a) Introduccin ............................................................................. Error! Bookmark not defined.
b) Prembulo .............................................................................................................................. 2 c) Data privacy ............................................................................................................................ 4 d) Tratamiento de datos personales .......................................................................................... 4 e) Los principios de la proteccin de datos ................................................................................ 5 f) Aspectos generales del habeas data .................................................................................... 18 g) La incorporacin de la figura del hbeas data en la constitucin hondurea. .................... 19 h) Regulacin del hbeas data en el proyecto de ley de justicia constitucional ...................... 22 i) Facultades que confiere el ejercicio de la accion de hbeas data ....................................... 23 j) Aspectos procesales del hbeas data .................................................................................. 25 k) Derecho comprado en materia de proteccin de datos. ..................................................... 27 l) Colofn: Una Constitucin transfronteriza para Latinoamrica ......................................... 72 m) El Habeas En Las Constituciones Europeas .......................................................................... 78 n) Conclusiones ........................................................................................................................ 83 o) Bibliografia ........................................................................................................................... 84
Prembulo
La Constitucin del Estado Centroamericano de Honduras de 1982, recoge en su artculo 76 la garanta al derecho al honor, a la intimidad personal, familiar y a la propia imagenen, y en el artculo 182 el derecho fundamental de acceso a la informacin pblica y privada, as como la garanta constitucional de hbeas data: El Estado reconoce la garanta de Hbeas Corpus o Exhibicin Personal, y de Hbeas Data. En consecuencia en el Hbeas Corpus o Exhibicin Personal, toda persona agraviada o cualquier otra en nombre de sta tiene derecho a promoverla; y en el Hbeas Data nicamente puede promoverla la persona cuyos datos personales o familiares consten en los archivos, registros pblicos o privados de la manera siguiente: () 2. El Hbeas Data: Toda persona tiene el derecho a acceder a la informacin sobre s misma o sus bienes en forma expedita y no onerosa, ya est contenida en bases de datos, registros pblicos o privados y, en caso de que fuere necesario, actualizarla, rectificarla y-o enmendarla. Las acciones de Hbeas Corpus y Hbeas Data se ejercern sin necesidad de poder ni de formalidad alguna, verbalmente o por escrito, utilizando cualquier medio de comunicacin, en horas o das hbiles o inhbiles y libre de costas. nicamente conocer de la garanta del Hbeas Data la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, quien tendr la obligacin ineludible de proceder de inmediato para hacer cesar cualquier violacin a los derechos del honor, intimidad personal o familiar y la propia imagen. Los titulares de los rganos jurisdiccionales no podrn desechar la accin de Hbeas Corpus o Exhibicin Personal e igualmente tienen la obligacin ineludible de proceder de inmediato para hacer cesar la violacin a la libertad y a la seguridad personal. En ambos casos, los titulares de los rganos jurisdiccionales que dejaren de admitir estas acciones constitucionales, incurrirn en responsabilidad penal y administrativa. Las autoridades que ordenaren y los agentes que ejecutaren el ocultamiento del detenido o que en cualquier forma quebranten esta garanta incurrirn en el delito de detencin ilegal. Del tenor literal del citado precepto constitucional se eleva a rango constitucional el Hbeas Data como garanta constitucional exhibitoria de datos de la persona humana y de sus bienes, pudiendo ser promovida nicamente por la persona cuyos datos personales o familiares consten en los archivos, registros pblicos o privados; a la que se le reconocen los derechos de de acceso, rectificacin y cancelacin reconocidos en la Ley Orgnica espaola, al establecer que si fuere necesario, podrn actualizar, rectificarla y-o enmendar la citada informacin; tal y como se desprende del Decreto Legislativo N 381-2005, mediante el que se reform el Captulo I, del Ttulo IV de la Constitucin de Honduras, donde se reconoce la garanta del Habeas Data: que toda persona tiene el derecho a acceder a la informacin sobre si misma o sus bienes en forma expedita y no onerosa, ya est contenida en bases de datos, registros pblicos o privados y, en el caso de que fuere necesario, actualizarla, rectificarla y /o enmendarla.
La accin de Hbeas Data se constituye por tanto en un mecanismo procedimental de aplicacin inmediata por las autoridades jurisdiccionales hondureas, encaminada a hacer cesar cualquier violacin a los derechos del honor, intimidad personal o familiar y la propia imagen. La Constitucin hondurea al hacer un listado cerrado de supuestos, descarta la posibilidad que en otra clase de derechos y libertades constitucionales pueda ser posible utilizar este mecanismo procesal. En el mismo sentido cabe citar el artculo 23 de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica reconoce la garanta de Habeas Data, parta en los artculos siguientes regular la sistematizacin de los archivos personales y su acceso y prohibicin de entrega de documentacin afirmndose que ninguna persona podr obligar a otra a proporcionar datos personales que puedan originar discriminacin o causar danos o riesgos patrimoniales o morales de las personas. Sobre la sistematizacin de la informacin, la citada Ley establece que, los datos personales sern protegidos siempre. El interesado o en su caso el Comisionado de los Derechos Humanos por si o en representacin de la parte afectada y el Ministerio Publico podrn incoar las acciones legales necesarias para su proteccin. El acceso a los datos personales nicamente proceder por decreto judicial o a peticin de la persona cuyos datos personales se contienen en dicha informacin o de sus representantes o sucesores. Data privacy Datos personales. La ley define como datos personales a toda informacin sobre una persona natural que la identifica o la hace identificable a travs de medios que pueden ser razonablemente utilizados. De la definicin se desprende que pueden ser datos que correspondan al mbito de la privacidad, as como al ms restringido de la intimidad. Datos sensibles. Esta categora especial de datos personales estara constituida por los siguientes: datos biomtricos que por s mismos pueden identificar al titular; datos referidos al origen racial y tnico; ingresos econmicos; opiniones o convicciones polticas, religiosas, filosficas o morales; afiliacin sindical; informacin relacionada a la salud; e informacin relacionada a la vida sexual. Nos cuestionamos sobre la incorporacin genrica como datos sensibles, de los ingresos econmicos, no encontrando antecedente sobre el particular en la legislacin comparada
Tratamiento de datos personales
El tratamiento de datos personales es un concepto amplio consistente en cualquier operacin o procedimiento tcnico, automatizado o no, que permite la recopilacin, registro, organizacin, almacenamiento, conservacin, elaboracin, modificacin, extraccin, consulta, utilizacin, bloqueo, supresin, comunicacin por transferencia o por difusin o cualquier otra forma de procesamiento que facilite el acceso, correlacin o interconexin de los datos personales. El tratamiento mismo y su finalidad sern definidos por el titular del banco de datos, o por el responsable del tratamiento22. Lo que habilita el tratamiento de los datos personales es el consentimiento del titular de los mismos, el cual deber ser previo, informado,
Los principios de la proteccin de datos Los principios de la proteccin de datos son un conjunto de reglas que indican como se deben recoger, tratar y ceder los datos de carcter personal para garantizar la intimidad y dems derechos fundamentales de los ciudadanos.
Principio de consentimiento La persona debe conocer en cualquier caso, incluso cuando el suministro de informacin es obligatorio, quien tratar sus datos personales, para qu finalidad, si se podrn ceder o permitir el acceso a terceros, y los casos en que el facilitar la informacin es obligatorio o no. Este es un principio esencial en la proteccin de datos, porque su aplicacin permite al titular de los datos decidir voluntariamente quien puede tratar sus datos de carcter personal, siempre y cuando haya sido debidamente informado Asimismo, debe poder conocer una direccin del responsable del tratamiento de sus datos para poder ejercer ante l derechos como los de acceso, rectificacin, cancelacin u oposicin. Por otra parte, los datos que se requieran han de ser necesarios y adecuados de forma que no se solicite ni procese informacin innecesaria para las finalidades que legitimen el tratamiento de datos personales. Y, cuando dejen de ser necesarios para tales finalidades habrn de adoptarse medidas fsicas o lgicas que impidan en tratamiento de la informacin, excepto si ste se justifica por la posibilidad de hacer frente a responsabilidades administrativas o jurisdiccionales vinculadas al tratamiento que se haya realizado de los datos personales. Y, cuando dejen de ser necesarios para tales finalidades habrn de adoptarse medidas fsicas o lgicas que impidan en tratamiento de la informacin, excepto si ste se justifica por la posibilidad de hacer frente a responsabilidades administrativas o jurisdiccionales vinculadas al tratamiento que se haya realizado de los datos personales. Requisitos de validez del consentimiento Para que el consentimiento del afectado sea legalmente vlido tiene que haber sido prestado a travs de una manifestacin de voluntad libre, inequvoca, especfica e informada. El consentimiento debe ser libre. El consentimiento del afectado deber haber sido obtenido sin la intervencin de vicio alguno del consentimiento en los trminos regulados por el Cdigo Civil, (segn el cual ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia, intimidacin o dolo). El consentimiento debe ser inequvoco. No resulta admisible deducir el consentimiento de los meros actos realizados por el afectado (consentimiento presunto), siendo preciso que exista expresamente una accin (consentimiento expreso) u omisin (consentimiento tcito) que implique la existencia del consentimiento. El consentimiento debe ser especfico. El consentimiento debe prestarse referido a una determinada operacin de tratamiento y para una finalidad determinada, explcita y legtima del responsable del tratamiento. El consentimiento debe ser informado. Para que el consentimiento sea vlido es preciso que el afectado conozca con anterioridad al tratamiento la existencia del mismo y las finalidades para las que el mismo se produce.
Principio de finalidad: En atencin al principio de finalidad se considera que una finalidad est determinada cuando haya sido expresada con claridad, sin lugar a confusin y cuando de manera objetiva se especifica el objeto que tendr el tratamiento de los datos personales. Tratndose de banco de datos personales que contengan datos sensibles, su creacin solo puede justificarse si su finalidad adems de ser legtima, es concreta y acorde con las actividades o fines explcitos del titular del banco de datos personales. Los profesionales que realicen el tratamiento de algn dato personal, adems de estar limitados por la finalidad de sus servicios, se encuentran obligados a guardar secreto profesional La calidad de los datos A travs de este principio, indica los parmetros que deben guiar la recogida y el tratamiento de los datos de carcter personal, estableciendo que tipo de datos se deben recoger, como se deben obtener, como se deben almacenar, como se deben utilizar, como se deben mantener en el fichero y cuando deben ser eliminados del tratamiento. De una manera muy resumida, los parmetros de dicho principio son los siguientes: Los datos de carcter personal solamente podr recoger utilizando medios que no sean fraudulentos desleales o ilcitos. nicamente se recogern aquellos datos personales que sean adecuados, pertinentes y no excesivos en relacin a la finalidad que persiga con su tratamiento. Los datos de carcter personal solamente sern utilizados para finalidades compatibles con la finalidad que origin su recogida. Una vez recogidos, los datos personales debern mantenerse exactos y actualizados de forma que respondan con veracidad a la situacin actual del titular. Los datos de carcter personal debern ser cancelados cuando hayan dejado de ser necesarios para la finalidad que origin su recogida. Por ultimo, los datos personales deben ser almacenados de manera que el titular de los datos pueda ejercer su derecho de acceso cuando lo considere oportuno. Derecho de informacin A travs de este principio, se establece que cuando se recojan datos de carcter personal es necesario informar al titular de los datos de aquellos extremos que le permitan saber, entre otras cosas, la identidad de la persona o entidad que recoge sus datos, la finalidad que justifica la recogida de los datos y la identidad de las personas o entidades a las que van a ser cedidos los datos. De manera general, cuando los datos se recogen directamente de su titular, el responsable del fichero debe informarle previamente de modo expreso, preciso e inequvoco de los siguientes extremos: De la existencia de un fichero o tratamiento de datos de carcter personal, de la finalidad de la recogida de stos y de los destinatarios de la informacin. Del carcter obligatorio o facultativo de su respuesta a las preguntas que les sean planteadas. De las consecuencias de la obtencin de los datos o de la negativa a suministrarlos. De la posibilidad de ejercitar los derechos de acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin. De la identidad y direccin del responsable del tratamiento o, en su caso, de su representante.
Los datos especial mente protegidos A travs de este principio, establece un rgimen de proteccin especial para determinados datos personales cuyo tratamiento puede comprometer especialmente la intimidad de los ciudadanos, concretamente regula como deben ser tratados los siguientes tipos de datos: a) Datos que revelen la ideologa, afiliacin sindical, religin y creencias. b) Datos de carcter personal que hagan referencia al origen racial, a la salud y a la vida sexual. c) Ficheros prohibidos d) Datos de carcter personal relativos a la comisin de infracciones penales o administrativas. A.1 Derecho a no declarar sobre la ideologa, religin o creencias. De acuerdo con lo establecido en el apartado 2 del artculo 16 de la Constitucin, nadie podr ser obligado a declarar sobre su ideologa, religin o creencias. Cuando en relacin con estos datos se proceda a recabar el consentimiento a que se refiere el apartado siguiente, se advertir al interesado acerca de su derecho a no prestarlo. B.2. Tratamiento de los datos de carcter personal que revelen la ideologa, afiliacin sindical, religin y creencias. Slo con el consentimiento expreso y por escrito del afectado podrn ser objeto de tratamiento los datos de carcter personal que revelen la ideologa, afiliacin sindical, religin y creencias. Se exceptan los ficheros mantenidos por los partidos polticos, sindicatos, iglesias, confesiones o comunidades religiosas y asociaciones, fundaciones y otras entidades sin nimo de lucro, cuya finalidad sea poltica, filosfica, religiosa o sindical, en cuanto a los datos relativos a sus asociados o miembros, sin perjuicio de que la cesin de dichos datos precisar siempre el previo consentimiento del afectado. C.3 Ficheros prohibidos. Quedan prohibidos los ficheros creados con la finalidad exclusiva de almacenar datos de carcter personal que revelen la ideologa, afiliacin sindical, religin, creencias, origen racial o tnico, o vida sexual. D.4 Tratamiento de los datos de carcter personal relativos a la comisin de infracciones penales o administrativas. Los datos de carcter personal relativos a la comisin de infracciones penales o administrativas slo podrn ser incluidos en ficheros de las Administraciones pblicas competentes en los supuestos previstos en las respectivas normas reguladoras. La seguridad de los datos A travs de este principio, establece cuales son las condiciones de seguridad bajo las cuales deben tratarse los datos de carcter personal de las personas fsicas, obligando al responsable del fichero y, en su caso, al encargado del tratamiento, a adoptar todas las medidas tcnicas y organizativas que sean necesarias para garantizar la seguridad de los datos y evitar su alteracin, prdida, tratamiento o acceso no autorizado. Las medidas de seguridad en la proteccion de datos Para cumplir con el principio de seguridad de los datos el responsable del fichero y, en su caso, el encargado del tratamiento, deben adoptar en su organizacin las medidas de seguridad para lo cual debe tener claros los siguientes aspectos: El documento de seguridad. La correcta implantacin de las medidas de seguridad requiere de la elaboracin del dicho documento debe reflejar por escrito todo lo relacionado con las medidas, normas, procedimientos de actuacin, reglas y estndares que se deban aplicar para garantizar la seguridad de los datos de caracter personal que sean objeto de tratamiento. Se trata de un documento de caracter interno que ser de obligado cumplimiento para todo aquel que pueda tener acceso a los datos personales
Los niveles de seguridad. Las medidas de seguridad se encuentran clasificadas en tres niveles (bsico, medio y alto) que se aplicarn en funcin del tipo de datos que contenga el fichero y la finalidad del tratamiento que se vaya a llevar a cabo con dichos datos, de manera que cuanto ms sensibles sean los datos tratados o ms comprometido sea el tratamiento realizado, mayor nivel de seguridad requerir el fichero.Las medidas de seguridad en ficheros automatizados. Cuando el tratamiento de los datos de carcter personal se realice utilizando ficheros automatizados (gestionados a travs de aplicaciones informticas), adems de elaborar el mencionado documento de seguridad, se deben aplicar, como mnimo, las medidas de seguridad aplicando las medidas que correspondan en funcin del nivel de seguridad que requiera cada uno de ficheros. - Las medidas de seguridad en ficheros no automatizados. Cuando el tratamiento de los datos de carcter personal se realice utilizando ficheros automatizados (gestionados manualmente a travs de documentos en formato papel) , adems de elaborar el mencionado documento de seguridad, se aplicarn, como mnimo, las medidas de seguridad (bsico, medio o alto)
El deber de secreto A travs de este principio, obliga al responsable del fichero a guardar secreto profesional sobre los datos tratados y a mantener la confidencialidad de los mismos dentro de su organizacin. Para garantizar en mayor medida la confidencialidad de los datos, la ley extiende el deber de secreto a cualquier persona o entidad que intervenga en cualquiera de las fases del tratamiento aun despus de finalizar sus relaciones con el titular del fichero o, en su caso, con el responsable del mismo. Aplicacin del deber de secreto En aplicacin del deber de secreto, tanto el responsable del fichero como cualquier otra persona que tenga acceso a un fichero de datos de carcter personal estn obligados a guardar secreto profesional sobre los datos personales contenidos en dicho fichero, sin embargo cuando alguien vulnera el deber de secreto y comete alguna de las infracciones se va a sancionar por ello nicamente al responsable del fichero y no al autor de la infraccin, sin perjuicio, claro est, de las posibles acciones civiles y penales que posteriormente se puedan emprender contra la persona que no ha respetado su deber de secreto. Teniendo en cuenta estas circunstancias queda claro que el responsable del fichero no solo debe preocuparse por respetar su propio deber de secreto, tambin debe asegurarse de que todo el personal a su servicio mantiene la confidencialidad del tratamiento, para lo cual sera recomendable adoptar, al menos, las siguientes medidas: Informar al personal de su deber de secreto. El responsable del fichero deber asegurarse de que todo el personal a si cargo (tanto personal interno en regimen laboral como externos y subcontratados ) conoce su obligacin de guardar secreto respecto de los datos personales a los que tenga acceso, por lo que sera conveniente informarles del contenido del deber de secreto y de las consecuencias de su incumplimiento a travs de algn medio que sirva de prueba en caso de problemas (como ,por ejemplo, a travs de clusulas de confidencialidad en los contratos). Adoptar las medidas necesarias para garantizar la confidencialidad de los datos. El responsable del fichero debe implantar en su organizacin las medidas de carcter tcnico y organizativo necesarias para impedir que el personal a su servicio pueda revelar datos de carcter personal a otra persona que no sea el titular de los datos.
La comunicacin de datos A travs de este principio establece cuales son las condiciones para que el responsable del fichero pueda entregar los datos de carcter personal a otras personas o entidades sin perjudicar la intimidad y dems derechos fundamentales del titular de los datos. En aplicacin de este principio los datos de carcter personal objeto del tratamiento slo podrn ser comunicados a un tercero para el cumplimiento de fines directamente relacionados con las funciones legtimas del cedente y del cesionario con el previo consentimiento del interesado, debiendo establecee determinadas excepciones en las que se podr proceder a la comunicacin de datos sin disponer del consentimiento previo del interesado. Requisitos de la comunicacin de datos los datos de carcter personal objeto del tratamiento slo podrn ser comunicados a un tercero para el cumplimiento de fines directamente relacionados con las funciones legtimas del cedente y del cesionario con el previo consentimiento del interesado, lo que indica que la ley solamente permite la comunicacin de datos de carcter personal a terceros si se cumplen los siguientes requisitos: Consentimiento previo del afectado. Para realizar una comunicacin legal de los datos es necesario obtener el consentimiento previo del titular de esos datos, dndole informacin detallada sobre la identidad del cesionario, la actividad que desarrolla y la finalidad a la que va a destinar los datos cedidos.
