente
derogado por el que nos ocupa, de ndole especial y de fecha posterior.

Mas, si por ser texto legal preciso y categrico no puede ser desvirtualizado por
consideraciones meramente dogmticas (sin perjuicio de que se discuta su
obligatoriedad por las razones que damos en el prrafo siguiente), es posible fijar los
lmites del derecho de persecucin que, no obstante los trminos amplios del precepto,
no es absoluto, segn resulta de otras disposiciones de la ley.


b) Discutible obligatoriedad de la norma.

La reforma al artculo que comentamos y la del art. 31, as como las dems introducidas
por la ley 12962 Ver Texto a los decretos a que dio fuerza de ley (arts. 25 y 39, decreto
14961/46; art. 10, decreto 15350/46), no han sido publicadas en el "Boletn Oficial", por
lo cual resulta discutible su fuerza obligatoria, de conformidad con lo que determina el
art. 2 Ver Texto del Cdigo Civil.

Ocurri lo siguiente: Las leyes que dieron fuerza legal en bloque a distintos decretos del
gobierno de facto, fueron redactadas por lo comn de esta forma: Art. 1. "Continuarn
en vigor con fuerza de ley a partir de la fecha en que fueran publicados, los decretos-
leyes que a continuacin se trascriben:", insertndose luego ntegramente los decretos
en su texto original, como es lgico, y luego, en sucesivos artculos de la ley, se
introducan modificaciones a aqullos (v. ley 12921 -B.O., 27/6/47-; ley 12997 -B.O.,
5/9/47-). La insercin en el Boletn Oficial de estas leyes daba a las reformas
introducidas por el Congreso publicidad legal. Con la ley 12962 Ver Texto se procedi
de distinta manera: los decretos ratificados no se los trascribi en su texto original, sino
sustituyendo los artculos modificados por el nuevo texto aprobado por el Congreso, y
al publicarlos en el Boletn Oficial slo se hizo mencin de los nmeros y ttulos de los
referidos decretos, remitindose en cuanto a su texto a la publicacin efectuada cuando
fueron dictados (para la prenda con registro, remite al Boletn Oficial del 25 de junio de
1946), con el cual quedaron sin ser publicados los artculos modificados por el
Congreso de la Nacin.

Se trata, indudablemente, de una inadvertencia, pero mientras no se subsane la omisin,
resultar discutible la fuerza obligatoria de las modificaciones, pues segn la
publicacin oficial el texto de la ley aparece como aprobando inalterados los decretos
que ella menciona, sin referencia alguna a la nueva redaccin de varios artculos.


c) Alcance limitado del precepto.

Sin perjuicio de lo expuesto en el apartado anterior, hemos de decir que para
desentraar la mens legis, y llegar as a una interpretacin que armonice los distintos
preceptos prima facie antagnicos, debemos establecer el rgimen legal en materia de
enajenacin del bien pignorado, derechos del comprador de buena fe y accin
reipersecutoria del acreedor pignoraticio. Dicho rgimen legal resulta de lo determinado
por los arts. 38, 35 y 14 y el que comentamos, y por el art. 2412 Ver Texto, C.Civ.
Analicemos sus contenidos para luego extraer las conclusiones.

El art. 38 limita lo preceptuado en el que nos ocupa al adquirente de mala fe, ya que
expresamente reconoce el derecho de propiedad en el comprador de buena fe del art. 41
y declara admisible su tercera de dominio. El art. 35, despus de disponer que cuando
se trata de bienes sujetos al pago de una patente especial, sometido al control de alguna
oficina pblica o de fondos de comercio, es necesario antes de la enajenacin judicial o
privada el informe del Registro de Prenda que corresponde, determina que en tales casos
el adquirente de buena fe acreditada en certificados que los declaren libres de gravamen
prendario, est exento de toda responsabilidad emergente de la prenda; el espritu de
esta disposicin es claro y preciso: el adquirente de buena fe de una cosa pignorada no
puede ser privado de ella, y la buena fe se acredita con el informe negativo del Registro
Prendario que corresponde segn la ley. El art.14, relativo a la prenda flotante sobre
todas las mercaderas y materias primas de un establecimiento comercial o industrial (y
la prenda sobre el fondo de comercio, que respecto de las mercaderas y materias primas
tiene carcter flotante), al autorizar al prendante a enajenarlas, excluye implcitamente
respecto del comprador la accin reipersecutoria del acreedor pignoraticio, ya que
importara un contrasentido autorizar su enajenacin y luego privar de las cosas al
comprador. Por su parte, el art. 2412 Ver Texto, C.Civ., establece en favor del poseedor
de buena fe de una cosa mueble la presuncin de propiedad y el derecho de repeler
cualquier accin reivindicatoria (y a fortiori la accin reipersecutoria del acreedor
pignoraticio), pues si el dueo de la cosa no puede hacer valer su derecho real de
propiedad, el ms amplio y menos discutido, para reivindicarla de manos de un
poseedor de buena fe, mal podra privarlo de ella un simple acreedor, por privilegiado
que sea.


J URISPRUDENCIA

La accin reipersecutoria que prescribe el art. 41, ley 12962 Ver Texto, est limitada a
los casos en que no existe buena fe del adquirente, es decir, a aquellos casos en que
tena conocimiento, en el momento de la adquisicin, de que el bien estaba afectado por
una prenda o cuando, segn las circunstancias, deba o poda comprobar previamente si
el bien estaba o no afectado por una prenda con registro (ST, I, C.C., J , 18, 96; Cm.
Civ., D, LL, 111, 580; Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 131, 368).

Reiterndose que la mencionada accin reipersecutoria no es absoluta (Cm. Com., B,
LL, 156, 803), y se limita a los casos en que no existe buena fe del adquirente, que no
puede ampararse en la disposicin del art. 2412 Ver Texto, C.Civ. (Cm. Com., B, J A,
1967-IV, 258; C, LL, 127, 596; dem, LL, 145, 375).

Aun cuando el texto del art. 41, ley 12962 Ver Texto, considerado aisladamente,
permitira la accin reipersecutoria del acreedor prendario, del contenido de su art. 38 se
desprende lo contrario, pues una de las terceras que no declara inadmisible es la del
comprador de buena fe del art. 41 (Cm. Com., A, ED, 22, 305; LL, 129, 757, con nota
de F.M.; J A, 1968-I, 305).

Si a pesar de las constancias de inscripcin del contrato en el Registro de Crditos
Prendarios, en poder del acreedor, el gravamen no fue registrado en el libro pertinente,
librndose certificado libre de prenda, el adquirente de buena fe no puede ser privado
del bien, correspondiendo al acreedor perjudicado accionar por daos y perjuicios
contra su deudor y contra el jefe del Registro de Crditos Prendarios (Cm. 1 C.C. Mar
del Plata, ED, 34, 752).

Si el adquirente present certificado libre de prenda, que lleva fecha de un da antes del
boleto de compraventa celebrado, el actor carece de accin reipersecutoria en los
trminos del art. 41, ley 12962 Ver Texto, contra el tercerista, mxime si se ha probado
en autos la posesin del automotor en el momento del secuestro y la buena fe de l, por
lo que estn acreditados los extremos que exige el art. 2412 Ver Texto, C.Civ. (Cm.
Com., A, LL, 156, 803; dem, 129, 757; ED, 22, 305).

La buena fe del comprador se presume, y se supone que efectu las diligencias
necesarias para cerciorarse de que el automvil no estaba afectado por prenda. En ese
sentido, la primera averiguacin a realizar es la de requerir del Registro Prendario de
ubicacin del automotor el certificado libre de gravamen. En este caso, el tercerista no
lo hizo; se dirigi, en cambio, a la Direccin de Transportes de la Pcia. de Bs. As., cuya
certificacin no suple, en principio, la del Registro. Empero, en la situacin particular,
de estos actuados, no tiene importancia decisiva tal circunstancia, pues si se hubiera
requerido el informe del Registro la respuesta hubiera sido idntica, ya que la prenda no
estaba inscrita en el lugar de ubicacin del automvil comprado (art. 12, ley 12962 Ver
Texto) (Cm. Com., A, ED, 21, 109), y la buena fe surge de la documentacin agregada
a la demanda, las declaraciones testimoniales y los oficios demostrativos de que el
precio del automotor pagado al contado por el tercerista, era el vigente en plaza (Cm.
Com., A, LL, 130, 753).

El hecho de que el adquirente de una heladera en un remate judicial no averiguase si
estaba gravada con prenda, ni examinase el expediente donde se orden la subasta, no
excluye su buena fe (Cm. Com., A, LL, 88, 629). Sin embargo, tambin se ha
declarado que quien adquiri en subasta judicial un bien de fcil individualizacin, sin
advertir que los anuncios del remate no aludan al certificado libre de gravamen, ni
acudi al J uzgado a interiorizarse de si se haba producido el informe del Registro
Prendario, ni la notificacin al deudor si los bienes estaban prendados, no pueden
ampararse en su buena fe, pues pudo comprobar la existencia de la prenda con registro,
y no lo hizo (Cm. C.C., I, Rosario, J , 35, 61).

Todo comprador de un automotor, si pretende alegar buena fe en la adquisicin del
vehculo, antes de celebrar la compra debe recabar del Registro Prendario el certificado
libre de gravamen (Cm. Com., C, ED, 20, 63). Si lo obtiene, "quedar exento de toda
responsabilidad emergente de la prenda", como dice el art. 35, ley 12962 Ver Texto. Si
omite el cumplimiento de esa diligencia, ya no puede invocar la calidad de comprador
de buena fe (SC, I, Mendoza, ED, 27, 568; CJ San J uan, J SJ , 1962-I, 72; Cm.Com., B,
LL, 145, 375; dem, LL, 89, 676).

La actio reipersecutoria del art. 41 est limitada a los casos en que no existe buena fe en
el adquirente, esto es, aquellos en que tena conocimiento al adquirir el bien de que
estaba pignorado, o cuando deba o poda comprobar previamente si el bien estaba
afectado o no con una prenda con registro (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 117, 421;
Cm. Com., C, ED, 20, 63).

Procede la accin reipersecutoria del acreedor prendario contra el poseedor actual de la
cosa pignorada, pero no prospera, sin ms, frente al comprador de buena fe (art. 38, ley
12962 Ver Texto). El conflicto entre acreedor y tercer adquirente debe decidirse en
favor de aquel que tcnicamente, es decir, objetivamente, presente evidencias ms
concluyentes de buena fe (Cm. Com., B, ED, 34, 749), es decir que el conflicto es
admisible y necesariamente se ha de reconocer la posicin de cada litigante (Cm.
Com., A, LL, 156, 803).

Si el ttulo del tercerista es vicioso y el acreedor prendario, a su vez, no puede acreditar
el ttulo del deudor sobre la cosa gravada, rige el art. 2414 Ver Texto, C.Civ. (Cm.
Com., B, LL, 90, 344).

En principio, la constitucin de prenda sobre cosa ajena es nula, siendo tal nulidad slo
relativa. Pero como el Cdigo Civil adopt el rgimen de que en materia de bienes
muebles la posesin de buena fe hace presumir el dominio de ellos iuris et de iure, salvo
que hubiesen sido robadas o perdidas (art. 2412 Ver Texto), ha establecido
consecuentemente un lmite al derecho del dueo frente al acreedor pignoraticio,
naturalmente sobre la base de la buena fe de ste, como tercero. Cuando el acreedor de
buena fe ha constitudo prenda con quien tena el bien en su poder, sin haber mediado
robo o prdida, ella conserva todo su valor frente al propietario, conforme a lo dipuesto
por el art. 3213 Ver Texto, C.Civ., aplicable asimismo a la prenda con registro, aun
cuando el deudor prendante haya sido poseedor de mala fe (CJ San J uan, J SJ , 1961-I,
72).


d) Rgimen legal.

Concordando las disposiciones citadas precedentemente, podemos establecer el rgimen
legal sobre el punto que tratamos, en los siguientes trminos:

I) El adquirente de buena fe de un bien pignorado est exento de toda responsabilidad
emergente de la prenda (arg. art. 35), por lo cual no puede ser perseguido por el
acreedor prendario y, consiguientemente, si tal bien, por cualquier circunstancia, queda
comprendido en la ejecucin, puede oponer tercera de dominio (art. 38).

II) La buena fe se acredita con certificados del Registro Prendario declarando que el
bien est libre de gravamen (art. 35).

III) Slo hay obligacin de recabar el referido certificado cuando se trata de bienes
sujetos al pago de una patente especial, sometidos al control de alguna oficina o de
fondos de comercio (art. 35).

IV) Dado que el comerciante o industrial que ha constitudo prenda sobre mercaderas o
materias primas de su establecimiento, puede disponer libremente de ella (art. 14, in
fine), es indudable que para la adquisicin de las mercaderas en el comercio, en casas
del ramo, no se requiere recabar informe al Registro Prendario ni realizar
averiguaciones sobre si estn o no afectados a una prenda con registro, y ello aunque se
trate de cosas identificables por nmeros, marcas, etc. (740) .

V) La actio reipersecutoria del art. 41 se halla limitada a los casos en que no existe
buena fe del adquirente, esto es, aquellos en que tena conocimiento en el momento de
la adquisicin de que el bien estaba pignorado o cuando, segn las circunstancias deba
y poda comprobar previamente si el bien estaba o no afectado a una prenda con
registro; por ejemplo, cuando se compra un automvil, una mquina determinada o un
televisor a un particular que no es comerciante dedicado a la venta, el comprador debe
recabar informe en el Registro Prendario de ubicacin de la cosa (en defecto de un
registro nico para toda la Repblica), y si tiene conocimiento que ha sido trasladado de
otra localidad, en el lugar de procedencia y a nombre de quien la vende y aun de un
dueo anterior si conoce el nombre (pues los registros son personales), respecto de si
existe inscrita una prenda sobre el bien que va a adquirir, fcilmente individualizable
por la marca y el nmero; si no lo hace y en tal registro o registros existe inscrita una
prenda sobre el bien, bajo el nombre del vendedor (o su antecesor, segn el caso),
quedar sujeto a la consiguiente desposesin del bien en favor del acreedor pignoraticio,
pues habr procedido con negligencia o mala fe y su derecho debe ceder ante el referido
acreedor.

VI) Tratndose de pignoracin de un fondo de comercio, debe siempre recabarse
previamente certificado del Registro Prendario que corresponda (art. 35) y, por
consiguiente, si del certificado resulta que existe prenda, slo podr trasmitirse si el
adquirente se hace cargo de la deuda garantizada (art. 9), con lo cual se convertir en
deudor de la obligacin; si, al contrario, el certificado lo declara libre de gravmenes, el
adquirente quedar exento de toda responsabilidad emergente de la prenda (art. 35).



J URISPRUDENCIA

La Ley de Prenda con Registro no confiere accin reipersecutoria contra el tercero
comprador de buena fe (Cm. Com., A, ED, 21, 109; Cm. 2 C.C. Santiago del Estero,
LL, 113, 757).

Para oponer la existencia de la prenda a terceros, es menester llenar ciertas
formalidades, sin las cuales, por ser esenciales, el acreedor pierde el derecho a hacer
valer su privilegio y el ius persequendi frente al adquirente de la cosa gravada (SC, I,
Mendoza, LL, 131, 384; J A, 1968-III, 566).

El derecho de prenda constitudo por el ejecutante con anterioridad a la adquisicin del
bien por el tercerista no tiene virtualidad contra ste si la prenda no se anot en el
Registro correspondiente a su ubicacin, habiendo adoptado el tercerista los recaudos
pertinentes para cerciorarse de si se registraban o no gravmenes prendarios y el
resultado de su gestin fue negativo (Cm. Com., B, ED, 66, 633), porque entonces la
buena fe se presume, correspondiendo al ejecutante, demandado en la tercera, destrur
esa presuncin, aportando la prueba pertinente (Cm. Com., A, ED, 22, 305).

Si el comprador fue desposedo del vehculo en virtud del secuestro ordenado en una
ejecucin prendaria seguida sobre la base de un contrato de prenda registrado con fecha
anterior a la celebracin de la compraventa, la vendedora debe devolver el precio en
virtud de la obligacin de garanta que como vendedora tiene (Cm. Com., A, ED, 34,
752).

La Corte Suprema de la provincia de Buenos Aires ha resuelto que el art. 41, ley 12962
Ver Texto, concede al acreedor prendario accin reipersecutoria contra el adquirente a
ttulo oneroso, aunque sea de buena fe, poniendo fin as a la conocida controversia sobre
el alcance de aquella disposicin frente a otras normas del mismo cuerpo legal (Cm. 1
C.C. Mercedes, LL, 141, 703; SCBA, ED, 15, 32), pero tal procedencia presupone una
prenda vlida, vigente y eficaz (SCBA, ED, 29, 619). Sin embargo, se establece la
excepcin a la procedencia de la accin reipersecutoria para el caso de que se haya
adquirido en "subasta pblica judicial", en consideracin a que el art. 35, en la versin
original del decreto 15348/46, daba una solucin concordante con la del art. 41 y, en
rigor, puede subsistir como excepcin al nuevo texto legal de este artculo, ya que se
refiere a una situacin especial que merece una tutela preferente (SCBA, LL, 135, 27;
DJ BA, 86, 106).

El acreedor prendario no tiene accin reipersecutoria contra el tercero adquirente de
buena fe, en subasta judicial aprobada (Cm. Com., A, LL, 79, 515; dem, LL, 88, 629;
Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 117, 421; dem, LL, 131, 369).

(737) V.: Fernndez, Prenda con Registro, n 172.

(738) V.: Fernndez, Prenda con Registro, n 202.

(739) V.: Fernndez, Prenda con Registro, n 205.

(740) V. n 85, letra b.

Art. 42:

"La prenda no perjudica al privilegio del acreedor por alquileres de predios urbanos, por
el trmino de dos meses; ni al de predios rurales por un ao de arrendamiento.

"Es lo mismo que se trate de alquileres a pagar por adelantado o despus de vencer los
respectivos perodos de arrendamiento.

"A este efecto, igual situacin que el locador tiene quien ha cedido el uso y goce de un
inmueble rural a cambio de una prestacin en especie.

"El privilegio que se reconoce en este artculo requiere que el contrato de locacin o el
que a ste se equipara, se haya inscrito antes de la prenda en el Registro de Prenda, o
que los crditos consten en el contrato de prenda. La omisin del deudor de dejar esta
constancia le har pasible de las sanciones penales establecidas en el art. 45, inc. "a".


a) Privilegio del locador.

El precepto reproduce el art. 6 Ver Texto de la ley 9644, modificndolo en forma de
evitar las discrepancias que produjo su interpretacin, en cuanto a si comprenda al
locador de inmuebles urbanos y a los arrendamientos posteriores a la constitucin de la
prenda, y si la prelacin exista aun cuando el contrato de locacin no se hubiera inscrito
con anterioridad a la prenda, en los casos en que el acreedor pignoraticio tena
conocimiento, al constiturla, de que se adeudaba alquileres.


b) Alquileres posteriores a la constitucin de la prenda.

Bajo el nuevo texto legal no se puede negar prelacin a los arrendamientos posteriores a
la constitucin de la prenda, pues el precepto ha eliminado la palabra anteriores que
figuraba en el precitado art. 6 y que autorizaba la solucin contraria.

Aun ms, cuando la locacin haya sido necesaria para la produccin y mantenimiento
del objeto prendado durante la vigencia de la prenda, el locador gozar de mayor
prelacin, en virtud de lo dispuesto en el art. 43, que lo coloca en primer rango a
prorrata con los gastos de justicia y de conservacin de los bienes pignorados (741) .


c) Aparcera y colonato parciario.

Si bien desde el punto de vista dogmtico se puede sostener que el contrato llamado de
aparcera o colonato parciario, por el cual se da el campo a un contratista o colono para
que lo cultive por un tanto por ciento de la cosecha, es, por sus caracteres, ms de
sociedad que de locacin (742) , conclusin que podra conducir a negar al propietario
en tal situacin el privilegio reconocido al locador, o, al contrario, inducir al propietario
a negar la calidad de locador pretendiendo exclur su parte de toda venta o distribucin
en la ejecucin prendaria, no obstante su carcter de concurso especial (art. 34). El
precepto que estamos comentando, siguiendo a la ley 9644 (art. 6 Ver Texto), lo coloca
en igual situacin que el locador, con la nica diferencia de que su canon es en especie,
confirindole, aparte de la mayor prelacin como acreedor por el valor que tuviere la
parte de frutos o productos que le corresponde, el derecho de exigir que se le entregue
en especie (art. 43, inc. 3) (743) .


J URISPRUDENCIA

El acreedor privilegiado por alquileres de predios urbanos o rurales, en las condiciones
del art. 42, ley 12962 Ver Texto, est facultado para deducir tercera de mejor derecho
(Cm. Com., LL, 52, 425).

Si el propietario de un campo recibi animus domini bolsas de cereal que le
correspondan en virtud de un contrato de arrendamiento, las que fueron secuestradas
por haber sido prendadas por el arrendatario, se est ante un caso excepcionalsimo, en
el cual el incumplimiento de las exigencias del art. 42, ley 12962 Ver Texto, no se
opone al progreso de una tercera de dominio justa y equitativa (Cm. Com., A, ED, 33,
fallo 16.491; J A, 1969-I, 437).

