1

COMENTARIO A LA ACTUAL REGULACIN DE LOS DELITOS QUE

AFECTAN EL AMBIENTE

I. CONSIDERACIN INICIAL

1. El 2 de octubre de 2008 se public la Ley 29263 que modifica, excluye e
incorpora tipos penales al Cdigo Sustantivo, as como desarrolla en l
disposiciones de orden procesal, todo ello en relacin a los llamados delitos
contra el medio ambiente, para otros, delitos contra la estabilidad del
ecosistema
1
(posicin correcta, desde mi punto de vista) o delitos contra la
ecologa
2
. La nueva configuracin normativa penal de esta especial materia de
criminalidad es objeto de explicacin en este trabajo, elaborado a propsito de
los 20 aos de vigencia del Cdigo Penal peruano.

II. ANLISIS

2. Se modific el tipo penal de contaminacin ambiental, regulado en el art. 304
del CP. A continuacin transcribo la norma modificada y la vigente (en esta
ltima resalto la parte que fue sujeta a cambio).

La anterior descripcin del tipo de contaminacin ambiental fue el siguiente: El
que, infringiendo las normas sobre proteccin del medio ambiente, lo contamina
vertiendo residuos slidos, lquidos, gaseosos o de cualquier otra naturaleza por
encima de los lmites establecidos, y que causen o puedan causar perjuicio o
alteraciones en la flora, fauna y recursos hidrobiolgicos, ser reprimido con
pena privativa de libertad, no menor de uno ni mayor de tres aos o con ciento
ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa./ Si el agente actu por culpa, la
pena ser privativa de libertad no mayor de un ao o prestacin de servicio
comunitario de diez a treinta jornadas.

Con la puesta en vigencia de la Ley 29263, el actual art. 304 del CP se describe
de la siguiente manera (resalto el cambio): El que, infringiendo leyes,
reglamentos o limites mximos permisibles, provoque o realice descargas,
emisiones, emisiones de gases txicos, emisiones de ruido, filtraciones,
vertimientos o radiaciones contaminantes en la atmsfera, el suelo, el
subsuelo, las aguas terrestres, martimas o subterrneas, que cause o pueda

1
CARO CORIA, Dino Carlos. Derecho Penal del Ambiente. Delitos y Tcnicas de Tipificacin, primera
edicin, Lima, 1999, p.270; precisa que la estabilidad del ecosistema requiere considerar a la biosfera
como un gran ecosistema o la estabilidad de los ecosistemas, teniendo en cuenta que en la biosfera
subsisten varios ecosistemas como un conjunto de microcosmos en mutuo y constante intercambio.
Adems advierte que los conceptos de estabilidad y equilibrio no son idnticos desde un punto de vista
cientfico, en ese sentido el concepto de estabilidad es estril si no est acompaado de un concreto punto
de referencia que es el equilibrio (p.273). Por ende, el juicio sobre la estabilidad debe realizarse en
funcin de paradigma equilibrio del ecosistema. De esta forma, es inestable el ecosistema que se aleja
de un punto de equilibrio, y por el contrario es estable aqul que se acerca a ste (p.274).
2
La Ley otorga una nueva denominacin al Ttulo XIII del CP. Antes, se le llamaba delitos contra la
ecologa. La utilizacin de este trmino fue motivo de crtica pues, entre otras razones, el Derecho Penal
no se encarga de tutelar ciencias (por ejemplo, ni la matemtica ni la biologa son objetos jurdicos
penales de proteccin), sino bienes jurdicos. El legislador, con la nueva Ley, intenta superar el error,
dando al ttulo mencionado la denominacin de delitos ambientales. Ver ms en: CARO CORIA, Dino
Carlos. Derecho Penal del Ambiente. Delitos y tcnicas de tipificacin. Lima, 1999, p. 139 y ss.
2
causar perjuicio, alteracin o dao grave al ambiente o sus componentes, la
calidad ambiental o la salud ambiental, segn la calificacin reglamentaria
de la autoridad ambiental, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cuatro aos ni mayor de seis aos y con cien a seiscientos das-
multa. / Si el agente actu por culpa, la pena ser privativa de libertad no
mayor de tres aos o prestacin de servicios comunitarios de cuarenta a
ochenta jornadas.

Se puede observar que se modific el verbo rector. Anteriormente, para describir
el comportamiento tpico se utiliz el verbo contaminar, ahora los
comportamientos sancionables son tanto el provocar como el realizar las
siguientes actividades: descargas, emisiones, emisiones de gases txicos,
emisiones de ruido, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes en la
atmsfera, el suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, martimas o subterrneas.

El verbo provocar supone no solo que el autor ejecute las descargas,
emisiones, filtraciones, entre otros, sino tambin que haya creado las
condiciones como para que ello se produzca. Por otro lado, con la utilizacin del
verbo realizar se admite que el autor haya empezado a ejecutar el hecho
desvalorado.

En el marco del principio de lesividad, la actual disposicin normativa consagra
un tipo de peligro concreto y de lesin. Se prev que mediante los actos de
provocar o realizar el agente cause o pueda causar perjuicio, alteracin o
dao grave al ambiente o sus componentes, a la calidad ambiental o a la salud
ambiental. Ante esto varias preguntas: qu debe de entenderse por dao grave
al ambiente?, qu significa calidad o salud ambiental? Lo difuso del
contenido de estos trminos podra acarrear vacos de punibilidad. Adems,
resulta cuestionable que se sancione con igual pena un acto en grado de tentativa
(pueda causar) y uno ya consumado (cause).

Por otro lado, se establece como requisito el pronunciamiento de la autoridad
competente. Dicho acto administrativo puede ser solicitado y recepcionado por
el fiscal provincial o el fiscal de la investigacin preparatoria hasta la etapa
intermedia del proceso penal. Con ello, es discutible si el pronunciamiento de la
autoridad competente deja de ser o no un requisito de procedibilidad
3
(conforme
se estableca en el anterior art. 149 de la Ley General del Ambiente, hoy
modificado por la Ley que se comenta). Lo cierto es que se trata de un informe
objeto de valoracin obligatoria (aunque no vinculante) por el rgano persecutor
al momento de pronunciarse sobre la existencia de un injusto o no hasta la etapa
intermedia (previa al juicio oral). Es cuestionable que esta norma legitime la
posibilidad de que se lleve a cabo una investigacin judicial (Cdigo de 1940) o
preparatoria (Cdigo de 2004) sin un Informe Tcnico que fortalezca la llamada
causa probable.