Objeto de la comunicacin. El segundo requisito necesario para realizar una comunicacin legal de los datos es que esta tenga como objeto el cumplimiento de fines directamente relacionados con las funciones legtimas tanto de quien entrega los datos (cedente) como de quien los recibe (cesionario).
El acceso a los datos por cuenta de terceros A travs de este principio, establece cuales son las condiciones para que el responsable del fichero pueda contratar a otra persona o entidad para que le preste algn tipo de servicio utilizando los datos de carcter personal almacenados en sus ficheros (contabilidad, nominas, marketing etc.). Para que esta forma de acceder a los datos sea legal y garantice los derechos del titular de los datos debe estar fundamentada en la necesidad de la prestacin de un servicio al responsable del fichero y debe estar formalizada en un contrato Diferencias con la "comunicacin de datos" De manera general, cuando el responsable del fichero revela los datos de carcter personal almacenados en sus ficheros a una persona o entidad distinta al titular de los datos se produce lo que la ley denomina una comunicacin de datos sin embargo, la propia ley establece que no se considerar comunicacin de datos el acceso de un tercero a los datos cuando dicho acceso sea necesario para la prestacin de un servicio al responsable del tratamiento Como podemos intuir, considerar una cesin de datos como comunicacin de datos o como acceso a los datos por cuenta de terceros tiene consecuencias jurdicas importantes por lo que es conveniente analizar las caractersticas de cada una de las figuras individualmente: Comunicacin de datos: la comunicacin de datos se produce cuando el responsable del fichero cede los datos de carcter personal a un tercero para que los trate por su cuenta y bajo su propia responsabilidad. En estos supuestos, el tercero adquiere la condicin de responsable del fichero, asume sus mismas obligaciones y queda sujeto a su mismo rgimen sancionador.
Acceso a los datos por cuenta de terceros: el acceso a los datos por cuenta de terceros se produce cuando el responsable del fichero permite a un tercero acceder a los datos de carcter personal para que le preste algn servicio relacionado con dichos datos. En estos supuestos, el tercero adquiere la condicin de encargado del tratamiento y se limita a tratar los datos por cuenta del responsable del fichero, siguiendo estrictamente sus instrucciones y devolviendo o destruyendo los datos una vez haya finalizado el servicio contratado.
La idea de protecci n de datos general es La idea de la proteccin de datos personales surge en nuestro pas mediante el artculo 182 la Constitucin de la Repblica de Honduras de 1982, mismo que fue modificado mediante Decreto No. 237-2012 de 23 de enero del 2013 (ratificado) y en el cual en una de sus partes precepta que El Estado reconoce la garanta del Hbeas Corpus o exhibicin personal y del Hbeas Data. (Repblica, 1982). As mismo el Doctor en Derecho Mercantil, catedrtico universitario y especialista en Derecho Aeronutico y Espacial Jorge Roberto Maradiaga expresa en su artculo escrito para la prensa hondurea expresa que La Habeas Data nos dice que toda persona tiene el derecho de acceder a la informacin sobre s misma o sus bienes en forma expedita y no onerosa, ya est contenida en bases de datos, registros pblicos o privados y, en el caso de que fuere necesario, actualizarla, rectificarla y/o suprimirla. Las acciones de Hbeas Corpus y Hbeas Data se deben ejercer sin necesidad de poder ni de formalidad alguna, verbalmente o por escrito, utilizando cualquier medio de comunicacin, en horas o das hbiles e inhbiles y libres de costas. nicamente deben conocer de la garanta de Hbeas Data la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia.. (Maradiaga J. R., 2013) En la actualidad en el Sistema Financiero Hondureo se toman las medidas necesarias para la proteccin de Datos, tomando en cuenta que la mayora de estos entes tiene un proceso electrnico y/o automatizado en donde se puede almacenar una enorme cantidad de informacin en pequeos contenedores e igualmente recuperarlos y acceder fcilmente a ellos, este procedimiento hoy en da es conocido como datos de carcter personal, pero esto no es nada novedoso ya que desde hace varios aos se contemplaban mecanismos para la proteccin de la informacin, hoy en da nos vemos influenciados por las personas en las empresas que laboramos ya que se dice El poder se basa en el uso de la informacin; dichas personas nos brindan su conocimiento y de alguna forma controlan el ambiente en el que laboramos, todo esto es raz de los Datos importantes que ellos manejan. (Maradiaga J. R., 2004) El Sistema Financiero basa dichas medidas por lo general en estndares internacionales en los cuales se contempla la proteccin de Data Personal como ser Cobit o ISO 27000, estos estndares son una gran herramienta para tener control y brinda altas medidas de seguridad de los Datos personales, tambin tenemos la ayuda de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica dicha ley es la que rige la pauta sobre el derecho de acceso a la informacin pblica que es la garanta de transparencia para que los ciudadanos puedan fiscalizar y exigir cuentas a los servidores pblicos, a cada paso del proceso y en cualquier momento, y, adems, constituye un medio eficaz contra la corrupcin. En el artculo 23 nos dice que Hbeas Data. Se reconoce la garanta de Hbeas Data., as mismo en el artculo 24 hace referencia de sistematizacin de archivos Revista H-TICs Vol. 1 No. 1 personales y su acceso donde nos gua a que los datos personales tienen que ser protegidos siempre y el interesado, el Comisionado Nacional de los Derechos Humanos por si o en representacin de la parte afectada y el Ministerio Pblico podrn incoar las acciones legales necesarias para su proteccin. El acceso a los datos personales nicamente proceder por decreto judicial o a peticin de la persona cuyos datos personales se contienen en dicha informacin o de sus representantes o sucesores. (Nacional, 2006) En el artculo 25 y 27 de la ley de transparencia y acceso a la informacin pblica declara que ninguna persona podr obligar a otra a proporcionar datos personales que puedan originar discriminacin o causar daos o riesgos patrimoniales o morales de las personas ya que hay varias infracciones administrativas a quien viole con divulgacin de informacin o que tambin la negare a proporcionar a su legtimo titular, sus sucesores o autoridad competente. En el artculo 15 del captulo III nos indica que los servidores pblicos o particulares o quienes representen las instituciones obligadas no gubernamentales o privadas, as como lo es el sistema financiero hondureo, sern responsables de la informacin que produzcan, administren, manejen, archiven o conserven. La prdida, destruccin, alteracin u ocultamiento de la informacin pblica y de los documentos en que se contenga, sern sancionados como infracciones administrativas de conformidad a las disposiciones sobre infracciones y sanciones que establece el Captulo VI de la Ley, sin perjuicio de lo previsto en el Cdigo de Conducta tica del Servidor Pblico y de la responsabilidad civil y/o penal. Sin embargo a pesar que esta ley de transparencia nos dicta pautas, el Sistema Financiero Nacional no cuenta con una Ley especfica en la que se contemple lo importante que es la proteccin de los Datos Personales de todas las personas que se ven involucradas en la operatividad del mismo, como ser colaboradores, proveedores y clientes; tomar este tema en cuenta es de suma importancia por la situacin que se vive actualmente en Honduras con los altos ndices de delincuencia y extorsin, son muchos los casos que se han dado en los que por la falta de proteccin de Datos Personales se le da un mal uso a esa informacin para fines siniestros, es por ello que podemos tomar en cuenta lo que nos dice el artculo 43 respecto a la prohibicin de difundir y comercializar datos personales sosteniendo lo siguiente: Las Instituciones Obligadas no podrn difundir, distribuir o comercializar ni permitir el acceso a los datos personales contenidos en los sistemas de informacin, desarrollados en el ejercicio de sus funciones, salvo que haya mediado el consentimiento expreso escrito directo o autenticado, de las personas a que haga referencia la informacin.. (Nacional, 2006) Y ayudando al buen manejo de los datos personales segn el Banco Social en su ABC Ley 1581 de 2012 Proteccin de Datos Personales establece los derechos del titular de los datos personales que son los siguientes: Conocer, actualizar y rectificar sus datos personales. Solicitar la prueba de su autorizacin para el tratamiento de sus datos personales. Ser informado respecto del uso que se le da a sus datos personales. Revista H-TICs Vol. 1 No. 1 Revocar la autorizacin y/o solicitar la supresin de sus datos personales de las bases de datos o archivos cuando el titular lo considere, siempre y cuando no se encuentren vigentes con el Banco los servicios o productos que dieron origen a dicha autorizacin. Presentar quejas ante la entidad administrativa encargada de la proteccin de los datos personales.
Aspectos generales del habeas data
Gracias al vertiginoso desarrollo de las nuevas tecnologas, cada da es ms fcil y menos costoso el acceso, tratamiento, almacenamiento y transmisin de la informacin, lo que a su vez genera nuevas oportunidades para su aprovechamiento en la creacin de nuevas industrias, productos y servicios. Sin embargo, paralelo a los beneficios que para la economa global trae el extraordinario desarrollo de los sistemas de almacenamiento y transmisin de la informacin, tambin hoy en da afrontamos los riesgos que del mal uso y tratamiento de ella pueda derivarse para la intimidad, honor y reputacin de las personas. En la sociedad de nuestros das los individuos aparecen registrados dentro de un conjunto de documentos, en los que se consignan datos relativos a su trayectoria vital, que van desde su nacimiento hasta su defuncin; documentos en los que se registran sus nombres y apellidos, estado civil, residencia o domicilio, fecha y lugar de nacimiento, historial clnico, hbitos sexuales, antecedentes policiales o judiciales, creencias religiosas, preferencias polticas, comportamiento financiero (hbitos de pago), ingreso a clubes deportivos o sociales, record escolar o universitario, etc, informacin que constituye un cmulo de datos, cuya divulgacin sin previa autorizacin de su titular, puede acarrearle perjuicios en su intimidad y reputacin. La institucin del hbeas data, nace de ste modo, como un mecanismo destinado a proteger la informacin de la persona, en poder o en manos de otros, permitindole el acceso a la misma, sea que se encuentre registrada en un banco de datos pblico o privado, de tal manera que si se acredita que tal informacin es falsa, incompleta, desactualizada, ha sido manipulada, o su divulgacin puede acarrearle un trato discriminatorio, la persona afectada puede lograr que sea suprimida, rectificada, modificada, actualizada, o en su caso, que la divulgacin de sus datos personales, sea detenida. El objeto de ste trabajo, es dar a conocer cual ha sido el tratamiento constitucional y legislativo de sta figura en Honduras, sugiriendo al mismo tiempo cuales son los principios generales que deben orientar su desenvolvimiento atendiendo a las caractersticas especiales del marco constitucional y legal hondureo.
La incorporacin de la figura del hbeas data en la constitucin hondurea.
Mediante proyecto de reforma constitucional presentado en el seno del Congreso Nacional de Honduras, ste rgano-poder del Estado aprob en una primera legislatura el decreto de reforma al artculo 182 de nuestra Carta Magna, incorporando la figura del hbeas data, junto a la ya preexistente garanta constitucional del hbeas corpus o de exhibicin personal. Sin embargo, an est pendiente de ratificacin dicha reforma constitucional, circunstancia que ha impedido su entrada en vigor, toda vez que nuestro texto fundamental exige que el decreto de reforma adems de requerir para su aprobacin una mayora calificada de dos tercios de votos de la totalidad de los miembros del Congreso Nacional, necesita para su entrada en vigencia la ratificacin, acordada por la misma mayora en la siguiente legislatura ordinaria.(vid. Art. 373 de la Constitucin hondurea). En caso de que la ratificacin constitucional de la reforma se produjese, el artculo 182 de nuestra Carta Magna quedara redactado en los siguientes trminos: ARTICULO 182. El Estado reconoce las garantas de Hbeas Corpus o de Exhibicin Personal, y de Hbeas Data. En consecuencia, toda persona agraviada o cualquiera otra en nombre de sta tiene derecho a promover: A. El hbeas corpus o exhibicin personal: 1. Cuando se encuentre ilegalmente presa, detenida, cohibida de cualquier modo en el goce de su libertad. 2. Cuando en su detencin o prisin legal, se apliquen al detenido o preso, tormentos, torturas, vejmenes, exaccin ilegal y toda coaccin, restriccin o molestia innecesaria para su seguridad individual o para el orden de la prisin; y, B. El hbeas data: Para obtener acceso a la informacin; impedir su transmisin o divulgacin; rectificar datos inexactos o errneos; actualizar informacin, exigir confidencialidad y la eliminacin de informacin falsa; respecto de cualquier archivo o registro, privado o pblico, que conste en medios convencionales, electrnicos o informticos, que produzcan dao al honor, a la intimidad personal, familiar y a la propia imagen. Esta garanta no afectar el secreto de fuentes de informacin periodstica Las acciones de Hbeas Corpus o de Hbeas Data se ejercern sin necesidad de poder ni de formalidad alguna, verbalmente o por escrito, utilizando cualquier medio de comunicacin, en horas o das inhbiles y libre de costas. Los titulares de los rganos judiciales no podrn desechar estas acciones constitucionales y tienen la obligacin ineludible de proceder de inmediato para hacer cesar la violacin a la libertad, la seguridad personales, el honor, la intimidad personal, familiar o la propia imagen. Los titulares de los rganos judiciales que dejaren de admitir estas acciones incurrirn en responsabilidad penal y administrativa. Las autoridades que ordenaren y los agentes que ejecutaren el ocultamiento del detenido o que en cualquier forma quebranten esta garanta incurrirn en el delito de detencin ilegal. Examinado el decreto de reforma antes trascrito, podemos afirmar que el hbeas data se configura como un derecho fundamental en s mismo y como una garanta de proteccin de derechos fundamentales, frente a la eventual negligencia o a los posibles excesos que terceros puedan incurrir en la recoleccin, tratamiento y divulgacin de datos personales. El constituyente hondureo, artfice de la Constitucin vigente (1982), ha consagrado el hbeas corpus como una garanta de nuestra Carta Magna, destinada a proteger la libertad de las personas. En la misma medida, con el decreto de reforma impulsado en el seno del Congreso Nacional, se ha pretendido elevar a canon constitucional el hbeas data como garanta y mecanismo de proteccin de derechos fundamentales (intimidad, informacin, buen nombre, honor, honra), dando cumplimiento al principio de efectividad de los derechos y deberes sociales, y en sintona con la declaracin solemne en virtud de la cual se establece que la persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado. (art. 59 de la Constitucin hondurea). El mbito de aplicacin y dems aspectos inherentes al recurso de hbeas data, tal como est redactado en el decreto de reforma constitucional, se reproducen sin mayores cambios en el Proyecto de Ley sobre Justicia Constitucional que actualmente est siendo discutido en el Congreso Nacional de la Repblica, y al que nos referiremos a continuacin. En Honduras, frente al fenmeno del aparecimiento de los bancos informticos, contentivos de un sin nmero de referencias de los individuos y que constituyen en algunos casos, una trascendente fuente de poder para sus dueos y en general para quienes puedan disponer de dicha informacin, varias personas han intentado va el recurso de amparo, la proteccin del derecho a la intimidad, pretendiendo fundarse en el artculo 63 Constitucional, que literalmente prescribe: Las declaraciones, derechos y garantas que enumera esta Constitucin, no sern entendidos como negacin de otras declaraciones, derechos y garantas no especificadas, que nacen de la soberana, de la forma de gobierno y de la dignidad del hombre. La disposicin citada y transcrita, a nuestro modo de ver, en sentido amplio es viable para proteger el derecho de intimidad; sin embargo, no cabe duda que con la incorporacin del hbeas data como garanta-recurso en forma expresa en la normativa constitucional, esa proteccin tendr un ambiente mas claro y efectivo, que de plena observancia al artculo constitucional 76 relativo al derecho al honor, a la intimidad personal, familiar y a la propia imagen. Regulacin del hbeas data en el proyecto de ley de justicia constitucional
Competencia En el Proyecto de Ley sobre Justicia Constitucional, la competencia judicial para conocer de los recursos de amparo y hbeas corpus es de carcter difuso, en el sentido de que no se atribuye la competencia exclusiva a un solo tribunal, sino a todos los tribunales de la Repblica conforme a la distribucin regulada en el mismo, incluyendo a la Corte Suprema de Justicia por medio de la Sala de lo Constitucional, con arreglo a lo previsto por el artculo 316 de la Constitucin. En cuanto a la accin de hbeas data, en cambio, el Proyecto atribuye competencia exclusiva para su conocimiento a la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema (vid. art. 9.1) En mi opinin, y en aras de garantizar el efectivo acceso de los ciudadanos a los Tribunales de Justicia para el ejercicio del recurso de hbeas data, sera deseable que de manera anloga a la competencia de carcter difuso prevista para el conocimiento y resolucin del hbeas corpus y el amparo, se permitiera a los Juzgados y Tribunales distintos a la Corte Suprema de Justicia, conocer, tramitar y decidir dicho recurso en el mbito de sus respectivas competencias materiales y territoriales, lo que por otro lado tambin evitara el enorme congestionamiento de asuntos que asedia hoy en da a los Tribunales y Salas de lo Constitucional en la mayora de los pases de nuestro entorno, y que a su vez impide en muchos casos la oportuna prestacin de la tutela judicial efectiva a favor de ciudadanos afectados en el goce y disfrute de sus derechos fundamentales. Facultades que confiere el ejercicio de la accion de hbeas data A) Derecho de acceso: por medio de ste se permite al afectado averiguar o indagar sobre el contenido de la informacin que a l se refiere, cuando sta se encuentra registrada en un banco de datos, sea manual, electrnico o informatizado En la doctrina se han planteado interesantes problemas relativos a si el acceso supone o no el derecho de los interesados a acceder fsicamente o in situ a los registros o bancos de datos, y en que momento los datos personales pueden ser objeto del derecho de acceso. Respecto a la primera cuestin, estimo que la respuesta ha de ser afirmativa, puesto que de optar por la solucin contraria, dependera de la buena o mala fe del titular del banco de datos, el cumplimiento cabal del derecho de acceso, con lo cual ste podra ser fcilmente burlado. En cuanto a lo segundo, el derecho nace a nuestro juicio, desde el momento en que los datos son incorporados al registro correspondiente. B) Derecho de rectificacion: Por medio de la rectificacin se busca la precisin o la fidelidad en los datos, siendo una variante de ste derecho, la actualizacin. As por medio del hbeas data puede solicitarse que en los registros pblicos correspondientes figuren la sentencia absolutoria o el sobreseimiento que habiendo sido comunicados, no han sido anotados en los mismos, o de igual modo en el caso de los registros privados, cuando figurando en ellos una persona como deudora o quebrada, esta ha dejado de tener tal estado. C) Derecho de Supresion: Con la supresin se busca eliminar el dato errneo, falso o discriminatorio que afecta la verdad o la igualdad en perjuicio del afectado. En pleno desarrollo de la era digital la informacin tiene un gran valor, de tal manera que su uso y comercializacin constituye el principal negocio de muchas empresas. En este sentido el borrado o supresin del dato puede suponer el enfrentamiento entre el derecho de propiedad del operador del banco de datos y la privacidad del individuo registrado. El Juez que conoce del hbeas data, deber ponderar y valorar ambos intereses contrapuestos, ordenando la supresin o eliminacin del dato cuando se concluya que el dato es falso o que causa algn perjuicio. Resultan particularmente interesantes las cuestiones relativas al denominado derecho al olvido o caducidad del dato, de tal manera que la informacin asociada a una situacin negativa, no querida, perjudicial, socialmente reprobada o simplemente desfavorable al nombre de una persona, como por ejemplo la relativa al estado de morosidad en una poca determinada, o la cancelacin de una orden de aprehensin, debe ser eliminada o suprimida, pasado cierto tiempo; pues de otro modo la conservacin de tales datos negativos puede suponer una especie de sancin con vocacin de perennidad. En este sentido la informacin negativa no debe estar incorporada a la base de datos de manera indefinida, sino durante un perodo de tiempo no superior al necesario para los fines que justificaron su almacenamiento. D) Derecho de confidencialidad: Por medio de la confidencialidad, el individuo busca proteger la difusin de datos sensibles, como por ejemplo los relativos a las enfermedades que figuran en su historial clnico, o de impedir la identificacin de un portador de HIV con arreglo a lo que prescribe la ley respectiva. Tambin resulta interesante la opinin de algunos autores en cuanto a que el hbeas data tambin puede ser utilizado para mantener la confidencialidad de las fuentes de informacin periodstica. El Proyecto de Justicia Constitucional de Honduras parece admitir esa posibilidad en su artculo 13 No. 3 prrafo in fine, al establecer que esta garanta no afectar el secreto de las fuentes de informacin periodstica, dando pie para que la confidencialidad de las fuentes registrada en bancos de informacin periodstica, pueda ser preservada por medio de la accin de hbeas data, garantizando al mismo tiempo el efectivo ejercicio de la libertad de prensa.