Segn los arts. 38 y 42, ley 12962 Ver Texto, el acreedor por alquileres de predios
urbanos o rurales es preferido al prendario si el correspondiente contrato de locacin se
hallare inscrito antes de la prenda, con lo cual la ley viene a dispensar proteccin al
acreedor ms diligente (Cm. Com., B, LL, 153, 404; J A, 1972, 14, 213).


Art. 43:

"En el caso de venta de los bienes afectados, sea por mutuo convenio o ejecucin
judicial, su producto ser liquidado en el orden y con las preferencias siguientes:

"1) pago de los gastos de justicia y conservacin de los bienes prendados, incluso
sueldos y salarios de acuerdo con el Cdigo Civil. Inclyese en los gastos de
conservacin el precio de locacin necesario para la produccin y mantenimiento del
objeto prendado durante la vigencia de la prenda.

"2) pago de los impuestos fiscales que graven los bienes dados en prenda;

"3) pago del arrendamiento del predio si el deudor no fuera el propietario del mismo,
en los trminos del art. 42. Si el arrendamiento se hubiese estipulado en especie, el
locador tendr derecho a que le sea entregado en esa forma.

"4) pago del capital e intereses adeudados del prstamo garantizado;

"5) pago de los salarios, sueldos y gastos de recoleccin, trilla y desgranado que se
adeuden con anterioridad al contrato, siempre que el Cdigo Civil le reconozca
privilegio.

"Los crditos del inc. 1 gozan de igual privilegio y sern prorrateados en caso de
insuficiencia del producto de la venta.

"En el caso de prendas constitudas para asegurar las obligaciones en moneda extranjera
previstas en el 2 prrafo del art. 1, vendidos o subastados los bienes prendados, el
producido de la venta en pesos moneda nacional ser convertido al tipo de cambio
vendedor de la moneda extranjera correspondiente al cierre de las operaciones para
trasferencias bancarias del Banco de la Nacin Argentina del da anterior a la fecha del
pago e imputado al pago de la obligacin principal, ms intereses.

"Ser nula cualquier estipulacin incorporada al contrato prendario con la finalidad de
establecer que la cosa prendada pueda liquidarse en forma distinta a la establecida en
este decreto, sin perjuicio de que despus de vencida la obligacin prendaria, las partes
acuerden la forma de liquidacin que ms le convenga, salvo lo dispuesto en el art. 39"
(744) .


a) Generalidades.


I) Ejecucin privada

Liminarmente hemos de decir que aunque el primer prrafo del artculo que
comentamos se refiere textualmente a mutuo convenio o ejecucin judicial, se debe
tener por includa la ejecucin privada del art. 39.

La omisin se debe, posiblemente, a que se reprodujo el encabezamiento del art. 19 Ver
Texto de la ley 9644, la cual no autorizaba al acreedor a vender el bien pignorado
extrajudicialmente.


II) J uicio en que se debe efectuar la liquidacin.

La liquidacin del producido de la subasta del bien afectado a la prenda con registro
tiene lugar en la ejecucin prendaria, aunque la subasta se efecte en otra ejecucin,
segn lo resuelto por la Corte Suprema de J usticia de la Nacin, aplicando un precepto
anlogo de la ley 9644 (745) . Es en la ejecucin pignoraticia donde se debe discutir el
mejor derecho sobre los fondos (746) ; solucin que actualmente, a la luz del art. 34 Ver
Texto, es de toda evidencia, dado el carcter de concurso especial que tiene la referida
ejecucin.


J URISPRUDENCIA

Segn el art. 34, ley 12962 Ver Texto, los privilegios y preferencias que corresponda
hacer efectivos sobre el precio de venta de los bienes prendados se han de ventilar y
establecer por el procedimiento concursal; en consecuencia, quien se dice acreedor con
la preferencia del art. 43, inc. 1, no puede pretender el cobro de su crdito del producido
de la venta del bien prendado, sino que su reclamo debe sustanciarse como incidente,
dentro del concurso especial que ha quedado abierto con la iniciacin de la ejecucin
prendaria (Cm. Com., B, LL, 106, 1006; dem, LL, 118, 919; dem, ED, 10, 382; ST,
II, C.C., Santa Fe, J , 13, 50), pues el juez interviniente en l tiene competencia para
dilucidar las cuestiones vinculadas con las preferencias sobre los bienes prendados
(Cm. Com., A, LL, 118, 869).

El privilegio reconocido por la Ley de Prenda con Registro puede ser invocado en la
propia ejecucin prendaria cuando la subasta se realiza en ella, o en cualquier otro juicio
si el acto de disposicin por medio de la autoridad judicial se ha cumplido en distinto
juicio (Cm. Fed. Paran, ED, 27, 564).

El art. 34, ley 12962 Ver Texto, autoriza la iniciacin o prosecucin del proceso
ejecutivo del contrato prendario, aun en el caso de concurso del deudor.

Ello implica la apertura de un concurso especial sobre los bienes afectados a la prenda
(Cm. 1 C.C. Baha Blanca, LL, 154, 172); a ese concurso especial deben concurrir
todos aquellos que tengan vinculacin con la cosa o con el producido de la subasta (ST,
II, C.C., Santa Fe, J , 13, 50).

La circunstancia de que los bienes afectados al privilegio prendario hayan sido
realizados en la quiebra del deudor, no afecta en modo alguno los derechos del acreedor
pignoraticio, en el supuesto de que el resultado del remate cubra el monto del capital
reclamado, los intereses y las costas de la ejecucin (Cm. Com., A, ED, 13, 744).


III) Orden de prelacin.

El orden que establece el artculo prevalece sobre cualquier disposicin en contrario de
otras leyes, entre ellas las de los cdigos Civil y de Comercio, incluso la Ley de
Quiebras (747) , y no puede tal orden ser alterado con la inclusin de otros privilegios,
lo que desarticulara el sistema organizado por el legislador.

Empero, hay que tener en cuenta que la ley 19551 Ver Texto, de concursos, se refiere al
crdito del acreedor prendario (arts. 265 Ver Texto, inc. 7, y 266), "en la extensin
prevista en los respectivos ordenamientos".


J URISPRUDENCIA

El orden que establece el art. 43 de la Ley de Prenda con Registro prevalece sobre
cualquier disposicin en contrario de otras leyes, entre ellas las de los cdigos Civil y de
Comercio, inclusive la Ley de Quiebras, y no puede tal orden ser alterado por la
inclusin de otros privilegios, lo que desarmonizara el sistema organizado por el
legislador (Cm. Paz, III, LL, 101, 424).

El decr.-ley 15348/76, ratificado por la ley 12962 Ver Texto, en su art. 3 otorga al
acreedor prendario un privilegio especial sobre los bienes afectados a la garanta,
produciendo la convencin celebrada efectos contra terceros en los trminos que surgen
del art. 19. Este ius preferendi del prendatario excluye a todo acreedor que no sea uno
de los comprendidos en los incisos 1, 2 y 3 del art. 43, por lo que en un conflicto con un
acreedor que ejerza el derecho de retencin, debe prevalecer el acreedor prendario
(Cm. Esp. C.C., II, J A, 1983-I, 136 Ver Texto).


IV) Embargos. Derecho de retencin.

La existencia de una prenda no obsta a la anotacin de un embargo sobre la cosa
pignorada, pero si la traba de la medida cautelar es anterior a la inscripcin de la prenda,
el acreedor prendario no tiene prelacin sobre el embargante, ya que la prenda con
registro es oponible a terceros desde la anotacin en el Registro de Crditos Prendarios.

El derecho de retencin ejercido legtimamente sobre la cosa prendada, es oponible al
acreedor prendario, y si bien aqul no puede resistir al secuestro ordenado
judicialmente, si al entregar la cosa formula la reserva correspondiente, en oportunidad
de la venta de ella, tiene prelacin sobre el precio obtenido en la subasta (arts. 3942 y
3946,

C.Civ.).


J URISPRUDENCIA

La existencia de una prenda sobre el automvil no constituye impedimento para anotar
un embargo sobre l en los registros respectivos (Cm. Civ., C, ED, 19, 797).

El depsito judicial de la cosa prendada en razn de una orden judicial -embargo en el
caso-, no hace desaparecer la prenda (Cm. 3 C.C. Rosario, LL, 64, 580).

El embargo, que significa secuestro del bien embargado, o sea, interdiccin de poder
disponer de l, provoca su indisponibilidad en condiciones tales que ste subsiste
aunque el deudor lo trasfiera a terceros, mientras no haya sido cancelado. El derecho del
embargante es superior al del acreedor prendario si la prenda con registro se constituye
con posterioridad al embargo (Cm. Com., B, LL, 77, 30; J A, 1955-II, 86; SC Tucumn,
LL, 27, 393; Cm. Com., LL, 15, 305; J A, 1945-III, 904), es decir que como la prenda
con registro slo surte efecto respecto de terceros, desde la inscripcin, es inoponible al
acreedor que embarg antes (Cm. Paz, III, LL, 85, 165; dem, LL, 119, 639; Cm. 1
C.C. Mar del Plata, LL, 119, 639; ST, II, Misiones, BJ M, 1970-2, 43).

Si la prenda se constituy con posterioridad al embargo, la situacin del bien no se
puede determinar por va incidental, sino por la correspondiente tercera (Cm. Com., C,
LL, 118, 922; A, LL, 128, 960).

Si la anotacin del embargo es anterior a la dacin en pago efectuada por el deudor en
favor del acreedor prendario, esta ltima no puede perjudicar al primero. Ello es as,
porque una cosa es la preferencia de que goza el crdito prendario sobre el quirografario
en el supuesto de ejecucin en el remate del bien gravado, y otra la admisin de una
dacin en pago del bien en perjuicio de los derechos del embargante (Cm. Com., A,
LL, 1987-A, 569; ED, 119, 653).

El derecho de retencin puede ser opuesto aun contra el acreedor garantizado con
prenda sobre la cosa retenida (Cm. Com., B, ED, 6, 409; dem, ED, 22, 303; dem, LL,
100, 750).

Si al secuestrarse el automotor, el propietario del garaje hizo expresa reserva del
derecho de retencin que le corresponde por el precio de la locacin y guarda, por no
tratarse de una entrega voluntaria, ese derecho no se extingue y se traslada al precio
obtenido en la subasta, hasta el importe del crdito que le sirve de fundamento (Cm.
Com., B, ED, 26, 485; dem, ED, 6, 409; dem, LL, 100, 750).

El ejercicio del derecho de retencin por el tenedor de la cosa prendada cuyo secuestro
se orden en la ejecucin prendaria, no implica que la deba restitur. En los trminos del
art. 3942 Ver Texto,

C.Civ., el ejecutante puede gestionar y obtener la venta de la cosa, debiendo reservarse
del producido del remate la suma reclamada por el retenedor, que en definitiva
justifique (Cm. Com., B, ED, 6, 409).

El acreedor prendario, para obtener el vehculo que le fue adjudicado en el remate
realizado, debe depositar el monto del crdito del acreedor, con derecho de retencin, o
si no otorgar fianza suficiente (Cm. Com., B, LL, 100, 750).

Si ante el secuestro del vehculo prendado el retenedor no formul reserva alguna de su
derecho, ni con posterioridad tampoco lo hizo, ha quedado extinguido en virtud de esa
circunstancia su pretendido derecho de retencin (Cm. Com., A, ED, 32, fallo 15.945).

Si el pretendido derecho de retencin no exista al constiturse la prenda, no es oponible
al acreedor prendario, conforme al art. 3946 Ver Texto del Cdigo Civil, mod. por la ley
17711 Ver Texto (Cm. Com., A, ED, 32, fallo 15.945).


V) Criterio interpretativo.

En la interpretacin del artculo que estamos comentando, se debe tener muy en cuenta
que la ley ha querido rodear a la prenda con registro de las mayores seguridades a efecto
de darle plena eficacia como instrumento de crdito, llamado a prestar grandes servicios
a la economa del pas.

Tal eficacia puede verse disminuda si se ampla el nmero de crditos con mejor
privilegio que el prendario o se da excesiva latitud a los mencionados en la ley. Ello,
unido al principio general de que en materia de privilegios la interpretacin debe ser
restrictiva (748) , conduce a la adopcin de un criterio riguroso para determinar la
amplitud de los crditos que gozan, segn la ley, de prelacin sobre el pignoraticio.


b) Inciso 1.


I) Gastos de J usticia.

El precepto comprende todos los gastos judiciales hechos por el acreedor, es decir, los
gastos propiamente dichos y los honorarios de los profesionales que lo han patrocinado
y representado; no as los gastos hechos por el deudor y los honorarios de la defensa.

Pero quedan includos, como gasto indispensable para que el acreedor pueda satisfacer
su crdito, y por aplicacin analgica de lo preceptuado por el art. 3937 Ver Texto,
C.Civ., con respecto a la hipoteca, los honorarios del sndico del concurso o quiebra, por
su intervencin necesaria en la ejecucin, en actuaciones que hayan beneficiado al
prendario (749) , as como los honorarios de su abogado y procurador si son pertinentes
(art. 281 Ver Texto, ley 19551), y en general todos los gastos y honorarios originados
en la ejecucin que lo hayan beneficiado (750) , lo cual excluye los gastos y honorarios
por actuaciones contrarias al acreedor pignoraticio (751) .

ed., III, 210); Guillouard, Priv. e hypot., I, n 189; Lpinois, II, n 503; Baudry-
Lacantinerie y De Loynes, I, n 317.


A) Concurso del deudor.

Si el acreedor opta por presentarse en el concurso del deudor y pedir la formacin de
concurso especial al bien afectado, que en tal caso lo vende el sndico, y asimismo por
su inaccin el bien se vende en el concurso general, debe soportar los gastos originados
por dicho concurso especial, los cuales comprendern no slo los relativos a la venta
propiamente dicha, sino tambin los honorarios de las personas cuya intervencin ha
sido necesaria en el concurso especial o cuyas gestiones han beneficiado al acreedor al
permitirle la conversin en dinero del bien prendado, indispensable para que pudiera
hacer efectivo su crdito, como el abogado y procurador que intervinieron en el pedido
de concurso especial y otras actuaciones necesarias a l, inventariador, tasador, sndico,
etc. (752) .

El concurso general no beneficia al acreedor pignoraticio y, en consecuencia, los gastos
de justicia de l en ningn caso gravitan sobre ste, sino en la medida indicada
precedentemente (753) .

Por aplicacin de este concepto se reconoci prelacin sobre el acreedor hipotecario,
cuya situacin legal es al respecto la misma del acreedor provisto de prenda con
registro, a: los gastos y honorarios de la tasacin que sirvi de base a la venta del
inmueble de la ejecucin (754) ; los honorarios del escribano inventariador y del
tasador, si el acreedor hipotecario se present al concurso con posterioridad a la venta
en l del bien gravado (755) ; los gastos de justicia indispensables para la venta del bien
gravado (756) ; los honorarios del sndico y gastos por actos realizados para la subasta
del bien gravado, por inaccin del acreedor y que lo han beneficiado (757) ; los gastos
de justicia para la realizacin del bien gravado y que el mismo acreedor, que no form
concurso especial, no se habra eximido de realizar, en cuyo concepto slo cabe
considerar includos los gastos de remate y de las actuaciones propias del acto y
determinadas en forma inmediata por l (758) ; los honorarios del abogado y procurador
del concursado por trabajos que han favorecido al hipotecario, en el sentido de
habilitarlo para la ejecucin contra la sindicatura (759) .

Al contrario, se neg prelacin a: los honorarios originados por la presentacin del
deudor en concurso (760) ; los honorarios devengados en la apertura del concurso
general (761) ; los honorarios del escribano inventariador por no haberle beneficiado el
inventario (762) ; los gastos y honorarios del depositario de los bienes del concurso
(763) ; los honorarios del sndico y de su abogado, devengados en el concurso general
(764) ; los honorarios devengados por el abogado del concurso por trabajos que no han
beneficiado al acreedor hipotecario, que form concurso especial (765) ; los honorarios
del abogado patrocinante del concursado, sobre el producido de la prenda sin
desplazamiento, respecto del acreedor ejecutante (766) .

La jurisprudencia precitada pone de manifiesto que se abandon la tesis sustentada en
algunos pronunciamientos antiguos, indudablemente errnea, de que no obstante que el
acreedor hipotecario o prendario hubiera ejecutado con independencia del concurso, la
totalidad de los gastos de justicia de ste tenan prelacin sobre su crdito (767) .


B) Ejecuciones de otros acreedores.

Si el bien pignorado se vende en ejecucin seguida por otros acreedores (comunes y con
privilegio de grado inferior), el privilegio del pignoraticio, por aplicacin de los
principios expuestos, slo cede ante los gastos de justicia que lo hayan beneficiado en
forma directa, como, por ejemplo, los gastos y honorarios del bien, la tasacin de l si
hubiera sido indispensable en la ejecucin prendaria.


C) Sucesin del deudor.

En caso de muerte del deudor, en principio los gastos de justicia de la sucesin no
prevalecen sobre el privilegio del acreedor provisto de prenda con registro que ejecuta
independientemente de aqulla, de conformidad con el derecho que le confiere la ley
(arts. 32 y 33), pero si el acreedor permanece inactivo y el bien se vende en la sucesin,
los gastos indispensables para la venta (tasacin, gastos y honorarios de remate, etc.)
tendrn prelacin, porque lo habrn beneficiado directamente (768) .


J URISPRUDENCIA.

El bien prendado garantiza al acreedor el "importe de la obligacin asegurada, intereses
y gastos" (art. 3, ley 12962 Ver Texto); su derecho no puede verse afectado ni
disminudo por los gastos devengados en una ejecucin seguida por un tercero contra su
deudor, gastos que slo podrn ser satisfechos con el producido de la subasta una vez
cubierto el crdito privilegiado de aqul (Cm. Com., A, ED, 9, 105), gozando del
mismo privilegio los honorarios profesionales de quienes intervinieron por el actor (
Cm. Com., B, ED, 29, 246).

Gozan del privilegio que le otorga la ley prendaria, los gastos de justicia, honorarios del
letrado y procurador y dems gastos de la ejecucin prendaria, cuando los bienes
gravados son subastados en otro proceso; ello as, sin perjuicio de que tambin sean
pagados preferentemente los gastos producidos en el otro juicio en cuanto hubieran sido
necesarios (Cm. 1 C.C. Mar del Plata, LL, 119, 638).

Si la actividad desarrollada por el ejecutante ha redundado en beneficio del acreedor
prendario, los gastos de esa actividad, entre ellos los honorarios del letrado patrocinante
del actor, constituyen gastos de justicia, que gozan de las preferencias que establecen
los arts. 3879 Ver Texto, inc. 1, y 3900 Ver Texto, C.Civ., y del art. 43, inc. 1, ley
12962 Ver Texto, que en este aspecto no ha sido modificado por el decr.-ley 6810/63
(Cm. Com., A, LL, 119, 982; dem, LL, 1975-A, 380).

No habiendo beneficiado al acreedor prendario los trabajos realizados por el letrado
patrocinante de los acreedores comunes, que obtuvieron la venta de los bienes gravados,
sus honorarios no tienen privilegio frente a aqul (art. 43, inc. 1, ley 12962 Ver Texto)
(Cm. Com., B, LL, 91, 707).


II) Gastos de conservacin.


A) Son distintos de los gastos de administracin a que se refera la ley anterior.

El precepto ha sustitudo el vocablo administracin, que figuraba en el art. 19 Ver Texto
de la ley 9644, por conservacin, lo cual altera su alcance, pues si bien muchos gastos
de administracin constituyen gastos de conservacin, y viceversa, el significado de
ambas palabras no es el mismo y hay gastos de conservacin que no son de
administracin, y a la inversa.

Es interesante, como antecedente del cambio operado y a efecto de interpretar el
precepto, estudiar la forma como fue encarada esta cuestin en los diversos proyectos de
reforma: el proyecto Godoy menciona los gastos "de administracin, incluso salarios,
sueldos y dems expensas de conservacin..." (art. 12, inc. 1); el proyecto socialista
(art. 40, inc. 1), el anteproyecto de la Comisin de Legislacin Agraria de la Cmara de
Diputados (art. 33, inc. 1) y el proyecto de la misma Comisin (art. 38, inc. 1), los
gastos de "administracin y conservacin"; el proyecto de la Comisin Especial del
Colegio de Abogados (art. 40, inc. 1), los gastos "de conservacin". De ello se
desprende que, percibiendo la diferencia entre uno y otro concepto, la mayora de los
proyectos incluyeron a ambos, no as el proyecto de la comisin del Colegio de
Abogados, que habla slo de los gastos de conservacin. La ley actual parece haberse
inspirado en este ltimo.

El alcance de la disposicin anterior ha quedado, pues, modificado, ya que no se puede
atribur el cambio a una inadvertencia.


B) Qu se debe entender por gastos de conservacin.

Segn el Cdigo Civil, son gastos de conservacin aquellos sin los cuales la cosa
hubiere perecido en todo o en parte (art. 3892 Ver Texto), lo cual excluye, como
expresamente lo establece dicha disposicin, los simples gastos de mejoras que no
tengan otro objeto que aumentar la utilidad y el valor de la cosa, es decir, las mejoras
voluntarias, de las cuales se puede prescindir sin afectar la existencia, seguridad o
integridad de la cosa (769) ; quedan excludos, tambin, los gastos de administracin
que no llenen el requisito premencionado (770) .

A ttulo de ejemplo podemos mencionar como gastos de conservacin los de cuidado,
depsito, alimentacin y recoleccin, sean sueldos, salarios, gastos propiamente dichos,
etc.