Adems, como es comn en los casos de regulaciones propias del Derecho penal
econmico, se hace uso de leyes penales en blanco. Esta vez, a diferencia de la
norma modificada que hizo referencia a las normas de proteccin del medio

3
El legislador ampla la posibilidad que exista un proceso de investigacin vlido sin informe de la
autoridad administrativa, pues dicha opinin puede ser solicitada o entregada an en la etapa intermedia.
3
ambiente, la actual disposicin es ms extensiva pues exige que la conducta
del autor transgreda las leyes, reglamentos o lmites mximos permisibles.
Esto es importante, pues ya que para delimitar el riesgo prohibido no es
necesaria la sola referencia a los lmites mximos permisibles emitidos por la
autoridad administrativa (la omisin de la autoridad de establecer lmites en
muchos mbitos increment el vaco de punibilidad ahora existente
4
), ahora
basta con la infraccin de lo dispuesto en una ley o reglamento.

Por ltimo, haciendo eco de lo recomendado con la firma del Tratado de Libre
Comercio (en adelante, TLC) con los Estados Unidos, se agravaron las penas
5
.
Antes, la pena privativa de libertad mxima en caso de contaminacin ambiental
dolosa era de 3 aos, con la actual disposicin la pena es de 6 aos. En los casos
de contaminacin ambiental culposa, la pena privativa de libertad mxima antes
prevista era de 1 ao, ahora es de 3 aos.

3. Se modific la modalidad agravada del delito de contaminacin ambiental.
Antes, el art. 305 del CP se enunciaba de la siguiente forma: La pena ser
privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos y con trescientos
sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa cuando: 1. Los actos previstos en
el artculo 304 ocasionan peligro para la salud de las personas o para sus bienes.
2. El perjuicio o alteracin ocasionados adquieren un carcter catastrfico. 3. El
agente actu clandestinamente en el ejercicio de su actividad. 4. Los actos
contaminantes afectan gravemente los recursos naturales que constituyen la base
de la actividad econmica. Si, como efecto de la actividad contaminante, se
producen lesiones graves o muerte, la pena ser: a) Privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de seis aos y de trescientos sesenta y cinco a setecientos
das-multa, en caso de lesiones graves; b) Privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de ocho aos y de setecientos treinta a mil cuatrocientos sesenta
das-multa, en caso de muerte.

La actual disposicin regula la forma agravada de contaminacin ambiental de la
siguiente forma (resalto los cambios): La pena privativa de libertad ser no
menor de cuatro aos ni mayor de siete aos y con trescientos a mil das-
multa si el agente incurre en cualquiera de los siguientes supuestos: 1.
Falsea u oculta informacin sobre el hecho contaminante, la cantidad o
calidad de las descargas, emisiones, filtraciones, vertimientos o radiaciones
contaminantes referidos en el artculo 304, a la autoridad competente o a la
institucin autorizada para realizar labores de fiscalizacin o auditoria
ambiental. 2. Obstaculiza o impide la actividad fiscalizadora de auditoria
ordenada por la autoridad administrativa competente. 3. Acta
clandestinamente en el ejercicio de su actividad./ Si por efecto de la actividad
contaminante se producen lesiones graves o muerte, la pena ser: 1. Privativa
de libertad no menor de cinco aos ni mayor de ocho aos y con seiscientos

4
RETEGUI SNCHEZ, James. La contaminacin ambiental como delito. Lima, 2006, p. 131.
5
Conforme se puede observar en la exposicin de motivos del Proyecto de Ley N 2547/2007-PE el
mismo que dio origen a la actual norma penal ambiental vigente: las normas penales no deben tipificarse
simplemente por su incumplimiento administrativo [sino] que deben ser graves o con un efecto
importante en las condiciones del entorno ambiental y de salud. Por esta razn, no es justificable que las
penas que contiene el Titulo XIII en general sean tan leves.

4
a mil das-multa, en caso de lesiones graves. 2. Privativa de libertad no
menor de seis aos ni mayor de diez aos y con setecientos cincuenta a tres
mil quinientos das-multa, en caso de muerte.

Se puede observar que la actual disposicin deroga 3 circunstancias agravantes e
incorpora otras. Deroga las establecidas en los incisos 1, 2 y 4 del anterior art.
305 del CP (se sancionaba con mayor gravedad cuando el acto contaminante
cause peligro para la salud de las personas o sus bienes, cuando la alteracin
ambiental adquiera una dimensin catastrfica y cuando los actos contaminantes
afectaban gravemente los recursos naturales que constituyen la base econmica
de una comunidad). Si bien, el legislador considera estos hechos como no
graves; sin embargo, no las deja sin sancin: las 3 circunstancias antes descritas
estn abarcadas en el art. 304 del CP que, como se ha visto, dispone que el acto
contaminante desvalorado deba causar o pueda causar perjuicio, alteracin o
dao grave al ambiente o sus componentes, la calidad ambiental o la salud
ambiental.

La disposicin vigente agrava la sancin a quien falsifica u oculta informacin
sobre el hecho contaminante a la autoridad ambiental (o administrativa). Con
ello, el legislador pretende asegurar la actividad fiscalizadora de la autoridad
competente sobre la actividad industrial. En cuanto al acto de falsificacin, en
orden al principio de lesividad, s considero acertada su inclusin al CP. Y es
que no se trata solamente de un acto que afecte la fe pblica (se presenta un
concurso aparente, en el que prima el delito ambiental por el principio de
especialidad), sino que el mayor de grado de injusto se fundamenta en el vnculo
que tiene con la estabilidad del ecosistema. Por otro lado, en cuanto al
ocultamiento doloso de informacin, se trata de comportamiento fraudulento,
cuyo desvalor se funda en la puesta en peligro a la estabilidad del ecosistema.