Aspectos procesales del hbeas data
El Proyecto de reforma constitucional al artculo 182 de nuestra Carta Magna, consagra los principios de simplicidad y celeridad, adoptando por otro lado, el sistema de libre comparecencia para la defensa de las pretensiones deducidas a travs de la accin de hbeas data. El Principio de Simplicidad tiene un reconocimiento expreso cuando se establece que la accin de Hbeas Data se ejercer sin necesidad de formalidad alguna, verbalmente o por escrito, utilizando cualquier medio de comunicacin, en horas o das inhbiles y libre de costas. El Principio de Celeridad es previsto, cuando se establece que Los titulares de los rganos judiciales no podrn desechar estas acciones constitucionales(hbeas corpus y hbeas data) y tienen la obligacin ineludible de proceder de inmediato para hacer cesar la violacin a la libertad, la seguridad personales, el honor, la intimidad personal, familiar o la propia imagen. En Honduras el sistema de libre comparecencia constituye una excepcin al de comparecencia obligatoria por medio de Abogado, que es la regla general. Siendo el hbeas data un recurso cuyo objeto de proteccin son derechos fundamentales de tanta relevancia como los relativos a la intimidad y el honor, el proyecto de reforma constitucional a fin de garantizar el efectivo ejercicio de esa garanta, adopta por va de excepcin el sistema de libre comparencia, al establecer que el hbeas data podr ejercerse sin necesidad de poder, disposicin que tiene un mayor desarrollo en el artculo 16 del Proyecto de Ley de Justicia Constitucional donde se prev que la presentacin y substanciacin de la accin de hbeas corpus y de hbeas data no requerir intervencin de profesional del Derecho. Estimo que en el Proyecto de Ley de Justicia Constitucional se hecha en falta, una regulacin expresa sobre el procedimiento a seguir en la sustanciacin del hbeas data, que en principio se regula conjuntamente con la accin de hbeas corpus. Sin embargo, al seguir el articulado del Proyecto se advierte que las normas de procedimiento propiamente dichas se refieren nicamente a esta ltima garanta. En este sentido, el legislador hondureo deber tener en cuenta de cara a la futura regulacin del procedimiento del hbeas data, que adems de los principios de celeridad y simplicidad expresamente reconocidos en el articulado de los Proyectos de reforma constitucional y de Ley de Justicia Constitucional, deben incluirse tambin los principios de abreviacin de los actos procesales, el de concentracin de los mismos, inmediatez y economa procesal, dotando el tribunal de las facultades de direccin del proceso que hagan viable su impulso de una manera gil y al mismo tiempo le permitan disponer de los elementos de prueba necesarios para fallar de acuerdo a criterios de verdad material.
DERECHO COMPRADO EN MATERIA DE PROTECCIN DE DATOS.
Constitucion De La Republica Argentina
1.1 La accin de amparo especfico: El Hbeas Data En la Constitucin de la Repblica de Argentina de 1994, en el inciso 1 y 3 del artculo 43, se regula la "accin" de habeas Data de la siguiente forma: "Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista otro medio judicial mas idneo, contra todo acto u omisin de autoridades publicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva. Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica". En el derecho argentino ha tenido una inusitada evolucin la "accin de habeas data", pese a que con ese nombre no se conoce en la Constitucin de 1994. Su dimensionamiento legislativo en el mbito federal, como en cada una de sus provincias e incluso en la misma ciudad autnoma de Buenos Aires, as se percibe en el contexto suramericano, donde sin ser el Estado que primero elevara a rango constitucional el derecho y garanta constitucional de Hbeas Data, hoy por hoy, contiene una experiencia en el tema, varias leyes, decretos y disposiciones que regulan el Hbeas Data en los mbitos federal (Ley 25326 de Octubre 4 de 2000 Ley de Proteccin de Datos Personales Argentina LPDPA- y Decreto Ejecutivo 995 de 4 de Octubre de 2000; Disposicin n 11 de 2006, sobre "Medidas de seguridad para el tratamiento y conservacin de los datos personales contenidos en archivos, Bancos y Bases de datos pblicos no estatales y privados"), provincial (Tanto en sus Constituciones Federales, como las de la ciudad Autnoma de Buenos Aires, la Provincia de Crdoba, Chaco, Chubut, Jujuy, La Rioja, Ro Negrom San Juan, Santa Fe; entre otras, como en leyes especficas de proteccin de datos personales como de acceso a la informacin, v.gr. La Ley n 104/98 de Acceso a la Informacin Pblica de la Ciudad de Buenos Aires; Ley de Santa Fe de 2006, sobre "centros de llamadas o Call centers" y especial de la ciudad de Buenos Aires [1] ); as como, dictmenes jurdico-administrativos y constitucionales de la "Direccin Nacional de Proteccin de Datos personales DNPDP [2] y pronunciamientos jurisdiccionales de los jueces individuales y colegiados de la Repblica Argentina, y por su puesto de la Honorable Corte Suprema de Justicia de la Nacin (V.gr. Caso Di Nunzio, Daniel F., c/ The first Natio-nal Bank of Boston (1) La ley regula la proteccin para los usuarios de servicios telefnicos contra los abusos en los procedimientos de contacto, promocin, publicidad y venta de bienes o servicios a travs del servicio telefnico o telemarketing; Presentan proyecto para un registro "no llame". (2) Entre las numerosas consultas que absuelve la DNPNP Argentina, se cita por su importancia, la contenida en el Dictamen 143 de 2005, de 6 de Junio, relativa a la interpretacin del inciso 3 del artculo 38 de la Ley 25326, sobre los "requisitos de la demanda" en "la accin de proteccin de datos personales" y en particular lo relativo a "3. El afectado podr solicitar que mientras dure el procedimiento, el registro o banco de datos asiente que la informacin cuestionada est sometida a un proceso judicial". La entidad consultada, luego de analizar los artculos 4 de la Ley citada sobre la calidad de los datos, el Decreto 1558 de 2001, artculo 4, sobre la lealtad y buena fe en la obtencin de datos; el artculo 26 de la Ley citada, sobre prestacin de servicios de informacin crediticia y el propio artculo 38, consultado, concluye que para solicitar el asiento de la informacin cuestionada, al estar sometida a un proceso judicial es una facultad exclusiva del juez. La Constitucin Federal Argentina regul normativamente en el artculo 43 la accin de amparo, como un mecanismo jurisdiccional especial y de trmite expedito para la defensa y garantas de los derechos y libertades de la persona humana, reconocidos en la Constitucin, en las leyes e incluso en los tratados pblicos reconocidos por el Estado argentino, siempre y cuando se deba a una accin u omisin de autoridades pblicas o de carcter particular "que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta". Esta accin constitucional de amparo se extiende tambin hasta la declaratoria de "la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva", con lo cual se observa que la accin de amparo, prevista en el inciso primero del artculo 43, es una accin de naturaleza jurdica mixta, pues por un lado es una accin garantista y protectora de derechos y libertades constitucionales; y por otra, es una accin declarativa de inconstitucionalidad de actos u omisiones lesivas de aquellos derechos y libertades. En tal virtud, es una accin general y amplia en sus fines y objetivos. El inciso 3 del artculo 43, regula la accin de amparo con fines y objetivos especficos, los cuales apuntan en principio, a proteger los datos o informaciones personales que consten en registros o bancos de datos pblicos o privados y siempre que stos o aquellas sirvan para "proveer informes"; y a posteriori, "y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos". Referente a la accin judicial de Hbeas Data iniciada por Di Anunzio, Daniel, contra el First National Bank of Boston et all, sobre acceso y actualizacin de la informacin financiera del concernido. Derechos y deberes de ste y de los del registrador y administrador de la informacin. Relativo a la accin de amparo informtico o informativo o accin de Hbeas Data ejercida por el Dr. Ricardo Monner, contra la Direccin Nacional de Aeronavegabilidad de la Fuerza area Argentina, para acceder y consultar la informacin contenida en las conclusiones de dicho organismo sobre el estado de los aviones de las distintas empresas areas y su documentacin fundante. Referente al acceso, exhibicin y rectificacin de la informacin sobre la concernida Mara E. Diez, obrante en el banco de datos de la "Central de Deudores del Sistema financiero del BCRA". As mismo hace mencin al "derecho de olvido" de los datos negativos por el transcurso del tiempo (5 aos) establecido en el artculo 26 de la Ley 25326 de 2000. Regula sin nominar los derechos o facultades que conforman el Hbeas Data: En la primera parte, los derechos de acceso y conocimiento de la informacin por parte del concernido; y en la segunda parte, los derechos de informacin, rectificacin, actualizacin y la comunicacin de los datos; as como las restricciones, confidencialidad y secreto de algunas informaciones especiales. No cabe duda alguna desde el punto de vista orgnico del artculo 43, constitucional, que el constituyente argentino de 1994, encuadr en la misma norma y aunque en incisos diferentes la proteccin y garantas jurisdiccionales de la accin de amparo genrica de derechos y libertades constitucionales y la accin que protege y garantiza los datos o informaciones personales (por medios electrnicos y mecnicos, pues la norma no los distingue), su acceso y posterior tratamiento, as como tambin a las facultades que tiene el concernido de su propia informacin y de igual forma a los derechos y deberes de quienes almacenan, registran, administran o comunican informacin personal pblica y privada. Ahora bien, podra decirse que el inciso 3 del artculo 43, crea un nuevo derecho y garanta constitucional autnomo denominado Hbeas Data pblico y privado, el cual tiene un trmite expedito jurisdiccional de accin de amparo; o por el contrario, que no se crea ningn derecho constitucional nuevo, al referirse a la garanta de derechos y facultades constitutivas del Hbeas Data pblico y privado como una especie de accin de amparo genrica previsto en el inciso 1 del artculo 43 y en consecuencia denominado amparo informativo o informtico (trmino utilizado por la doctrina argentina, especialmente Puccinelli). El cuestionamiento no es ocioso, como lo demuestran varios estudios al respecto.
2 Constitucion De La Republica De Boli via
2.1 El Recurso de Hbeas Data En la Constitucin de la Repblica de Bolivia de 1995, se regula el "Recurso de Hbeas Data" en el artculo 23, el cual a su vez, fue modificado por la Ley N 2410 de 2002, de 8 de Agosto. La mencionada norma sostiene: "I. Toda persona que creyere estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier medio fsico, electrnico, magntico, informtico en archivos o bancos de datos pblicos o privados que afecten su derecho fundamental a la intimidad y privacidad personal y familiar, a su imagen, honra y reputacin reconocidos en esta Constitucin, podr interponer el recurso de Habeas Data ante la Corte Superior del Distrito o ante cualquier Juez de Partido a eleccin suya. II. Si el tribunal o juez competente declara procedente el recurso, ordenar la revelacin, eliminacin o rectificacin de los datos personales cuyo registro fue impugnado. III. La decisin que se pronuncie se elevar en revisin, de oficio ante el Tribunal Constitucional, en el plazo de veinticuatro horas, sin que por ello se suspenda la ejecucin del fallo. IV. El recurso de Habeas Data no proceder para levantar el secreto en materia de prensa. V. El recurso de Habeas Data se tramitar conforme al procedimiento establecido para el Recurso de Amparo Constitucional previsto en el Artculo 19 de esta Constitucin" En el mbito jurdico boliviano se reconoce expresamente el "Recurso de Hbeas Data", solo a partir de la reforma constitucional de 2002, con unas caractersticas, objetivos, fines, competencia y jurisdiccin especiales y con un procedimiento breve y sumario seguido para el recurso de amparo constitucional. El derecho boliviano siguiendo parmetros y pautas iberoamericanas sobre el recurso de Hbeas data estilo argentino, el recurso de amparo tipo espaol, la accin de tutela al estilo colombiano, edifica constitucionalmente su propio recurso de hbeas data con un mbito limitado de proteccin y defensa de derechos fundamentales, los cuales los enuncia taxativamente as: "la intimidad y privacidad personal y familiar, a su imagen, honra y reputacin reconocidos en esta Constitucin"; sin embargo, es amplia la legitimacin por activa para incoar dicho recurso ante la "Corte Superior del Distrito" o ante cualquier "Juez de partido", a eleccin de "Toda persona que creyere estar indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la eliminacin o rectificacin de los datos" A diferencia del recurso de Hbeas Data Argentino que adems de reconocer constitucionalmente el derecho de acceso y conocimiento de los datos o informaciones de la persona humana o de sus bienes y el derecho de solicitar la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de los mismos, siempre que se presente una "falsedad o discriminacin" por quienes manejen, almacenen, administren, registren o utilicen "registros o bancos de datos pblicos o privados destinados a proveer informes", el recurso de Hbeas boliviano amplia el marco de posibilidades para ejercer las facultades del derecho de Hbeas Data, no solo para el acceso y conocimiento de la informacin, sino para la eliminacin, rectificacin y actualizacin de los datos personales. En efecto, ste recurso constitucional se justifica ejercerlo por toda persona cuando "creyere estar indebida o ilegalmente impedida" para ejercer las facultades o derechos constitutivos del Hbeas data: acceso, rectificacin, eliminacin y actualizacin de la informacin de la persona concernida. Si bien este comps ms amplio de legitimacin del recurso pudiera parecer un tanto ambiguo, por lo menos en el trmino "indebido", ya este tiene diferentes significados, pues se entiende indebido aquello que "no es obligatorio ni exigible", tambin lo que es "ilcito, injusto o falto de equidad", segn el diccionario. Esto traera problemas de interpretacin y aplicacin de la norma constitucional en forma directa por parte de los jueces de la Repblica Boliviana, as como de la jurisdiccin constitucional en el obligado recurso de revisin que tiene que realizar en todos los casos en los que el conflicto jurdico sea la vulneracin o quebrantamiento del Hbeas Data. Quiz el trmino pueda "cerrrselo", sin violar la constitucin, por parte del legislador boliviano cuando desarrolle y reglamente legislativamente el artculo 23, constitucional. Entindase "cerrar" a los efectos de una mejor interpretacin jurdica unvoca del trmino "indebido" con parmetros conceptuales que precisen que sera lo indebido para los destinatarios de la norma y como esos conceptos relacionados en eventualidades concretas puede vulnerar, quebrantar o violar el Hbeas Data. Esa labor interpretacin de la norma constitucional no slo debe dejarse a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, cuando revisa los recursos de hbeas data avocados, tramitados y decididos por los "jueces de partido", sino que la debe hacer el legislador que es el "intrprete autntico" y primario de la Constitucin. El recurso constitucional de Hbeas Data en Bolivia, respecto de la determinacin del objeto de proteccin y garanta, hace una descripcin amplia de los medios electrnicos ("magnticos", "archivos o bancos de datos") o manuales y mecnicos ("fsicos", "informacin en archivos"), por los cuales se puede atentar, amenazar o desconocer las facultades o derechos del titular o concernido de los datos personales. La relacin pormenorizada de los medios por los que se puede vulnerar el Hbeas Data, si bien parece exagerado para el texto constitucional, no as el texto normativo que se dicte en virtud de aqul, no debe soslayarse, pues algunos textos constitucionales que regulan el Hbeas Data creen slo suficiente con mencionar a los medios electrnicos, telemticos o informticos para identificar los objetos con los cuales se puede vulnerar el Hbeas Data y se echan de menos los medios mecnicos, manuales, escriturarios o tradicionales por los que se ha creado, almacenado, registrado o actualizado informacin de las personas o de sus bienes, los cuales siguen ocupando un amplio sector de la informacin tanto pblica como privada en cualquier Estado del mundo.