El art. 3892 Ver Texto, C.Civ., habla de cosas, es decir, objetos corporales susceptibles
de valor, pero el inciso que comentamos expresamente menciona los bienes, vocablo
comprensivo de bienes materiales e inmateriales (art. 2312 Ver Texto,

C.Civ.).

El privilegio se otorga con prescindencia de la intencin del acreedor o la finalidad
perseguida por l; es indiferente que al realizar el gasto haya tenido o no en miras el
inters de los acreedores; basta con que haya sido til, esto es, que haya contribudo a la
conservacin de la cosa, impidiendo su prdida, total o parcial (771) .


C) Las primas de seguros.

En nuestro concepto, las primas del seguro constituyen gastos de conservacin y gozan
de la prelacin que establece el inciso (772) .

En efecto: realizar gastos para asegurar que en caso de producirse la prdida o deterioro
de un bien ingrese en el patrimonio del deudor determinada suma (por lo comn,
equivalente), que sustituye a aqulla (art. 3), es lo mismo que realizarlos para asegurar
que no ocurra tal prdida o deterioro; desde el momento que el acreedor pignoraticio
slo puede hacer efectivo su privilegio sobre el dinero en que el bien se convierte al ser
enajenado o en razn de la indemnizacin del seguro o de otras indemnizaciones, el
beneficio que recibe en una y otra situacin es el mismo y la posicin legal del acreedor
de aquellos gastos idntica (773) . El argumento que invocan los autores que les niegan
preferencia, de que en materia de privilegios la interpretacin debe de ser restrictiva, no
obsta a nuestra solucin, que slo significa reconocer a las primas del seguro el carcter
de gastos de conservacin; admitido ello, el reconocimiento del privilegio y,
consiguientemente, de la prelacin sobre el pignoraticio, no es ms que una
consecuencia necesaria.


III) Gastos de produccin.

La ley no menciona los gastos de produccin, y dado que en lo relativo al orden de los
privilegios sobre el producido del bien pignorado hay que atenerse a las disposiciones
de ella, con prescindencia de los otros privilegios que establecen el Cdigo Civil, el
Cdigo de Comercio y otras leyes, y que en materia de privilegios los preceptos legales
deben ser interpretados restrictivamente, sin que sea posible reconocer preferencias por
razn de analoga, debemos conclur que los gastos de produccin carecen de prelacin
con respecto a los enumerados en los cinco incisos del artculo que comentamos,
solucin legal que reconoce como fundamento el propsito de no afectar la garanta
prendaria confiriendo prelacin a numerosos crditos, mxime los anteriores a la
constitucin de la prenda, como necesariamente sern los de produccin, ya que el bien
debe existir en el momento de afectarlo a la garanta. El nico gasto de produccin que
la ley reconoce es el de la locacin, segn el ltimo prrafo del inciso.


IV) poca en que se debe haber efectuado los gastos.

Los trminos de la ley (gastos de conservacin de los bienes prendados), implcitamente
determinan que se trata de gastos posteriores a la constitucin de la prenda, pues con
anterioridad no existen bienes prendados, interpretacin que se refuerza considerando el
inciso 5, que menciona varios gastos de conservacin anteriores al contrato de prenda,
que quedan as en rango inferior al del acreedor pignoraticio.

Concuerda, pues, el precepto con la limitacin que traa la ley 9644 y que en casi todos
los proyectos se consideraba: "desde el da del contrato hasta el de la liquidacin".


V) Valor relativo de la jurisprudencia interpretativa de la ley anterior.

El cambio del vocablo administracin, que traa la ley 9644 Ver Texto, por el de
conservacin, que incluy la ley actual, adems del agregado relativo a la locacin, hace
que resulten inaplicables muchos de los fallos que interpretaron al precepto correlativo
de la primera, pues actualmente el privilegio debe condicionarse al requisito expresado
antes: haber evitado con los gastos que el bien pereciera o se deteriorara.


VI) Sueldos y salarios.

La ley 9644 reconoca el mismo privilegio en primer rango a los salarios y sueldos
devengados en la administracin de los bienes prendados "desde el da del contrato
hasta el de la liquidacin" (art. 19 Ver Texto, inc. 1), es decir, que no limitaba el
privilegio a un lapso determinado, como hace el Cdigo Civil, que lo reduce a seis
meses a los dependientes y tres meses a los trabajadores a jornal (art. 3880 Ver Texto,
inc. 3, C.Civ.).

La mayor parte de los proyectos de reforma se limitaron a reproducir en esta parte el
texto de la ley, pero el proyecto de la comisin especial del Colegio de Abogados lo
limit, determinando "de acuerdo al Cdigo Civil y por el trmino en el establecido"
(art. 40, inc. 1).

Este ltimo proyecto, sin duda es el que sirvi de modelo al precepto que estudiamos;
de ah las palabras "de acuerdo con el Cdigo Civil" que contiene, sin que altere su
alcance el hecho de haber suprimido los dems, posiblemente por considerarlos
redundantes.

El fundamento de la limitacin es obvio: impedir que el privilegio de la prenda con
registro pueda verse gravemente afectado por la aparicin de crditos por salarios, que
en conjunto podran representar una suma considerable, aparte de que, por la naturaleza
de estos crditos, la excesiva amplitud facilitara maniobras dolosas de parte del
prendante. Adems, en la prctica, y dado que los sueldos y salarios son pagados con
puntualidad, ya que son indispensables para la subsistencia del empleado y el obrero, es
difcil que en realidad se los adeude por un lapso mayor.

Los sueldos y salarios que gozan de la prelacin del inc. 1 son, como surge de los
trminos precisos de la norma, nicamente aquellos que constituyen gastos de
conservacin de los bienes prendados, segn el concepto de ella que hemos dado antes
y, por consiguiente, posteriores a la constitucin de la prenda.

Los anteriores slo tienen privilegio, y de rango inferior al pignoraticio, cuando
encuadran en el inc. 5.


VII) Rango igual de los distintos crditos del inciso 1.

A fin de evitar que los acreedores por gastos de justicia pudieran pretender prelacin
sobre crditos comprendidos en el mismo inc. 1, en razn de la preferencia que le
corresponde por el derecho comn con respecto a los crditos que se han beneficiado
con ellos, el artculo, en su sptimo apartado, determina expresamente que los crditos
que menciona dicho inciso gozan de idntica prelacin, y en caso de insuficiencia del
producido del bien concurren a prorrata.


J URISPRUDENCIA

Cabe entender comprendido dentro de los rubros de gastos de conservacin, aquellos
que fueron realizados para que la cosa se conservara para el deudor en un estado de
utilidad que le permitiera usar de ella con eficacia (Cm. Fed. La Plata, LL, 85, 201),
como son los gastos de chapa, pintura y cromado del automvil prendado (Cm. Com,
A, ED, 32, 583), o los trabajos por reparaciones para la buena conservacin del tractor
prendado (Cm. Fed. La Plata, LL, 85, 201), as como la guarda en un garaje del
vehculo del cual no se puede prescindir sin afectar la seguridad o integridad del bien
(Cm. Com., C, ED, 4, 366).

El trmino de seis meses por el cual se extiende el privilegio de los sueldos y salarios
previstos en el art. 43, inc. 1, ley 12962 Ver Texto, es el inmediatamente anterior a la
venta de los bienes gravados, y no el que precede al embargo o secuestro de stos (Cm.
Fed. Rosario, LL, 80, 446).


c) Inciso 2. Impuestos fiscales.

El inciso se refiere a los impuestos en general, es decir, nacionales, provinciales o
municipales (774) , y entendemos que comprende tambin las tasas (art. 265 Ver Texto,
inc. 5, ley 19551).


J URISPRUDENCIA

El fisco nacional tiene preferencia sobre el acreedor prendario cuando los impuestos
gravan la cosa prendada, pero no cuando aqul reconoce que "an no es acreedor de
impuestos sobre los productos subastados en la ejecucin prendaria" (CS, ED, 23, 4;
LL, 131, 424).

Prevalece sobre el privilegio del acreedor prendario la acreencia del fisco, tal como
resulta de los arts. 3879 Ver Texto, inc. 2, 3878, 3889 Ver Texto, 3902 Ver Texto, 3907
Ver Texto y 3913 Ver Texto, C.Civ., y art. 43, ley 12962 Ver Texto, cuando se persigue
el cobro de impuestos fiscales que gravan el bien prendado (Cm. 1 C.C. San Isidro,
LL, 140, 599).

El consentimiento de la Aduana con relacin al secuestro y remate en la ejecucin
prendaria del vehculo que se halla en su poder, no importa renuncia al privilegio que le
otorga la ley (art. 43, inc. 2, ley 12962 Ver Texto), que en cuanto a los gastos de justicia
cede slo con respecto a los hechos en su inters (Cm. Com., B, ED, 18, 62; LL, 125,
791), pero tal privilegio fiscal no es extensivo a las retribuciones de servicios
municipales (Cm. Com., C, ED, 15, 119; LL, 116, 797).

Mientras el fisco no sea desinteresado por el acreedor prendario, por los crditos que
tiene respecto del automotor subastado, no corresponde liberar las cargas impositivas
que pesan sobre el vehculo (Cm. 1; II, Mar del Plata, LL, 155, 672), y si el actor
retir los fondos provenientes de la subasta, corresponde que devuelva los concernientes
a los impuestos adeudados (Cm. Com., C, ED, 22, 307; LL, 131, 102).

El privilegio del acreedor prendario no puede hacrselo valer contra el poder
administrador, que se incaut de las mquinas y materiales del constructor de la obra
pblica en virtud del art. 51 Ver Texto, inc. c, ley 13064 (Cm. Com., B, LL, 75, 388).

El crdito del fisco sobre automvil comisado por el delito de contrabando, prevalece
sobre el del acreedor prendario si la inscripcin del gravamen fue posterior a la fecha en
que se llev a cabo aquel comiso (Cm. Com., A, ED, 20, 212).

El crdito del fisco nacional por impuestos internos no tiene preferencia sobre el crdito
del acreedor prendario ejecutante, cuando no se trata de un impuesto que pesa sobre la
propia cosa gravada con prenda (CS, ED, 25, 4).

Es competente el juez de la ejecucin prendaria para resolver el mejor derecho aducido
por la Aduana sobre el precio de venta del bien gravado, fundada en derechos aduaneros
que fueron suspendidos hasta los dos aos de la introduccin al pas del automotor
subastado (Cm. Com., C, ED, 37, 407).


d) Inciso 3. Privilegio del propietario que ha dado el campo en aparcera.

El art. 42 atribuye al propietario del inmueble rural cedido en aparcera, el carcter de
locador, tal como oportunamente sealamos; como tal queda comprendido en el inciso
que comentamos. El segundo prrafo le confiere el derecho de reclamar su parte en
especie.

Este derecho necesariamente est condicionado con la prelacin otorgada a otros
acreedores por los incs. 1 y 2, es decir, que si los bienes pignorados no alcanzan a
cubrir ntegramente a estos acreedores, el propietario nada percibir, aunque lo que le
corresponda fuera en especie.

Esto desde el punto de vista terico. En la prctica, ante el silencio de la ley, deber
arbitrarse una forma que, sin afectar al mejor derecho de los acreedores mencionados en
los incs. 1 y 2, no prive el locador de lo que le concede el precepto, como ocurrir si
los bienes pignorados fueron vendidos en su totalidad, pues una vez vendidos mal
podra exigir la entrega en especie. Una forma que consultara todos los intereses sera
la siguiente: en primer trmino se vende la parte del colono o aparcero, reservndose la
que corresponde al propietario; si el producido es insuficiente, el propietario, para evitar
que se los venda, deber depositar el valor en proporcin a lo obtenido en la venta por
parte del colono, o bien, si ya se hubiera establecido el monto de los crditos que gozan
de mayor prelacin, la suma necesaria para cubrir el dficit. Otra solucin sera la de
vender primero la parte del colono, y si queda un dficit para los crditos de los incisos
1 y 2, vender la parte de bienes reservados que se calcule como suficiente; pero tal
temperamento tiene el inconveniente de dilatar el procedimiento con ventas sucesivas,
pues si con la segunda venta no se obtiene la suma necesaria habra que proceder a una
tercera. Tambin se podra entregar al propietario inmediatamente la parte que le
corresponde, siempre que otorgara caucin de mejor derecho.


e) Inciso 5. Salarios, sueldos y gastos de recoleccin, trilla, etc., anteriores a la prenda.

El precepto reproduce textualmente el inc. 5 del art. 19 Ver Texto, ley 9644. Estos
crditos constituyen gastos de conservacin de los frutos, pero efectuados con
anterioridad a la prenda, por lo cual son primados por sta. Van, pues, en quinto rango,
inmediatamente despus del acreedor pignoraticio, pero antes de los crditos con
privilegio especial sobre los bienes prendados reconocidos por otras leyes, crditos que
de conformidad con lo que sostenemos en el comentario al art. 34, tienen tambin
derecho de presentarse en el concurso especial, que se abre con la iniciacin de la
ejecucin pignoraticia, para participar en la distribucin del producido de los bienes con
el rango que corresponde.

Por lo que respecta a los sueldos y salarios, la representacin socialista en el Congreso
de la Nacin trat de que se le reconociese prioridad, pero sin resultado: en la discusin
de la ley 9644 Ver Texto, el diputado De Tomaso mocion en tal sentido, pero slo
consigui que se le incluyeran en quinto lugar; en el proyecto presentado por dicho
sector se lo haca figurar en el inc. 1 (775) , pero los proyectos posteriores no se
hicieron eco de tal iniciativa y la ley actual mantiene el quinto rango y con el mismo
agregado de "siempre que el Cdigo Civil les reconozca privilegio".


f) Crditos en moneda extranjera.

En este artculo, que en rigor se refiere al orden de prelacin de los crditos, el decr.-ley
6810/63 incluy un prrafo, referido a la forma de hacer la conversin del producido de
la venta de los bienes pignorados en moneda extranjera.

Si bien la ubicacin es opinable, sus trminos precisan el modo como se ha de efectuar
esa operacin de conversin.


J URISPRUDENCIA

Corresponde la aplicacin de la cotizacin del mercado financiero de cambios si en el
contrato prendario se estipul que al tiempo de ser pagados los importes en marcos
alemanes, stos seran cotizados al tipo vendedor que rija en el mercado libre de
cambios al cierre del da inmediato anterior al pago. Esta solucin consulta la verosmil
intencin de las partes al tiempo de contraer la obligacin (Cm.

C.C., IV, Rosario, J , 42, 65; J A, 1973-18, 645).


g) Pacto comisorio.

El ltimo apartado de la norma que comentamos se refiere a los efectos de posibles
pactos comisorios, que pueda inclur el contrato de prenda. Por esa razn remitimos al
lector al art. 36 y su comentario.


J URISPRUDENCIA

La Ley de Prenda con Registro se ha preocupado de resguardar al deudor de pactos
abusivos, que se celebran al tiempo de crearse el gravamen, como lo demuestran los
arts. 31, in fine, 36 y 43, in fine, ley 12962 Ver Texto (Cm. Com., B, LL, 129, 223).

Cuando el art. 43, ley 12962 Ver Texto, proscribe cualquier otra forma de liquidacin
de la cosa prendada que no sea la prevista por la ley misma, teniendo por fundamento
resguardar el orden pblico, frente al poder de disposicin particular (Cm. Esp. C.C.,
III, LL, 155, 37; V, BCECyC, 579, 7256).

Segn la jurisprudencia del tribunal, la pretensin del ejecutante de que el bien sea
sacado a la venta sin base en razn de lo convenido en el contrato prendario, no procede
porque se opone a lo dispuesto en el art. 43, ltimo prr., ley 12962 Ver Texto (Cm.
Com., A, LL, 141, 693), adems de que su admisin importara consagrar la validez de
una estipulacin abusiva y, por tanto, contraria al inters legtimo del deudor que la ley
debe proteger (Cm. Com., A, LL, 133, 797, con nota de F.M.).

Sin embargo, ajustadamente se ha declarado que el art. 43, in fine, ley 12962 Ver Texto,
permite que despus de vencida la obligacin prendaria, las partes pueden acordar la
forma de liquidacin que ms convenga a sus intereses (Cm. Com., A, LL, 70, 23).


(741) Ver comentario del art. 43.

(742) Conf.: Anastasi, J A, 1, 337, y LL, 13, sec. jur., 25; J ofr, IV, 93; Vidales, 200;
Dassen, J A, 36, sec. doctr., 1; Troplong, Du louage, II, nos. 637 y ss.; Duranton, XVII,
n 76.
Contra, sosteniendo que se trata de una locacin, siguiendo a la ley francesa, que lo
resuelve expresamente en ese sentido: Aubry y Rau, IV, 371; Guillouard, Louage, II, n
615; Baudry-Lacantinerie y Wahl, I, n 1436; Colin y Capitant, II, 547; Huc, X, n 355.
Ver: Garbarini Islas, J A, 17, sec. doctr., 68.
En doctrina se ha sostenido que la aparcera es un contrato ignominado: Planiol, II, n
1786; y tambin un contrato autnomo: Barassi, Mezzadria, 535.

(743) Ver comentario del art. 43.

(744) Texto segn decr.-ley 6810/83.

(745) CS, 192, 257: toda cuestin sobre mejor derecho a los bienes gravados con prenda
agraria debe ser discutido ante el juez que conoce en la ejecucin de la garanta; dem,
GF, 85, 31; GF, 100, 309; J A, 1942-II, 748; LL, 26, 678. Conf.: Alvo, IV, n 216, D.

(746) Conf.: CS, 192, 257.

(747) Cm. Paz., III, J A, 70, 223; LL, 18, 79.

(748) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, I, n 46, y los numerosos autores y fallos,
nacionales y extranjeros, all citados.

(749) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, n 994. Conf.: Martou, II, n 342; Aubry
y Rau, III, 129 (5

(750) Conf.: Cm. Civ., J A, 10, 535; GF, 49, 294; GF, 54, 13.

(751) Cm. Civ. 1, J A, 3, 375; GF, 30, 191; GF, 123, 140; LL, 8, 472; Cm. Com., 149,
138; GF, 6, 228.

(752) Conf.: Cm. Civ. 1, J A, 24, 832; J A, 38, 1043; LL, 9, 973.

(753) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, n 994. Conf.: Pont, I, n 67; Laurent,
XXIX, n 349; Martou, II, nos. 325 y 326; Aubry y Rau, III, 129; Guillouard, I, n 195;
Huc, XIII, n 27; Baudry- Lacantinerie y De Loynes, I, n 317; Planiol y Ripert, XII,
nos. 21 y 305; Salvat, II, n 2860. La jurisprudencia se ha orientado definitivamente en
ese sentido: Cm. Com., LL, 17, 236; J A, 69, 302; GF, 144, 80; Cm. Civ. 2, J A, 35,
133; GF, 163, 47.

(754) Cm. Civ. 1, J A, 24, 832; Cm, Civ. 2, GF, 19, 150.

(755) Cm. Civ. 1, J A, 38, 1043.

(756) Cm. Civ. 1, J A, 5, 112; Cm. Civ., 1 La Plata, J A, 3, 80.

(757) Cm. Civ. 2 La Plata, J A, 27, 884; Cm. Civ. 1, LL, 9, 973.

(758) Cm. Civ. Mendoza, LL, 12, 243.

(759) Cm. Civ. 1, J A, 42, 147; J A, 44, 191.

(760) Cm. Civ. 2, GF, 89, 240.

(761) Cm. Civ. Mendoza, LL, 12, 143.

(762) Cm. Civ. 1 La Plata, GF, 69, 294.

(763) Cm. Civ. 2, GF, 88, 320; SCBA, 10-IX-122.

(764) SCBA, J A, 17, 762.

(765) Cm. Civ. 2, J A, 35, 377; GF, 91, 291.

(766) V.: Cm. Civ. 1, J A, 49, 475; J A, 52, 747; Cm. Com., LL, 30, 513.

(767) Cm. Civ. 2, J A, 1945-IV, 451; LL, 40, 123; GF, 178, 421.

(768) Cm. Civ. 1, LL, 35, 486; LL, 36, 330; Cm. Civ. 2, J A, 37, 1425; J A, 42, 242;
Cm. Civ. 2 La Plata, J A, 1945-I, 687.

(769) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, n 1142. En el nmero siguiente este
autor critica la solucin legal, por injusta y falta de equidad.

(770) Ver letra A.

(771) Conf.: Salvat, II, n 2960. En derecho francs: Aubry y Rau, III, 258; Guillouard,
I, n 380; Baudry-Lacantinerie y De Loynes, I, n 476; Planiol, Ripert y Becqu, XII, n
181.

(772) Conf.: Cmara, 405. Contra: Zavala Rodrguez, III, n 395.

(773) Conf.: Beudant, I, n 439, n. 60. Contra: Salvat, II, n 2962.
En Francia, con anterioridad a la sancin de la ley del 19 de febrero de 1889, la opinin
era negativa; luego de la sancin de esa ley que extendi los privilegios a la
indemnizacin del seguro, sustituyendo la indemnizacin al precio para el ejercicio de
aqullos, se han originado dudas, como lo reconocen Baudry-Lacantinerie y De Loynes;
empero, predomina la interpretacin anterior: Aubry y Rau, III, 258; Baudry-
Lacantinerie y De Loynes, I, n 477; Planiol, Ripert y Becqu, XII, n 186, 3.
Nuestra Ley de Prenda con Registro ha repudiado tal interpretacin y expresamente
establece que el privilegio del pignoraticio se extiende a la indemnizacin concedida o
debida en caso de siniestro, prdida o deterioro de los bienes prendados (art. 3),
expresin amplia que comprende a la indemnizacin del seguro (ver comentario del
artculo mencionado).