Otra circunstancia agravante lo constituye el acto de obstaculizar o impedir la
actividad fiscalizadora de la autoridad competente. Se entiende que el agente ha
obstruido (pone trabas al acto de control y vigilancia de la autoridad competente)
o impedido (el acto de fiscalizacin no se lleg a producir). Sin embargo,
siempre teniendo en cuanta criterios objetivos de causalidad, la autoridad fiscal y
judicial deberan de evaluar la idoneidad del acto obstruccin (su entidad) o, en
su caso, la relacin causa-efecto del supuesto acto de impedimento. As,
procurar evitar un uso excesivo del poder penal.

La Ley mantiene como agravante el el actuar clandestinamente en ejercicio de
su actividad, la mayor reprochabilidad se funda en que dicho acto constituye: a)
una exencin del control y vigilancia de la actividad contaminante, b) se dan
mayores posibilidades de contaminacin, de perjuicio del ambiente en su
conjunto y, c) el desconocimiento a la autoridad, a la ley y las normas que en el
caso se hacen ms exigibles en tanto existe un peligro hipottico para el
ambiente y sus componentes
6
.

Se agrava la pena cuando el efecto contaminante cause la lesin grave o muerte
de alguna persona. Antes la pena privativa de libertad cuando por efecto de la

6
Ver: BRAMONT-ARIAS TORRES, Lus Alberto. Manual de Derecho Penal. Parte Especial. Lima: San
Marcos, 1997. p. 592
5
contaminacin se cause una lesin grave era de hasta 6 aos, ahora la por este
hecho es de hasta 8 aos. En caso que la consecuencia sea la muerte de una
persona, la pena privativa de libertad era de hasta 8 aos, con la norma vigente
es de hasta 10 aos. As, el tipo agravado de contaminacin ambiental (tipo
pluriofensivo) tutela no slo la estabilidad del ecosistema, sino tambin valora la
salud y vida de los integrantes de la comunidad agraviados por la conducta del
agente.

4. Con la Ley se dio un nuevo contenido al art. 306 del CP que sanciona el
incumplimiento de las normas relativas al manejo de residuos slidos: El que,
sin autorizacin o aprobacin de la autoridad competente, establece un vertedero
o botadero de residuos slidos que pueda perjudicar gravemente la calidad del
ambiente, la salud humana o la integridad de los procesos ecolgicos, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos. Si el agente
actu por culpa, la pena ser privativa de libertad no mayor de dos aos. Cuando
el agente, contraviniendo leyes, reglamentos o disposiciones establecidas, utiliza
desechos slidos para la alimentacin de animales destinados al consumo
humano, la pena ser no menor de tres aos ni mayor de seis aos y con
doscientos sesenta a cuatrocientos cincuenta das- multa.

La conducta tpica establecida al inicio del tipo consiste en el establecimiento de
vertederos, botaderos o depsitos en lugares sin autorizacin o aprobacin de la
autoridad competente (clusula de autorizacin). Es decir, su asentamiento debe
ser ilegal, contradictorio a la norma vigente sobre esta materia. El objeto
material de la conducta tpica del primer acto son los residuos reutilizables o no.
Lo criticable es que aqu tambin se utilizan trminos difusos como calidad del
ambiente o integridad de los procesos ecolgicos en tanto objetos
representativos del bien jurdico medio ambiental.

Por otro lado, el trmino botadero debera de ser interpretado como depsito o
lugar donde se bota basura, basura sera equiparable a lo que se ha
denominado desecho.

Conforme lo establece el tipo, la conducta tpica tambin puede ser culposa,
previendo para ella una pena privativa de libertad menos grave (hasta 2 aos),
que la dolosa (hasta 4 aos).

La Ley tambin considera desvalorado penalmente el utilizar desechos slidos
(tambin debi de tenerse en cuenta los desechos en su forma lquida) para la
alimentacin de animales destinados para el consumo humano. La pena privativa
de libertad puede llegar hasta los 6 aos.

5. Se dio un nuevo contenido al art. 307 del CP, tambin llamado delito de trfico
ilegal de residuos peligrosos. Se sanciona a quien ingrese ilegalmente al
territorio nacional, use, emplee, coloque, traslade o disponga sin la debida
autorizacin, residuos o desechos txicos o peligrosos para el ambiente,
resultantes de un proceso de produccin, extraccin, transformacin, utilizacin
o consumo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro
aos ni mayor de seis aos y con trescientos a cuatrocientos das-multa.
6
La primera conducta tpica es hacer ingresar al territorio nacional de manera
ilegal residuos o desechos txicos o peligrosos para el ambiente. As tambin, se
sanciona el usar, emplear (ambos trminos son lo mismo), colocar, trasladar o
disponer sin la autorizacin de la autoridad competente (clusula de
autorizacin) residuos o desechos que son peligrosos para el ambiente. Respecto
al objeto material, los residuos o desechos txicos deben de ser resultantes de un
proceso de produccin, extraccin, transformacin, utilizacin o consumo. Es de
verse, que la conducta tiene el carcter de una infraccin administrativa, ello no
impidi al legislador que adelante la barrera criminal y le otorgue cariz criminal.
6. Se modific el art. 308 del CP, la anterior disposicin lo regul de la siguiente
forma: El que caza, captura, recolecta, extrae o comercializa especies de flora o
fauna que estn legalmente protegidas, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de tres aos. La pena ser no menor de dos ni
mayor de cuatro aos y de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-
multa cuando: 1. El hecho se comete en perodo de produccin de semillas o de
reproduccin o crecimiento de las especies. 2. El hecho se comete contra
especies raras o en peligro de extincin. 3. El hecho se comete mediante el uso
de explosivos o sustancias txicas.
La actual regulacin tiene la siguiente descripcin (resalto el cambio): El que
adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta
productos o especmenes de especies de flora silvestre no maderable y/o
fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, sin un permiso o
certificado vlido, cuyo origen no autorizado conoce o puede presumir, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de
cinco aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das-multa.