Los archivos de informacin escriturarios son tan antiguos como la historia misma del ser humano. En cambio, los archivos de informacin electrnica, son relativamente nuevos, pues slo stos sobrevinieron con la entrada en escena de los computadores, faxes, equipos de transmisin de datos o bits de informacin, etc., es decir, con el llamado "poder informtico": la informtica, la telegestin y la teletransmisin de datos, en manos pblicas y privadas [18]. Bien es cierto, que el Hbeas Data nace en la mayora de pases europeos, americanos, asiticos y australianos como una manifestacin del "poder informtico", no deber desconocerse que la informacin como un bien jurdico tutelado en todas las constituciones mundiales no slo se recolecta, almacena, registra y actualiza en archivos, registros o bancos de datos electrnicos, sino desde tiempos inmemoriales en medios escriturarios, mecnicos o manuales. Con una u otra forma de recoleccin o almacenamiento de informacin personal o datos se puede vulnerar el Hbeas Data, si se realiza contrariando el ordenamiento jurdico vigente [19]. La norma constitucional que instituye el recurso de Hbeas Data Boliviano, resulta igualmente parecida a una norma legislativa con ese fin, cuando relaciona la jurisdiccin y competencia del "recurso", as como en trmite procedimental de iniciacin, terminacin y revisin oficiosa del mismo. En efecto, estos aspectos que deberan ser objeto de la norma legislativa reglamentaria del recurso, la Constitucin Boliviana lo reglamenta pormenorizadamente, creemos para que el legislador sigas estos parmetros constitucionales sin tratar de deformar o vaciar de contenido la norma. Esta serie de prevenciones constitucionales es casi una regla en el constitucionalismo latinoamericano y por eso nuestras constituciones antes que otra cosa, parecen verdaderos cdigos reglamentarios de la vida institucional, poltica, jurdica, econmica y social de los Estados. Si bien, el artculo 23 de la Constitucin Boliviana, en el inciso V, aclara que el recurso de Hbeas Data se tramitar conforme al procedimiento establecido para el recurso de Amparo constitucional, en los incisos I a III, se establecen reglas y parmetros constitucionales especficos para el recurso de Hbeas Data. As, se dice que el Tribunal o Juez competente, que lo ser la "Corte Superior de Distrito" o cualquier "Juez de Partido" a libre escogencia de la persona concernida o titular de los datos personales a quien se le impide ejercer las facultades de acceso, conocimiento, rectificacin, eliminacin o actualizacin de datos, si "declara procedente el recurso, ordenar la revelacin, eliminacin o rectificacin de los datos personales cuyo registro fue impugnado". Por su parte, el Tribunal Constitucional Boliviano conocer de "oficio" las decisiones en las que se pronuncien los Jueces de partido o la Corte Superior de Distrito sobre el Hbeas Data, en el plazo improrrogable y limitado de "veinticuatro horas". La revisin del Tribunal sin constituirse en una segunda instancia de ste recurso, tiene la virtualidad de no suspender los efectos jurdicos y materiales del "fallo" producido por los jueces y/o la Corte Superior de Distrito, vale decir, que el fallo se cumple o ejecuta pese a la revisin del Tribunal Constitucional. El recurso de Hbeas data boliviano tiene identidad propia y se puede considerar como un recurso autnomo y una garanta constitucional para proteger y defender los datos o informaciones de una persona o ciertos derechos fundamentales (Intimidad, imagen, honra y reputacin). Sin embargo, en cuanto al trmite procedimental, salvo las pautas constitucionales previstas en el artculo 23 y a las que nos hemos referido ut supra, se rige por el trmite previsto para el recurso de amparo constitucional previsto en el artculo 19 de la Constitucin, con lo cual el recurso de Hbeas Data, procedimentalmente se convierte en una especie de recurso de amparo constitucional. En tal virtud, su naturaleza jurdica es mixta, pues en lo sustantivo el recurso de Habeas Data es un derecho y garanta fundamental autnoma y desde el mbito adjetivo es un instrumento procesal de defensa de derechos constitucionales al estilo de un "amparo informativo" del derecho constitucional argentino. Finalmente, el inciso V del artculo 23, sostiene que "el recurso de Hbeas Data no proceder para levantar el secreto en materia de prensa". Creemos que esta excepcin a la procedencia del Hbeas Data en Bolivia qued expresamente normada en atencin a la alta sensibilidad y vulnerabilidad que despertaba en aqul pas el derecho a la informacin y opinin pblicas y la libertad de expresin o de prensa, y en particular a la libertad periodstica, no solo por la poco estabilidad de los regmenes democrticos y polticos sino por los casi insolutas dificultades sociales, econmicos y legislativos en los que vive el pas. Fundamental y se destaca la iniciativa de las iniciativas regulatorias iberoamericanas para proteger la privacidad de los ciudadanos contenida en la Declaracin de La Antigua, por la que se crea la Red Iberoamericana de Proteccin de Datos" [24]
Constitucion Del Estado Federati vo Del Brasi l 3.1 La Accin de Hbeas Data El Estado Federal del Brasil en la Constitucin de 1988, en el artculo 5, incisos primero, tercero, cuarto (LXXII) y quinto (LXXVII), regula la "garanta" constitucional del "habeas Data", en los siguientes trminos: "Todos son iguales ante la ley, sin distincin de cualquier naturaleza. Se garantiza a los brasileos y a los extranjeros residentes en el pas a la inviolabilidad del derecho a la vida, a la libertad, a la igualdad, a la seguridad y a la propiedad, en los trminos siguientes: XXXIII. Todos tendrn derecho a recibir de los rganos pblicos informaciones de inters particular, o de inters colectivo o general, que sern entregadas en los trminos que establezca la ley, bajo pena de responsabilidad, excepto aquellas cuyo secreto fuere imprescindible para la seguridad de la sociedad y del Estado [...]. LXXII. Se conceder hbeas data: a) para asegurar el conocimiento de informaciones relativas a la persona del impetrante, que consten en registros o bancos de datos de entidades gubernamentales o de carcter pblico; b) para rectificar datos, cuando no se prefiriera hacerlo por procedimiento secreto, judicial o administrativo. LXXVII: Son gratuitas las acciones de hbeas corpus y hbeas data en la medida que la ley disponga los actos necesarios para el ejercicio de la ciudadana. 1. Sern de aplicacin inmediata las normas definidoras de los derechos y garantas fundamentales. 2. Los derechos y garantas indicados en esta Constitucin no excluyen otras que deriven del rgimen y principios adoptados por ella o de los tratados internacionales en que la Repblica Federativa de Brasil sea parte" [25]. El Texto original del artculo sostiene: "Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e a propriedade, nos termos seguintes: LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas-corpus ou habeas-data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico; LXXII - conceder-se- habeas-data: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; LXXVII -so gratuitas as aes de habeas-corpus e habeas-data, e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. El Hbeas Data en la Constitucin Brasilea tiene rango de derecho y garanta constitucional, junto a otras instituciones jurdicas que protegen y defienden derechos y libertades constitucionales de las personas desde hace ms de un siglo atrs, como es el Hbeas Corpus. Esa equivalencia de rango denota la importancia capital que los constituyentes brasileos le dieron a la Institucin que protege el acceso a la informacin que le concierne a las personas o a sus bienes, como la autonoma personal de los datos personales, sea cual fuere la fuente de produccin: mecnica o manual y/o automatizada o informatizada, pues la norma no hace distincin alguna. Aunque la redaccin del texto constitucional pudiera parecer exagerada en la concesin de derechos a la informacin pblica de inters particular, general o colectivo a "todos" los brasileos, De Abreu Dallari [26], manifiesta que dicha atribucin es explicable por que el Brasil estaba "saliendo de una dictadura, en que todo era secreto". Sin embargo, la parte in fine del inciso 33 del artculo 5, establece una excepcin a esa informacin al decir: "excepto aquellas cuyo secreto fuere imprescindible para la seguridad de la sociedad y del Estado". El autor citado, aclara que ahora "en el Hbeas Data es una regla general el derecho de obtener informaciones, ya sea de carcter personal o de inters general, pero exceptuada la hiptesis del sigilo necesario para la seguridad". En el inciso 72 del artculo 5, la Constitucin Brasilea se pronuncia expresamente sobre el Hbeas Data, y manifiesta los objetivos y facultades que de esta accin constitucional se derivan. En primer trmino, se sostiene que el Hbeas data se concede para asegurar el conocimiento de las informaciones relativas a la persona concernida, ya sean recabados en registros o bancos de datos de entidades gubernamentales o de carcter pblico. Aunque parecera que se excluyen las informaciones o datos personales de carcter privado, creemos que al mencionar la informacin recabada en bases de datos de entidades gubernamentales o de carcter pblico se hallan subsumidas las informaciones particulares que hacen parte de esos bancos o registros pblicos, pues de lo contrario no se entendera que el Hbeas data como derecho del concernido o titular de los datos, solicite conocer una informacin pblica o privada que no sea la suya. Concordantemente con lo expuesto, la doctrina brasilera reconoce el entendido a la informacin de carcter privado, cuando en trminos de Pinto Ferreira [27], sostiene: "el Hbeas data es otro remedio que busca asegurar el acceso a la informacin. En segundo trmino, el concernido con la informacin pblica o privada, una vez la conoce y observa que sta puede ser inexacta, falsa, incompleta o no conforme al ordenamiento jurdico vigente, segn el numeral 2 del inciso 72, podr solicitar la rectificacin de los datos o informaciones que le conciernen. Rectificacin que lleva implcita las facultades por parte del concernido de solicitar su correccin, modificacin, actualizacin, eliminacin, supresin y hasta bloqueo de la informacin falsa, inexacta o incorrecta. Estas facultades expresas e implcitas sern ejercidas por la persona titular de los datos "cuando no se prefiriera hacerlo por procedimiento secreto, judicial o administrativo". Estas excepciones al Hbeas Data correctivo ---tal como lo denomina la doctrina brasilera: Othon Sidou, Lopez Meilles y el propio Pinto Ferreira--, pudieran parecer que el Hbeas data jurisdiccional, si se nos permite el trmino, slo sobrevendra cuando se han agotado los remedios, recursos o instrumentos de carcter administrativo (derecho de peticin, recursos administrativos ordinarios o extraordinarios, tal como existe en Colombia y se encuentran reglados en el C.C.A.), que bien podramos llamarlo Hbeas Data administrativo, por provocarse, desarrollarse y terminarse en una "va administrativa", mal llamada "gubernativa". Sin embargo, la norma constitucional brasilera al respecto es interpretada en sentido ms restringido al que planteamos, pues slo se justifica el Hbeas data correctivo, "si es necesario y debidamente comprobada la necesidad, sean las mismas (se refiere a las informaciones conocidas) rectificadas, salvo que el impetrante ya tuviese conocimiento de los datos y registros, cuando ser posible la utilizacin de ese remedio constitucional, solamente para corregirlas o actualizarlas", citando al Constitucionalista Brasileo Da Silva, a quien se le atribuye la paternidad del Hbeas Data, manifiesta, sobre las normas transcritas de la Constitucin Brasilea de 1988 "no traza un dispositivo autnomo que contemple el derecho de conocer y de rectificar datos personales. Por el contrario, utiliz el mismo proceso que en las Constituciones anteriores, cuando se reconoca la Libertad de locomocin: por medio de la previsin de su garanta. El derecho de conocimiento de datos personales y de rectificarlos es otorgado en el mismo dispositivo que instituye el remedio de tutela". Lo cual significa que en la misma norma constitucional se instituye el derecho constitucional y el mecanismo jurdico para garantizar o protegerlo. Algunas de las caractersticas ms relevantes de la accin de Hbeas Data brasilea se encuentran previstas en el inciso 77 del artculo 5 , de la siguiente forma: (i) La Accin es gratuita en la medida que la ley disponga los mecanismos idneos y necesario para que sea ejercida por todos los ciudadanos, pues si todas las personas tienen derecho a recibir informaciones de inters particular, o de inters colectivo, segn lo previene el inciso 33 del mentado artculo, con mayor razn, si esa informacin les concierne y contiene datos inexactos, falsos o incorrectos, aqul por medio de Hbeas Data correctivo ejercido en forma gratuita podr solicitar la tutela efectiva de sus derechos al Estado, sin mayores trabas ni costas y con las solas excepciones de que la informacin sea constitutiva de secreto imprescindible para la seguridad de la sociedad y el Estado; (ii) La accin de Hbeas data preventiva o correctiva es de aplicacin inmediata, porque constituye una garanta constitucional que sirve para proteger y garantizar otros derechos y libertades pblicas, adems de la propia informacin del concernido; (iii) La accin de Hbeas Data como remedio constitucional, no excluye otros previstos en la Constitucin que pudieran ser ms idneos, expeditos y oportunos segn la naturaleza y contenido de los derechos encaminados a tutelar, bien sean de mbito nacional, federal o internacional y en ste ltimo caso, siempre que el Brasil haya suscrito un Convenio o Tratado pblico en el que sea parte o miembro bilateral o multilateral. Pero adems de establecer los lineamientos esenciales del Hbeas Data en el artculo 5 ut supra transcrito, la Constitucin Brasilea establece con precisin los lineamientos de jurisdiccin y competencia de las autoridades jurisdiccionales que debern procesar y juzgar los actos y eventualidades de los determinados funcionarios del Estado que vulneren o transgredan el Hbeas Data. La Constitucin Brasilea de 1988, incorpor en su texto el derecho y garanta constitucional de Hbeas Data, el cual inicialmente slo se atribua al derecho que tena toda persona para acceder a la informacin que le concerna al considerarse "una modalidad de accin exhibitoria anloga a la del habeas corpus" [30]. Sin embargo, con el paso del tiempo, la estructuracin y ampliacin del contenido de aqul derecho ha extendido estas facultades primeras a otras ms, tales como los de actualizacin (o la puesta al da --el "up date" anglosajn-- de los datos), la rectificacin y la cancelacin de los datos personales que le conciernen a una persona, s los datos fueren inexactos, incompletos o ilegales. El ciudadano brasileo, con base en el texto constitucional, puede vlidamente tener derecho no slo al simple acceso a la informacin o datos personales que le concierne, cualquiera sea el soporte en el que se encuentre (documento escrito, flmico, audio-visual, de sonido, o la mezcla de los anteriores: documento electrnico y/o informtico o telemtico), sea pblico o privado; sino --y es lo ms importante-- a poder solicitar su revisin, actualizacin, rectificacin, bloqueo o cancelacin de la informacin si estos datos no se ajustarn a los suministrados personalmente o hayan sido recolectados oficiosamente por el Estado, con autorizacin expresa y escrita del titular. En efecto, el derecho de habeas data, segn la Constitucin Brasilea, es complejo, porque abarca las diferentes etapas de procesamiento de la informacin o datos personales que van desde la recoleccin y acceso hasta la rectificacin, actualizacin y cancelacin de la misma.
4. Constitucion De La Republica De Colombia 4.1La accin de tutela especfica o Hbeas Data Las normas constitucionales que estructuran el Hbeas Data En la Constitucin de la Repblica de Colombia de 1991, en el inciso 1 y 2 del artculo 15, se regula el derecho fundamental y garanta constitucional del habeas data, sin estar expresamente el nomen iuris de Hbeas Data, tal como sucede con otras Constitucionales latinoamericanas, y en especial con la Constitucin del Estado de Honduras y del Per, en las cuales expresamente se regula la accin de "Hbeas data". Sin embargo, que aparezca o no el inri de Hbeas Data en la Constitucin es hasta cierto punto intrascendente, si del contenido se infiere inequvocamente que se est refiriendo a aqulla institucin jurdica constitucional, que algunos han dado en llamar recurso o accin de amparo, garanta constitucional de otros derechos constitucionales, o como podra denominarse en Colombia, accin de tutela especfica informativa o Hbeas Data. En nuestra Constitucin se regula el derecho de Hbeas Data, como un derecho fundamental autnomo, pese a estar inmerso en la redaccin normativa del derecho a la intimidad personal y familiar del artculo 15 en concordancia con los artculos 20 y 74 relativos al derecho de la informacin y al derecho de acceso a la informacin pblica, respectivamente. En efecto, y como profundizaremos ut infra en este ensayo jurdico, el Constituyente colombiano de 1990, incurri en una falta de tcnica legislativa de coherencia temtica, cuando menos en la institucionalizacin del derecho de Hbeas Data. A pesar de sta la calificacin de derecho autnomo atribuida al Hbeas Data no sufre desmedro, pues como se ha reconocido universalmente de la redaccin de un texto constitucional bien pueden surgir dos o mas derechos, si el operador o interprete jurdico sabe escindir los elementos integrantes de uno o ms derechos inmersos en una norma constitucional, o integrar un derecho con dos o ms normas de tipo constitucional. Precisamente las dos tcnicas se presentan al estructurar el derecho de Hbeas Data en Colombia. Veamos las razones jurdicas: El artculo 15 constitucional sostiene: "Todas las personas tiene derecho a su intimidad personal y familiar y a su buen nombre De igual modo, tienen derecho a conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en bancos de datos y en archivos de entidades pblicas y privadas". Agrega el inciso segundo, "En la recoleccin, tratamiento y circulacin de datos se respetarn la libertad y dems garantas consagradas en la Constitucin". El artculo 20, a su turno reza: "Se garantiza a toda persona la libertad (de) informar y recibir informacin veraz e imparcial" Por su parte el artculo 74, sostiene: "Todas las personas tienen derecho a acceder a los documentos pblicos" En tal virtud en Colombia, se ha constitucionalizado el derecho fundamental de habeas data en forma tal, que surge de la integracin normativa, aunque hay quienes ven su configuracin plena como derecho en los incisos 1 y 2 del artculo 15. Para que surja el derecho de toda persona a conocer, actualizar y rectificar una informacin, sea cual fuere el medio (mecnico o electrnico) por el cual se recolecte, almacena, registre o comunique, debe primero existir como tal la informacin o datos de esa persona, no solo como concepto abstracto sino como un hecho, acto, circunstancia o evento real. Por ello, la existencia previa de la informacin para el ejercicio de las facultades subsecuentes, es apenas obvio. En la Constitucin Colombiana, como en las normas, tratados y Convenios Internacionales, la informacin se ha elevado a rango constitucional y universal [32], respectivamente, al considerarse un bien jurdico susceptible, vulnerable y de alta sensibilidad, tanto para el titular de la misma, para quien la usa, utiliza o procesa por medios manuales o informticos, como para el Estado que debe garantizarla dentro de mnimos parmetros de dignidad, libertad, oportunidad, viabilidad, confiabilidad, veracidad y completud. El artculo 20, constitucional garantiza como derecho de toda persona "La libertad de informar y recibir informacin veraz e imparcial". En tal virtud, el derecho a la informacin va ntimamente ligado al derecho de habeas data, sin perder uno y