(774) Conf.: Vidales, n 398; Cmara, 408. Contra: Alvo, IV, n 188, quien excluye los
municipales.

(775) El inc. 1 del art. 40 de este proyecto incluye en su ltima parte "los sueldos,
salarios y jornales de trabajos realizados en las diversas etapas de la produccin o
trasformacin de los bienes dados en prenda, aunque sean anteriores al contrato".
El privilegio que se confera a los sueldos y salarios era as sumamente amplio.

Art. 44:

"Ser pasible de las penas establecidas en los arts. 172 172 y 173 del Cdigo Penal, el
deudor que disponga de las cosas empeadas como si no reconocieran gravmenes, o
que constituya prenda sobre bienes ajenos como propios, o sobre stos como libres
estando gravados".


a) Sanciones penales.

Bajo la ley 9644 Ver Texto el deudor que realizaba los actos a que se refiere el artculo
escapaba, por lo comn, a toda sancin represiva, por la circunstancia de que siendo el
Cdigo Penal de fecha posterior a dicha ley, se entenda que haba quedado derogada en
sus preceptos de orden penal, que por disposicin expresa de su art. 28 haban quedado
incorporados al mencionado Cdigo, y tambin por entenderse, en algunos casos, que la
prenda constituda era nula e inexistente en razn de no provenir la obligacin
garantizada de un prstamo en efectivo, como exiga el art. 1 de la citada ley, o por
tratarse de cosas que se consideraba que no podan ser objeto de tal gravamen (776) .

Con la sancin del artculo que comentamos y del siguiente, las normas contenidas en
ellos quedan incorporadas al Cdigo Penal (segn lo dispone el art. 48, en su ltimo
prrafo), determinando en forma clara y precisa las sanciones penales aplicables.

Resulta significativo sealar al momento que escribimos estas lneas, que la ley 17567
haba derogado el art. 44 y los incs. a, d y h del art. 45.

El artculo que comentamos recuper su vigencia en virtud de la ley 20509 Ver Texto,
posteriormente derogada por la ley 21388 Ver Texto; sin embargo, ha mantenido su
vigencia por los incisos 9 (en su nueva redaccin) y 11 del art. 173 Ver Texto, C. Penal
(777) .


J URISPRUDENCIA

La derogacin del art. 44 Ver Texto, ley 12962, por el art. 7 , inc. d, ley 17567, no
significa que se haya borrado el carcter delictuoso del hecho all aprehendido, pues
queda comprendido en los nuevos textos del inc. 9, o del inc. 11 del art. 173 Ver Texto
del C.Penal, segn sean las concretas modalidades del caso (Cm. Crim. y Corr., V, ED,
24, 398).

La ley 17567 no ha desincriminado la venta como libre del bien prendado, pues la
conducta sealada ha pasado a integrar la nueva figura penal denominada
"desbaratamiento de derechos acordados", ubicada por la citada ley en el inc. 11 del art.
173 Ver Texto, C.Penal (Cm. Crim. y Corr., II, ED, 34, 764), que contempla la
desaparicin de la cosa obtenida en prenda, la imposibilidad de ejercer el derecho sobre
el bien o el incumplimiento de la obligacin referente a l (Cm. Crim. y Corr., VI, ED,
34, 764), es decir que la norma penal citada absorbi el contenido del art. 44, ley 12962
Ver Texto (Cm. Crim. y Corr., I, ED, 25, 164).

El art. 44, ley 12962 Ver Texto, que haba sido derogado por la ley 17567 , fue
reestablecido en su vigencia por la ley 20509 Ver Texto (Cm. Crim. y Corr., I, LL,
1975-A, 100).

La reforma de la ley 21338 Ver Texto al derogar expresamente los incisos a, b y h del
art. 45, ley 12962 Ver Texto, demostr que est vigente el inciso d, que pena al deudor
que abandona la cosa prendada y que cobr eficacia por la ley 20509 Ver Texto,
despus de haber sido derogado por la ley 17567 (Cm. Crim. y Corr., VI, J A, 1979-III,
588).


b) Carcter de los delitos institudos por la ley.

La ley, siguiendo el mtodo de la 9644 Ver Texto y el adoptado por la mayora de los
proyectos de reformas, ha institudo delitos especficos estableciendo las respectivas
sanciones, en vez de remitirse lisa y llanamente a las disposiciones del Cdigo Penal, lo
que es en nuestro concepto acertado. Al hacer la afirmacin precedente entendemos que
el art. 44 no se remite a los arts. 172 Ver Texto y 173, C.Penal, en el sentido de
establecer que los hechos que enumera constituyen el delito de defraudacin a que ellos
se refieren, sino que simplemente los menciona a los efectos de fijar la pena, como
surge de su texto: ser pasible de las penas establecidas en los arts. 172 172 y 173 del
Cdigo Penal...; hubiera sido preferible que el artculo fijara derechamente la pena, sin
alusin a determinado precepto de la ley de fondo en materia represiva, como lo hace el
art. 45, pero la circunstancia de que el legislador haya seguido otro criterio no altera el
contenido y alcance de la disposicin.

Estamos en presencia de delitos especficos, distintos de la defraudacin sancionada en
el Cdigo Penal, delitos que consisten en la comisin de los actos u omisiones que la ley
expresamente determina.

El distingo es de trascendental importancia, pues el delito de defraudacin es un delito
material, ya que para su perfeccionamiento se requiere el logro de un resultado: el
perjuicio para alguien; sin perjuicio no hay defraudacin (778) . En cambio, los delitos
que contempla y sanciona esta ley son formales, puesto que existen con independencia
de todo resultado (con slo algunas excepciones, como sealamos en el apartado
siguiente); no constituye un elemento de ellos el dao real y efectivo para alguien; basta
con la realizacin del acto positivo o negativo (omisin) para que exista el delito y
proceda la aplicacin de las sanciones; generalmente existir un peligro abstracto (779)
o dao potencial (780) , consistente en la prdida para el acreedor de la garanta que
representa la prenda, cuando ella es trasferida por el deudor, o su no oponibilidad a
terceros por omisiones en el registro o el certificado, o su prelacin por otro acreedor
pignoraticio, etc., y para el tercero adquirente, en la posibilidad de verse privado de la
cosa comprada como consecuencia de la accin reipersecutoria del acreedor
pignoraticio, cuando sta proceda, etc.; pero, repetimos, tal peligro abstracto es
completamente ajeno a la perfeccin del delito y, por ende, inoperante (781) .

El legislador, en este caso, como cuando considera delito la emisin de cheques sin
provisin de fondos (art. 302 Ver Texto,

C.Penal) (782) , ha tenido como finalidad proteger la fe pblica en materia de negocios,
dar seguridad a la garanta que confiere la prenda con registro y hacer que ella, el
contrato constitutivo y el certificado, sujeto al rgimen cambiario, inspiren plena
confianza a fin de que el instituto se desarrolle como medio eficaz para estimular el
crdito y facilitar a las empresas comerciales e industriales y a los hombres de trabajo
en general, la obtencin del dinero o las cosas que necesitan para el ejercicio y el
desarrollo de sus actividades o les permita ampliar sus transacciones con operaciones de
crdito; ha querido evitar que esta institucin, de indudable beneficio para la economa
del pas y sus habitantes, fracase por la accin de los deudores inescrupulosos que la ley
enumera en forma minuciosa, de donde resulta que el solo hecho de realizar tales actos
o incurrir en esas omisiones, importa la comisin del delito y hace pasible de la sancin
legal.


J URISPRUDENCIA

La ley de prenda no es una ley represiva contra los simples deudores civiles, sino que
sanciona a quienes burlan a los legtimos derechos del acreedor protegidos por la
garanta real de prenda sobre la cosa (Cm. Penal, LL, 89, 141).

En el derecho vigente no existen cuestiones previas o prejudiciales que deban resolverse
en ajena jurisdiccin para hacer viable la investigacin procesal de la presunta comisin
de los delitos descritos por los arts. 44 y 45, ley 12962 Ver Texto (Cm. Crim. y Corr.,
III, J PBA, 7, 63).


c) Clasificacin de los delitos enumerados en la Ley de Prenda con Registro.

Los delitos que instituye la ley pueden ser clasificados, desde una doble perspectiva de
anlisis. Esto es, teniendo como ndice clasificatorio su carcter (formales o
sustanciales) o teniendo en cuenta la persona que puede cometerlos.

I) Considerando su carcter: A) Delitos formales: arts. 35, 44 y 45, incs. a, b, c, d, e, g, h
e i. B) Delitos materiales: art. 45, inc. d, que requiere que el abandono de la cosa
ocasione dao al acreedor; art. 45, inc. f, que necesita que la iniciacin de la tercera de
dominio haya paralizado la ejecucin prendaria.

II) Teniendo en cuenta la persona que puede cometerlos:

A) el deudor: arts. 35, 44, en sus tres supuestos, y 45, incs. a, c, d, e, g y h;

B) el acreedor: art. 45, inc. i;

C) los encargados de registros: art. 45, inc. b, y art. 46;

D) los terceros: art. 45, inc. f.

La circunstancia de que los actos que enumera el artculo que comentamos figuren en la
enumeracin del inc. 9 del art. 173 Ver Texto, C.Penal, demuestra que el legislador ha
querido evitar que ellos queden impunes si no concurren los requisitos indispensables
para que exista defraudacin. En efecto; como dicho inc. 9 forma parte de los preceptos
relativos a la defraudacin, contenido en el Cdigo Penal, cuyo art. 172 Ver Texto
contiene la disposicin de carcter general en la materia, de la cual constituyen meras
especies o aplicaciones los casos que enumera el art. 173 Ver Texto, en sus diversos
incisos, como expresamente lo determina su proemio, la jurisprudencia ha entendido
que tales actos slo caen bajo la sancin legal cuando importan la comisin del delito de
defraudacin, es decir, concurren elementos constitutivos de tal delito, entre ellos el
empleo de ardid o engao, el dolo especial o determinado, la influencia del ardid sobre
la voluntad del damnificado para inducirlo a actuar en la forma buscada por el
delincuente, y el perjuicio de alguien.

La interpretacin de las normas del inc. 9 y del art. 44, es la siguiente: ser aplicable el
primero en todos los casos que encuadren en l, con excepcin de los que comprenden
el segundo, que importan la comisin de un delito formal y hacen pasible a su autor de
la pena de un mes a seis aos de prisin, con prescindencia del resultado que puede
haber tenido y de que constituyan o no defraudacin (783) .

Segn el art. 35, incurre tambin en la sancin que establece este artculo que
comentamos, el deudor pignoraticio, ejecutado por otros acreedores, que al ser
requerido judicialmente por el juez de la ejecucin para que en trmino perentorio
manifieste si determinados bienes embargados estn afectados a una prenda con
registro, hace declaracin falsa. Si se limita a guardar silencio, la sancin aplicable es la
del inc. g del art. 45, segn expresamente lo determina el art. 35.


J URISPRUDENCIA

El delito incriminado por el art. 44, ley 12962 Ver Texto, es formal y no requiere para
su consumacin un perjuicio directo; es suficiente la posibilidad de prdida o
disminucin de la garanta (CS, LL, 103, 306).

El delito contemplado en el art. 44, ley de prenda, es instantneo (Cm. Crim. y Corr.,
II, ED, 7, 602), por lo cual habiendo mediado error esencial sobre la existencia del
contrato de prenda (art. 34 Ver Texto, inc. 1, C.Penal), el hecho de que con
posterioridad a la disposicin del bien el procesado conozca efectivamente la
subsistencia de la prenda, no revitaliza lo que no pudo reprochrsele en el momento de
la disposicin, que es la oportunidad en la cual se debe apreciar la existencia del error
(Cm. Crim. y Corr., I, ED, 7, 602).

La naturaleza ideal de la persona constituyente de la prenda, no excluye la
responsabilidad criminal de sus representantes por el delito de defraudacin prendaria
(Cm. Crim. y Corr., II, ED, 34, 758).

Se dispone de los bienes prendados cuando "mediante cualquier acto jurdico" se torna
imposible, incierto o litigioso el derecho sobre el bien gravado; es decir, un acto
diferente y posterior a aquel que constituy una obligacin hacia otro por un precio o
como garanta (Cm. Crim. y Corr., V, ED, 24, 124), como ocurre cuando son omitidos
actos de conservacin y el bien desaparece (Cm. Fed. Paran, ED, 34, 767; dem, ED,
26, 458), o se entrega el bien en garanta a un tercero (Cm. Crim. y Corr., V, ED, 34,
768) o cuando se lo ha empeado (dem, ED, 34, 768), o se lo dispone por venta o
donacin o destruccin (Cm. Penal, LL, 89, 141), o cuando se produce el resultado
negativo de la intimacin al deudor para que lo exhiba (Cm. Crim. y Corr., IV, ED, 15,
208), siendo indiferente que se haya reinscrito o no la prenda (Cm. Crim. y Corr., V,
ED, 25, 615), o cuando vendi el mismo da de suscrita la prenda, antes de su
inscripcin (Cm. Crim. y Corr., VI, ED, 25, 163).

Siendo que el delito de defraudacin prendaria no es de accin privada, sino pblica, el
posterior arreglo entre las partes en el contrato prendario carece de eficacia para enervar
la pretensin punitiva, que se debe llevar a cabo de oficio en esos casos (Cm. Crim. y
Corr., II, ED, 34, 768; V, J PBA, 9, 86; dem, J PBA, 14, 209).

Incurre en el delito de defraudacin que prev el art. 173 Ver Texto, inc. 2, C.Penal, el
deudor prendario que vende la cosa prendada -en su poder en calidad de depositario en
la ejecucin iniciada por el acreedor al no pagarse la deuda-, pues dada la nueva
relacin jurdica creada por el secuestro y ulterior depsito, tal accionar no se adecua a
los supuestos contemplados en el art. 44 de la ley de prenda (Cm. Fed. Resistencia, LL,
115, 814).

Comete delito de defraudacin prendaria quien dispuso de los efectos gravados con
prenda flotante, si apartndose de lo pactado, los sustrajo deliberadamente de la
obligacin que contrajo y ocasiona perjuicio al acreedor prendario, que resulta burlado
en sus legtimos derechos (Cm. Fed. Resistencia, ED, 34, 768).

Si el proceder del imputado est comprendido dentro del art. 44, ley 12962 Ver Texto,
se debe exclur la calificacin del art. 172 Ver Texto, C.Penal, referido a quien aparenta
bienes (Cm. Fed. Paran, ED, 26, 458).

Se halla amparado por el estado de necesidad quien vendi una cosa prendada, si
cuando lo hizo se hallaba enfermo, sin trabajo, teniendo a cargo su mujer y dos hijos
(Cm. Crim. y Corr., LL, 107, 157).

No cometi delito del art. 44, ley 12962 Ver Texto, el deudor prendario que devolvi el
bien adquirido por haber rescindido el contrato y que crey de buena fe que la prenda
haba sido levantada, por haber incurrido en error de hecho (Cm. Crim. y Corr., II, ED,
7, 602).

Siendo que el delito de defraudacin prendaria no es susceptible de forma comisiva
culposa, cabe exonerar de responsabilidad al procesado si sus actos parecen obedecer a
desaprensin o desorden y nada ms (Cm. Crim., I, ED, 34, 758).

Si bien la cnyuge es responsable solidaria de la deuda prendaria, si ella no particip de
la disposicin del bien prendado, no existe fundamento para dictar su prisin preventiva
por el delito previsto en el art. 44, ley de prenda (Cm. Fed. Tucumn, LL, 123, 103;
Cm. Fed. Paran, ED, 34, 758).

La venta o disposicin de un vehculo prendado como libre, podra significar una doble
ilicitud: la defraudacin del art. 44, ley 12962 Ver Texto, en perjuicio del acreedor
prendario, y la que prev el art. 173 Ver Texto, inc. 9, C.Penal, en detrimento del
comprador de buena fe, ambos delitos en concurso ideal (CS, LL, 103, 307); por tanto,
al ser un hecho nico, no puede ser objeto de dos juicios y de dos pronunciamientos
separados; si se lo sobresey en uno, no puede ser objeto de un nuevo proceso, pues
existe cosa juzgada (Cm. Crim. y Corr., IV, ED, 15, 206); sin embargo, si la venta es
anterior a la inscripcin de la prenda en el registro, configura slo el delito de
defraudacin prendaria, pero no se puede aplicar el art. 173 Ver Texto, inc. 9, C.Penal,
pues al no estar inscrito el gravamen, no es oponible a terceros (Cm. Crim. y Corr.,V,
ED, 34, 767).

Constituye delito de defraudacin prendaria la conducta de uno de los copropietarios de
la cosa prendada que ha trasferido al otro la propiedad ntegra del bien si no dio noticias
de ello al acreedor prendario (Cm. Crim. y Corr., IV, ED, 12, 769).

Encuadra en la conducta incriminada por el art. 44, ley 12962 Ver Texto, quien vende la
cosa prendada en perjuicio del acreedor, sin importar si quien la recibe conoce o no la
existencia del gravamen (Cm. Fed., I, La Plata, ED, 12, 279; Cm. Crim. y Corr., V,
ED, 34, 767) pero no es delito si el acreedor conoci la venta (Cm. Penal, LL, 79, 317;
Cm. Crim. y Com., I, ED, 25, 164).

No configura delito la enajenacin de las cosas gravadas por prenda flotante en los
trminos del art. 14, ley 12962 Ver Texto (Cm. Crim. y Corr., IV, ED, 15, 209; dem,
ED, 24, 398).

No comete delito de defraudacin prendaria quien, habiendo firmado un contrato de
prenda en blanco, vendi el efecto antes que aqul fuese llenado y fechado (Cm. Crim.
y Corr., I, ED, 34, 767; III, ED, 13, 804; dem, ED, 34, 758).

No se configura el delito de defraudacin prendaria si el bien gravado ha sido dejado en
poder del condmino y codeudor de la prenda (Cm. Crim. y Corr., I, ED, 34, 767), o
cuando el contrato es invlido por falta de la firma de dos de los socios de la empresa
vendedora (Cm. Crim. y Corr., V, ED, 25, 519), o por haberse infringido el art. 5 de la
ley de prenda (Cm. Crim. y Corr., V, LL, 125, 7), o cuando el deudor era un menor no
emancipado (Cm. Crim. y Corr., IV, ED, 34, 758), o cuando el adquirente de la cosa la
vende, pero el contrato prendario no fue inscrito, pues no se ha perfeccionado el
gravamen prendario (Cm. Crim. y Corr., I, ED, 17, 326).


d) Constituyente de la prenda que no es deudor.

Tanto este art. 44 como el siguiente se refieren slo al deudor, siendo as que los hechos
que menciona tambin puede realizarlos el tercero que constituye prenda sobre bienes
de su propiedad en garanta de una deuda ajena (art. 2).

Tal omisin, que es sin duda producto de inadvertencia del legislador, hace que los
artculos citados no puedan ser aplicados al tercero, pues est vedada la aplicacin de
penas por analoga, y no se podra sostener que es el deudor de la prenda, porque en la
terminologa jurdica que la ley sigue, se distingue netamente la figura del deudor de la
obligacin garantizada y la del tercero constituyente de la prenda.

La ley, en los dems artculos, suele referirse al dueo de los bienes pignorados (v.gr.,
arts. 8, 9, 13, 25), con lo cual comprende a ambos, expresin que debi usar en los
artculos que nos ocupan, o, mejor an, la del constituyente de la prenda. El art. 41, que
contempla el caso de enajenacin de una cosa prendada como libre y otorga accin
reipersecutoria al acreedor, agrega sin perjuicio de las acciones penales contra el
enajenante que prescribe el art. 44; pero, en nuestro sentir, ello no es suficiente para
subsanar la omisin anotada.

Sin embargo, el tercero constituyente de la prenda no quedar siempre libre de sancin
penal, pues si realiza los actos mencionados en el art. 44 le ser aplicable la pena del art.
173 Ver Texto, C.Penal (que es la que se aplica al deudor del art. 44), en cuyo inc. 9
quedar comprendido: "El que, recibiendo una contraprestacin, vendiera, permutare,
gravare o arrendare bienes litigiosos, embargados o gravados, callando u ocultando la
condicin en que se encuentran" (texto segn la ley 21388 Ver Texto); y en varios de
los supuestos que contempla el art. 45 podr aplicrsele el art. 172 , C.Penal, cuya
frmula es general y amplia, pero tngase en cuenta que slo ser pasible de pena
cuando el acto constituya delito de defraudacin.


J URISPRUDENCIA

La ley 17567 , al modificar el inc. 9 del art. 173 Ver Texto del Cdigo Penal y derogar
el art. 44, ley 12962 Ver Texto, desincrimin la accin de quien da en prenda un bien
ajeno, pues la actual redaccin de la primera de las disposiciones citadas slo se refiere
a "bienes litigiosos, embargados o gravados", y la figura contenida en el inc. 11
presupone, para que exista desbaratamiento de derechos acordados, un pacto anterior,
que la accin posterior del sujeto dificulte o impida su cumplimiento (Cm. Crim. y
Corr., II, ED, 34, 770).