De la lectura del tipo penal en mencin se puede inferir que la conducta tpica
constituye el acto de adquirir, vender, transportar, almacenar, importar,
exportar o reexportar. Dichos comportamientos deben recaer sobre productos
o especmenes de especies de flora silvestre no maderable y/o fauna silvestre
protegida. En relacin a la tcnica legislativa, se hace uso de una norma penal
en blanco: la flora (no maderable) y fauna silvestre deben estar protegidas por
la legislacin nacional (). Al respecto, la institucin pertinente para recabar
tales datos en nuestro sistema nacional de proteccin de especies protegidas es la
Direccin General Forestal y de Fauna Silvestre (adscrita al Ministerio de
Agricultura), que cumple las funciones del hoy extinguido Instituto Nacional de
Recursos Naturales (INRENA). Lo tambin resaltante es que ya no se hace uso
de elementos normativos difusos, como los conceptos de productos o
especmenes o especies raras cuya indeterminacin acarreaba inseguridad
jurdica.

El comportamiento para que sea tpico debe de haberse realizado sin permiso o
certificado vlido otorgado por la respectiva autoridad competente cuyo origen
no autorizado conoce o puede presumir el agente (los que defienden la teora
volitiva del dolo, diran que se trata de un dolo eventual).

Debe tenerse en cuenta que el tipo que se comenta no entra en colisin
interpretativa con alguna otra disposicin penal, en concreto, no existe concurso
7
aparente de normas con el delito de contrabando. Y es que la Ley de los delitos
aduaneros (Ley 28008), regula el delito de contrabando sin tener como objetos
materiales a la fauna y flora silvestres protegidas.

7. Se incorpora al texto legal el art. 308-A denominado delito de trfico ilegal de
especies acuticas de flora y faunas silvestres protegidas. El tenor de dicha
norma es el siguiente: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de tres aos ni mayor de cinco aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das-
multa, el que adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta
productos o especimenes de especies acuticas de la flora y/o fauna silvestre
protegidas por la legislacin nacional bajo cualquiera de los siguientes
supuestos: 1. Sin un permiso, licencia o certificado vlido; 2. En pocas,
cantidades, talla o zonas que son prohibidas o vedadas.

La conducta tpica est compuesta por expresiones del concepto de trfico:
adquirir, vender, transportar, almacenar, importar, exportar o reexportar.
Ahora bien, pregunto todas estas conductas deben de darse en un determinado
contexto: en pocas, cantidades, talla o zonas que son prohibidas o vedadas?
Considero que s, pues lo importante ser el momento y el lugar en el que se
desarrolla por cuanto ha de realizarse en pocas, cantidades, talla o zonas que
son prohibidas o vedadas. De esta forma, el carcter prohibido que tiene el lugar
o la cantidad de especies obtenidas es un elemento esencial del tipo de injusto en
este segundo supuesto, por cuanto de l va a depender, en definitiva, la
naturaleza tpica o no de una conducta.

El objeto material del delito viene constituido por los especimenes o productos
de especies acuticas de la flora y fauna silvestre protegida.

8. Se incorpora al texto legal el art. 308-B denominado extraccin ilegal de
especies acuticas. El tenor de dicha norma es el siguiente: El que extrae
especies de flora o fauna acutica en pocas, cantidades, talla y zonas que son
prohibidas o vedadas, o captura especies sin contar con el respectivo permiso o
exceda el lmite de captura por embarcacin, asignado por la autoridad
administrativa competente y la ley de la materia, o lo hace excediendo el mismo
o utiliza explosivos, medios qumicos u otros mtodos prohibidos o declarados
ilcitos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni
mayor de cinco aos.

El primer supuesto del tipo penal consiste en extraer especies de flora o fauna
acuticas en pocas, cantidades, talla y zonas que son prohibidas o vedadas,
siendo el verbo rector el acto de extraer que se entiende como obtener []
pescando
7
. Siendo lo importante en esta conducta el momento, lugar y modo
como se desarrolla, por cuanto ser tpico el comportamiento delictivo siempre
que se realice en pocas, cantidades o zonas donde este prohibida la obtencin
de tales especies, conforme a las disposiciones administrativas.


7
En similar sentido, Reyna Alfaro, quien entiende por extraccin como la accin de retirar especies de
flora y fauna acutica de su lugar natural, como una accin predatoria de las especies acuticas. REYNA
ALFARO, Lus Miguel. Manual de Derecho Penal Econmico. Parte general y parte especial, Lima,
2002, p. 718.
8
Las subsiguientes modalidades delictivas recaen en el verbo rector capturar.
Dicho trmino es entendido como atrapar un animal vivo
8
. Las subsiguientes
modalidades son las de: capturar especies sin contar con el respectivo permiso;
capturar excedindose en los lmites por embarcacin o capturar utilizando
explosivos, medios qumicos u otros mtodos prohibidos o declarados ilcitos.
Se entiende que el objeto material en estas modalidades delictivas son los
elementos integrantes de la fauna acutica, sin distincin alguna. Se entiende que
en la ltima modalidad delictiva, los mtodos prohibidos o declarados ilcitos,
obliga al intrprete a remitirse a normas extrapenales a fin de esclarecer el
contenido de la norma.

9. Se incorpora al texto legal el art. 308-C denominado depredacin de flora y
fauna silvestre protegida. El tenor de dicha norma es el siguiente: El que caza,
captura, colecta, extrae o posee productos, races o especmenes de especies de
flora y/o fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, sin contar con la
concesin, permiso, licencia o autorizacin u otra modalidad de
aprovechamiento o extraccin, otorgada por la autoridad competente, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de
cinco aos y con cincuenta a cuatrocientos das-multa.

El ncleo del tipo penal recae en distintos actos como el de cazar, capturar,
colectar, extraer, o poseer especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la
legislacin nacional. Por lo tanto, los objetos materiales slo pueden serlo
especies de flora y fauna que estn legalmente protegidas; ello implica que para
la determinacin del objeto material habr que acudir a disposiciones o
autorizaciones administrativas correspondientes que establezcan las especies se
encuentran bajo un rgimen de proteccin especial.