otro su autonoma y estructuracin jurdico-constitucional propia. Por ello, no podra edificarse una teora del hbeas data sin teorizar sobre la informacin referida a los datos de la persona humana o de sus bienes, como tampoco podra conceptualizarse sobre las fases del procesamiento de datos personales pblicos o privados (informacin genricamente hablando), sin que nos refiramos a la informacin como insumo necesario, infaltable e inevitable del complejo derecho o garanta constitucional del hbeas data. La existencia de uno y otro es recproca, pero an no dejan de ser autnomos. Ahora bien, la Constitucin de 1991 siguiendo la vieja nominacin de origen francs de distinguir entre derechos y libertades, llama al derecho a la informacin como libertad de informacin, la cual la tiene toda habitante residente o transente, nacional o extranjero, nio o viejo, hombre o mujer por el hecho de ser persona fsica o natural y por extensin conceptual tambin a las personas jurdicas o morales. Este derecho a la informacin en un plano reduccionista abarca las facultades de recibir o transmitir informacin que sea veraz e imparcial, lo cual supone entregar toda clase de informacin sobre s mismo o sobre su patrimonio, salvo la que atente contra el derecho de los dems, se abuse de los propios o se vulnere los derechos de la intimidad, el honor, el buen nombre, la imagen, el libre desarrollo de la personalidad, entre otros Si bien en este aparte de la Constitucin no slo se refiere a la garanta constitucional de la fase de recoleccin o recogida de informacin o datos personales, que es la primera etapa del procedimiento de informatizacin (manual o electrnica), sino tambin a las subsiguientes etapas de "tratamiento y circulacin" (mejor comunicacin o "flujo" de datos) iguales de sensibles a la primera, por cuanto se deber evaluar; entre otros aspectos, hasta dnde se extienden excepciones al consentimiento del concernido con la informacin, cmo puede ste manifestarse (por escrito, verbal, va electrnica, etc.,) y cundo no se requiere (v.gr., en datos disociados o estadsticos qEn los trminos "banco de datos" y "Archivos" se entiende tanto la informacin electrnica, telemtica o informtica ("Electronic Data Interchange" o EDI, documentos electrnicos; los correos electrnicos, "E-mail"; pginas WEB o HTML, conferencias en tiempo real o "Chat romos"; Tablones electrnicos de anuncios o "Electronic Bulletin Board System"; peridicos, formularios, facturas, etc., electrnicos o informticos [36]), como la informacin manual, escrita, mecnica o inmersa en el documento tradicional. La informacin electrnica por regla general se procesa con medios computacionales y de telecomunicaciones, telegestin o telemticos. Esta informacin hoy por hoy se transfiere a cualquier sitio de la tierra o fuera de ella, y de ah que es en la fase de comunicacin o "circulacin" de los datos donde los Estados con mayor potencial tecnolgico de los medios TIC ms han enfatizado tanto en las medidas de carcter preventivo, correctivo o sancionatorio contra aquellas personas o entidades pblicas o privadas, nacionales o extranjeras que no observen los mnimos niveles de seguridad tecnolgica o jurdica en los flujos de transferencia de informacin, sea cual fuere su naturaleza o clase y mucho ms si se trata de informacin altamente sensible y vulnerable. Los Estados Europeos, por ejemplo exigen niveles de seguridad en las comunicaciones tanto tecnolgicas como jurdicas mximos. En este ltimo aspecto requieren que el Estado que requiera flujos de transferencia de datos pblicos o privados debe previamente homologar su normatividad con la existente en la Unin Europea (Directivas 95/46/CE y 97/66/CE, principalmente) y suscribir un convenio normativo. Anotaciones sobre la tcnica del constituyente para edificar el Hbeas Data El Hbeas Data colombiano, se estructura constitucionalmente como hemos sostenido tras la interpretacin sistemtica de varias normas contenidas en la Constitucin de 1991 y no simplemente con la lectura de los incisos 1 y 2 del artculo 15, constitucional. El Hbeas data es una garanta constitucional que permea varios derechos y libertades constitucionales, tales como el derecho de peticin, la libertad a la informacin y expresin, el libre desarrollo de la personalidad, y los derechos que a la vez, son garantizados por aquella, como el derecho a la intimidad, el honor, la honra, el buen nombre, la imagen; entre otros. Por ello, anotemos brevemente lo siguiente: El derecho de peticin en inters general, en inters particular, de informaciones y de consulta tiene una amplsima reglamentacin en el Libro Primero del C.C.A., a tal punto que sobre la temtica existen varios tratados jurdicos y pronunciamientos de tutela principalmente de la Corte Constitucional desde 1992 hasta la actualidad, sobre el cumplimiento indebido, incompleto, evasivo, falso, errado, omisivo o negligente del derecho de peticin o sobre el origen, el ncleo esencial del derecho de peticin ("pronta y cumplida respuesta"), requisitos de forma y de fondo, procedimientos breves y sumarios o ausencia de los mismos en casos especiales, rgimen de pruebas o exencin de stas, as como sobre el trmino para decidir y la forma en que se concretan las decisiones expresas o escritas, tcitas o fictas (o por "silencio administrativo" o por actos mal llamados "presuntos") que se producen con ocasin del ejercicio del derecho de peticin. La Constitucin colombiana en 1991, al igual que lo hiciera la Brasilea de 1988 y mucho antes la Portuguesa de 1976, constitucionalizaron el llamado "Habeas Data", con diferente tcnica y efectos, pero las tres elevan a rango constitucional lo que se ha conocido como el derecho de acceso a la informacin pblica y privada y necesidad imperiosa de limitar el "poder informtico" frente al nacimiento, desarrollo y evolucin altamente sensible de las tecnologas de la informacin y la comunicacin (TIC), por medios electrnicos, telemticos o informticos, puesto que si bien el acceso a la informacin pblica puede presentarse tambin por medios manuales o mecnicos tradicionales (escritos, impresos, formularios, peticiones, etc.), la tensin que provoc los medios TIC, posteriores a la Segunda Guerra mundial dispararon las alarmas constitucionales en todo el mundo, al punto que las Constituciones democrticas de los diferentes continentes comenzaron a institucionalizar el derecho de hbeas data y regular expresamente con estenomen iuris, o con el genrico de derecho de acceso a la informacin, o "autodeterminacin informtica" o "libertad informtica", el derecho o garanta constitucional idnea para garantizar una plyade de derechos constitucionales que pudieran verse amenazados por el poder informtico, tales como el derecho a la intimidad, el buen nombre, la honra, el honor, el de imagen, el mismo derecho a la informacin y el derecho de peticin; entre otros. El Hbeas Data como garanta constitucional es el instrumento constitucional que garantiza el acceso, procesamiento y comunicacin ("circulacin o cesin") de datos de la persona humana o de sus bienes, tanto de los datos tratados o procesados en forma manual o mecnica, como en forma "automatizada" o por medios electrnicos o informticos. Slo que fue esto ltimo lo que predomin a la hora de elevar este derecho y garanta constitucional a rango de norma constitucional en todas las constituciones de Latinoamrica, Europa, Norteamrica, Asia y Australia, y por su puesto, tan inmediatamente a reglamentar o desarrollarlo en las normas legislativas internas. Colombia por diferentes razones que se analizarn en el aparte correspondiente de este ensayo jurdico, no ha sido capaz de producir una Ley integral o Estatutaria de Habeas Data desde hace dos dcadas y tras haber presentado varios proyectos de diferentes orgenes (Parlamentario, Gubernamental, de la Defensora del Pueblo, entre otros) [38]. Como consecuencia de lo anterior, la caracterstica de la esencia del Hbeas Data de ser un garanta constitucional autnoma para proteger otros derechos fundamentales, no se ha podido desarrollar en el derecho colombiano, pues al no existir una norma legal que reglamente la accin constitucional de hbeas data, como s se hizo recientemente con la accin de Hbeas Corpus [39], la garanta constitucional de Hbeas Data, paradjicamente est siendo protegida o garantizada por un derecho fundamental e igualmente instituto o garanta constitucional cual es, la "accin de tutela". De all que en los ltimos aos y desde 1992, la tutela acapare la importancia de los ciudadanos colombianos para defender y garantizar mayoritariamente los derechos de la salud, educacin, de peticin, debido proceso y quien lo dira el propio, derecho del Hbeas Data. La jurisprudencia fructfera y evolutiva de la Corte Constitucional Colombiana, ante la ausencia de una ley que desarrolle integralmente el derecho y garanta constitucional del Hbeas Data previsto en el artculo 15 incisos 1 y 2, 20 y 74, tal como lo expusimos en la Parte Primera de esta Obra jurdica, estructur a nuestro juicio en tres etapas la institucin jurdico constitucional del Hbeas Data que hoy tenemos. Las etapas de escisin de normas constitucionales, la de la transposicin del derecho jurisprudencial alemn denominado de la "autodeterminacin informtica" y la etapa de la autonoma del derecho constitucional del Hbeas Data, han marcado positivamente la evolucin de la institucin, al punto que para muchos, ni siquiera se ha notado los 16 aos de falta de legislacin especfica ni siquiera sectorial del Hbeas Data. Algunos otros, incluida la Corte Constitucional en varios pronunciamientos judiciales (vgr. T-729- 2002), solicitan que el Congreso de la Repblica asuma su labor legislativa integral sobre el Hbeas Data, para que tengamos en nuestro pas, como todo Estado democrtico moderno una legislacin acorde que proteja los datos o informaciones de toda persona natural o jurdica y todos los derechos constitucionales conexos con aquellas, tales como el derecho a la intimidad, el honor, la buena imagen, el de informacin y el de peticin, entre otros.
5. Constitucion De La Republica Del Ecuador
5.1 Accin de amparo especfico o Hbeas Data En la Constitucin de la Repblica del Ecuador de 1998, en el artculo 94, se reglamenta el derecho constitucional de acceso a la informacin pblica y privada y la garanta constitucional de habeas data. En el derecho ecuatoriano, se regula en la misma norma constitucional dos derechos fundamentales, a saber: a) El derecho de acceso a la informacin pblica y privada; y b) El derecho fundamental de Hbeas Data. Si bien uno y otro, en un momento determinado pueden ser complementarios, no excluyentes, en el rgimen constitucional ecuatoriano se han diferenciado tanto en los fines, el procedimiento a seguir como en la reglamentacin normativa realizada por el legislador, aunque cierta doctrina los refunde y confunde cuando sostiene: "el habeas data es una accin para recuperar o acceder informacin constante en archivos pblicos, pero que mantiene importantes diferencias con el derecho de acceso a la informacin, por lo menos en la interpretacin restrictiva que le ha atribuido en los ltimos meses el Tribunal Constitucional"[44]. En cambio otros enfocan al Hbeas Data como una garanta constitucional dirigida a proteger otros derechos fundamentales, adems de la informacin, tales como la Intimidad, la honra y la buena reputacin. En relacin al derecho de acceso a la informacin pblica y privada previsto en el inciso 1 y 4 del artculo 94, constitucional, tiene como finalidad esencial el acceso y conocimiento de los documentos, archivos, registros o "informes" que se encuentren en bancos de datos As lo confirman algunos tratadistas ecuatorianos al sostener que: "El derecho de acceso a la informacin en archivos pblicos mantiene importantes diferencias con el hbeas data, especialmente en el tema de la legitimacin activa, donde solamente est legitimada la persona para obtener informacin "sobre s misma, o sobre sus bienes"; y tambin que el habeas data permite obtener y modificar informacin constante en archivos privados. A diferencia del derecho de acceso a la informacin, el hbeas data tambin permite la "rectificacin, eliminacin o anulacin" de los datos errneos, as como obtener y demandar una indemnizacin, "si la falta de atencin causare perjuicio" Este derecho fundamental de acceso a la informacin pblica y privada le otorga a "toda persona" las facultades de solicitud ante cualquier entidad del Estado o de carcter privado que cumpla funciones pblicas para aprehender cualquier informacin que le concierna, bien sea de tipo personal o relativa a sus bienes (muebles o inmuebles); as mismo le concede la facultad de entrar en su conocimiento total o parcial y analizar si la informacin que sobre aquella ha accedido y conocido es relevante, veraz, oportuna, o por el contrario es inexacta, errnea, ilegal o no es conforme al ordenamiento jurdico. Para ejercer este conjunto de facultades del derecho de acceso a la informacin bastara con el derecho de peticin de informaciones o documentos ante las entidades que recolectan, almacenan o administran dichas informaciones, documentos o "informes". La Ley Ecuatoriana de 2004 --que no ser objeto de estudio pormenorizado por ahora, pero s tiene por fin mostrar el alcance como derecho autnomo y el desligamiento del Hbeas Data--, contiene un Ttulo Primero, relativo a los principios generales, el objeto de la ley, el mbito de aplicacin, principios de aplicacin de la ley; Titulo Segundo, relativo a la Informacin pblica y su difusin: informacin confidencial, Difusin de la informacin pblica, promocin del derecho de acceso a la informacin, responsabilidad sobre la entrega de la informacin pblica, custodia de la informacin, vigilancia y promocin de la ley, presentacin de informes, falta de claridad en la informacin, Del Congreso Nacional, Del Tribunal Supremo Electoral, informacin pblica de los partidos; Titulo Tercero, relativa a la Informacin Reservada y confidencial: De la Informacin reservada, proteccin de la informacin reservada; Titulo Cuarto, relativa al procedimiento administrativo para acceder a la informacin pblica: De la solicitud y sus requisitos, lmites de la publicidad de la informacin, denegacin de la informacin; Titulo Quinto, relativo a los recursos de acceso a la informacin: Del recurso de acceso a la informacin; Titulo Sexto, relativo a las Sanciones; y Disposiciones transitorias El derecho fundamental de Hbeas Data en el derecho ecuatoriano ha sido categorizado unnimemente por la doctrina, como una accin especial de tipo constitucional [47]. Sin embargo, tal como est redactado el artculo 94, se llega a la conclusin que el Hbeas Data previsto en los Incisos 1, 2 y 3, es a la vez, un derecho fundamental autnomo y una garanta constitucional que sirve para proteger o defender adems del derecho a la informacin, los derechos a la Intimidad personal, la honra, la buena reputacin (artculo 23 numerales 8 y 21) y "el derecho a guardar reserva sobre sus convicciones polticas y religiosas Como derecho fundamental autnomo el Hbeas Data es aqul derecho que tiene toda persona para acceder y conocer la informacin que a ella le concierne, y en tal virtud, si encuentra que dicha informacin es errnea, inexacta, falsa o ilegal, podr solicitar su actualizacin, rectificacin o eliminacin, bien se halle en bancos de datos pblicos o privados, o bien se haya recolectado, almacenado por medios mecnicos, escriturarios o manuales (archivos, documentos o "informes"). El trmite procedimental del Hbeas Data ecuatoriano se ha relegado al trmite que se le imprime al recurso de amparo, por interpretacin que se le da al artculo 95 constitucional, pues ni el artculo 94 de la Constitucin ni una ley que desarrolle y reglamente el Hbeas Data expresa qu trmite procedimental autnomo e independiente de la accin de amparo deber seguirse para ejercitar la denominada "accin de Hbeas Data" en el derecho ecuatoriano. Recurdese, como se sostuvo ut supra, que el legislador s reglament mediante ley orgnica especfica el derecho constitucional de acceso a la informacin pblica. La accin constitucional de amparo se utiliza por "cualquier persona (natural o jurdica), por sus propios derechos ante el rgano de la funcin judicial designado por la ley. Mediante esta accin, que se tramitar en forma preferente y sumaria, se requerir la adopcin de medidas urgentes destinadas a cesar, evitar la comisin o remediar inmediatamente las consecuencias de un acto u omisin ilegtimas de una autoridad pblica, que viole o pueda violar cualquier derecho consagrado en la Constitucin o en un tratado o convenio internacional vigente, y que, de modo inminente, amenace con causar un dao grave" (subrayas y parntesis nuestros). En tal virtud, siendo la accin de amparo la accin idnea para proteger cualquier derecho previsto en la Constitucin Ecuatoriana, salvo que ste tenga su propio desarrollo legislativo como pasa con la accin de acceso a la informacin pblica, las facultades componentes del derecho de Hbeas Data, como son: el conocimiento, rectificacin, actualizacin y eliminacin de los datos de la persona o de sus bienes, quedan inmersas y dentro de la posibilidad de ser protegidas o garantizadas mediante la accin de amparo. En este aspecto procedimental o adjetivo, el Hbeas Data es un subtipo de amparo porque sigue el ritual y trmite expedito y sumario del amparo genrico del artculo 95 de la Constitucin. 