Se configura un delito de estafa especial si se grava como propios bienes ajenos, cuando
el gravamen se constituye en desacuerdo a las normas de la ley de la prenda (Cm.
Crim. y Corr., V, LL, 125, 6).


Art. 45:

"Ser reprimido con prisin de quince das a un ao:

"a) el deudor que en el contrato de prenda omita denunciar la existencia de privilegios
de acuerdo con los arts. 11, inc. "e", y 15, inc. "e" (784) ;

"b) los encargados de la oficina determinados en el art. 19, que omitan el cumplimiento
de las disposiciones all establecidas (785) ;

"c) el deudor que efecte el traslado de los bienes prendados, sin dar conocimiento al
encargado del Registro, de acuerdo con el art. 9; con excepcin de los comprendidos en
el art. 14;

"d) el deudor que abandonare las cosas afectadas a la prenda con dao del acreedor.
Esta sancin es sin perjuicio de las responsabilidades que en tales casos incumben al
depositario de acuerdo con las leyes comunes (786) .

"e) el deudor que omita hacer constar en sus balances o en sus manifestaciones de
bienes la existencia de crditos prendarios;

"f) el que titulndose propietario o comprador de buena fe promoviera sin derecho una
tercera de dominio y obtuviera la paralizacin del juicio prendario, aunque bajo
caucin;

"g) el deudor que omitiera denunciar la existencia del gravamen prendario sobre los
bienes embargados cuya venta se dispusiera judicialmente, en los juicios incoados por
un tercero extrao al acreedor prendario;

"h) el deudor que deteriorare las cosas afectadas a la prenda. Se presume que las cosas
prendadas son buenas y se encuentran en buen estado si no resultare lo contrario del
certificado de prenda (787) .

"i) el prestamista que perciba un inters superior al estatudo en el art. 5, inc. "e", de este
decreto-ley o simulara una operacin inexistente, bajo la apariencia de un contrato de
prenda con registro.


a) Carcter de los delitos que menciona el artculo (Remisin.)

En lo que respecta al carcter formal de los delitos que contempla este artculo -con
excepcin de los mencionados en los incs. d y f- y otras consideraciones de carcter
general sobre las sanciones previstas de esta ley, ver el comentario del artculo anterior.


J URISPRUDENCIA

El art. 45, ley 12962 Ver Texto, describe un delito simplemente formal, consistente en
la omisin, por parte del deudor prendario, de avisar al encargado del registro el traslado
de los bienes pignorados (inc. c) (Cm. Crim. y Corr., Fallos, 7, 319).

La competencia territorial para conocer de las infracciones previstas en el art. 45 de la
Ley de Prenda con Registro, se determina por el lugar en que el patrimonio del acreedor
prendario perjudicado tiene su asiento (CS, LL, 98, 711); siendo ste el Banco Industrial
de la Rep. Arg., es competente el juez nacional en lo criminal y correccional de la
Capital Federal, lugar donde esa institucin tiene domicilio real y legal (CS, LL, 98,
686), careciendo de relevancia la circunstancia de que la prenda haya sido endosada en
favor de un acreedor radicado en otro lugar (Cm. Crim. y Corr., III, J PBA, 16, 28).

Respecto de otras defraudaciones, vinculadas a la prenda con registro, se ha declarado
lo siguiente:

Configura delito de estafa, y no de defraudacin prendaria, la constitucin de una
prenda con registro sobre un bien inexistente, en connivencia entre deudor y acreedor, a
efectos de trasferir dicho contrato a un tercero, quien en definitiva resultara
pertjudicado por la maniobra (Cm. Crim. y Corr., V, ED, 34, 776).

Se configura el delito de tentativa de estafa por abuso de firma en blanco (art. 173 Ver
Texto, inc. 4, C.Penal) si el imputado, aprovechndose de haber retenido el formulario
suscrito en blanco por el querellante como garanta de un prstamo, cuando ya estaba
cancelada la deuda lo hizo llenar por distinta y mayor suma, actualizando la fecha, y
reclam verbalmente su pago, no prosperando ello debido a la negativa del interpelado
(Cm. Crim. y Corr., V, ED, 22, 683).

No configura el delito previsto en el art. 173 Ver Texto, inc. 9, C.Penal, la venta de
bienes con anterioridad a la inscripcin del contrato prendario que los comprende (Cm.
Crim. y Corr., LL, 118, 490; dem, LL, 120, 922; I, ED, 10, 569; dem, ED, 34, 776).

Aunque la prenda hubiera sido firmada en blanco, si se vende como libre el automotor
objeto de aquel contrato y no se levantan los documentos otorgados con garanta
prendaria sobre el vehculo, se ha tornado litigioso el derecho adquirido por el
comprador sobre el automotor, supuesto penalmente reprimido por el art. 173 Ver
Texto, inc. 11, C.Penal (Cm. Crim. y Corr., V, ED, 27, 575).

La falsificacin de un contrato de prenda con registro reviste la calidad de falsificacin
de instrumento privado (art. 292 Ver Texto, ltima parte, C.Penal), y no la de
instrumento pblico, pues aqul ha sido otorgado por las partes contratantes, y no por
un oficial o funcionario pblico, sin que la inscripcin en el Registro Prendario, que le
otorga oponibilidad a terceros, lo trasforme en instrumento pblico (Cm. Penal, LL,
78, 543).

La manifestacin del vendedor de un fondo de comercio, de que los efectos
comprendidos en la operacin se hallaban libres de gravamen, siendo que estaban
prendados, por carecer de trascendencia jurdica, no tienen entidad de ardid apto para
viciar el consentimiento del otro contratante, por lo cual no constituye delito de
defraudacin (Cm. Crim. y Corr., I, RED, 10, 569).


b) Inciso "a".

Como expresamos en el comentario del art. 11, entendemos que la ley se refiere a los
privilegios que gozan de prelacin sobre el acreedor pignoraticio, por ejemplo: a)
prendas con registro de fecha anterior; b) privilegios comprendidos en los incs. 2 y 3
del art. 43: impuestos fiscales que gravan los bienes dados en prenda y arrendamientos.
Los privilegios que figuran en el inc. 1 del art. 43, en ningn caso pueden existir en el
momento de celebrarse el contrato de prenda, porque nacen con posterioridad a l.

Dado que la finalidad de este precepto es evitar que se oculte la existencia de privilegios
que puedan afectar al crdito del pignoraticio, carece de objeto mencionar los de rango
inferior a ste y, en consecuencia, su omisin no puede configurar delito.


J URISPRUDENCIA

El actual inc. 11 del art. 173 Ver Texto del Cdigo Penal absorbi el contenido del art.
45, inc. a, de la Ley de Prenda con Registro (Cm. Crim. y Corr., I, ED, 25, 164).

La venta como libre de un bien gravado, aunque ste fuese litigioso o se considerase
inexistente el gravamen prendario por habrselo constitudo en garanta de un prstamo,
y no del saldo de precio, como se hizo figurar, constituye siempre un engao relativo a
un vicio oculto de la cosa, que puede ocasionar perjuicios patrimoniales si por la
ejecucin del contrato el adquirente se vio privado de ella, debiendo ser incriminado
como defraudacin prendaria (Cm. Crim. y Corr., IV, ED, 13, 463).


c) Inciso "b".

La mencin del art. 19 constituye un error material; en realidad el precepto alude al art.
12, cuya ltima parte se remite al inciso que comentamos; el art. 19 no se refiere a los
encargados de registro ni a obligaciones de ellos, pues se limita al efecto del contrato
respecto de terceros y a la validez del certificado y especificaciones que deben ser
mencionadas al solicitarlo. Nuestra conclusin se refuerza recurriendo a la fuente de la
disposicin, el inc. b del art. 42 del proyecto de la comisin especial del Colegio de
Abogados de Buenos Aires, cuyo texto es idntico: este ltimo menciona el art. 11 del
proyecto, que corresponde al 12 de la ley.


d) Inciso "c".

La referencia al art. 9 es tambin equivocada, pues tal precepto no tiene relacin con el
traslado de los bienes pignorados; el inciso alude sin duda al art. 13, que prohbe al
deudor sacar los bienes del lugar en que estaban cuando se constituy la garanta sin que
el encargado del registro respectivo deje constancia del desplazamiento en el libro de
registro y certificado de prenda y se lo notifique al acreedor, al endosante y a la oficina
que haya expedido certificados o guas en su caso, salvo para los automotores, los que
nicamente quedan comprendidos en la prohibicin cuando se trata de su
desplazamiento definitivo.

La excepcin a que se refiere la ltima parte del inciso se explica sin esfuerzo, pues la
prenda flotante no restringe la disponibilidad de las cosas comprendidas en ella (art. 14,
in fine).


J URISPRUDENCIA

La accin punible prevista por el art. 45, inc. c, ley 12962 Ver Texto, est integrado por
dos actos, positivo el primero y de omisin el segundo, pudiendo ser perpetrado aqul
mediatamente, siempre que omita cumplir despus con la obligacin personal de
comunicar al registro el traslado, acto con el cual se perfecciona el delito (Cm. Crim. y
Corr., III, ED, 34, 773).

"Traslado", en el sentido de la norma que trae el art. 45, inc. c, ley 12962 Ver Texto,
consiste en llevar o mudar una cosa de un lugar a otro, y no en "trasferir" (Cm. Crim. y
Corr., V, ED, 34, 772).

Aunque la ley no fija un plazo perentorio para poner en conocimiento del Registro
Prendario el traslado de la cosa gravada, dada la naturaleza del bien jurdico protegido,
desde el momento que se traslada la cosa y queda de manifiesto la intencin de no
comunicarlo, se consuma el delito, al igual que en otras hiptesis del mismo artculo, de
igual o mayor gravedad, como la del abandono de la cosa prendada del inc. d, y las
omisiones de los incs. e y f (Cm. Crim. y Corr., IV, J PBA, 6, 31).

La indebida remocin del bien prendado que se halla en domicilio distinto del que se
fij en el contrato hace aplicable el art. 45, inc. c, ley 12962 Ver Texto (Cm. Crim. y
Corr., IV, ED, 11, 461). Pero tambin se ha declarado que si bien el traslado indebido se
configura cuando la cosa es llevada de la jurisdiccin del Registro Prendario a la de
otro, sin cumplir con las formalidades del art. 13, no ocurre ello cuando se la muda
dentro de la misma jurisdiccin (Cm. Apel., II, Crim. y Corr., Rosario, J , 12, 140).

No se configura el delito que incrimina el art. 45, inc. c, ley 12962 Ver Texto, si el
deudor alega y prueba que en un viaje que hizo al interior del pas se fundi el motor del
rodado, que por ello est en reparaciones en la provincia (Cm. Crim. y Corr., II, ED,
34, 773).

Existe cosa juzgada y, por tanto, es nulo lo actuado en el juzgado correccional por
infraccin al art. 45, inc. c, ley 12962 Ver Texto, si el juzgado de instruccin que
remiti la causa dict sobreseimiento definitivo por infraccin al art. 44 del mismo
cuerpo legal, con respecto al mismo hecho, pues de lo contrario se desdoblara la nica
conducta analizada, un solo hecho y un solo acto (Cm. Crim. y Corr., I, ED, 34, 773).


e) Inciso "d".

La primera parte instituye como delito especfico el abandono por el deudor de las cosas
pignoradas con dao del acreedor; se trata de un delito material, que requiere para su
perfeccionamiento un resultado: el dao para el acreedor. El precepto es correlativo del
contenido en el art. 13, cuarta parte, que impone al dueo de la cosa afectada a la prenda
la obligacin de velar por su conservacin, obligacin civil cuya violacin hace incurrir
en el delito previsto y castigado por el inciso que estudiamos. El requisito del dao para
el acreedor, elemento del delito, hace que no se pueda proceder criminalmente, hasta
tanto el dao est comprobado, ya que se debe interpretar el precepto como requiriendo
un dao real y efectivo, y no meramente potencial (peligro abstracto), lo que habra
caracterizado al delito como formal. Slo en esta disposicin y en la del inc. f la ley
exige que la accin produzca un resultado. En consecuencia, si bien en muchos casos el
dao actual para el acreedor ser evidente por haberse perdido totalmente la cosa
pignorada o por la magnitud del deterioro y podr ser acreditado por los medios
corrientes de prueba, en otros ser menester que se llegue previamente a la realizacin
de la prenda y que ella arroje un dficit, pues la satisfaccin plena del acreedor
demostrara que el abandono no le irrog dao. Es una cuestin de hecho cuya solucin
en cada caso concreto depender de sus particularidades.

La segunda parte del inciso slo puede referirse a las responsabilidades de orden civil,
pues si bien el abandono constituye un delito especfico con sancin especial, no se
puede pretender que el mismo hecho pueda constitur otro delito y acarrear otra sancin,
ni menos sumarse ambas, ya que ello est vedado en materia penal, en trminos
absolutos, fijados en la mxima secular y universalmente consagrada: non bis in idem.
Que el precepto se refiere al abandono, surge de las palabras en tales casos.

La ley no establece, como la 9644 (art. 5 Ver Texto), que el deudor conserva la posesin
de la cosa pignorada "en nombre del acreedor" y que "sus deberes y responsabilidades
civiles sern las del depositario regular", lo cual en nuestro concepto importa un acierto,
pues es muy discutible la figura del dueo de una cosa constitudo en depositario de
ella, asimilacin de cualidades antagnicas, innecesaria para determinar las obligaciones
y responsabilidades del prendante en cuanto a la guarda y conservacin del bien, que
surgen del contrato pignoraticio por el hecho de conservar en su poder un bien afectado
en garanta al acreedor. El precepto que comentamos se limita a establecer que en caso
de abandono sus responsabilidades son las que incumben al depositario, conforme a las
leyes comunes. Si bien por su ubicacin en un artculo cuyos preceptos son de carcter
represivo parecera aludir a responsabilidades criminales, tal conclusin debe ser
desechada por las razones precedentemente expuestas, limitndolas a las de ndole civil,
en el sentido de que, a tal efecto, se asimila la situacin del deudor a la del depositario.


J URISPRUDENCIA

Por abandono, a los efectos de la legislacin regulada por la ley 12962 Ver Texto, se
debe entender el hecho de dejar librada al azar, la existencia de la cosa, as como su
posible destruccin o prdida por factores ajenos al deudor, ya que ste concluy con su
vigilancia sobre ella (Cm. Crim. y Corr., II, LL, 1986-B, 417), es decir, una accin u
omisin claramente constitutiva de dejar sin custodia o cuidado la cosa, o sea, dejarla
desamparada de manera que pueda ser sustrada por terceros o sufrir deterioros por falta
de cuidados (Cm. Crim. y Corr., I, ED, 17, 326).

El abandono de la cosa prendada se presume cuando l es definitivo, no cuando es
momentneo, pues en esta ltima situacin no cesa el control de su dueo, por
manifestarse por breves momentos (Cm. Crim. y Corr., II, LL, 1986-B, 417).

El perjuicio en la figura incriminada del art. 45, inc. d, ley 12962 Ver Texto, no resulta
de la existencia de algn dao o deterioro del bien prendado, sino del abandono mismo
de la cosa, que por falta de cuidado y conservacin la somete a un paulatino deterioro
con dao para el acreedor (Cm. Crim. y Corr., II, ED, 117, 234).

La desaparicin del automvil prendado, sin que se pueda determinar fehacientemente
quien es el responsable de su disposicin, demuestra que el deudor procesado en esta
causa, actu desaprensivamente en el cuidado de la cosa, quedando acreditado que
efectu abandono de la cosa pignorada (Cm. Crim. y Corr., V, J A, 1985-IV, sntesis
Ver Texto).

No se configura el delito de abandono de la cosa prendada (art. 45, inc. d) si no se
prueba que en momento alguno estuviera abandonado, por ms que el acusado haya
dejado de verla durante ms de dos aos (Cm. Crim. y Corr., I, ED, 17, 326), o si el
tercero, que no era deudor prendario, sino simple tenedor de ella, fue quien la abandon
(Cm. Fed. Paran, LL, 134, 895).


f) Inciso "e".

El origen de este inciso se halla en el proyecto de la comisin especial del Colegio de
Abogados de Buenos Aires (art. 42, inc. e, de texto idntico). El precepto no se refiere a
la omisin de denunciar en el contrato prendario la existencia de crditos pignoraticios,
hecho previsto en el inc. a, sino a la omisin de hacer constar tales crditos en los
balances o manifestaciones de bienes del deudor, como, por ejemplo, en las
manifestaciones de bienes que exigen los bancos para el otorgamiento de crdito.

La disposicin tiende en primer trmino a asegurar la eficacia de la prenda con registro,
protegiendo al acreedor, que puede verse privado de la garanta que significa la cosa
pignorada, si ella es expropiada judicialmente en ejecucin seguida por otro acreedor,
provisto o no de privilegio, ya que no obstante las previsiones del art. 35 puede darse el
caso, por malicia del deudor o existencia de certificado libre de gravmenes (tratndose,
verbigracia, de bienes que han sido trasladados), que la cosa subastada sea adquirida por
un tercero de buena fe, resultando improcedente la accin reipersecutoria (v. comentario
de los arts. 35 y 41). Figurando la existencia de los crditos prendarios en las
manifestaciones de bienes, los acreedores a quienes se les ha formulado no podrn
alegar ignorancia, y en la respectiva ejecucin se deber proceder como indicamos en el
comentario del art. 35, cuando de la manifestacin del deudor o del informe del registro
pignoraticio resulte que el bien est afectado a una prenda con registro.


g) Inciso "f".

Esta disposicin, que reproduce textualmente el inc. f del art. 42 del proyecto de la
Comisin especial del Colegio de Abogados de Buenos Aires, tiene una finalidad sana:
la de evitar las terceras maliciosas para obtener la paralizacin de la ejecucin
prendaria; se ha querido as conciliar la admisibilidad de ciertas terceras (art. 38) con la
rapidez de la ejecucin pignoraticia, excluyendo las terceras que podran ser deducidas
sin derecho, por el temor de la sancin; pero es indudable que se ha ido demasiado
lejos, pues los trminos del precepto, tomados a la letra, podran determinar su
aplicacin a todo tercerista cuya accin es rechazada, rechazo que importa el
desconocimiento del carcter invocado de propietario o comprador de buena fe.

Al admitir las terceras, la ley establece un requisito no del todo justificado: el
otorgamiento de caucin (art. 38), que puede constitur una traba insalvable para el
ejercicio de un derecho legtimo, el de propiedad; tal caucin, que necesariamente debe
referirse a los posibles daos y perjuicios que la paralizacin ocasione al ejecutante,
evitar que ste resulte damnificado; si a ello se agrega la sancin represiva del precepto
que comentamos, ocurrir que slo en casos de excepcin, en que el derecho resulte de
toda evidencia y fcil comprobacin, se iniciarn terceras, y no sin el consiguiente
temor, pues siempre existir el peligro de la sancin penal, por mala direccin del
proceso, deficiencias de prueba, etc.

Segn el texto del inciso, la sancin procedera en todos los casos de rechazo de la
tercera, en que el actor no ha acreditado el carcter de propietario o comprador de
buena fe que invoca y que constituye el fundamento de la accin, pues en cuanto al
requisito de la paralizacin del juicio existir siempre, ya que es la principal finalidad de
tal clase de acciones, que tienden precisamente a impedir la expropiacin judicial
forzada del bien y su adquisicin por un tercero de buena fe. Pero, en nuestro concepto,
el espritu de la disposicin es otro: castigar a quien maliciosamente inicia una tercera
para paralizar la ejecucin; elemento del delito contemplado en el inciso es la existencia
de tal malicia o intencin dolosa para burlar las finalidades perseguidas por la ley de
una rpida tramitacin de la ejecucin prendaria; en consecuencia, slo se podr aplicar
la sancin cuando de las circunstancias del caso resulte acreditado ese extremo.


h) Inciso "g".

Este precepto concuerda con el del art. 35, que impone al deudor pignoraticio la
obligacin de manifestar, a requerimiento del juez que entiende en la ejecucin seguida
por otros acreedores, que los bienes estn afectados a una prenda con registro. Si guarda
silencio ante el requerimiento incurre en la sancin que establece el inciso.

Si se expide falsamente, la sancin es ms grave, pues corresponde aplicar la
establecida en el art. 44.


i) Inciso "h".

Con este precepto, que reproduce el inc. h del art. 42 del proyecto de la comisin
especial del Colegio de Abogados de Buenos Aires, el legislador ha querido rodear de
las mayores seguridades al certificado de prenda, a fin de que inspire la confianza
necesaria para que pueda cumplir su funcin de ttulo de crdito. Caracteres de estos
ttulos son la autonoma (el derecho del tenedor nace en forma originaria, y no derivada
de la propiedad o posesin del ttulo, y es, en consecuencia autnomo con respecto a las
relaciones de derecho existentes entre el deudor y los propietarios o poseedores
precedentes del ttulo) y la literalidad (el derecho del portador slo existe en los
trminos que constan en el ttulo y no puede ser restringido o ampliado por constancias
de otros documentos ni por relaciones de derecho extracartulares). Ello explica la
presuncin de que las cosas son buenas y se hallan en buen estado, salvo que del
certificado de prenda resultara lo contrario. En nuestro concepto, y por las razones
dadas, tal presuncin es iuris et de iure, es decir, que no puede ser desvirtuada por
prueba en contrario.