As respecto a la accin tpica, esta presente distintas posibilidades: cazar o
buscar o seguir a los animales para cogerlos o matarlos
9
, capturar o atrapar
un animal vivo, colectar
10
, extraer o poseer especies de flora y/o fauna silvestre
protegidas por la legislacin nacional. Siendo los dos primeros conceptos
aplicables para las especies de fauna, y los subsiguientes para las especies de
flora, la posesin aparece como una conducta comn a ambas especies.

Las modalidades siendo concurrentes o no, han de darse sin contar con la
concesin, permiso, licencia o autorizacin u otra modalidad de
aprovechamiento o extraccin - otorgada por la autoridad competente - para que
sea relevante penalmente.

El tipo slo admite, en sus diversas modalidades delictivas, como forma de
comisin el dolo, que ha de abarcar tambin el conocimiento de la naturaleza de
especie legalmente protegida del objeto material del delito. De lo contrario se
presentara una situacin de error de tipo.


8
BRAMONT ARIAS-TORRES, Luis Alberto. Manual de Derecho Penal, Parte Especial, cit., p. 606
9
Ibdem, p. 606
10
Se entiende como recolectar, esto es referida a las plantas. La expresin pertinente debe ser
recolectar y no colectar.
9
El resultado tpico en este delito viene concretado en la captura, ya sea
mediante su caza, la cosecha de las plantas, mediante su coleccin o extraccin
de sus frutos o productos
11
que en buena cuenta devendra en la posesin por el
agente de la especie de fauna o flora silvestre protegida. De tal manera que la
consumacin del ilcito penal depender de que el agente cace, capture,
recolecte, extraiga o posea especies de flora o fauna silvestre legalmente
protegida. Siendo admisible la tentativa como forma de ejecucin del delito.

Las distintas modalidades delictivas indiferentemente de que sea una u otra, o
concurran no implicarn una distinta consecuencia jurdica de la modalidad
delictiva que se hubiera cometido.

10. Se incorpora al texto legal el Art. 308-D denominado trfico ilegal de recursos
genticos. El tenor de dicha norma es el siguiente: El que adquiere, vende,
transporta, almacena, importa, exporta o reexporta, de forma no autorizada,
recursos genticos de especies de flora y/o fauna silvestre protegidas por la
legislacin nacional, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
tres aos ni mayor de cinco aos y con ciento ochenta a cuatrocientos das-
multa. / La misma pena ser aplicable para el que a sabiendas financia, de modo
que sin su cooperacin no se hubiera podido cometer las actividades sealadas
en el primer prrafo, y asimismo al que las dirige u organiza.

El tipo penal incorporado objeto de comentario advierte en cuanto a los
elementos normativos del tipo una similitud con el tratamiento que se le da a las
especies de flora y fauna silvestre protegida del art. 308 CP. La conducta tpica
se entiende, admite distintas posibilidades: adquirir, vender, transportar,
almacenar, importar, exportar o reexportar de forma no autorizada recursos
genticos de especies de flora y/o fauna silvestre protegida por la legislacin
nacional.

Evidentemente, la variacin a diferencia del art. 308 del CP es el objeto material,
que ha de recaer en materia de imputacin penal sobre los recursos genticos de
especies flora y fauna silvestre protegidas por la legislacin penal.

El matiz peculiar que adquiere, en trminos de imputacin penal, la autora y
co-autora, al imputar la misma consecuencia jurdica al agente sea quien realiza
propiamente la conducta tpica, sea quien a sabiendas financia tales actos sin
los que hubiera sido imposible la perpetracin del ilcito penal - , o quien las
dirige u organiza. No era necesario aadir esta ltima disposicin, pues el mismo
supuesto es cubierto por los alcances del art. 23 del CP (que regula todas las
formas de autora y las sanciona con la misma pena).

11. Se modific la modalidad agravada del delito de contaminacin ambiental. El
tipo penal derogado del art. 309 del CP versaba sobre la extraccin prohibida de
especies acuticas, que fue materia de comentario del art. 308-B vigente. Antes,
el art. 305 del CP se enunciaba de la siguiente forma: La pena ser privativa de
libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos y con trescientos sesenta y
cinco a setecientos treinta das-multa cuando:1. Los actos previstos en el artculo

11
BRAMONT ARIAS-TORRES, en Manual de Derecho Penal, parte especial, cit., pp. 606 y 607.
10
304 ocasionan peligro para la salud de las personas o para sus bienes. 2. El
perjuicio o alteracin ocasionados adquieren un carcter catastrfico. 3. El
agente actu clandestinamente en el ejercicio de su actividad. 4. Los actos
contaminantes afectan gravemente los recursos naturales que constituyen la base
de la actividad econmica. Si, como efecto de la actividad contaminante, se
producen lesiones graves o muerte, la pena ser: a) Privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de seis aos y de trescientos sesenta y cinco a setecientos
das-multa, en caso de lesiones graves. b) Privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de ocho aos y de setecientos treinta a mil cuatrocientos sesenta
das-multa, en caso de muerte.

La actual disposicin regula la forma agravada de contaminacin ambiental de la
siguiente forma: En los casos previstos en los artculos 308, 308-A, 308- B y
308-C, la pena privativa de libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de
siete aos cuando el delito se corneta bajo cualquiera de los siguientes
supuestos:

1. Cuando los especmenes, productos, recursos genticos, materia del ilcito
penal, provienen de reas naturales protegidas de nivel nacional o de zonas
vedadas para la extraccin de flora y/o fauna silvestre, segn corresponda. 2.
Cuando los especmenes, productos o recursos genticos materia del ilcito
penal, provienen de las reservas intangibles de comunidades nativas o
campesinas o pueblos indgenas en situacin de aislamiento o de contacto
inicial, segn corresponda. 3. Cuando es un funcionario o servidor pblico que
omitiendo funciones autoriza, aprueba o permite la realizacin de este hecho
delictivo en su tipo bsico, o permite la comercializacin, adquisicin o
transporte de los recursos de flora y fauna ilegalmente obtenidos. 4. Mediante el
uso de armas, explosivos o sustancias txicas.