6. Constitucion De La Republica De Honduras 6.1 La garanta constitucional de Hbeas Data En la Constitucin del Estado Centroamericano de Honduras de 1982, en el artculo 182 (Reformado por Decreto 243/2003), inciso primero, numeral 2, el derecho fundamental de acceso a la informacin pblica y privada y la garanta constitucional de habeas data, de la siguiente forma: "El Estado reconoce la garanta de Hbeas Corpus o Exhibicin Personal, y de Hbeas Data. En consecuencia en el Hbeas Corpus o Exhibicin Personal, toda persona agraviada o cualquier otra en nombre de sta tiene derecho a promoverla; y en el Hbeas Data nicamente puede promoverla la persona cuyos datos personales o familiares consten en los archivos, registros pblicos o privados de la manera siguiente: 2. El Hbeas Data: Toda persona tiene el derecho a acceder a la informacin sobre s misma o sus bienes en forma expedita y no onerosa, ya est contenida en bases de datos, registros pblicos o privados y, en caso de que fuere necesario, actualizarla, rectificarla y-o enmendarla. Las acciones de Hbeas Corpus y Hbeas Data se ejercern sin necesidad de poder ni de formalidad alguna, verbalmente o por escrito, utilizando cualquier medio de comunicacin, en horas o das hbiles o inhbiles y libre de costas. nicamente conocer de la garanta del Hbeas Data la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, quien tendr la obligacin ineludible de proceder de inmediato para hacer cesar cualquier violacin a los derechos del honor, intimidad personal o familiar y la propia imagen. Los titulares de los rganos jurisdiccionales no podrn desechar la accin de Hbeas Corpus o Exhibicin Personal e igualmente tienen la obligacin ineludible de proceder de inmediato para hacer cesar la violacin a la libertad y a la seguridad personal. En ambos casos, los titulares de los rganos jurisdiccionales que dejaren de admitir estas acciones constitucionales, incurrirn en responsabilidad penal y administrativa. Las autoridades que ordenaren y los agentes que ejecutaren el ocultamiento del detenido o que en cualquier forma quebranten esta garanta incurrirn en el delito de detencin ilegal". Segn el artculo 183, el recurso de amparo es el instrumento jurdico que se utiliza, para mantener o restituir "el goce o disfrute de los derechos o garantas que la constitucin establece", incluidos los previstos en el artculo 182". La accin constitucional de Hbeas Data, al igual que la accin de Hbeas Corpus, en el Derecho pblico hondureo tiene una singular regulacin en la Constitucin de 1982, por varias razones: a) Se eleva a rango constitucional el Hbeas Data conjuntamente con el Hbeas Corpus, como garantas constitucionales exhibitorias de datos de la persona humana y de sus bienes, la primera; y como garanta exhibitoria de la persona fsica o natural, la segunda. En este proceder, a no dudarlo, sigue los pasos de la Constitucin Portuguesa de 1976 y la Constitucin Brasilea de 1988. Sin embargo, se diferencia la accin de Hbeas Data del Hbeas Corpus en que la primera "nicamente puede promoverla la persona cuyos datos personales o familiares consten en los archivos, registros pblicos o privados"; en cambio, la accin de Hbeas Corpus, podr impetrarla "toda persona agraviada o cualquier otra en nombre de sta". b) Regula el derecho de acceso a la informacin pblica y privada que tiene "toda persona", como complementario del derecho de Hbeas data, en el entendido que caracteriza a ste ltimo con las facultades sobre la informacin personal, si "fuere necesario, actualizarla, rectificarla y-o enmendarla".Aunque en forma expresa no determina la faculta de acceso y conocimiento de la informacin a derecho constitucional autnomo, como si se hace en la Constitucin Ecuatoriana de 1994, se entiende que esta parte volitiva del Hbeas Data de acceso y conocimiento de la informacin que las entidades privadas o autoridades del Estado han recolectado, administran o almacenan datos de la personas o sus bienes, constituyen una verdadera facultad exhibitoria de datos o de informacin personal, en tanto que, las facultades de actualizacin, rectificacin y "enmienda" de la informacin, hacen parte de los atributos coactivos del Hbeas Data, tras el ejercicio mismo de la accin de amparo en el derecho hondureo. c) El Hbeas Data, al igual que el Hbeas Corpus tienen una regulacin procedimental sui generis, cuando menos, en los siguientes aspectos: (i) Son acciones constitucionales de trmite expedito "y no oneroso"; (ii) Se ejerce por toda persona, y en el caso del Hbeas Data, por toda persona concernida con los datos que se hallen recolectados, almacenados o administrados en bancos de datos o en registros pblicos y privados, sin necesidad de abogado, "procurador" (en el trmino ibrico, como abogado de oficio) o representante judicial (al interpretarse el trmino utilizado por la Constitucin de "sin necesidad de poder"); (iii) Se ejerce sin demasiadas formalidades. En tal virtud, se podr presentar peticiones de Hbeas Data, tanto en forma verbal como en forma escrita; (iv) Se podr utilizar "cualquier medio de comunicacin";entendiendo por tales, en nuestro concepto, los medios electrnicos, informticos o telemticos: correo electrnico, fax, telfono, etc., o medios mecnicos, escriturarios o manuales, como memoriales escritos o mecanografiados, documentos enviados por correo ordinario; o medios verbales personales (voz) o medios verbales por medio de aparatos: telfonos fijos y mviles, o radiotelfonos; (v) Las acciones antes las autoridades judiciales competentes podr ser presentada "en horas o das hbiles o inhbiles"; (vi) "libre de costas", se entiende para quien resulte vencido en el procedimiento constitucional especialsimo; (vii) Establece un rgimen de responsabilidad severo a los "titulares de los rganos jurisdiccionales que dejaren de admitir estas acciones constitucionales", a tal punto que deriva responsabilidades de tipo penal y administrativo contra aquellos, es decir, iniciarles procedimientos penales por accin, omisin o extralimitacin de funciones respecto de la accin de Hbeas Data, as como tambin, acciones sancionatorias disciplinarias, por parte de los rganos competentes, en procesos pertinentes que pudieran terminar con destitucin, suspensin, multa o amonestacin, segn el rgimen jurdico disciplinario existe en Honduras; y, (viii) Paradjicamente en este bello panorama altamente participativo, gratuito y sin casi formalidades judiciales, la Constitucin de Hondurea, centraliza el conocimiento de la accin de Habeas Data en la "Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia"; entendemos que esa exclusividad de competencia sea a los efectos de revisin de ultima ratio competencial, luego de ser conocida la accin en una primera o segunda instancia, por todo los jueces de la Repblica en cada centro urbano y en la ciudad capital de la Repblica, para que la accin sea efectivamente un mecanismo popular, participativo y exhibitorio d) La accin de Hbeas Data es un mecanismo procedimental de aplicacin inmediata por las autoridades jurisdiccionales endilgada a "hacer cesar cualquier violacin a los derechos del honor, intimidad personal o familiar y la propia imagen". En tal virtud, la Constitucin Hondurea al hacer un listado cerrado numerus clausus, descarta la posibilidad que en otra clase de derechos y libertades constitucionales pueda ser posible utilizar este mecanismo procesal, tal como lo posibilitan otros textos constitucionales iberoamericanos, cuando expresan que la garanta constitucional del Hbeas data podr utilizarse para proteger y garantizar los derechos previstos en la Constitucin, estableciendo de sta forma una clusula general y abierta de defensabilidad y proteccin de derechos, "numerus apertus". e) Las acciones constitucionales de Hbeas Data y Hbeas Corpus, en el constitucionalismo hondureo resultan meramente nominales, pues la accin constitucional que efectivamente posibilita la exhibicin de los datos de la persona o sus bienes o la exhibicin de la persona, segn fuere el caso y accin respectiva, es la accin de amparo, como "instrumento jurdico que se utiliza, para mantener o restituir el goce o disfrute de los derechos o garantas que la constitucin establece", incluidas la acciones de Hbeas Data y Hbeas Corpus. Con lo cual se establece que el Hbeas Data y Hbeas corpus desde el punto de vista procesal constituyen una especie de amparo especfico dentro del rgimen jurdico de amparo genrico hondureo. Sin embargo, como hemos sostenido ut supra en el numeral 3, son tantas y variopintas las reglas especiales que la Constitucin de 1982, reglament para el Hbeas Data que nos resulta un tanto difcil incorporar las reglas generales de la accin de amparo genrico por estar vaciadas de contenido al aplicar las reglas especiales del amparo especfico "informativo" o de Hbeas Data. 7. Constitucion De La Republica Panama 7.1 Accin de Hbeas Data En la Constitucin de la Repblica de Panam de conformidad con la ltima reforma introducida mediante Acto Legislativo 1 de 27 de Julio de 2004, se reglamenta la "accin de habeas data" en el artculo 44 y el derecho fundamental de acceso a la informacin pblica y privada, individual o colectiva en los artculos 42 y 43 respectivamente. Sobre la accin de habeas Data se manifiesta que: "Toda persona podr promover accin de hbeas data con miras a garantizar el derecho de acceso a su informacin personal recabada en bancos de datos o registros oficiales o particulares, cuando estos ltimos traten de empresas que prestan un servicio al pblico o se dediquen a suministrar informacin. Esta accin se podr interponer, de igual forma, para hacer valer el derecho de acceso a la informacin pblica o de acceso libre, de conformidad con lo establecido en esta Constitucin. Mediante la accin de hbeas data se podr solicitar que se corrija, actualice, rectifique, suprima o se mantenga en confidencialidad la informacin o datos que tengan carcter personal. La Ley reglamentar lo referente a los tribunales competentes para conocer del hbeas data, que se sustanciar mediante proceso sumario y sin necesidad de apoderado judicial". En el derecho pblico Panameo, la accin de Hbeas data es un mecanismo constitucional procedimental que garantiza y protege tanto las facultades de acceso y conocimiento de la informacin pblica y privada del concernido, como las facultades de correccin, actualizacin, rectificacin, supresin y de confidencialidad de los datos de carcter personal. Es en consecuencia, una accin dplex si se observa como instrumento de defensa de otros derechos constitucionales, pues si se observa como derechos sustantivos la situacin es otra. En efecto, la reforma constitucional de 2004, previ un tratamiento constitucional autnomo e individualizado a la facultad integrante del derecho de Hbeas Data: de acceso y conocimiento de la informacin, como un derecho fundamental previsto en los artculos 42 y 43, segn se trate de informaciones de carcter personal o de informaciones de acceso pblico o de inters colectivo, respectivamente, bien sean recolectadas, almacenadas o procesadas mediante medios electrnicos o manuales. La accin de Hbeas Data en la Constitucin de Panam, tiene las siguientes caractersticas relevantes: a) Es accin popular que puede ser interpuesta por "toda persona", natural o jurdica, tendiente a garantizar la fase volitiva del Hbeas Data de acceso y conocimiento de la informacin as: (i) De la de carcter personal, cuando sea recolectada, almacenada, registrada o administrada por bancos o registros oficiales o particulares, "cuando estos ltimos traten (sic) de empresas que prestan un servicio al pblico o se dediquen a suministrar informacin". Segn el artculo 42 de la Constitucin esta informacin "slo podr ser recogida para fines especficos, mediante consentimiento de su titular o por disposicin de autoridad competente con fundamento en lo previsto en la Ley"; (ii) De la de carcter pblico o "de acceso libre, de conformidad con lo establecido en esta Constitucin". A tenor del artculo 43 de la Constitucin, se considera informacin de carcter pblico o de inters colectivo aquella que reposa en bases de datos o registros a cargo de servidores pblicos o de personas privadas que presten servicios pblicos y siempre que el acceso a dicha informacin no haya sido limitado por disposicin escrita y por mandato de la Ley. La Asamblea Legislativa Panamea, para reglamentar estas dos normas constitucionales emiti el 22 de Enero de 2002, la Ley n 6 de 22 de Enero de 2002, relativa a las "normas para la transparencia en la gestin pblica, establece la accin de Habeas Data y otras disposiciones" [50] y en virtud de ella el rgano ejecutivo reglament la Ley mediante el Decreto n 124 de 2002. Normas que ut infra comentaremos a espacio. Por ahora digamos que la accin de Hbeas Data es el instrumento jurisdiccional para proteger y garantizar el acceso y conocimiento de la informacin particular, la de inters pblico o colectivo, as como tambin de las facultades de correccin, actualizacin, eliminacin, supresin y de sostenibilidad de la confidencialidad de los datos personales, con lo cual la accin de Hbeas Data se convierte en una accin de funcionalidad y defensabilidad de derechos constitucionales en forma triplex. b) La accin de Hbeas Data tambin ser viable cuando se trata de proteger y garantizar las facultades coactivas del Hbeas Data, vale decir, las atribuciones que tiene toda persona para solicitar la correccin, actualizacin, rectificacin, supresin y de confidencialidad de los datos de carcter personal que le conciernen, segn se hallen en los bancos de datos, registros, "ficheros" electrnicos (segn la denominacin del derecho espaol y sobre todo del derecho informtico francs), o bien en archivos manuales, escritos o mecnicos.
c) En la accin de Hbeas Data panameo, cuando sta persigue el acceso y conocimiento de informacin de carcter personal del concernido, estn legitimados por activa "toda persona", pero por pasiva estn legitimadas todas aquellas entidades del Estado En recientes casos en los cuales es competente la Corte Suprema de Justicia, Sala Constitucional, sta ha negado "recursos" de Hbeas Data, por ejemplo contra las entidades reguladoras de servicios pblicos, porque la "informacin requerida no tiene carcter pblico y slo puede concernir a la empresa Cable & Wireless" (10/12/2002). En particular, en una relacin de casos de Hbeas Data "admitidos" y "rechazados", por la Corte respecto a la legitimacin de la accin por activa, que segn el artculo 11 de la Ley de Transparencia (Ley 6 de 2002), utiliza el trmino "personas interesadas" y en el mismo sentido el artculo 8 del Decreto 124 de 2002, "persona interesada" (trminos que segn Prez Jaramillo, son bastante cuestionados o "alegados" cuando aparecen en un "fallo" de la Corte), se han rechazado por la Corte de un total de 68 "recursos de Hbeas Data" desde el ao 2002 hasta el 2003, 11 han sido rechazados por "no demostrar el inters legtimo, es decir, no ser persona interesada"; 7 se rechazaron por que el "peticionario no demostr inters legtimo interesado"; 1 se rechaz porque el "peticionario no acredit inters legtimo de acuerdo con el artculo 66 de la Ley 38 de 2000", es decir, la nueva ley de procedimiento administrativo panameo; 1 se rechaza porque el "peticionario debi utilizar la va contencioso-administrativa". d) La accin de Hbeas Data prevista en la Constitucin de Panam, se constituye en una garanta constitucional de tipo jurisdiccional para defender y garantizar prioritariamente el derecho a la informacin privada y sobre todo pblica de inters particular y de inters general o colectivo, pues se establece como principio general, en el derecho panameo, el libre acceso ciudadano a la informacin oficial, salvo la "informacin (que) conviene a la sociedad guardar en reserva"; as como tambin, para "salvaguardar el derecho a la intimidad de los particulares" segn lo dispone la exposicin de motivos de la Ley n 6 de 2002 y el artculo 1 numeral 5 de la mencionada ley, cuando conceptualiza lo que debe entenderse por "informacin confidencial". En un sentido ms amplio, la "Opinin del Colegio Nacional de Abogados" de Panam, se manifiesta que la accin de Hbeas Data servir para proteger y garantizar adems del derecho a la informacin y la intimidad, los derechos a la buena imagen, el honor y el derecho a la autodeterminacin de la informacin de las personas. e) En el derecho pblico panameo, constitucionalismo se regula en normas diferentes el derecho de Hbeas Data (artculo 44) y el derecho de acceso a la informacin pblica y privada (artculos 42 y 43), ambos como garantas constitucionales endilgadas a la defensa y proteccin del derecho de acceso y conocimiento de la informacin pblica; as como a la proteccin de las facultades componentes del Hbeas data de correccin, actualizacin, eliminacin, supresin y confidencialidad de los datos personales. Sin embargo, la Asamblea Nacional Legislativa, al expedir la Ley n 6 de 2002, refundi estas garantas constitucionales y desarrollo y reglament en forma unificada la accin de Hbeas Data para la defensa y proteccin de algunos derechos constitucionales, tales como la intimidad, el honor, imagen y principalmente el derecho a la informacin personal y de carcter pblico y colectivo. f) La accin de Hbeas Data, segn el inciso in fine del artculo 44 de la Constitucin de Panam, tendr un procedimiento "sumario y sin necesidad de apoderado judicial" que estar regulado por la ley. Esta reserva legal que propicia la Constitucin hace que sea el legislador quien regule los principios, autoridades competentes y su jurisdiccin y ritualidades que deben seguir los legitimados por activa y por pasiva para garantizar los derechos fundamentales cubiertos por el mbito del Hbeas Data. La norma constitucional instituye con carcter de norma suprema slo que el procedimiento que genera esta accin especial es sumario y que puede acudir ante las autoridades judiciales el interesado o peticionario o, el titular de los datos o concernido directamente sin necesidad de abogado o procurador que lo represente.
La Ley n 6 de 2002, es la norma que reglament lo pertinente a la accin de Hbeas Data. Ut infra se comentar ampliamente. Digamos aqu, slo que las autoridades competentes para conocer de dicha accin son los "Tribunales Superiores que conocen de la accin de Amparo de Garantas Constitucionales, cuando el funcionario titular o responsable de registro, archivo o banco de datos, tenga mando y jurisdiccin a nivel municipal o provincial". Y agrega el inciso 2 del artculo 18, que "Cuando el titular o responsable del registro, archivo o banco de datos tenga mando y jurisdiccin en dos o ms provincias o en toda la Repblica, ser de competencia del Pleno de la Corte Suprema de Justicia". En cuanto al procedimiento sumario seguido para la accin de Hbeas Data, el artculo 19 de la Ley citada, sostiene que "respecta a la sustanciacin, impedimentos, notificaciones y apelaciones, se aplicarn las normas que para estas materias se regulan en el ejercicio de la accin de Amparo de Garantas Constitucionales". Con lo cual se puede sostener que en el derecho panameo, la accin de Hbeas Data es de carcter nominal con algunas pautas constitucionales (forma del proceso y sin necesidad de abogado), pero en cuanto al desarrollo procedimental y dems pormenores procesales, sigue las pautas de la accin de amparo constitucional, por lo que se puede concluir que procesalmente la accin de Hbeas Data es una especie de accin de amparo genrico, y por tanto, en estos aspectos se someter a su trmite y efectos jurdicos en forma ineludible.
8. Constitucion De La Republica Del Paraguay 8.1Garanta Constitucional de Hbeas Data En el Estado del Paraguay en la Constitucin de 1992, se reglamenta la "garanta constitucional" (artculo 131) y, el derecho constitucional de acceso y tratamiento a la informacin pblica y privada en el artculo 135, de la siguiente forma: "Toda persona puede acceder a la informacin y a los datos que sobre si misma, o sobre sus bienes, obren en registros oficiales o privados de carcter pblico, as como conocer el uso que se haga de los mismos y de su finalidad. Podr solicitar ante el magistrado competente la actualizacin, la rectificacin o la destruccin de aquellos, si fuesen errneos o afectaran ilegtimamente sus derechos". La Constitucin paraguaya, siguiendo los parmetros normativos de la Constitucin Brasilea yArgentina, estipula que la accin de Hbeas Data constituye una especie de accin de amparo constitucional, cuando menos en el plano procesal o adjetivo. Son caractersticas principales de la accin de Hbeas Data en el Paraguay las siguientes: a) La accin es una garanta constitucional especfica que propende por la proteccin o la defensa de algunos derechos constitucionales y bsicamente por el derecho de acceso a la informacin y a los datos de la persona concernida o a sus bienes. Por su parte, la "garanta de garantas" o accin de amparo constitucional genrico, "tutela todos los derechos, inclusive el Hbeas Data", con lo cual se puede concluir que la accin de Hbeas data es una especie de amparo constitucional informativo (informacin y datos personales), pero que en tratndose de hacerlo efectivo en el mbito procedimental la accin de Hbeas Data resulta ser simplemente de carcter nominal, pues el rito y efectos jurdico- materiales que debe seguirse hasta su terminacin es el del amparo genrico. La accin de Hbeas Data con estas peculiaridades se instituy en la Constitucin de 1992, "ms bien por razones histricas para poder acceder a documentos, instrumentos, etc., de la poca anterior" [57] y quiz como sucedi en el Hbeas Data Brasileo, ms por razones polticas y por la necesidad de develar documentos de todo tipo que en la pocas de Gobiernos no democrticos anteriores a 1992 eran de difcil o imposible acceso. b) Los derechos de acceso y conocimiento a la informacin o a los datos de la persona, podrn hacerse efectivos para "toda persona" natural o jurdica, siempre que "obren en registros oficiales o privados de carcter pblico, as como conocer el uso que se haga de los mismos y de su finalidad". Estos derechos a la informacin y a los datos personales se extienden no slo al conocimiento y aprehensin de los mismos, sino como tambin lo estableci la Constitucin Argentina, a conocer el uso, utilizacin y finalidad que se irrogue a los mismos por quienes recolectan, almacenan, administran o los comunican (ceden o transfieren) c) La accin de Hbeas data, tambin puede incoarse por la persona cuando tenga inters general, colectivo o particular sobre la informacin o sea la concernida con los datos personales "si fuesen errneos o afectaran ilegtimamente sus derechos". En tal virtud, "podr solicitar ante el magistrado competente la actualizacin, la rectificacin o la destruccin de aquellos".