Naturalmente que para que exista delito y sea procedente la sancin no basta con que la
cosa haya sufrido un deterioro; se requiere la accin y el dolo del deudor, esto es, que el
deterioro sea consecuencia de un acto del deudor realizado con la intencin de
ocasionarlo.


J URISPRUDENCIA

El actual inc. 11 del art. 173 Ver Texto del Cdigo Penal absorbi el contenido del inc.
h del art. 45 de la Ley de Prenda con Registro (Cm. Crim. y Corr., I, ED, 25, 164).


j) Inciso "i".

La prenda con registro est sujeta a restricciones en cuanto a las personas que pueden
como acreedores beneficiarse con la garanta que comporta. El art. 5 determina en
forma taxativa las entidades y personas que pueden asumir el rol de acreedores (v. su
comentario); en el inc. e menciona a las personas de existencia visible o jurdicas
inscritas como prestamistas en la Direccin General de Impuesto a los Rditos, esto es,
a las instituciones o personas no comprendidas en los incs. a, b y c; pero en estos
prestamistas, segn el mismo inciso, slo pueden hacerse otorgar prenda con registro
cuando se trate de un prstamo en efectivo y el inters pactado no sea superior en ms
de dos puntos al que cobra el Banco de la Nacin en sus prstamos personales en la
fecha del contrato; en caso contrario la prenda es nula, segn la ltima parte del
precepto. A esta sancin de carcter civil se agrega la de ndole represiva del inciso que
comentamos, precepto que no figura en el proyecto de la comisin especial del Colegio
de Abogados.

La disposicin termina imponiendo la misma sancin al prestamista que simulara una
operacin inexistente bajo la apariencia de un contrato de prenda con registro. Con tal
redaccin, el alcance del precepto resulta limitado a los prestamistas, es decir, a quienes
estn facultados para efectuar prstamos en efectivo con garanta pignoraticia, cuando
debi comprender a todo aqul que realiza la referida simulacin aunque no invista ese
carcter ni aparezca como tal en el contrato, como, por ejemplo, los comerciantes e
industriales, que tambin pueden simular operaciones de venta de mercaderas a fin de
obtener garanta pignoraticia para crditos que no constituyen el precio o saldo de
precio de las cosas afectadas.


J URISPRUDENCIA

No cae bajo la sancin del art. 45, inc. i, de la ley 12962 Ver Texto, la simulacin en
cuanto a la persona del acreedor si la operacin es real, aunque fiducidaria (Cm. 2
C.C. Rosario, J , 1, 381).

La hiptesis a que se refiere el inc. i del art. 45 de la ley 12962 Ver Texto, no es
aplicable cuando la prenda ha sido constituda por los comerciantes o industriales para
asegurar el pago total o parcial de mercaderas por ellos vendidas sobre las cuales recae
la garanta. La referida ley hace el distingo entre la situacin de aqullos y los
prestamistas, fijando la exigencia de un inters mximo, nicamente, para estos ltimos
(Cm. Crim. y Corr., VI, LL, 115, 826; J A, 1964-III, 101).


Art. 46:

"El encargado del Registro que expida certificados falsos incurrir en la pena
establecida por el artculo 292 292 del Cdigo Penal".


a) Carcter formal del delito contemplado en el precepto.

En este artculo, como en el 44, la ley se refiere al Cdigo Penal slo en lo que respecta
a la pena aplicable; en el caso, por tratarse de un instrumento pblico, prisin de uno a
seis aos.

En cuanto al delito, es de carcter formal, es decir, que el hecho que menciona el
artculo importa la comisin del delito, con independencia de cualquier resultado, por lo
cual no se requiere que el certificado falso haya originado perjuicios a alguien.

Fuente del precepto es el art. 30 del proyecto De Tomaso, con idntica redaccin,
reproducido por el anteproyecto de la Comisin de Legislacin Agraria de la Cmara de
Diputados (art. 36), el proyecto de la Comisin (art. 41) y el de la Comisin especial del
Colegio de Abogados de Buenos Aires (art. 43). En cambio, el proyecto del sector
socialista (art. 46) declaraba comprendido al caso en lo dispuesto en el art 248 del
Cdigo Penal (violacin de los deberes de funcionarios pblicos) y sujeto a la pena que
l establece (un mes a dos aos de prisin e inhabilitacin especial por doble tiempo).

(776) V.: Fernndez, Tratado de la hipoteca, II, nos. 976 y ss. Comp. Cm. Crim. en
pleno, J A, 1945-IV, 437; LL, 40, 515, fallo en el cual rectific su anterior
jurisprudencia plenaria del 15/4/41 (LL, 22, 409).
Mas tngase en cuenta que tales conclusiones jurisprudenciales no son aplicables bajo la
ley actual.

(777) Cdigo Penal, art. 173: "Sin perjuicio de la disposicin general del artculo
precedente se considerarn casos especiales de defraudacin y sufrirn la pena que l
establece: ...9) el que, recibiendo una contraprestacin, vendiera, permutare, gravare o
arrendare bienes litigiosos, embargados o gravados, callando u ocultando la condicin
en que se encuentran; ...11) el que tornare imposible, incierto o litigioso el derecho
sobre el bien o el cumplimiento, en las condiciones pactadas, de una obligacin
referente al mismo, sea mediante cualquier acto jurdico relativo al mismo bien, aunque
no importe enajenacin, sea removindolo, ocultndolo o dandolo, siempre que el
derecho o la obligacin hubieran sido acordados a otro por un precio o como garanta".

(778) Conf.: Soler, Derecho penal argentino, Bs. As., 1945, V. 227; Daz, El Cdigo
Penal de la Repblica Argentina, Bs. As., 1942, nos. 58, 899 y 930; Manzini, I, 231;
Carrara, Programma, 50, 97, 98 y 99.

(779) Soler, V, 277.

(780) Carrara, 97.

(781) Sobre delitos materiales y formales, v.: Daz, nos. 52 y 58; Soler, V, 277 y ss.;
Ramos, Curso de derecho penal, Bs. As., 1938, II, nos. 108 y ss.

(782) Sobre el carcter formal de este delito, hay uniformidad en la doctrina nacional.
V., entre otros, los autores argentinos citados en la nota anterior.

(783) Ver letra a del comentario de este artculo.

(784) El inc. a del art. 45 fue derogado por la ley 17567 (B.O., 12/1/68), recobr
vigencia por disposicin de la ley 20509 Ver Texto (B.O., 28/5/73) y fue nuevamente
derogado por la ley 21338 Ver Texto (B.O., 1/7/76).

(785) El inc. b del art. 45 fue derogado por la ley 21338 Ver Texto (B.O., 1/7/76).

(786) El inc. d del art. 45 fue derogado por la ley 17567 (B.O., 12/1/68) y recobr
vigencia por disposicin de la ley 20509 Ver Texto (B.O., 28/5/73).

(787) El inc. h del art. 45 fue derogado por la ley 17567 (B.O., 12/1/68), recobr
vigencia por disposicin de la ley 20509 Ver Texto (B.O., 28/5/73) y fue nuevamente
derogado por la ley 21338 Ver Texto (B.O., 1/7/76).

Art. 47:

"El Estado responde de los daos y perjuicios emergentes de irregularidades o errores
que se cometan por sus funcionarios en cuanto a inscripciones y certificados o informes
expedidos por el Registro de Prenda".


a) Responsabilidad del Estado.

Ante el silencio de la ley 9644 Ver Texto sobre la responsabilidad del Estado por las
omisiones u errores de los encargados de los registros de prenda, se reconoca la
responsabilidad de ellos, pero era discutible la del Estado dependiendo la solucin del
criterio que se sustentara en trminos generales en la cuestin relativa de la
responsabilidad del Estado por los actos ilcitos de sus funcionarios.

El artculo resuelve el punto en trminos expresos y precisos, estableciendo la
responsabilidad del Estado.


J URISPRUDENCIA

La certificacin de libre deuda puede establecer la buena fe de quien constituy una
prenda con registro, no obstante estar gravado el bien, y, eventualmente, establecer la
responsabilidad del Estado por la certificacin errnea (Cm. Com., B, LL, 136, 626);
adems, en virtud del art. 47, ley 12962 Ver Texto, es responsable el Estado si el
encargado del Registro de Crditos Prendarios y de la Propiedad del Automotor admiti
la inscripcin de un nuevo contrato prendario, sin examinar el registro de bienes
prendados, no exigiendo la aceptacin del primer acreedor y no asent en el certificado
la existencia de un contrato anterior (Cm. Fed. C.C., I, LL, 150, 729).

Si el actor fue inducido a error por el informe inexacto del Registro Provincial de
Automotores y adquiri un automvil prendado, como libre, perdiendo como
consecuencia de ello dicho bien a causa de la ejecucin llevada a cabo por el acreedor,
la responsabilidad de la provincia frente al propietario desposedo es evidente, pues
responde por los perjuicios que causan sus agentes por deficiente prestacin del servicio
(Cm. 2; II, La Plata, LL, 102, 467).

Es aplicable la prescripcin del art. 4037 Ver Texto, C.Civ., si la demanda se funda en
el dao causado por el encargado de un Registro Prendario (art. 47, ley 12962 Ver
Texto), obrando en el desempeo de sus tareas (Cm. Fed. C.C., ED, 26, 162).

Art. 48:

"Las disposiciones civiles de fondo y forma de este decreto-ley quedan incorporadas a
la legislacin respectiva, y se aplicar el Cdigo de Comercio en lo que sea pertinente.
Las disposiciones penales quedan incorporadas al Cdigo Penal".


a) Incorporacin de las disposiciones de la ley a los cdigos Civil y Penal.

El artculo dispone la incorporacin de las disposiciones civiles de fondo y forma a la
legislacin respectiva, sin perjuicio de la aplicacin del Cdigo de Comercio.

Dado que se legisla la prenda con registro como instituto de derecho comn y sta debe
ser considerada independientemente del carcter civil o comercial de la obligacin a la
cual accede, se debe optar por la incorporacin de sus disposiciones civiles a los
cdigos de fondo; debe serlo al Cdigo Civil, y no al Cdigo de Comercio,
anlogamente a lo que ocurre con la hipoteca y la prenda ordinaria.

Por las razones expuestas y aun gramaticalmente, por referirse a las disposiciones
civiles, debemos entender que la legislacin respectiva es el Cdigo Civil. Lo cual no
obsta a que respecto de ciertas modalidades y efectos del contrato, como a la trasmisin
del certificado, se debe aplicar los preceptos del cdigo mercantil, lo que expresamente
determina el artculo.

Bajo la ley 9644 la doctrina criticaba a su art. 28 Ver Texto, que incorporaba sus
disposiciones al Cdigo de Comercio (salvo las de ndole represiva, que, como la
vigente, incorporaba al Cdigo Penal), por entender, conforme a lo que expresamos
precedentemente, que se trata de un instituto de carcter civil (788) .


b) La cuestin de la tcnica legislativa.

Empero, dentro del concepto de que se trata de un instituto del derecho civil, hay
discrepancias en cuanto a la tcnica legislativa. Mientras un sector de la doctrina y el
legislador de algunos pases consideran que debe ser incorporado a los cdigos de fondo
(Civil y Penal) (789) , otros autores son partidarios de la regulacin especfica, esto es,
un sistema legal autnomo, comprensivo de las disposiciones de ndole civil y
represiva, tanto de fondo como de forma, que contemple todos sus aspectos en forma
completa y minuciosa (790) .

Sin que ello importe terciar en la discusin y decidirnos por uno u otro de los sistemas
en pugna, diremos que si bien el primero es superior desde el punto de vista tcnico y
sistemtico, el segundo presenta la gran ventaja prctica de facilitar a quienes quieren
valerse de tal forma de garanta, el conocimiento de todos los detalles de su regulacin:
forma del contrato, bienes susceptibles de pignoracin, obligaciones garantizables,
acreedores que pueden recurrir a ella, lugar y forma de inscripcin, trasmisin del
certificado, derechos y deberes de las partes, acciones que confiere el certificado, etc., y
en cuanto a los prendantes, les hace conocer en forma precisa las sanciones penales en
que pueden incurrir si disponen indebidamente del bien prendado o en otra forma violan
la ley, con lo cual tales sanciones cumplen una funcin preventiva de primer orden.

Un tercer sistema, que en rigor es una variante del segundo, consiste en establecer en el
Cdigo Civil nicamente algunas normas de carcter general y dejar librada a la
reglamentacin de detalle, segn las actividades a que se refiere, a las leyes especiales:
prenda agrcola o agropecuaria, prenda industrial o comercial, prenda de fondo de
comercio, etc. (791) .


Art. 49:

"Los contratos celebrados segn la ley 9644 se regirn por sus disposiciones, salvo que
los contratantes convengan en que queden sujetos al presente rgimen legal"


Art. 50:

"Queda derogada toda prescripcin legal que se oponga a la presente".


a) La ley 9644 no ha quedado totalmente derogada. Contina en vigor su decreto
reglamentario.

Como el precepto no deroga en forma expresa y total a la ley 9644 Ver Texto,
entendemos que continan vigentes las disposiciones de ella que no se opongan a la
actual.

Y segn el art. 21 del decreto reglamentario de esta legislacin, continan en vigor las
disposiciones del decreto reglamentario de la ley 9644 Ver Texto, que no se opongan a
aqul.

La interpretacin que hemos expuesto ha sido tenida en cuenta por los legisladores que
proyectaron la "Unificacin de la legislacin civil y comercial de la Nacin", en cuanto
ha previsto en el anexo II del proyecto, la derogacin del art. 28 Ver Texto de la ley
9644.


Art. 51:

"Dese cuenta oportunamente al H. Congreso de la Nacin".


Art. 52:

"Comunquese, publquese, dese al Registro Nacional y archvese"

(788) V.: Lafaille, III, n 1869, por cuya razn incluye el estudio del instituto en su
Tratado de derecho civil; Bibiloni, 161; Alvo, III, n 34; Vidales, nos. 508 y ss; Castillo,
IV, n 351; Kraft, 55.
Malagarriga, III, n 437, justifica la solucin de la ley 9644 Ver Texto por el hecho de
ser el certificado de prenda un documento trasmisible por endoso y tener carcter
comercial toda negociacin sobre papeles endosables, conforme al art. 8 Ver Texto, inc.
4, C.Com. Kraft refuta acertadamente la argumentacin, con las siguientes palabras:
"No es la forma lo que caracteriza exclusivamente a una institucin jurdica. Los
principios generales que rigen los papeles de comercio, aplicables a los casos de
trasferencia de certificados de prenda agraria, a lo sumo podran constitur una remisin
al derecho comercial en uno de los tantos aspectos de la institucin, sin desnaturalizar
por ello su carcter eminentemente civil".

(789) Lafaille, lug. cit.; Bibiloni, 165.

(790) Kraft, 55 y ss. Es el sistema seguido por Blgica y Francia, entre otros.

(791) Es la tcnica seguida por Mjico (arts. 2857 a 2860, C.Civ.) y reglamentacin
especfica de la prenda agrcola, dentro de la ley general de crdito agrcola. Tambin el
Brasil, aunque limitado a las actividades agropecuarias.
El Cdigo Civil italiano de 1942 no legisla el instituto y slo contiene referencias a
prenda con registro de ndole agrcola en el art. 2764, y sobre automotores, art. 2880,
remitindose a las leyes especiales.

APNDICE LEGISLATIVO


DECRETO 10574 DEL 13 DE SETIEMBRE DE 1946 - Reglamentario del decreto
15348/46

Art. 1. - La Direccin de Crditos Prendarios de la Nacin, dependiente de la Secretara
de Industria y Comercio, tendr a su cargo todos los servicios relativos al cumplimiento
del decreto-ley 15348/46 y de todas las disposiciones relacionadas con la prenda con
registro.

Art. 2. - Cuando lo estime necesario, el Poder Ejecutivo podr crear nuevos registros, o
bien refundir los ya existentes, determinando su jurisdiccin respectiva, requiriendo al
efecto de la Direccin de Crditos Prendarios el correspondiente informe.

Art. 3. - Los encargados del Registro de Crditos Prendarios situados en las provincias y
territorios nacionales tendrn como nica remuneracin, el importe de los emolumentos
a que se refieren los arts. 19, 20 y 21.

Art. 4. - Los Registros de Crditos Prendarios del interior del pas continuarn
dependiendo de la Direccin de Crditos Prendarios de la Nacin, debiendo sta
suministrarles los libros y formularios necesarios, e impartirles las instrucciones
precisas para el mejor desempeo de su cometido y proceder a inspeccionarlos en los
casos y pocas que considere oportunos por medio de los inspectores que forman parte
de su personal permanente y rentado.

Art. 5. - Cada Registro de Crditos Prendarios organizar en base a las directivas que
imparta la Direccin de Crditos Prendarios un control estricto de los "acreedores", que
de acuerdo al art. 5 del decreto-ley 15348/46 pueden actuar como tales, como asimismo
debern organizar los ficheros de "bienes prendados".

Art. 6. - Los contratos de prenda a que se refiere el art. 6 del decreto-ley que por el
presente se reglamenta, pueden formalizarse por instrumento privado o pblico; cuando
se celebren en forma privada, debern ser extendidos en los formularios oficiales
respectivos, debiendo utilizarse a tal efecto los que actualmente se encuentran en uso
hasta que se agote su existencia, completndose los mismos con las disposiciones
emanadas de los arts. 11 y 15 del decreto-ley 15348/46. Esto mismo rige para los
protocolos de inscripcin.

La Direccin de Crditos Prendarios elevar dentro del trmino de treinta das a partir
de la fecha de publicacin del presente decreto, el modelo de nuevo formulario y de
libre protocolo ajustndose a las disposiciones en vigor.

Art. 7. - La autorizacin por escrito del acreedor, a que se refiere el art. 7 del decreto-ley
15348/46, debe emanar en forma expresa en el nuevo contrato que formalice el deudor.

Art. 8. - Cuando los bienes prendarios sean industrializados o trasformados por el
deudor, ste deber comunicar dentro del tercer da al Registro que inscribi el contrato,
sobre los nuevos productos obtenidos de la industrializacin o trasformacin,
detallndolos en forma precisa, de manera que ellos queden perfectamente especificados
e individualizados, debiendo el encargado del Registro comunicar por carta certificada
al acreedor para que ste tome conocimiento de tal hecho.

Art. 9. - Las oficinas del Registro de Prenda facilitarn gratuitamente un solo juego de
formularios oficiales a quien lo solicite; mayor cantidad ser objeto de venta por la
Direccin de Crditos Prendarios, a razn de $ 2m/n. por cada bloque de formularios de
100 hojas de los originales o "copias no negociable" de prenda. Los fondos que se
recauden por este concepto ingresarn a la cuenta especial abierta para atender el pago
de nuevas impresiones.

Art. 10. - Cuando el deudor suscriba simultneamente con el contrato prendario pagars
a favor del mismo acreedor y por el mismo contrato, para que faciliten la negociabilidad
del crdito, debern estos documentos ser presentados junto con el contrato de prenda
ante la oficina inscritora, la que deber relacionarlos dejando constancia, al dorso de
ellos, del nmero y fecha de inscripcin que corresponda al contrato prendario.

Art. 11. - Cuando se trate de un contrato hecho por escritura pblica se presentar al
Registro el testimonio de la misma y dos copias simples firmadas y selladas por el
escribano autorizante. Inscrito el contrato, se entregar el testimonio con el certificado
de inscripcin correspondiente al acreedor, archivndose en el Registro una copia
simple, debindose remitir la otra para el archivo de la Direccin.

Art. 12. - Se inscribirn sin necesidad de acreditar la autenticidad de la firma, los
contratos de prenda que se constituyan a favor de los acreedores comprendidos en los
incisos a y b del art. 5 del decreto 15348/46, que no fueran pactados ni suscritos ante el
encargado del Registro y que se presentaren solos para su inscripcin.

Art. 13. - Presentado el contrato de prenda para su inscripcin, el Registro deber tomar
razn de l de inmediato, de manera tal que los certificados de inscripcin sean
entregados a los acreedores dentro del plazo de 48 horas de entrado el contrato para su
inscripcin.

Art. 14. - Cuando el contrato de prenda afecte mercaderas y materias primas en general
pertenecientes a un establecimiento comercial o industrial, constituyndose "prenda
flotante", deber emanar en forma expresa del documento, que se ha celebrado esta
clase especial de prenda con registro.

Art. 15. - Los certificados que expidan los Registros de Crditos Prendarios
proporcionando informaciones de acuerdo con lo dispuesto por el art. 18 del decreto-ley
15348/46, se referirn nicamente a la existencia de gravmenes prendarios inscritos o
no en el Registro ante el cual se solicita el informe; es decir, que los certificados tienen
carcter estrictamente local.

El "inters" a que se refiere el artculo citado, en su parte ltima, podr acreditarse por
parte de quien solicite la informacin con un boleto de compraventa sobre cualquier
clase de bienes perfectamente individualizados o especificados; en la patente o
certificacin de propiedad que pudieran tener los mismos; con una factura que acredite
la propiedad; documentos de identidad del propietario de las cosas, extendidos por
autoridad competente, o cualquier otra documentacin que abone fehacientemente un
inters legtimo, a juicio del encargado del Registro.

Los certificados e informaciones debern solicitarse por escrito.