La conducta tpica de los dos primeros supuestos cualificados incide
evidentemente en el objeto material As, ambos refieren a los productos,
especimenes o recursos genticos distinguindose del lugar de que provengan
sean reas naturales protegidas, zonas vedadas o reservas intangibles
elementos normativos del tipo que han de dilucidarse en sede extrapenal o por
normas extrapenales a travs de la tcnica de remisin. Para la definicin del
objeto material de los dos primeros supuestos, habra que remitirnos a las
normas extrapenales pertinentes dispensadas por las autoridades competentes.

La agravacin en estos dos supuestos, se da en razn al lugar en que se
encuentran aquellos elementos tpicos, as evidentemente las reas naturales
protegidas o zonas vedadas adquieren tal denominacin en funcin al peligro
de desaparicin de determinadas especies, como son aquellas que ya de por s se
encuentran en peligro de extincin
12
. Mientras, en el caso de reservas
intangibles de comunidades campesinas o nativas o pueblos indgenas, ser de
remisin obligatoria la normatividad extrapenal pertinente
13
, as como la

12
Sin duda, el tratamiento legal del espacio natural debe llevarse a cabo de forma conjunta con el de la
flora y fauna, pues lo contrario equivale a separar al medio ambiente de sus elementos integrantes.
13
Vase al respecto en nuestra normatividad la Ley General de Comunidades Campesinas (Ley N
24656), la Ley de Comunidades Nativas y de Desarrollo agrario de la selva y ceja de selva (D. Leg. N
11
disposiciones administrativa que prescriben cuales son las Reservas Comunales
como reas naturales protegidas.

Asimismo, se prev la misma agravante en el segundo supuesto, se entiende que
aquellas reservas intangibles como lugar del que provienen el objeto material
han de ser, no slo de acuerdo a la normatividad aludida, sino que ha de existir
una afectacin material a aquella, a sus elementos que sean a su vez
imprescindibles para su existencia.

El tercer supuesto cualificante, incide en la calidad del agente. En el caso en
mencin, por su calidad de funcionario o servidor pblico, que en su posicin de
garante tiene el deber de actuar conforme a la ley, en el cumplimiento de sus
obligaciones, adems de particularmente observar las leyes o reglamentos de
proteccin al medio ambiente por el cual tiene el deber de proteger, cautelar
los intereses del Estado cuya desproteccin al omitir en sus funciones, ya sea
autorizando, aprobando o permitiendo la realizacin de los ilcitos penales del
tipo base devendra en una infraccin del deber propio. La omisin en sus
funciones devendra consecuentemente en la permisin de los actos propios del
tipo base, estos es, tanto los de comercializacin, adquisicin, o transporte de
los recursos de flora y fauna ilegalmente obtenidos. Evidentemente, para que el
funcionario o servidor pblico se le impute el hecho materia del delito, ser
necesario que dentro de sus funciones se encuentre la de otorgar licencias,
permisos, certificados, de emitir informes para su otorgamiento - si fuera el caso
- u otro, que a raz de ello permita la comercializacin, adquisicin, o transporte
de los recursos de flora y fauna ilegalmente obtenidos.

La agravacin en el cuarto supuesto, supone la cualificacin en razn a los
medios empleados para la perpetracin del tipo base. En esta la mayor gravedad
del injusto radica en la peligrosidad de los medios empleados para llevar a cabo
el hecho, los cuales pueden traer como consecuencia otros daos anexos
14
, lo
que vendra a ser los efectos concomitantes.

12. El anterior Art. 310 CP prescriba: El que destruye, quema, daa o tala, en
todo o en parte, bosques u otras formaciones vegetales naturales o cultivadas que
estn legalmente protegidas, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de tres aos. La pena ser no menor de dos ni mayor de
cuatro aos y de noventa a ciento veinte das-multa, cuando: 1. Del delito resulta
la disminucin de aguas naturales, la erosin del suelo o la modificacin del
rgimen climtico. 2. El delito se realiza en lugares donde existen vertientes que
abastecen de agua a un centro poblado o sistema de irrigacin.

El actual art. 310 CP est regulado de la siguiente forma: Ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de seis aos y con
prestacin de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas el que, sin
contar con permiso, licencia, autorizacin o concesin otorgada por autoridad
competente, destruye, quema, daa o tala, en todo o en parte, bosques u otras
formaciones boscosas, sean naturales o plantaciones.

22175) y la Ley para la Proteccin de pueblos indgenas u originarios en situacin de aislamiento y en
situacin de contacto inicial (Ley N 28736), entre otras normas pertinentes.
14
BRAMONT ARIAS-TORRES, en Manual de Derecho Penal, parte especial, cit., p. 607
12

Los verbos rectores son el destruir, quemar, daar, o talar bosques u otras
formaciones boscosas sean naturales o plantaciones. A fin de determinar la
tipicidad del comportamiento debe verificarse si hubo o no otorgamiento de
permiso, licencia, autorizacin o concesin por autoridad competente.

El comportamiento tpico consistir en: destruir que debe entenderse como la
accin de desaparecer el valor propio de una especie forestal extinguiendo su
materia
15
, quemar se debe entender como el hecho de consumir con fuego,
talar como el acto de cortar de base las especies forestales
16
. Respecto al verbo
daar, ste comprende los anteriores verbos y permite evitar posibles lagunas
de punibilidad.

Los objetos materiales del delito han de ser bosques, u otras formaciones
boscosas, sean naturales o plantaciones. Bosques naturales son aquellas
agrupaciones vegetales naturales en la que predominan especies leosas,
mientras las formaciones boscosas seran las formaciones vegetales o de
bosques, esto es conjunto de bosques en los que domina una determinada
especie, al cual deben su fisonoma, sean naturales o plantaciones. En ese
sentido, las formaciones boscosas naturales seran aquellas que resultan de la
accin de la naturaleza, mientras las plantaciones aquellas que resulten de la
accin del hombre.