9. Constitucion De La Republica Del Peru
9.1 Garanta Constitucional: La accin de Hbeas Data En la Constitucin del Per de 31 de Diciembre de 1993, se reglamenta como "garanta constitucional" la accin de habeas data en el artculo 200 numeral 3 de la siguiente forma: "Son garantas constitucionales: 3 La Accin de Hbeas Data, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2o, incisos 5, 6, y 7 de la Constitucin". Por su parte el artculo 2 en los incisos 5 al 7 del mencionado artculo 200, sostiene: "toda persona tiene derecho a: -"A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado. - A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar. -Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as como a la voz y a la imagen propias. Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviada en cualquier medio de comunicacin social tiene derecho a que ste se rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley". Son garantas constitucionales, las acciones de hbeas Corpus, amparo, hbeas data, cumplimiento, inconstitucionalidad y popular". En el derecho constitucional peruano, la accin de Hbeas Data tiene una regulacin especial, amplia, pormenorizada y con desarrollos legislativos importantes y sectorizados tanto en el mbito administrativo como en el jurisdiccional, segn se trate del derecho de acceso y conocimiento de la informacin pblica o privada, o bien se refiera a las facultades componentes del derecho de Hbeas Data: correccin, actualizacin, eliminacin y comunicacin de datos o informaciones personales. En tal virtud, veremos a continuacin algunas caracterizaciones de esta especie de amparo constitucional que es la accin de Hbeas Data. a) La accin de Hbeas Data peruano es una garanta constitucional especfica, con un desarrollo y concrecin procedimental de una accin de amparo, como expresamente lo sostiene el artculo 200 de la Constitucin. b) La accin de garanta de Hbeas data, en el rgimen constitucional peruano se instaur como un mecanismo procedimental idneo, para la proteccin y defensa de los siguientes derechos: (i) Solicitar y recibir informacin de una entidad pblica. Se exceptan las que afectan al derecho a la intimidad y a la seguridad nacional; as mismo las que se refieren al secreto bancario y la reserva tributaria. Sin embargo, en ste dos ltimos casos, podr "levantarse" dicho secreto y reserva a instancias de una autoridad jurisdiccional o legislativo, segn su mbito de competencia y evento especfico; (ii) "A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar"; (iii) "Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as como a la voz y a la imagen propias"; y (iv) A la rectificacin en forma gratuita, inmediata y proporcional, cuando la persona afecta reciba "afirmaciones inexactas o agraviada en cualquier medio de comunicacin social sin perjuicio de las responsabilidades de ley". En sntesis, la accin de Hbeas Data garantiza y protege el derecho acceso, conocimiento y rectificacin de la informacin pblica y privada, el derecho a la intimidad, el honor, la buena reputacin, la voz y la imagen. c) La accin de Hbeas Data en el Per, al igual que su homnima argentina, procede "contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza" el derecho de acceso, conocimiento y rectificacin de la informacin pblica y privada, el derecho a la intimidad, el honor, la buena reputacin, la voz y la imagen; y adems, cuando toda persona resulte afectada por "afirmaciones inexactas o agraviada en cualquier medio de comunicacin social". En este sentido se puede afirmar que el Hbeas Data es una garanta constitucional especfica, "pues en verdad es una suerte de amparo, especializado para la proteccin de ciertos derechos, sobre todo ante los riesgos excesivos provenientes del poder informtico"[63], electrnico, telemtico e incluso manual o mecnico, pues el poder informativo, hoy como nunca, es ms poder y aunque la novedad de los medios TIC, parece permearlo todo, la informacin sea cual fuere el medio utilizado (informtico o mecnico) genera derechos, deberes y mbitos de responsabilidad, para quienes la solicita, reciben, recolectan, almacenan, administran, registran o ms an la comunican, transfieren o ceden. d) El procedimiento constitucional generado en la accin de Hbeas Data, antes de la expedicin del Cdigo Procesal Constitucional de 2004 (Ley n 28.237 de 31 de Mayo), tal como lo avizoraba Eguigurem en 1997, al no contar con una norma procesal especfica ni tampoco una norma remisoria a un proceso existente, "generaron algunas dudas y confusiones en este campo". Fue necesario por aquella poca, emitir una ley con vocacin transitoria, pero incompleta y con vacios procesales evidentes: La Ley n 26301 de 3 de Mayo 1994. Dicha ley dispona la competencia para conocer el Hbeas Data, al Juez de primera instancia, en lo Civil, y as sucesivamente ante otras instancias judiciales, si se trataba de informaciones en archivos A propsito del enlistamiento, estimamos salvo mejor criterio jurdico, que el legislador ordinario extralimit sus funciones legislativas al incluir en el listado del artculo 37, la proteccin de los derechos del honor, la intimidad, voz, imagen y rectificacin de informaciones inexactas o agraviantes (numeral 8 ), como derecho pasible y defensable a travs del procedimiento constitucional de amparo genrico, y la consecuente, eliminacin como derecho protegido por la accin de Hbeas Data, estipulado en el artculo 200 numeral 3 de la Constitucin. En efecto, como comentamos ut supra, la Constitucin extendi el grado de garanta constitucional por medio del Hbeas Data cuando ciertas informaciones inexactas o agraviantes vulneren los derechos constitucionales autnomos de la intimidad, honor, voz e imagen, y en consecuencia, la ley no poda sacarlo de la lista constitucional para incorporarlo en otra lista de orden legal. Resulta inconstitucional el desenlistamiento, pues en la prctica, el legislador peruano proporcion igual proteccin procedimental a los mencionados derechos, pues en una u otra lista, el resultado es que se sigue el mismo procedimiento de amparo, aunque obviamente los derechos mentados, no tendrn las garantas adicionales y por ende, excepcionales para los derechos que se protegen directamente por la accin de Hbeas Data y estipulados en los artculos 61 a 64 del Cdigo Procesal Constitucional. Por tales motivos, hoy por hoy, la accin constitucional de hbeas data peruana, por disposicin del Cdigo Procesal Constitucional, solo "procede en defensa de los derechos constitucionales reconocidos por los incisos 5) y 6) del artculo 2 de la Constitucin. En consecuencia, toda persona puede acudir a dicho proceso para: 1) Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de soporte material. 2) Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o datos referidos a su persona que se encuentren almacenados o registrados en forma manual, mecnica o informtica, en archivos, bancos de datos o registros de entidades pblicas o de instituciones privadas que brinden servicio o acceso a terceros". Y agrega: "Asimismo, a hacer suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones de carcter sensible o privado que afecten derechos constitucionales".
10. Constitucion De La Republica Bol i variana De Venezuel a 10.1 Accin de amparo especfico: El Hbeas Data La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999, en el artculo 28 reconoce el derecho fundamental de acceso a la informacin pblica y privada, como la accin de habeas data, en los siguientes trminos: "Toda persona tiene derecho de acceder a la informacin y a los datos que sobre s misma o sobre sus bienes consten en registros oficiales o privados, con las excepciones que establezca la ley, as como de conocer el uso que se haga de los mismos y su finalidad, y a solicitar ante el tribunal competente la actualizacin, la rectificacin o la destruccin de aquellos, si fuesen errneos o afectasen ilegtimamente sus derechos. Igualmente, podr acceder a documentos de cualquier naturaleza que contengan informacin cuyo conocimiento sea de inters para comunidades o grupos de personas. Queda a salvo el secreto de las fuentes de informacin periodstica y de otras profesiones que determine la ley". El derecho pblico venezolano, siguiendo la ola latinoamericana de constitucionalizacin de la garanta de Hbeas Data, tal como lo haba hecho previamente Colombia, Per, Paraguay, Ecuador y Argentina, regula dicha garanta constitucional a travs del derecho de acceso a la informacin y los datos que tiene una persona concernida sobre s misma como sobre su informacin patrimonial o de "sus bienes" (tal como lo hace la Constitucin de Honduras, Ecuador y Paraguay). Igualmente, a "conocer el uso que se haga de" la informacin o datos personales que le conciernen e incluso cules son los fines que mueven o generan esos usos; as como, toda persona concernida, tiene derecho a aquellas facultades del Hbeas Data elevadas a rango constitucional de "actualizacin, rectificacin o la destruccin de" los datos o informaciones concernidas, cuando aquellos "fuesen errneos o" afecten "ilegtimamente sus derechos". Como sucede en la mayora de pases latinoamericanos, estos tres grupos de derechos o facultades que hacen parte del derecho integrador del Hbeas Data, han sido protegidos mediante diversos mecanismos jurdico- administrativos y jurisdiccionales, antes, concomitante y despus del nacimiento doctrinal del mecanismo procesal, amparo informativo, garanta constitucional, o en fin, "garanta de garanta" de otros derechos constitucionales, como se ha denominado segn las diferentes constituciones y legislaciones iberoamericanas, al Hbeas Data. En efecto, no escapa a la regulacin Constitucional y legal de los Estados latinoamericanos el archiconocido "derecho de peticin" que tiene toda persona ante autoridades nacionales e internacionales y a exigir de ellas pronta y cumplida respuesta (artculo 51 de la Constitucin Venezolana y artculo 23 de la Constitucin Colombiana), que perfectamente cubre con creces el primer grupo de derechos denotados en el artculo 28 de la Constitucin Venezolana: Derecho acceso a la informacin tanto privada como pblica, sobre cualquier informacin, dato, derecho o libertad que le concierna, o incluso derechos de terceros o de la colectividad o comunidad. Peticiones, bien sea en inters particular, en inters general, de informaciones o de peticin de documentos, como se conoce en el derecho administrativo colombiano y que estn desarrolladas y reguladas ampliamente en el Cdigo Contencioso Administrativo colombiano o C.C.A: Decreto-ley 02 de 1984 y reformado por el Decreto 2304 de 1989 y Ley 446 de 1998; En similares contenidos en los artculos 48 y siguientes de la Ley Orgnica de procedimientos administrativos Venezolana de 1 de Julio de 1981. As mismo, y aunque se entiende subsumido el derecho de peticin ejercido por toda persona ante autoridades nacionales e internacionales que tengan sede en el pas o fuera de ste, la Constitucin Venezolana regula especficamente el derecho de peticin ante organismos internacionales, en el artculo 31, constitucional, con igual propsito al derecho de peticin previsto en el artculo 51. Derecho de peticin que si no es atendido dentro de los 15 das, o se contesta expresamente negando la peticin; o ms an, no es contestado expresamente dentro del trmino legal (3 meses en Colombia, a parte de las sanciones disciplinarias que pudiera caber a quien desatiende el derecho, sin justificacin legal alguna; se configura el silencio administrativo negativo, segn el artculo 60 del C.C.A.), y en los tres eventos el peticionario interesado podr interponer recursos administrativos, previos a la va contencioso-administrativa, tales como la reposicin, apelacin o queja en Colombia, o "reconsideracin, el jerrquico y la revisin" en el derecho administrativo venezolano. Estos recursos, son mecanismos procesales para impugnar decisiones expresas y tcitas o fictas, cuando es desatendido o negado expresa o tcitamente el derecho de peticin inicial. Sin embargo, por la importancia y cualificacin de la naturaleza de las informaciones o datos que le conciernen a la persona, los Estados incluidos Colombia y Venezuela, han expedido normas especiales, para garantizar el acceso a la informacin pblica escrita, mecnica o tradicional, as como la electrnica, telemtica o informtica. En las legislaciones Mexicana, Peruana, Argentina y Ecuatoriana; entre otros, se han expedido las denominadas "Leyes de transparencia y acceso a la informacin pblica", para garantizar el derecho constitucional de acceso a toda clase de informacin que les concierna a las personas, a terceros e incluso a la comunidad o colectividad en la que vive y se desenvuelve, salvo en los casos que establezca la ley como reservados. En Venezuela, se garantiza en el mbito administrativo el acceso a la informacin pblica en la Ley Orgnica de la Administracin Pblica, que en el artculo 155, expresa: "Toda persona tiene derecho a acceder a los archivos y registros administrativos, cualquiera sea la forma de expresin, grfica, sonora e imagen o el tipo de soporte material en que figuren, salvo las excepciones establecidas en la Constitucin y en la ley que regule la materia de clasificacin de documentos de contenido confidencial o secreto". Por su parte el artculo 156, manifiesta: "El derecho de acceso a los archivos y registros de la Administracin Pblica ser ejercido por los particulares de forma que no se vea afectada la eficiencia del funcionamiento de los servicios pblicos, debindose, a tal fin, formular peticin individualizada de los documentos que se desea consultar, sin que quepa, salvo para su consideracin con carcter potestativo, formular solicitud genrica sobre una materia o conjunto de materias. No obstante, cuando los solicitantes sean investigadores que acrediten un inters histrico, cientfico o cultural relevante, se podr autorizar el acceso directo de aquellos a la consulta de los expedientes". Por su parte, el artculo 157 de la mentada Ley, respecto al contenido del derecho de acceso a los archivos y registros, sostiene: "conllevar el de obtener copias simples o certificadas, previo pago o cumplimiento de las formalidades que se hallen legalmente establecidas". De otra parte, la Ley Orgnica de la Funcin Pblica estadstica, regula en forma especial el derecho de acceso como el de actualizacin y rectificacin de los datos o informaciones personales que le conciernan a la persona, en el artculo 15 cuando manifiesta: "los interesados tendrn derecho al acceso de los datos personales que figuren en las bases de datos estadsticos no amparados por el secreto estadstico y a exigir que sean rectificados los datos que les conciernan, al demostrar que son inexactos, incompletos, equvocos o desactualizados". En Colombia, desde la Ley 4 de 1913 o Cdigo de Rgimen Poltico y Municipal y luego en forma integral en la Ley 57 de 1985 que regula el derecho de toda persona de acceso a la informacin y documentos pblicos en cualquier nivel administrativo del Estado, y ltimamente, la Ley 692 de 2006, conocido como "Estatuto antitrmites", reglamenta parcialmente el derecho de acceso a la informacin pblica y privada. Todas estas normas persiguen la mayor transparencia, claridad, veracidad, oportunidad y efectividad de la informacin en el mbito pblico y privado; as como tambin la reduccin o ms an la eliminacin de cualquier medio que posibilite gestiones o acciones corruptas de los funcionarios o autoridades del Estado. En relacin con la informacin y los datos electrnicos sometidos a recoleccin, almacenamiento y procesamiento informtico, el derecho venezolano, tal como lo confirma el colectivo de estudiantes, docentes y especialistas en medios TIC de las Universidades del Zulia [69], El mundo acadmico y la sociedad especializada en medios y tecnologas de la informacin y la comunicacin (TIC) de Venezuela, presentan a la opinin pblica y con destino final al legislador venezolano, en los actuales momentos, observaciones al "anteproyecto de Ley de tecnologa de la informacin", que en nuestro criterio se propone reglamentar una parte importante s, pero no todo el cosmos de la informacin pblica y privada que se produce actualmente en los Estados. Una parte de la informacin referida a aquella que se produce por medios o tecnologas informticas, telemticas o electrnicas y dentro de aquella se desarrolla con amplitud los derechos de acceso y conocimiento de la informacin. El anterior Colectivo, comienza cuestionando el ttulo del anteproyecto de ley, pues manifiestan que regula en forma unidireccional (solo la informacin), cuando debera preverse en los actuales momentos, la capacidad de ida y vuelta de una informacin, de la transmisin, cesin o comunicacin de la misma en forma bidireccional. En tal virtud, la Ley de Tecnologa de la informacin deba llamarse adems, "y de la comunicacin". Aspecto adicional que en el mbito del "poder informtico", es incuestionable y por ello les asiste razn al mentado colectivo. Consideramos, como ut supra, se sostuvo que adems del derecho de peticin, en esta etapa caben tambin los recursos administrativos ordinarios, cuando se desconozca, niegue expresa o tcitamente los derechos a conocer el uso y la finalidad dada a la informacin del concernido. As como tambin los mecanismos administrativos previstos en la diferentes Leyes de Transparencia y acceso a la informacin pblica en aquellos Estados latinoamericanos en donde no es utilizada dicha normatividad como mecanismo paralelo o conjuntamente utilizada con el Hbeas Data, como sucede en Panam, donde se expidi recientemente la Ley n 6 de 22 de Enero de 2002, relativa a las "normas para la transparencia en la gestin pblica, establece la accin de Habeas Data y otras disposiciones"; ley reglamentada por el ejecutivo mediante el Decreto n 124 de 2002, que vincula el derecho de acceso a la informacin pblica y privada como parte del derecho de Hbeas Data, al establecerlo como un derecho consecuencial e ineludible. En los Estados latinoamericanos, como hemos visto, que han preferido regular por separado los derechos de acceso y conocimiento de la informacin en general o en particular (v.gr., En Colombia la Ley Estadstica, n 79 de 1993) de las que regulan el derecho a conocer el uso y la finalidad que se da a la informacin o datos de la persona o de sus bienes; y por su puesto, una y otra diferentes a las normas jurdicas especiales que regulan La Proteccin de datos personales o el "Hbeas Data" (v.gr. En Argentina o en Espaa), la aplicabilidad de las normas sigue el principio universalmente conocido de que la norma especial se aplica de preferencia a la general, as como el principio de la subsidiariedad de la norma en aquellos aspectos no previstos en la norma especial, siempre que coexistan normas generales con la especial, pues en Estados como el Colombiano y el venezolano que todava an no tienen normatividad especfica sobre proteccin de datos o Hbeas Data, siguen aplicndose las normas generales (En el derecho administrativo colombiano, el C.C.A, el derecho de peticin, recursos administrativos ordinarios y extraordinarios: revocatoria directa; procedimientos administrativos generales y especiales: urbansticos, tributarios, disciplinarios, del consumidor, etc.,), cuando existan informaciones o datos de la persona concernida, de terceros o de la comunidad o colectividad.