Art. 16. - Cuando al inscribirse en el Registro un contrato de prenda flotante existiese a
esa fecha una inscripcin anterior, gravando otras mercaderas o materias primas de la
misma especie y calidad, es decir, fungibles, de propiedad del mismo deudor, el
encargado deber poner tal hecho en conocimiento del interesado, por escrito.

Art. 17. - En materia de inscripcin de contratos en los libros de Registro respectivos,
debern realizarse las mismas siguiendo el sistema de extractacin adoptado por el
decreto 126848/42, de fecha 5 de agosto de 1942, y ellas contendrn, adems de las
enunciaciones establecidas en los incs. a, b, c, d, e y f de los arts. 11 y 15 del decreto-ley
15348/46, las siguientes: nmero de orden de inscripcin, fechas de celebracin del
contrato e inscripcin del mismo, gravmenes prendarios anteriores sobre los bienes
objeto del contrato y que hayan sido declarados por las partes contratantes, ubicacin
precisa de los bienes gravados. Todas las especificaciones que se determinan en el
presente artculo se declaran tambin esenciales del contrato.

Art. 18. - Queda facultada la Direccin de Crditos Prendarios para dictar disposiciones
tendientes a individualizar o especificar los bienes prendados en base a las normas que
establece el art. 11, inc. d, y el art. 15, inc. d, del decreto-ley 15348/46.

Art. 19. - Los contratos de prenda regidos por las disposiciones en vigor, que se
inscriban en los Registros de Crditos Prendarios, estarn sujetos al siguiente arancel de
derechos de inscripcin:

Desde


hasta


pagarn

m$n.


m$n.


m$n.

1


200


1-

201


500


3-

501


1.000


5-

1.001


5.000


7,50

5.001


10.000


10-

10.001


20.000


15-

20.001


en adelante

m$n. 5 por cada m$n. 10.000 o fraccin menor que exceda de aquella cantidad y hasta
un mximo de m$n. 50, por derechos de inscripcin, cualquiera sea el valor del
contrato.

Por cada anotacin de embargo, inhibicin, ejecucin, hipoteca y endoso, se cobrar a
razn de $ 5 m/n.

Por inscripcin de contrato de locacin, el interesado abonar $ 10 m/n por asiento.

Art. 20. - El Banco Municipal de la Ciudad de Buenos Aires abonar la suma de $ 1m/n.
como nica cuota, para la inscripcin de contratos que graven una mquina de coser de
uso familiar y cuyo prstamo llena las finalidades de "ayuda social" que persigue la
institucin de que se trata. Esta disposicin no alcanzar a las mquinas de coser que
puedan emplearse en otra industria.

Art. 21. - Las reinscripciones a que se refiere el art. 23 del decreto-ley 15348/46, se
harn al margen de la inscripcin respectiva y se abonar por ellas un derecho igual a la
mitad del arancel fijado para su inscripcin, segn los arts. 19 y 20.

Art. 22. - Cuando un interesado quiera hacer inscripciones sucesivas, o sea, inscribir un
mismo contrato prendario en diversos registros, abonar por cada inscripcin el arancel
que le corresponde, de acuerdo a los arts. 19 y 20.

Art. 23. - Por los derechos que perciban los encargados de Registros darn a los
interesados recibo en boletas numeradas y talonadas que debern hallarse intervenidas y
selladas por la Direccin de Crditos Prendarios, estando sujetos a las sanciones del art.
285 Ver Texto del Cdigo Penal en el caso de que exigiesen mayor derecho que el que
fija este decreto.

Art. 24. - En la Capital Federal, cuyo Registro funciona en la sede de la Direccin de
Crditos Prendarios, se depositarn los emolumentos que se perciba por los arts. 19, 20
y 21 en una cuenta especial y con cuyo importe se costearn los libros de protocolo,
tiles y dems efectos de trabajo, como as tambin el sueldo del personal encargado de
realizar las inscripciones.

El saldo ser depositado mensualmente por la Direccin de Crditos Prendarios en la
Tesorera de la Secretara de Industria y Comercio.

Art. 25. - Quedan incorporadas al presente decreto todas las normas de carcter
reglamentario que contiene el decreto-ley 15348/46, como asimismo las emanadas del
decreto reglamentario de la ley 9644 Ver Texto que no se opongan a las prescripciones
del presente decreto.

Art. 26. - [De forma].


LEY 9644 (792) - Prenda agraria

Art. 1. - El contrato de prenda agraria, que para la garanta especial de prstamos en
dinero se instituye por la presente ley, queda sujeto a las disposiciones de los artculos
siguientes y a las de la prenda en general, en cuanto no se opongan a la presente.

Art. 2. - La constitucin de la prenda agraria puede recaer sobre:

a) las mquinas en general, aperos e instrumentos de labranza;

b) los animales de cualquier especie y sus productos, como las cosas muebles afectadas
a la explotacin rural;

c) los frutos de cualquier naturaleza, correspondientes al ao agrcola en que el contrato
se realice, sean pendientes, sean en pie, o despus de separados de la planta, as como
las maderas, los productos de la minera y los de la industria nacional.

Art. 3. - Los bienes afectados en prenda, garantizarn al acreedor con privilegio especial
el importe del prstamo, intereses y gastos en los trminos de los contratos y de las
disposiciones de esta ley. Para la constitucin de la prenda sobre cosas inmuebles por
razn de su destino, por el propietario del bien a que estn incorporadas, en caso de
existir hipoteca sobre ste, ser necesaria la conformidad del acreedor hipotecario.

Art. 4. - El privilegio del tenedor del certificado de la prenda agraria, que durar dos
aos contados desde el da de la inscripcin en los trminos que enseguida se
establecen, se extiende a la indemnizacin del seguro en caso de siniestro y a la que
corresponda abonar a los responsables por prdidas o deterioros de los bienes
empeados.

Art. 5. - El deudor conservar la posesin de la cosa materia de la prenda agraria en
nombre del acreedor. Sus deberes y responsabilidades civiles sern las del depositario
regular y las penas las que ms adelante se establecen.

Art. 6. - La prenda agraria no afectar al privilegio del propietario por un ao de
arrendamiento vencido o la cantidad pagadera en especie por el uso o goce de la cosa
durante el mismo tiempo, adeudados con anterioridad a la constitucin de la prenda,
siempre que el contrato respectivo, en cualquier forma que fuera celebrado, se hubiera
inscrito con anterioridad al contrato de prenda en el registro que por esta ley se crea.

Art. 7. - El contrato de prenda agraria podr constiturse por instrumento pblico o
privado, pero en ambos casos slo producir efectos con relacin a terceros desde el da
de su inscripcin en el registro pblico que funcionar en las oficinas nacionales o
provinciales que determine el Poder Ejecutivo y con arreglo a la reglamentacin
especial que el mismo fijar.

Cuando el contrato sea privado, se har en formularios que entregarn gratuitamente las
oficinas del registro de prendas.

Art. 8. - Verificada la inscripcin, el encargado del registro expedir un certificado en el
que conste el nombre de los contratantes, importe y fecha del vencimiento del prstamo,
especie, cantidad y ubicacin de los objetos dados en prenda, fecha de inscripcin y
dems detalles que la reglamentacin de esta ley determine.

Art. 9. - Tratndose de ganados o de productos de la ganadera, el certificado
especificar la clase del ganado, grado de mestizacin, nmero, edad, sexo, marca y
seal, y en cuanto a los productos, su calidad, peso o nmero.

El encargado del registro de prenda deber comunicar dentro de las 24 horas de
producidos los actos, por carta certificada, la inscripcin del contrato, como la
cancelacin de ste, a la oficina local que expida certificados o guas, a fin de que sta
tome razn de aqul gratuitamente, y en su caso no expida gua ni certificado de
trasferencia de los ganados o frutos gravados con prenda sin cancelacin de sta.

Art. 10. - Queda prohibido al deudor que hubiere celebrado un contrato de prenda
agraria, celebrar otros sobre los mismos objetos, salvo ampliacin que le acuerde el
acreedor o nuevo contrato consentido por ste.

Art. 11. - Los encargados del registro podrn percibir los emolumentos que fije el
decreto reglamentario, debiendo su importe ser abonado por quienes soliciten la
inscripcin. El registro es pblico y la expedicin de certificados gratuita.

Art. 12. - Los ganados dados en prenda no podrn ser trasladados fuera del lugar de la
explotacin agrcola o pecuaria a que correspondan cuando se constituy la prenda, ni
menos salir del radio de la jurisdiccin del registro en que est anotada la prenda, sin
que el encargado del registro lo haga constar en el testimonio y notifique ese traslado al
acreedor y endosante y encargado de la expedicin de guas.

La violacin de esta clusula, que deber ser inserta en el testimonio, constituye la
presuncin de fraude o delito, segn los casos, y sujeta a su autor y a quien con l
comercie sobre ese ganado, a las penas establecidas en esta ley.

Art. 13. - Si se quiere asegurar los beneficios de la inscripcin en bienes de diversas
explotaciones agrcolas o ganaderas sitas en las distintas jurisdicciones o distritos, la
inscripcin deber hacerse en cada uno de los registros locales respectivos de prenda y
de guas.

Art. 14. - La inscripcin que de acuerdo al art. 4 Ver Texto conserva el privilegio de la
prenda por dos aos, caduca por el mero vencimiento del trmino. Sin perjuicio de los
casos en que proceda por orden judicial, la inscripcin puede cancelarse en cualquier
tiempo a solicitud del deudor con la presentacin del certificado de la prenda, endosado
por el ltimo tenedor, debiendo aqul ser archivado en la oficina respectiva con
anotacin de la cancelacin.

Art 15. - Los frutos y productos del ganado y de la agricultura podrn ser vendidos por
el deudor en la poca en que estn listos para dicha venta, pero no podr hacer tradicin
de los mismos al comprador, sin previo pago al acreedor de los valores a cuyo
reembolso se encuentran aqullos afectados o de parte de los mismos, anotndose as al
dorso del certificado de la prenda.

Art. 16. - El deudor de la prenda agraria podr librar en cualquier momento el gravamen
constitudo sobre los bienes afectados al contrato, consignando en la institucin
bancaria oficial ms prxima al lugar donde aqullos se encuentran, a la orden del
legtimo tenedor del certificado, el importe del prstamo y obligaciones accesorias que
en l se consignan y presentando la nota de depsito al registro, para su anotacin y
archivo. La cancelacin de la inscripcin la efectuar el encargado de aqul, previa
notificacin que haga al acreedor por carta certificada, en el domicilio fijado en el
contrato, y siempre que el mismo manifestare conformidad o no formulare oposicin en
el trmino de diez das de la notificacin referida.

Art. 17. - El certificado de la prenda agraria es trasmisible por endoso. ste deber
contener la fecha, nombre, domicilio y firma de endosante y endosatario. Todos los que
firmen y endosen un certificado de prenda agraria son solidariamente responsables. El
endosatario deber hacer registrar el endoso en el registro de prenda.

Art. 18. - El certificado de prenda agraria aparejar accin ejecutiva para hacer efectivo
su privilegio sobre la prenda y en su caso sobre la suma del seguro y para exigir del
deudor y endosantes el pago de su importe, intereses, gastos y costas. La accin se
promover ante el juez de comercio de la jurisdiccin correspondiente al lugar
convenido para el pago, o, en su defecto, ante el del domicilio del deudor o de la
situacin de las cosas, a opcin del acreedor.

Art. 19. - En el caso de venta de los bienes afectados, ya sea por mutuo convenio o
ejecucin judicial, el producido de aqulla ser liquidado en la forma y orden siguientes:

1) pago de los gastos judiciales por la venta y de la administracin, incluso los salarios y
sueldos, de los ganados y de los frutos y productos desde el da del contrato hasta el de
la liquidacin;

2) pago de los impuestos fiscales que se adeudaren por el mismo concepto o por razn
de los frutos o productos;

3) pago del arrendamiento del campo, si el deudor no fuere el propietario del mismo, en
los trminos del art. 6 Ver Texto;

4) pago del capital e intereses del prstamo o prstamos en el orden de su inscripcin;

5) pago de los salarios, sueldos y gastos de recoleccin, trilla y desgranado, que se
adeuden con anterioridad al contrato, siempre que gocen de privilegio segn el Cdigo
Civil. El saldo pertenece y ser entregado al deudor.

Art. 20. - Para conservar los derechos contra los endosantes, el tenedor deber iniciar la
ejecucin dentro de los quince das, a contar desde el vencimiento del certificado de
prenda agraria, y una vez liquidada la prenda por el saldo, podr dirigir su accin contra
deudor y endosantes a la vez, o sucesivamente, en las condiciones establecidas para los
obligados solidarios, pero podr pedirse embargo preventivo en caso de notoria
desvalorizacin de la prenda. Entablada la accin, el juez deber dar aviso al encargado
del registro en que aparezca anotado el certificado, con trascripcin del nombre y
domicilio de los endosantes. El referido encargado dar a su vez aviso por carta
certificada, con recibo de retorno, al deudor y endosantes.

Art. 21. - No se admitirn terceras de dominio ni de mejor derecho, sobre los bienes
afectados al contrato, con excepcin de las que correspondan al privilegio consignado
en el art. 6 Ver Texto.

Art. 22. - La accin ejecutiva del certificado de prenda agraria y la venta de los bienes
dados en prenda o embargados ser sumarsima, verbal y actuada, no admitindose otra
excepcin que la de pago comprobado por escrito y no se suspender por quiebra,
muerte o incapacidad del deudor, ni por otra causa que no sea orden escrita del juez
competente dictada previa consignacin del valor del certificado, sus intereses y costas
calculados.

En los casos de muerte, incapacidad, ausencia o concurso del deudor, la accin se
iniciar o continuar con los respectivos representantes legales, y si stos no se
presentaren en el juicio despus de ocho das de citados, el juez proceder sin ms
trmite a designar un defensor ad hoc.

Art. 23. - Durante la vigencia del contrato podr el acreedor inspeccionar el estado de
los bienes objeto de la prenda y es permitido convenir en el primero que el deudor
pasar al prestamista peridicamente un estado descriptivo de los mismos, como
tambin la forma de venta de los ganados, frutos y productos en las pocas
convenientes, bajo la base de que, en todo caso, su precio se aplicar al pago de la
deuda, anotndose as en el certificado correspondiente.

Art. 24. - Es nula toda convencin que permita al acreedor apropiarse de la prenda fuera
del remate judicial o que importe la renuncia del deudor a los trmites de ejecucin en
caso de falta de pago.


Disposiciones penales

Art. 25. - El deudor que abandone las cosas afectadas a la prenda agraria con dao del
acreedor y sin perjuicio de las responsabilidades que en tales casos incumben al
depositario, de acuerdo a las leyes comunes, incurrir en la pena de dos meses de arresto
hasta tres aos de prisin, segn la importancia del dao.

Art. 26. - El deudor que disponga de las cosas empeadas como si no reconocieran
gravamen o que constituya prenda sobre bienes ajenos como propios, o sobre stos
como libres estando gravados, incurrir en pena de prisin desde uno hasta tres aos, si
el perjuicio no excediese de diez mil pesos; pasando de esta suma, de tres a seis aos de
penitenciara. Si el dao fuere inferior a quinientos pesos, se aplicar la pena de acuerdo
a la graduacin del artculo anterior.

Art. 27. - Quedan derogadas las disposiciones del Cdigo Civil sobre la prenda comn
que se opongan a las disposiciones especiales de esta ley.

Art. 28. - Las disposiciones de esta ley, hasta el art. 24 Ver Texto inclusive quedan
incorporadas al Cdigo de Comercio y las restantes al Cdigo Penal.

Art. 29. - Comunquese al Poder Ejecutivo.


DECRETO DEL 31 DE OCTUBRE DE 1914 (793) - Reglamentario de la ley 9644
(Con las modificaciones introducidas por decretos posteriores)

Art. 1 (794) . - El Registro de Prenda Agraria, que se denominar Registro Agrcola
Ganadero, funcionar, por ahora, en la Capital Federal, en la Oficina de la Direccin
General, que se crea por el art. 2 y en las oficinas del Registro Civil que el Poder
Ejecutivo designe, una por cada localidad, en las capitales de las provincias y territorios
nacionales y siguientes puntos: provincia de Buenos Aires: Baha Blanca, Dolores, San
Nicols, Mercedes; provincia de Santa Fe: Rosario de Santa Fe, Colastin, Esperanza,
Casilda; provincia de Entre Ros: Concordia, Diamante, Concepcin del Uruguay,
Gualeguaych, Gualeguay; provincia de Corrientes: Goya, Curuz-Cuati; provincia de
Crdoba: Ro IV, Villa Mara, Marcos J urez; provincia de San Luis: ciudad de
Mercedes; provincia de Tucumn: Monteros; provincia de Salta: Cafayate, Campo
Santo; provincia de Mendoza: San Rafael.

Cuando lo estime necesario el Poder Ejecutivo crear los registros a que se refiere este
artculo en otras localidades a ms de las mencionadas.

La jurisdiccin geogrfica de cada encargado de Registro en las localidades designadas
ser determinada en los respectivos decretos de nombramiento.

Art. 2 (795) . - Las oficinas de Registro Civil a que hace referencia el artculo anterior y
en lo que respecta a las funciones que el mismo les asigna, dependern de la Direccin
General del Registro Agrcola Ganadero de la Nacin, oficina que funcionar bajo la
dependencia del Ministerio de Agricultura y con el personal y sueldos que les asigne la
Ley del Presupuesto. Esta Direccin deber suministrar a los registros locales los libros
y formularios necesarios y les impartir las instrucciones precisas para el mejor
desempeo de su cometido, pudiendo inspeccionarlas en los casos y pocas que
considere oportunos, por medio de inspectores que formarn parte de su personal
permanente y rentado.

Art. 3. - Los funcionarios de Registro Civil que atiendan los Registros Agrcolas
Ganaderos seccionales, gozarn como remuneracin el importe total del derecho a que
se refiere el art. 23.

Art. 4 (796) . - Los contratos privados de prenda agraria sern extendidos en
formularios; segn modelos 1, 1B, 1C y 1D, que forman parte del presente decreto.
Tanto estos contratos como los pblicos debern expresar, adems de los datos que
exigen los arts. 8 y 9 de la ley, los siguientes: importe y fecha del vencimiento de la
deuda, lugar del pago, designacin de los efectos dados en prenda, ubicacin de los
mismos, si estn libres de gravamen, y si no lo estuvieran, los que reconozcan en la
fecha del contrato, si existe seguro, y en caso de existir, la clase de ste, importe de la
suma asegurada y nombre y domicilio de la compaa aseguradora y si debe o no
arrendamientos, especificando si stos son en dinero o en especie. Si se tratara de
ganados deber adems declararse el estado de los campos donde aqullos se hallaren y
la ausencia en los mismos de cualquier clase de epizootia. Cuando se trate de mquinas
de cualquier clase, deber establecerse su marca nmero de fabricacin, destino y
nombre del propietario. En caso de existir seguro, la pliza respectiva deber quedar
archivada en el Registro donde se inscriba el contrato; el Registro comunicar el acto a
la compaa aseguradora por carta certificada. Las partes contratantes estarn eximidas
de entregar al registro las plizas de seguro, cuando as lo estipulen expresamente en el
texto del contrato prendario, debiendo tambin manifestar el nombre de las personas en
poder de quienes quedan las plizas o si sustituyen stas por certificado de las
compaas aseguradoras; estas circunstancias se harn conocer por el encargado a las
respectivas compaas.

Art. 5 (797) . - La inscripcin de los contratos bajo forma privada se har ante el
encargado del Registro por las partes que en l intervengan. Si alguna de ellas no
supiere o no pudiere firmar, lo har en su lugar el citado funcionario ante dos testigos de
conocimiento. Si el contrato se hubiere pactado y suscrito en otro lugar y se presentare
slo para su inscripcin, deber acreditarse ante el encargado del Registro la
autenticidad de la firma por dos testigos de arraigo y conocimiento, o por medio de
libreta de enrolamiento o de la cdula policial de identidad.

Art. 6. - El contrato privado de prenda agraria se presentar a las oficinas del Registro
por triplicado. Dos de sus copias deben contener a travs de las mismas, en caracteres
bien visibles, la leyenda "Copia no negociable". El encargado del Registro certificar las
tres copias como se indica en el formulario oficial 1 (798) , devolviendo el original al
interesado; esta actuacin ser llenada en el acto de la presentacin para el registro por
el interesado. De las dos copias no negociables una guardar para el archivo del
Registro y otra la enviar por certificado a la Direccin General del Registro Agrcola
Ganadero de la Nacin.

Cuando se tratare de un contrato hecho ante escribano pblico se presentar al Registro
el testimonio del mismo. Registrado que sea quedar archivado y se dar a los
interesados un certificado de acuerdo con el formulario 2, del cual se har un duplicado
con la leyenda "Copia no negociable", la que se enviar por certificado a la Direccin
General del Registro Agrcola Ganadero de la Nacin (799) .

Art. 7. - La ampliacin del crdito hecho por el primer acreedor o su conformidad con la
ampliacin hecha por un tercero, deber comprobarse ante el encargado del Registro
antes de verificar la segunda inscripcin.

Art. 8. - La cancelacin de la prenda agraria se anotar al margen de la inscripcin y se
har en virtud de sentencia judicial, por consentimiento de las partes expresado ante el
encargado del Registro y por presentacin del contrato original o su certificado con la
atestacin de pago, debidamente autentificada.