13. Se incorpora el art. 310-A al CP, cuyo tenor es el siguiente: El que adquiere,
almacena, transforma, transporta, oculta, custodia, vende, embarca, desembarca,
importa, exporta o reexporta productos o especmenes forestales maderables
protegidos por la legislacin nacional, cuyo origen ilcito conoce o puede
presumir, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni
mayor de seis aos y con cien a seiscientos das-multa. La misma pena ser
aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin su cooperacin no se
hubiera podido cometer las actividades sealadas en el primer prrafo, y
asimismo al que las dirige u organiza. Est fuera del supuesto previsto en el
primer prrafo, el que realiza los hechos previstos en el presente artculo, si sus
acciones estuvieron basadas en una diligencia razonable y en informacin o
documentos expedidos por la autoridad competente, aunque estos sean
posteriormente declarados nulos o invlidos.

El tipo penal en mencin, prev dos supuestos. El primero tiene un tratamiento
similar al mencionado en el art. 308 del CP, y prev un supuesto de exencin
penal. En el segundo supuesto vara la calidad del agente, en razn a su
cooperacin o dominio del hecho; previendo para aquellos la misma penalidad.

En el primer supuesto, los verbos rectores son: adquirir, almacenar,
transformar, transportar, ocultar, custodiar, vender, embarcar, desembarcar,
importar, exportar o reexportar productos o especmenes forestales maderables
protegidos por la legislacin nacional, como actos propios de cooperacin en los
actos en cadena de comercializacin o como actos autnomos.


15
Ver: REYNA ALFARO, en Manual de Derecho Penal Econmico, cit., p. 720.
16
Ibdem, p. 720
13
El objeto material del tipo penal en mencin recae en los especmenes o
productos forestales maderables protegidos por la legislacin y a travs de los
Convenios internacionales en los cuales el Per es parte
17
. La conducta ha de ser
tpica - en sus distintas posibilidades siempre que el agente conozca o pueda
presumir el origen ilcito del objeto material.

El agente no ser responsable penalmente cuando incurra en error de tipo o
sobre algunos de sus elementos (sealado en el tercer pargrafo). As pues si el
agente hubiere realizado los hechos previstos en el tipo, respaldados en una
informacin o documentos expedidos por la autoridad competente - basados en
una diligencia razonable -, no ser sancionado penalmente.

Finalmente, el segundo supuesto que se diferencia del primero en razn a la
calidad del agente, establece la misma penalidad para el sujeto cooperante que a
sabiendas financia el acto - si el cual no se hubiera cometido -, al que la dirige u
organiza. Esta disposicin es innecesaria, pues tales actos estn abarcados por
las reglas generales de los arts. 23 y 25 CP.

14. Se incorpora al Cdigo Sustantivo el art. 310-B denominado obstruccin de
procedimiento, en su forma bsica y su modalidad agravada, cuyo tenor literal
es el siguiente: El que obstruye, impide o traba una investigacin, verificacin,
supervisin o auditoria, en relacin con la extraccin, transporte,
transformacin, venta, exportacin, reexportacin o importacin de especmenes
de flora y/o de fauna silvestre protegidas por la legislacin nacional, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni mayor de
cinco aos./ La pena ser privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor
de ocho aos para el que emplea intimidacin o violencia contra un funcionario
pblico o contra la persona que le presta asistencia, en el ejercicio de sus
funciones, en relacin con actividades de extraccin y la venta de productos o
especmenes forestales maderables.

La modalidad simple est descrita en base a los siguientes verbos rectores:
obstruir, impedir, o trabar una investigacin, verificacin, supervisin o
auditoria. Se tratan de actos que no solo afecta la administracin pblica, sino
tambin al ambiente, pues se impide la averiguacin o evaluacin de actos
relacionados con su probable afectacin.

Se agrava el tipo base, en razn a los medios empleados por el agente, ya sea
mediando violencia o intimidacin contra un funcionario o contra la persona que
le preste asistencia en actividades de extraccin y la venta de productos o
especmenes forestales maderables.

16. Se incorpora al CP el art. 310-C como modalidad agravada de los arts. 310, 310-
A, y 310-B, cuyo tenor literal es el siguiente: En los casos previstos en los
artculos 310, 310-A y 310-B, la pena privativa de libertad ser no menor de

17
Entre estos acuerdos ambientales multilaterales se encuentra la Convencin sobre el Comercio
Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres (CITES 1973, enmendada). Entre
otros, la Cumbre de la Tierra, sobre el desarrollo sostenible, de la que el Per es parte. Vase tambin el
TLC Per EE.UU. en la cual el Per se compromete a agravar la pena para el caso del comercio ilegal
de especies de flora maderable tambin protegida por la legislacin interna.
14
cinco aos ni mayor de ocho aos, bajo cualquiera de los siguientes supuestos:
1. Si se comete el delito al interior de tierras de comunidades nativas o
campesinas o pueblos indgenas, reas naturales protegidas, zonas vedadas,
concesiones forestales y reas de conservacin privadas debidamente
reconocidas por la autoridad competente. 2. Si como consecuencia de la
conducta prevista en los artculos correspondientes se afecten vertientes que
abastecen de agua a centros poblados, sistemas de irrigacin o se erosione el
suelo haciendo peligrar las actividades econmicas del lugar. 3. Si el autor o
partcipe es funcionario o servidor pblico. 4. Si el delito se comete respecto de
especmenes que han sido marcados para realizar estudios o han sido reservados
como semilleros, cuando se trate de especies protegidas por la legislacin
nacional.5. Si el delito se comete con el uso de armas, explosivo o similar. 6. Si
el delito se comete con el concurso de dos o ms personas. 7. Si el delito es
cometido por los titulares de concesiones forestales./ La pena privativa de
libertad ser no menor de seis aos ni mayor de diez aos cuando: 1. El delito es
cometido por un agente que acta en calidad de integrante, jefe, cabecilla o
dirigente de una organizacin delictiva o banda destinada a perpetrar estos
delitos. 2. El autor causa lesiones graves o muerte durante la comisin del
hecho delictivo o a consecuencia de dicho acto.