11. Colofn: Una Constitucin transfronteriza para Latinoamrica
No es un sueo que pueda concretarse en pocos aos, pensar que Amrica Central y del Sur puedan tener una sola Constitucin, un solo compendio normativo jurdico poltico que recoja los rasgos caractersticos que nos identifican en lo social, lo cultural, lo tnica, en el floklore en el idioma, la religin; as como tambin en los aspectos que nos diferencian, que son muy pocos. En lo estrictamente jurdico, nuestras constituciones tienen instituciones jurdico- polticas, figuras jurdico-procesales y sustantivas, como el Hbeas Data; procedimientos constitucionales, como los generados por la indistintamente llamada accin de amparo, recurso de amparo o accin de tutela; o tambin, acciones de constitucionalidad, populares o de grupo, de cumplimiento, de repeticin, de responsabilidad del Estado; entre muchas otras, que dan origen a procedimientos constitucionales desarrollados o reglamentados por el legislador estatal individual o colectivamente, a travs de llamados "Cdigos procesales constitucionales"; pero en todo caso, bajo unos mismos principios rectores, directrices procedimentales, normas fundamentales de sustento, autoridades jurisdiccionales generales o especiales, como la "jurisdiccin constitucional" en el caso colombiano y con unas mnimas diferencias en la redaccin de las normas constitucionales que instituyen la accin, el proceso, el procedimiento y las autoridades competentes. Diferencias que podran eliminarse, tras la homologacin (o transposicin normativa, como la denominan entre los Estados europeos) normativa de textos legislativos de cada Estado, frente a la norma procedimental de orden constitucional tipo latinoamericano, en donde cada Estado sede parte de su soberana interna para depositarla en un gran recipiente latinoamericano que es el tipo: donde deposita un parte mnima de su soberana legislativa y toma a cambio una parte amplia homologada de normatividad latinoamericana, aplicada a cada Estado miembro de esa comunidad de Centro y Sur Amrica. En particular y sobre el tema tratado del Hbeas Data en algunos pases de Centro y Sur Amrica, podemos identificar las siguientes similitudes y diferencias: a) Todas las Constituciones de Latinoamrica tienen regulado en forma ms o menos amplia, la institucin jurdica procesal y sustantiva denominada del Hbeas Data, sea en forma expresa o tcitamente; b) Algunas Constituciones de Latinoamrica, comenzaron el proceso de constitucionalizacin de la Institucin del Hbeas Data en el final de la dcada de los aos ochenta; otros, en su gran mayora comenzaron a principios de la dcada de los aos noventa; y otros tantos, muy pocos, a finales de la dcada de los noventa y principios del ao 2000. En trminos relativos de tiempo, esto no significa ningn atraso con el surgimiento de instituciones jurdico-procesales y sustantivas parecidas del derecho europeo continental e incluso el derecho anglosajn ("Protection Data Act"), como son las acciones de proteccin de datos o informaciones personales, con iguales propsitos y fines a los presentados por el Hbeas Data en Latinoamrica. En efecto, fue a partir de las leyes fundamentales alemanas, suizas y austriacas de la dcada de los setenta y de finales de la dcada de los setenta en las Constituciones Europeas continentales (especialmente la Portuguesa de 1976 y la Espaola de 1978), las que instituyeron la restriccin o limitacin de la informtica, como nuevo fenmeno tecnolgico que utilizaba tambin medios TIC, para la proteccin a los datos o informaciones personales y para evitar la probable vulneracin de derechos fundamentales, tales como la intimidad, el honor y el buen nombre. c) Todas las Constituciones de Latinoamrica, instituyeron el Hbeas Data como garanta constitucional de otros derechos fundamentales, tales como el derecho a la Intimidad personal y familiar, el honor, la honra, el buen nombre, la imagen, el libre desarrollo de la personalidad y el derecho a la informacin; entre otros. Algunos Estados han desarrollado y regulado legalmente el instituto jurdico constitucional del Hbeas Data; otros cuantos han comenzado el proceso legislativo; y otros pocos, como Colombia, desde hace ms de dos dcadas, est en el proceso legislativo con proyectos de Ley Estatutaria de Hbeas Data, que no acaba de concluir por diversas razones, aunque las de peso estn por los lados de la regulacin a gusto de todos los sectores del dato financiero, principalmente bancario. d) La mayora de las Constituciones latinoamericanas han institucionalizado el Hbeas Data como un recurso o accin de amparo especfico; otros pocos, como un accin plena de Hbeas Data diferente al recurso o accin de amparo; y tan solo uno, como una accin de tutela especfica, a travs de la cual se garantiza el mismo Hbeas Data y otros derechos constitucionales, catalogados como fundamentales. e) Todas las Constituciones de Latinoamrica, arrogan la jurisdiccin y competencia del Hbeas Data la jurisdiccin ordinaria (diversas categoras de jueces individuales y colegiados: "Tribunales" y/o "Cortes" judiciales). A excepcin de Colombia, que asigna competencia exclusiva a la "jurisdiccin constitucional", la cual esta conformada por las diversas categoras de jueces de la Repblica, tanto de carcter individual como colectivo e incluso a los miembros de la Fiscala General de la Nacin y Magistrados del Consejo Superior de la Judicatura, sala administrativa como jurisdiccional disciplinaria, tanto Seccionales como Nacional. f) Todas las Constituciones latinoamericanas, sin excepcin, proponen el procedimiento constitucional generado por el Hbeas Data, con mnimas ritualidades de forma y de tiempo, pues establecen que sern procesos "breves, sumarios y expeditos". Algunas Constitucionales adicionan que sern procesos idneos y gratuitos para que puedan ser utilizados por toda persona sin discriminacin alguna. g) En todas las Constituciones de Latinoamrica se instituy que el Hbeas Data por ser un derecho y una garanta constitucional de aplicacin inmediata, podr ser utilizado por "toda persona" que crea amenazado, desconocido o vulnerado sus derechos fundamentales a la intimidad, la informacin, el buen nombre, el honor; entre otros derechos. En el desarrollo legal de la norma, algunos Estados discuten si la institucin jurdica constitucional puede ser empleada con esos propsitos tanto por personas fsicas o naturales como por personas morales o jurdicas. El origen del planteamiento de discusin estriba en s una persona jurdica puede hablar de proteccin de "derechos personalsimos", es decir, slo los predicables de la persona humana o fsica, tales como los prenombrados (intimidad, honor, etc.). Algn sector de la doctrina pensamos que no, otros por el contrario estiman que se puede hablar de intimidad de las instituciones pblicas o privadas (que mejor sera llamarle: "Secreto industrial, comercial, financiero, etc.,"); o de honor, buen nombre tambin de las instituciones pblicas o privadas. En fin, la discusin permanece abierta. En el derecho continental europeo y tambin el derecho anglosajn, la discusin ha finalizado y por eso, como veremos ut infra, las leyes de proteccin de datos personales estn dirigidas inequvocamente a las personas fsicas o naturales; es decir, que la institucin homologa al Hbeas Data slo es predicable para la defensa y proteccin de derechos fundamentales de la persona humana. h) La mayora de las Constituciones de Latinoamrica estipulan que el Hbeas Data es un mecanismo jurdico constitucional que protege los datos o las informaciones de las personas que hayan sido recabadas o recolectadas por medios tecnolgicos, informticos o telemticos (TIC) y dejan implcito que tambin pudieran haberlo sido, por medios mecnicos, escriturarios o documentales, o medios tradicionales de archivo documental; otros pocas Constituciones, no slo constitucionalizan la etapa de la recogida de la informacin (por medios informticos y manuales), sino que avanzan a constitucionalizar, las etapas o fases del proceso informtico que para algunos identifica y caracteriza al Hbeas data, tales como la de almacenamiento y procesamiento propiamente dicho (que abarca el uso y finalidad de la informacin), la actualizacin y la rectificacin de la informacin; y tan solo la Constitucin colombiana, constitucionaliza, la fase o etapa de comunicacin de los datos o informaciones personales, que algunos llaman "cesin", "transmisin" y "circulacin" de datos. Etapa, que hoy por hoy, es la que ms produce quebrantamiento de derechos fundamentales y por la cual, los estados europeos y los de mbito anglosajn tambin se oponen a los dems Estados para realizar transferencia o flujo de datos a Estados, que no tienen legislaciones homologadas a las que ellos manejan en la UE, ni tecnologas que utilizan los TIC, conforme a los actuales requerimientos de la informtica, telemtica o electrnica. Sin embargo, algunos pases latinoamericanos en sus desarrollos legislativos del Hbeas Data al legalizar todo el proceso informatizado de la informacin, cubren la deficiencia constitucional, tal como ha sucedido, por ejemplo, con Argentina en su nueva ley de proteccin de datos personales, o la ley de proteccin de datos y del Hbeas Data de Honduras. i) La evolucin y desarrollo de la institucin jurdico constitucional del Hbeas Data, tras su constitucionalizacin, en la mayora de los Estados Latinoamericanos, ha sobrevenido no por accin del legislador ordinario, como sera apenas lgico en una etapa inicial, sino por accin y gestin jurisprudencial de los Tribunales y Cortes Constitucionales y en general por los jueces de cada Repblica o Estado; y por su puesto por la oportuna y diligente accin investigativa de los tratadistas del derecho pblico, al hacer estudios locales, nacionales o derecho comparado de la institucin del Hbeas Data. Respecto de la labor jurisprudencial en Latinoamrica, devenida de la mano de la constitucionalizacin de los Tribunales Constitucionales, como rganos jurisdiccionales supremos de la guarda e integridad de la Constitucin y creadores de la hermenutica, argumentalstica o interpretacin aplicada del derecho, digamos que el Hbeas Data como institucin constitucional evolucionado por la labor jurisprudencial de forma intensa, fructfera y profunda, tanto que algunos pases ni quiera han visto necesario ni siquiera conveniente desarrollar legislativamente ste derecho o garanta constitucional. La jurisprudencia de los Tribunales Constitucionales ha decantado la institucin tanto sustantiva como procesalmente, en base; en otras razones, a que aqul era uno de los derechos de aplicacin inmediata y directa que probablemente no necesitaba legislacin de desarrolla para ser exigido por "toda persona" ante las autoridades jurisdiccionales, a travs de la accin de amparo o de tutela en Colombia; as como tambin para exigir su respeto por parte de todas las autoridades del Estado y de todas las personas pblicas o privadas con funcin o servicio pblicos, tal como ha sucedido en Colombia desde 1991 hasta la actualidad. El Hbeas Data es uno de los tantos derechos fundamentales que en el caso colombiano se puede afirmar es de evolucin jurisprudencial, pese a ser un pas con un derecho pblico eminentemente normativista, como lo hemos demostrado en varias obras jurdicas nuestras. j) En la mayora de Estados de Latinoamrica, ha existido una especie de "vacancia legislativa", entre la constitucionalizacin del Hbeas Data y la expedicin de la norma desarrollo o reglamentaria. Tiempo de vacancia que supera el lustro o la dcada, se pueden deber a mltiples razones de ndole jurdico poltico, estructura organizacional y funcional de los Estados en el mbito financiero, econmico, comercial o bancario, cultural y social; al rgimen de Estado y de gobierno temporal, transitorio o democrtico; o en fin, a las razones suministradas en el literal anterior. Aunque estas razones no son objeto del presente estudio, s podemos afirmar apriorsticamente que en diferentes pases las razones ms visibles son las devenidas de sectores de las finanzas pblicas y privadas y las de quienes consideran que una reglamentacin del Hbeas Data que no limite, restrinja o incluso excluya la informacin reservada a la "seguridad del Estado" (en su omni-comprensin") y de las personas y principal y exclusivamente del derecho a la intimidad (especialmente sobre los "datos sensibles" al ncleo de la intimidad), ni siquiera pudiera considerarse en el seno del parlamento o Congreso de la Repblica. 2. El Habeas En Las Constituciones Europeas
Tomaremos como prototipo a la Constituciones de Espaa de 1978, la Constitucin de Portugal de 1976 y en la denominada Constitucin Europea de 2004. Textos normativos supremos que regulan la limitacin de la Informtica para garantizar los derechos y libertades constitucionales en aquellos pases y en el conjunto de Estados que conforman la "Unin Europea" con diferentes formas de gobierno y de Estado, pero con una normatividad homologada en los mecanismos administrativos y jurisdiccionales relativos a la "Proteccin de Datos personales de carcter particular", tal como se conoce al conjunto de facultades o derechos componentes del Hbeas Data latinoamericano.
2.1. En la Constitucin del Reino de Espaa En la Constitucin del Reino de Espaa de Diciembre 28 de 1978 (CE), en el artculo 18-4, se estipula: "La ley limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos". El artculo 18-4 CE, se ha considerado el fundamento constitucional garantista del Estado Espaol, cuando se trata de derivar el cmulo de derechos fundamentales que tienen que ser protegidos contra cualquier agresin efectiva o potencial que pueda ocasionarse tras "el uso de la informtica". Por ello, en forma explcita y terminante la Constitucin de Espaa, prev que "La ley limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos". Y, en efecto, la norma que desarroll legislativamente dicho predicamento quince aos despus abarc el carcter eminentemente garantista del pleno de derechos constitucionales previsto en la CE. La L.O. 5/1992, Octubre 29, "Ley Orgnica de regulacin del tratamiento automatizado de datos de carcter personal", tambin conocida como LORTAD, entr en vigor el 31 de Enero de 1993. Esta ley rigi por espacio de siete (7) aos, y aunque en su momento signific un gran avance en la reglamentacin del artculo 18-4 de la CE, muy pronto sus contenidos quedaron cortos e incompletos en relacin al vertiginoso avances de las nuevas tecnologas de la Informacin y la Comunicacin (TIC), a las cada vez ms sofisticadas formas de invasin o intrusiones del "poder de la informtica" en la vida cotidiana, poltica, econmica, social, cultural, cientfica y jurdica del Estado; as como frente a la homologacin de normas relativas a los datos personales y la actualizacin de los medios TIC, expedidas por los organismos comunitarios legislativos de la Unin Europea (UE), para todos los Estados miembros. En este ltimo sentido, las normas relativas a datos personales de Espaa quedaban desuetas o vaciadas de contenido frente a las normas comunitarias. Por si fuera poco, la LORTAD en el derecho interno espaol, ya acusaba vejez prematura, continuas demandas ante el Tribunal Constitucional Espaol y no pocas contradicciones con otras normas relativas al Procedimiento Administrativo, al derecho de peticin, a los recursos y vas previas al contencioso administrativo; entre otras La LORTAD, fue reformada por la Ley 15 de Diciembre 23 de 1999, que algunos llamaron la "nuevaLORTAD" [80]. Esta ley conserv lo esencial y no discutible de la LORTAD y reform lo que tanto se haba cuestionado, tal como lo veremos a espacio ut infra al tratar el Hbeas Data y los mecanismos de proteccin de datos personales en el derecho espaol. Sin embargo, en el presente aparte anotaremos algunas reformas significativas. La LORTAD como la nueva Ley de Proteccin de Datos Personales de Espaola de 1999 o LPDPE, pese a regular el fenmeno informtico, las etapas del procedimiento de informatizacin de los datos personales, as como relacionar los derechos-deberes y recursos empleados por toda persona en el transcurso de procedimiento informatizado. Especial dedicacin normativa le otorga la LPDPE a los principios que rigen a la proteccin de datos personales, en los artculos 4 a 12 y entre los que se hallan: (i) Calidad de los datos, (ii) Derecho de informacin en la recogida de datos, (iii) el consentimiento del afectado, (iv) datos especialmente protegidos, (v) datos relativos a la salud, (vi) seguridad de los datos, (vii) el deber de secreto, (viii) comunicacin de datos; y, (ix) acceso a los datos por cuenta de terceros. El Legislador ibrico, hace nfasis en el principio rector de la proteccin de datos: el consentimiento del afectado o interesado, el cual en todo tratamiento de datos deber ser requerido a aqul, salvo que la ley disponga otra cosa. Como no lo hiciera tan efectivamente la LORTAD, la LPDPE, compendia explicativamente los derechos que tienen las diferentes personas involucradas en el tratamiento o procesamiento de datos personales. En efecto, as se relacionan los derechos: (i) impugnacin de valoraciones, (ii) consulta al Registro General de Proteccin de datos; (iii) Derecho de acceso; (iv) Derecho de rectificacin y cancelacin; (iv) procedimiento de oposicin, acceso, rectificacin y cancelacin; (v) tutela de los derechos; (vi) derecho a indemnizacin.
2.2. En la Constitucin de Portugal La Constitucin Portuguesa de 1976, en El Titulo II, Sobre los "Dereitos, Libertades e garantias", especifica en el Captulo Primero, la "Utilizao da informtica" (artculo 35). Por la ubicacin formal y sistemtica del citado artculo se deduce que el derecho de habeas data como la limitacin al uso de la informtica se aplica al conjunto de derechos y libertades, considerados como fundamentales, entre los que estn el derecho a la intimidad y el de informacin. El mentado artculo constaba de tres numerales que fueron reformados por la Ley Constitucional Nm. 1/1982, aunque el espritu y gran parte del texto de aquella se mantuvo. La traduccin literal y jurdica del artculo [86], expresa: "35-1. Todos los ciudadanos tendrn derecho a tener conocimiento de lo que consta en forma de registros informticos que les conciernen y de la finalidad a la que se destinan esas informaciones (datos o registros), y podr exigir, llegado el caso, la rectificacin de los datos, as como su actualizacin. 35-2. Esta prohibido el acceso de terceros a los ficheros (o banco de datos) con datos personales o a la respectiva interconexin de aqullos, a travs de los flujos transfronterizos, salvo en las casos exceptuados en la ley (Inciso nuevo). 35.3 La informtica no podr ser utilizada para el tratamiento de datos referentes a las convicciones filosficas o polticas, a la filiacin partidista o sindical, a la fe religiosa o la vida privada, salvo cuando se trata de procesamiento de datos no identificables individualmente para fines estadsticos. 35-4. La ley definir el concepto de datos personales para efectos de registro informtico (nuevo). 35-5. Se prohbe la atribucin de un nmero nacional nico a los ciudadanos". Muy a pesar de que la Constitucin difiere a la ley, el concepto de datos personales, para los efectos del registro informtico, segn la reforma constitucional de 1982, el artculo 35 desde su primigenia expedicin ya suministra las bases para su conceptualizacin. En efecto, se entiende entonces que los datos personales procesados por medios, tcnicas y procedimientos electrnicos o informticos, concernientes a una persona natural o fsica, son objeto de recoleccin, almacenamiento, procesamiento, utilizacin, rectificacin, transmisin o teletransmisin nacional o transfronteriza, siempre que no este prohibido o se trate de datos personales referidos a la conviccin poltica, filosfica, a la filiacin poltica y sindical, a la fe religiosa o a la vida privada, salvo que dichos datos no hayan sido someti- Se deduce tambin de la norma constitucional que existen datos personales generales de libre tratamiento y procesamiento informatizado y, otros datos personales sensibles atinentes a la persona humana que slo por excepcin pueden ser sometidos a tratamiento informatizado por medios y tcnicas electrnicas e informticas, desde su recoleccin hasta su tele-transmisin. En unos y otros, todo ciudadano tienen derecho a conocer los datos personales informatizados o "registros informticos" que le conciernen, pero se prohbe a terceros el libre e incontrolado acceso a los bancos de datos personales (o "ficheros"), as como su interconexin o tele-transmisin nacional o internacional a travs de flujos transfronterizos. Finalmente, constitucionalmente se prohbe la asignacin de un nmero nacional nico a los ciudadanos, a los efectos del tratamiento informatizado que pueda brindrsele a esta clase de datos personales sensibles o esenciales de la persona humana. La legislacin de proteccin de datos personales en el derecho pblico portugus ha sido muy fructfera desde la regulacin del fenmeno ius tecnolgico de la informtica y su impacto en la sociedad actual y en el pleno de derechos y libertades constitucionales. La ley actualmente vigente sobre proteccin de datos personales es la Ley n 67 de 1998, de 26 de Octubre, la "Lei da Proteco de Dados Pessoais" [87], ley que se expidi a fin de homologar la legislacin europea de proteccin de datos de carcter personal y el respeto por el tratamiento de datos personales y la garanta de la libre circulacin de los mismos (Directiva Comunitaria n 95/46/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de Octubre 24 de 1995). La CNP, dispones de los siguientes poderes: (i) De investigacin y requerimiento, pudiendo incluso acceder a los datos objeto de tratamiento y de recolectar todas las informaciones necesarias en el desempeo de sus funciones de control; (ii) De autoridad competente para ordenar el bloqueo, cancelacin o destruccin de los datos, as como de prohibir, temporal o definitivamente el tratamiento de datos personales, cuando estn incluidos en redes abiertas de transmisin de datos, a partir de servidores situados en territorio portugus; (iii) De emitir conceptos previos al tratamiento de datos personales, asegurndose que sean publicados; (iv) En caso de reiterado incumplimiento de las disposiciones legales en materia de datos personales, la CNPD, podr advertir o censurar pblicamente al responsable del tratamiento, as como inquirirlo de acuerdo a las correspondientes competencias de la Asamblea de la Repblica, del Gobierno o de otros rganos o autoridades; (v) La CNPD, est legitimada para intervenir en los procesos judiciales en caso de violacin de las disposiciones de la ley de proteccin de datos personales y deber denunciar por medio del Ministerio Pblico las infracciones penales de que tenga conocimiento, en ejercicio de sus funciones o por causa de ellas, as como practicar las medidas cautelares necesarias y urgentes para asegurar los medios de prueba relativas a dichas infracciones; y, (vi) la CNPD, estar representada judicialmente por el Ministerio Pblico, y estar exenta de costas en los procesos que intervenga.
Conclusiones El Tratamiento de datos personales, se considera a cualquier operacin o conjunto de operaciones, efectuadas o no mediante procedimientos automatizados, y aplicables a los datos personales, como la recogida, registro, organizacin, conservacin, elaboracin o modificacin, extraccin, consulta, utilizacin, comunicacin por transmisin, difusin o cualquier otra forma que facilite el acceso a los mismos, cotejo o interconexin, as como su bloqueo, supresin o destruccin La accin de Hbeas Data se constituye por tanto en un mecanismo procedimental de aplicacin inmediata por las autoridades jurisdiccionales hondureas, encaminada a hacer cesar cualquier violacin a los derechos del honor, intimidad personal o familiar y la propia imagen. La Constitucin hondurea al hacer un listado cerrado de supuestos, descarta la posibilidad que en otra clase de derechos y libertades constitucionales pueda ser posible utilizar este mecanismo procesal. Tantos en pases latinoamericanos y europeos existe la figura del Habeas Data. Nuestra Constitucin es un texto claramente garantizador, que cuenta con una amplitud de mecanismos que persiguen investir de un verdadero carcter normativo a los derechos fundamentales y libertades que contiene, derechos que adems de contar con mecanismos de proteccin para hacerlos efectivos, se encuentran tutelados a la vez por nuestra legislacin secundaria mediante la gradacin de estos derechos en funcin de su proteccin individual; ejemplos de ello, los encontramos en nuestras legislaciones procesales, que estipulan la tutela especfica de derechos fundamentales como la libertad, el derecho de defensa, la presuncin de inocencia y/o el Debido Proceso