Art. 9. - El encargado del Registro estar obligado a manifestar en el acto de serle
presentado un contrato de prenda agraria para su inscripcin, si los bienes materia del
contrato estn o no gravados por un contrato anterior.

Art. 10. - Cuando el contrato de prenda agraria comprenda bienes situados en dos o ms
circunscripciones de las referidas en el art. 1, deber hacerse la inscripcin del contrato
y de su cancelacin en los Registros de cada una de ellas (800) .

Art. 11. - Cuando los efectos dados en prenda sean mquinas, en general, afectadas a la
explotacin agrcola-ganadera e industrial, aperos o instrumentos de labranza, animales
en pie de cualquier especie, cosas muebles afectadas a la explotacin rural y los
inmuebles por razn de su destino y frutos antes de ser separados de la planta, el
contrato deber ser registrado en la oficina correspondiente a la ubicacin (801) .

Art. 12. - Cuando los efectos dados en prenda no sean de los enumerados en el artculo
anterior, el contrato podr registrarse en las oficinas autorizadas que las partes
convengan en el contrato (802) .

Art. 13. - La anotacin de los endosos de contratos de prenda, endosos que debern
contener los datos exigidos por el art. 23 (803) de la ley, deber hacerse en la oficina
donde se halla registrado el contrato.

Art. 14. - Si los endosos fuesen en blanco, para que tengan accin ejecutiva debern
llenar los requisitos a que se refiere el artculo anterior.

Art. 15. - El registro de endosos puede hacerse mediante la presentacin del contrato en
la oficina donde estuviere inscrito o mediante aviso firmado por el endosante y
endosatario y enviado por correo, certificado con recibo de retorno, dirigido al jefe del
Registro.

Art. 16. - Las instituciones bancarias a que se hace referencia en el art. 16 de la ley de
prenda agraria, sern las casas matrices, sucursales y agencias de los bancos oficiales de
la Nacin o de las provincias.

Art. 17. - Se entender como legtimo tenedor del certificado a los efectos del art. 16 de
la ley, al poseedor legal de dicho certificado.

Art. 18. - El encargado del Registro de Prenda Agraria deber comunicar dentro de las
24 horas de la fecha de la inscripcin, por carta certificada y de acuerdo con el
formulario 3, la inscripcin y en su caso la cancelacin del contrato de prenda sobre
ganados y productos de la ganadera, a la oficina correspondiente de marcas y seales y
guas, a fin de que tome, gratuitamente, razn del contrato para que no expida, o pueda
hacerlo, certificados u otros documentos de trasferencia de la propiedad de los ganados
o frutos gravados por el contrato de prenda (804) .

Art. 19. - Los contratos de seguro a que se refiere la ley de prenda agraria, slo podrn
hacerse por compaas legalmente establecidas o constitudas en la Repblica.

Art. 20. - Las cooperativas rurales constitudas de acuerdo con las leyes que rijan esta
clase de sociedades, podrn realizar todas las operaciones sobre prenda agraria por
medio de sus representantes legales.

Art. 21. - En los casos de muerte, incapacidad, ausencia o concurso del deudor en un
contrato de prenda agraria, la accin a que se refiere el art. 22 de la Ley de Prenda se
iniciar o continuar con los respectivos representantes legales, y si stos no se
presentaran al juicio despus de ocho das de citados por edictos que se publicarn en
dos diarios del lugar asiento del J uzgado, el juez proceder, sin ms trmite, a designar
un defensor ad hoc.

Art. 22. - Los contratos de prenda agraria debern tener, para ser inscritos, los sellos del
impuesto correspondiente segn la ley que rija en el lugar de la inscripcin.

Art. 23. - Los funcionarios encargados de los Registros de Prenda Agraria cobrarn por
la inscripcin de cada contrato y cualquiera que sea el valor del mismo, la suma de
cinco pesos moneda nacional de curso legal. De este derecho darn a los interesados
recibo en boletas numeradas y talonadas, que debern hallarse intervenidas y selladas
por la Direccin General del Registro Agrcola Ganadero. Los encargados del Registro
estarn sujetos a las sanciones del art. 276 Ver Texto del Cdigo Penal en el caso de que
exigieran mayor derecho que el que se fija en este decreto.

Art. 24. - Comunquese, publquese y dse al Registro Nacional.

(792) Sanc. el 30/9/14; prom. el 19/10/14. Texto segn aparece en el "Boletn Oficial"
n 6257, del 20 noviembre 1914.
Esta ley no ha sido totalmente derogada por la actual (12962, decreto 15348/46), que
slo deroga las prescripciones que se opongan a ella.

(793) Las disposiciones de este decreto reglamentario que no se opongan al decreto
reglamentario de la ley vigente, continan en vigor, de conformidad con lo dispuesto
por el art. 25 de ste ltimo (v. supra).

(794) El decreto 84229, del 9 junio 1936 (Boletn Oficial del 27 julio 1936), determina:
Art. 1. Los Registros de Prenda Agraria a que se refieren los arts. 1 y 2 del decreto de 31
de octubre de 1914, funcionarn en las oficinas nacionales o provinciales que el P.E.
designe. - Art. 2. Los encargados del Registro sern nombrados por el P.E. eligindolos
en lo posible entre las personas que hayan desempeado o desempeen anlogo cargo
en el Registro Civil o en otro Registro Pblico o que posean ttulo de escribano.
Y por decreto 97583 del 11 enero 1937 (Boletn Oficial del 5 marzo 1937), art. 1, se
dispone: los encargados de los Registros de Crdito Prendario sern reemplazados
provisoriamente, hasta tanto el P.E. haga la nueva designacin correspondiente: a) por
sus reemplazantes, si se trata de empleados nacionales o provinciales, que dejan de
investir este carcter; b) por el jefe del Registro Civil u otro Registro Pblico de la
localidad si la vacancia corresponde a personas que no desempeen ningn cargo
nacional o provincial.

(795) V.nota anterior.

(796) Texto conforme con la modificacin introducida por decreto 104233, del 3
noviembre 1941 (Boletn Oficial del 10 diciembre 1941, y J A, 1942-II, sec. leg., 25).

(797) Texto conforme a la modificacin introducida por decreto 84229, del 9 junio
1936, art. 3.

(798) Segn decreto 88112, del 8 abril 1941 (Boletn Oficial del 9 agosto 1941), el texto
del certificado al dorso de los formularios oficiales, es el siguiente: "Yo, el abajo
firmado, encargado del Registro de Crditos Prendarios de la Nacin, certifico que el
da .... de .... de 19 .... se inscribi bajo el nm. .... del libro correspondiente, el contrato
de prenda que se expresa a la vuelta, celebrado entre .... como acreedor y .... como
deudor. El importe del prstamo es de $ .... moneda legal y el vencimiento el da .... de
.... de 19 ...., estando la garanta prendaria constituda por los efectos designados en el
contrato y en la copia no negociable del mismo que queda archivada en este Registro,
donde tambin consta la ubicacin de los bienes". El encargado debe poner su firma y el
sello oficial.

(799) El decreto 114315, del 15 setiembre 1937, art. 1, determina: cuando en un
Registro de Crditos Prendarios, se haya inscrito ntegramente un contrato, no ser
indispensable trascribir, en los que se registren posteriormente del mismo acreedor, las
clusulas idnticas que en ellos figuren, siempre que el encargado del Registro deje
referencia en cada inscripcin, de que se reproduce esa clusula que figura ya inscrita en
el mismo Registro, cuyo nmero de asiento indicar.

(800) El decreto del 20 octubre 1930, art. 3, dispone: El acreedor podr presentar
directamente el contrato inscrito a todas las municipalidades que convenga a su derecho,
para que tambin en ellas se tome razn.

(801) El art. 1 del decreto del 20 octubre 1930, precitado, determina: Modifcase el art.
11 del decreto de fecha 31 de octubre de 1914, en la siguiente forma: " Cuando los
efectos dados en prenda sean mquinas de cualquier clase, salvo las consideradas
inmuebles por razn de su destino, el contrato podr inscribirse en el Registro de la
Direccin General, sin atender a la ubicacin de los bienes y siempre que as lo
acuerden los contratantes".
Ver nota anterior.

(802) V. supra, notas 7 y 8.

(803) Se trata de un error; se refiere al art. 17 de la ley.

(804) El art. 2 del decreto del 20 octubre 1930 establece: Los encargados del Registro
Agrcola Ganadero debern comunicar dentro de las 24 horas de la fecha de la
inscripcin por carta certificada la inscripcin y, en su caso, la cancelacin del contrato
de prenda sobre mquinas, a la oficina municipal correspondiente a fin de que tome nota
gratuitamente de ello y no expida ni tramite ningn documento de trasferencia de la
propiedad relativo a las mquinas gravadas.

LEY 21309 (805) - Obligaciones en dinero sometidas a clusulas de estabilizacin o
reajuste


Nota al Poder Ejecutivo acompaando el proyecto de ley 21309.

Buenos Aires, 30 de abril de 1976.

Excmo. seor presidente de la Nacin:

Tengo el agrado de dirigirme al excmo. seor presidente, para someter a su
consideracin un proyecto de ley por el que se propicia la sancin de normas vinculadas
al rgimen de las hipotecas o prendas a constiturse para garantizar el cumplimiento de
obligaciones en dinero cuando la obligacin se encontrare sometida a clusulas de
estabilizacin o reajuste. Al propio tiempo se introducen, con anloga finalidad, otras
previsiones aclaratorias y complementarias de las pertinentes disposiciones del Cdigo
Civil, de la Ley de Prenda con Registro, del Cdigo de Comercio y del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin.

La validez de las indicadas clusulas tanto en el mbito civil como en el comercial no se
controvierte en nuestro derecho. Deben superarse, sin embargo, los problemas que se
presentan en lo que se refiere al modo como ha de darse cumplimiento al denominado
requisito de la especialidad, que contiene la exigencia de que se declare el valor
estimativo del crdito en el acto constitutivo de la hipoteca, formalidad cuya omisin
trae aparejada la nulidad, de conformidad a lo que determinan los arts. 3109 Ver Texto
y 3148 Ver Texto del Cd. Civil. Anloga exigencia existe en materia de prenda con
registro tal como lo determina el art. 3 de la respectiva ley. Como fcilmente se
advierte, si el tope mximo garantizado por la hipoteca fuera rgido, aparece el riesgo
cierto de que la garanta no cubra el incremento del crdito en la medida que exceda el
indicado tope mximo.

Tal es la inspiracin que reconocen las normas cuya sancin se propicia, mediante las
cuales se establece que tratndose de hipotecas o prendas con registro a constiturse para
garantizar obligaciones en dinero sometidas a clusula de estabilizacin o reajuste, el
requisito de la especialidad se considerar cumplido al consignarse la cantidad cierta de
la deuda y la clusula de estabilizacin o reajuste, con expresa mencin de los nmeros
ndices de actualizacin adoptados, los perodos por los cuales se efectuar el ajuste y el
tipo de inters pactado.

La innovacin que se propicia para nada perjudicar los derechos de terceros, ya que los
registros de la Propiedad Inmueble y de Crditos Prendarios dejarn constancia de las
clusulas de estabilizacin o reajuste pactadas, lo que se har constar en las
certificaciones que al respecto se expidan por los indicados registros.

La disposicin que establece que cumplida la inscripcin en el registro respectivo, las
hipotecas o prendas tendrn efectos contra terceros, no slo por la cantidad cierta inicial
de la deuda, sino por la que corresponda adicionar como consecuencia de la clusula de
estabilizacin o reajuste, constituye pues una solucin a travs de la cual se dar
adecuada proteccin a los legtimos intereses que corresponde resguardar.

Se incluye otra disposicin por la que se considera ttulo que trae aparejada ejecucin,
debindose seguir para su cobro los trmites que para el juicio ejecutivo establezcan las
leyes de procedimiento del lugar donde se ejercite la accin, a la constancia del saldo
deudor adicional a la fecha del vencimiento de la obligacin, como consecuencia de la
aplicacin de las clusulas de estabilizacin o reajuste, con independencia de la accin
ejecutiva que confiera el ttulo en que se hubiese instrumentado la obligacin originaria.
Si se tratare de entidades financieras la constancia deber ser otorgada con las firmas
conjuntas del gerente y contador, y en los dems casos deber ser certificada por
contador pblico nacional.

De un modo concordante a la previsin includa en el inc. e del art. 5 de la Ley de
Prenda con Registro se establece que los intereses que se pacten en relacin a obligacin
de dinero sometidos a clusulas de estabilizacin o reajuste, de que sean acreedoras las
personas fsicas o jurdicas no includas dentro del mbito de la ley de entidades
financieras, no podrn ser superiores en ms de un tercio al que cobren los bancos
oficiales en prstamos concedidos con idnticas clusulas de reajuste a la fecha del
contrato. Si se hubiese convenido un inters superior carecer de validez legal en la
medida que exceda el mximo antes indicado.

Tales son los fundamentos y el sustancial contenido del proyecto de ley cuya sancin
aparece como indispensable para el logro de los objetivos propuestos por la poltica
financiera en ejecucin, normas que poseen simplemente el carcter de aclaratorias y
complementarias de las pertinentes disposiciones del Cdigo Civil, de la Ley de Prenda
con Registro, del Cdigo de Comercio y del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin.

Dios guarde a V.E. - J os A. Martinez de Hoz - J ulio A. Gmez.


LEY 21309


Obligaciones en dinero sometidas a clusulas de estabilizacin o reajuste

Art. 1. - Si se tratare de hipotecas o prendas con registro a constiturse para garantizar
obligaciones en dinero sometidas a clusulas de estabilizacin o reajuste, el requisito de
la especialidad se considerar cumplido al consignarse la cantidad cierta de la deuda
originaria, y la clusula de estabilizacin o reajuste con expresa mencin de los nmeros
ndices de actualizacin adoptados, los perodos por los cuales se efectuar el ajuste y el
tipo de inters pactado.

Art. 2. - Los Registros de la Propiedad Inmueble y de Crditos Prendarios inscribirn
los gravmenes, dejando constancia que los importes cubiertos por la garanta se
encuentran sujetos a la clusula de estabilizacin o reajuste pactada, recaudos que
debern contener las certificaciones que al respecto se expidan por los indicados
registros.

Art. 3. - Las hipotecas o prendas con registro celebradas con arreglo a lo determinado en
la presente ley, cumplida la inscripcin en el Registro respectivo de conformidad a lo
dispuesto en los arts. 3149 Ver Texto y 3150 del Cd. Civil, y arts. 4 y 19 del decr.-ley
15348 del 28 de mayo de 1946, ratificado por ley 12962 Ver Texto (con las
modificaciones introducidas por los decr.- leyes 6810 y 6817 del 12 de agosto de 1963),
tendrn efectos contra terceros desde el da del otorgamiento de la obligacin
hipotecaria o celebracin del contrato prendario, o en su caso, desde el da que se
hubieran registrado, no slo por la cantidad cierta inicial de la deuda, sino por la que
corresponda adicionar como consecuencia de la clusula de estabilizacin o reajuste,
con ms los intereses que se adeudaren, de conformidad a lo determinado en la escritura
o contrato respectivo.

Art. 4. - Se considera ttulo que trae aparejada ejecucin, siguindose para su cobro los
trmites que para el juicio ejecutivo establezcan las leyes de procedimiento del lugar
donde se ejercite la accin, a la constancia del saldo deudor adicional a la fecha del
vencimiento de la obligacin, como consecuencia de la aplicacin de las clusulas de
estabilizacin o reajuste, con independencia de la accin ejecutiva que confiera el ttulo
en que se hubiese instrumentado la obligacin originaria. Si se tratare de entidades
financieras la constancia deber ser otorgada con las firmas conjuntas del gerente y
contador, y en los dems casos deber ser certificada por contador pblico nacional.

Art. 5. - En caso de procederse ejecutivamente al cobro del crdito la ejecucin deber
promoverse por la suma, que en definitiva, arroje su importe como consecuencia de la
aplicacin de la clusula de estabilizacin o reajuste, a la fecha de iniciacin, sin
perjuicio de la ampliacin o reajuste que pudiera corresponder al da del pago.

Art. 6. - Los intereses que se pacten en relacin a obligaciones de dinero sometidas a
clusulas de estabilizacin o reajuste de que sean acreedoras las personas fsicas o
jurdicas no includas dentro del mbito de la ley de entidades financieras (ley 18061
Ver Texto y sus modificaciones, t.o. por decr. 1695/74) no podrn ser superiores en ms
de un tercio al que cobren los bancos oficiales en prstamos concedidos con idnticas
clusulas de reajuste a la fecha del contrato. Las certificaciones que se emitan, de
conformidad a lo previsto en el art. 4, debern ajustarse a la presente disposicin para la
determinacin de los intereses adeudados, aunque se hubiese convenido un inters
superior, el que carecer de validez legal en la medida que exceda el mximo antes
indicado.

Art. 7. - Las disposiciones de la presente ley son aclaratorias y complementarias de las
pertinentes disposiciones del Cdigo Civil, de la Ley de Prenda con Registro (decr.-ley
15348 del 28 de mayo de 1946, ratificado por la ley 12962 Ver Texto, con las
modificaciones de los decr.-leyes 6810 y 6817 del 12 de agosto de 1963), del Cdigo de
Comercio y del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.

Art. 8. - [De forma].


LEY 21412 (806) - Acreedores prendarios. Modifica la Ley de Prenda con Registro


Nota al Poder Ejecutivo acompaando el proyecto de ley 21412 .

Al excmo. seor presidente de la Nacin:

Tenemos el honor de dirigirnos a V.E. a fin de someter a su consideracin el adjunto
proyecto de ley por el que se corrige la redaccin del decr.-ley 15348/46, de prenda con
registro, a fin de actualizar sus normas en materia de las calidades y condiciones
requeridas para ser acreedor prendario.

Desde tiempo atrs se discute la ubicacin que corresponde a las entidades financieras
no bancarias dentro de la calificacin de los acreedores prendarios admitidos por el art.
5 del decr.-ley antes mencionado.

La alternativa se plantea exclusivamente entre los incs. a y e del referido artculo,
resultando razonable conclur que si bien inicialmente no caba discutir que las
entidades financieras en cuestin deban ser ubicadas como prestamistas comprendidos
en el inc. e, las sucesivas reformas legales destinadas a regular la actividad de esas
empresas han variado tal encuadramiento y, en la actualidad, es ms atinado considerar
que las entidades financieras estn asimiladas a los bancos y, por ende, ubicadas dentro
del inc. a del art. 5 del decreto-ley de prenda con registro.

Resulta a todas luces indiscutible que la distincin que efectuaban las normas en
cuestin entre bancos y prestamistas, restringiendo slo a estos ltimos en cuanto al
inters a percibir, se fundaba en el control oficial existente sobre los primeros en cuanto
a operatoria y tasa de inters. Se trataba, pues, de evitar que las prestamistas se valieran
del Registro de Crditos Prendarios para garantizarse el cobro de crditos usurarios,
dndose por sentado que los bancos, controlados en tal aspecto por el Banco Central de
la Repblica Argentina, no podan incurrir en tales desviaciones.

En la poca en que fue sancionada la ley de prendas -ao 1946- las entidades financieras
no bancarias no se encontraban sujetas a los controles impuestos a los bancos y,
lgicamente, para inscribirse en el Registro de Crditos Prendarios como acreedores
debieron asimilarse a los prestamistas del inc. e, crandose una situacin que debi
haberse modificado a partir del dictado de las leyes 18061 Ver Texto y 20574 Ver
Texto, que establecieron para ellas una regulacin y controles tanto o ms rigurosos que
las de los bancos.

Sin embargo, pese a la existencia de dictmenes de organismos oficiales en el sentido de
consagrar la solucin precedentemente reseada, la cuestin se mantiene indefinida,
siendo conveniente conclur tal estado de cosas.

El proyecto de ley adjunto permitir que las entidades financieras puedan actuar como
acreedores prendarios, sin exponerse a controversias judiciales o administrativas que
pueden tornar ilusorios sus derechos creditorios o demorar su cobro. Al mismo tiempo,
la modificacin proyectada constituir un medio idneo para activar no
inflacionariamente el mercado de productos que habitualmente se adquieren con
financiacin respaldada por garanta de prenda con registro.

Dios guarde a V.E. - J os. A. Martnez de Hoz. - J ulio A. Gmez.


LEY 21412


Acreedores prendarios. Modifica la Ley de Prenda con Registro

Art. 1. - Modifcase el inc. a del art. 5 del decreto-ley 15348/46, que queda redactado en
la siguiente forma:

a) El Estado, sus reparticiones autrquicas y los bancos y dems entidades financieras
autorizadas por el Banco Central de la Repblica Argentina. Asimismo, estn
autorizadas las instituciones bancarias o financieras de carcter internacional de las que
la Repblica Argentina sea miembro, sin que tales instituciones deban obtener
autorizacin previa alguna ni establecer domicilio en el pas.

Art. 2. - [De forma].


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(805) Del 7/5/76 (B.O., 10/5/76).

(806) Del 9/9/76 (B.O., 16/9/76).

(807) Inclumos slo los libros citados, no as los estudios publicados en revistas y
folletos, enciclopedias o digestos jurdicos.

(808) Cuando no se menciona edicin, nos referimos a la cuarta.

(809) Este tratado corresponde a la coleccin Thaller, razn por la cual suele citrselo
como Thaller-Percerou; nosotros lo citamos solamente por Percerou.