Se agrava la penalidad por el rea o lugar en que se perpetra el ilcito penal, al
afectarse el hbitat natural como elemento esencial del ambiente natural o el
ejercicio de un derecho real al libre aprovechamiento en mrito a una concesin
forestal o al establecimiento de un rea de conservacin privada.

Asimismo, se dispone la agravacin de la pena por el resultado producido a
consecuencia de la perpetracin de los tipos base. As se prev tres posibles
resultados: a) se afecten vertientes que abastecen de agua a centros poblados; b)
se afecten sistemas de irrigacin, y c) se erosione el suelo haciendo peligrar las
actividades econmicas del lugar, hecho cuya mayor agravacin punitiva se
justifica en funcin del resultado material que se sigue a la destruccin de
masas forestales o del trfico ilegal de productos forestales maderables,
resultados tpicos correspondientes del Art. 310 y 310-A respectivamente
18
.

Se agrava la pena en razn de la calidad del agente, al ser funcionario o servidor
pblico. Aqu, la infraccin de deber se desvalora no solo por su actuacin como
autor, sino tambin de ser el caso- como partcipe.

Otra agravante se funda en la finalidad del objeto material: especmenes
marcados para estudio o como semillero, cuando se trate de especies protegidas
por la legislacin nacional.

Se prev la agravacin de la pena en razn de los medios empleados de los que
se vale el agente para la realizacin del comportamiento tpico: arma, explosivo

18
Cfr. BRAMONT ARIAS-TORRES, en Manual de Derecho Penal, parte especial, cit., p. 612. Se
entiende por erosin del suelo a aquella provocada por incendios, que se produce como consecuencia
de la desaparicin de la masa vegetal, la cual ayuda a la retencin del agua y a la regeneracin del suelo;
con ello las aguas no son absorbidas por la tierra, sino que al eliminarse todo obstculo natural, arrasan la
superficie, llevndose consigo todos los elementos orgnicos que la tierra necesita para producir y
regenerarse
15
o similares que evidentemente suponen una mayor peligrosidad al bien jurdico,
por su capacidad destructiva.

La sexta modalidad agravada, se da en razn a la calidad del agente, pues el
concurso de personas supone un mayor peligro para el bien jurdico (aumentan
las posibilidades de riesgo).

Tambin se agrava la pena por la posicin que ostenta el titular de la concesin
forestal. Por el titulo otorgado, el titular concesionario no slo se obliga a
explotar las zonas de flora silvestre maderable permitidas, sino que deber
realizarla preservando el medio ambiente, subyace pues un deber de no
afectacin - fuera de los lmites permisibles - del medio ambiente, en merito al
cual se constituye en garante. De ah que se agrave la pena al titular de la
concesin forestal por la infraccin de su deber.

Se agrava an mas la pena, en dos ltimos incisos. El primero en razn a la
calidad del agente, conminndose con la misma pena, a quien integra una
organizacin criminal destinada a perpetrar los supuestos de losa tipos base. El
segundo supuesto, se agrava en funcin al mayor desvalor de resultado (delito
preterintencional), pues se prescribe los resultados de lesiones graves o muerte
(previsibles) como consecuencias del ilcito base.

17. Se modific el tipo penal de utilizacin indebida de tierras agrcolas, regulado
en el art. 311 del CP. A continuacin transcribo la norma modificada y la actual.

La anterior descripcin del tipo de contaminacin ambiental se regul de esta
forma: El que utiliza tierras destinadas por autoridad competente al uso agrcola
con fines de expansin urbana, de extraccin o elaboracin de materiales de
construccin u otros usos especficos, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de tres aos. El que valindose de anuncios
en el propio terreno o a travs de medio de comunicacin social, ofrece en venta
para fines urbanos u otro cualquiera, reas agrcolas intangibles, ser reprimido
con la misma pena.

Con la dacin de la Ley 29263, el actual art. 311 del CP se describe de la
siguiente manera (resalto el cambio): El que, sin la autorizacin de cambio de
uso, utiliza tierras destinadas por autoridad competente al uso agrcola con fines
de expansin urbana, de extraccin o elaboracin de materiales de construccin
u otros usos especficos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de dos aos ni mayor de cuatro aos. /La misma pena ser para el que vende
u ofrece en venta, para fines urbanos u otro cualquiera, tierras zonificadas
como uso agrcola.

Del anlisis del tipo penal objeto de comentario, se advierte que la doctrina
nacional ha coincidido en precisar que el bien jurdico protegido es el correcto
desempeo de la funcin pblica en materia de planificacin urbanstica o la
ordenacin territorial.

El sujeto activo puede ser cualquier persona. Y conforme al bien jurdico
protegido, el sujeto pasivo es el Estado. La conducta tpica consiste en utilizar
16
tierras destinadas al uso agrcola as lo indica la autoridad competente a fines
de expansin urbana - sin la autorizacin de cambio de uso. El comportamiento
tpico reside en el verbo rector utilizar tierras de uso agrcola con fines de
expansin urbana, de extraccin o elaboracin de materiales de construccin u
otros usos especficos. Sin embargo, la inclusin del trmino u otros usos
especficos resulta tan imprecisa que podra llegar a sancionarse cualquier uso
de tierras con fines distintos al agrcola. Por ser un delito de mera actividad, el
simple cambio de uso del terreno permite la consumacin instantnea del ilcito
penal.

Los comportamientos tpicos dispuestos por el legislador en el segundo supuesto
son el vender u ofrecer en venta tierras zonificadas como de uso agrcola para
fines urbanos u otro distinto al agrcola. Bajo esta premisa, cabra la posibilidad
del concurso aparente de normas con la estafa, al verificarse que el agente a
sabiendas (teniendo conocimiento que las tierras estaban destinadas para uso
agrcola), ofrece en venta o vende induciendo al error al sujeto pasivo, que
finalmente permitira la imputacin penal de este tipo penal, por el principio de
especialidad.

Este segundo supuesto previsto en el tipo penal, por ser delito de mera actividad,
se consuma el acto instantneamente con el simple hecho de ofrecer en venta
las tierras, sin necesidad de que se verifique la venta.

18. Se modific el Art. 312 del CP denominado autorizacin de actividad contraria
a los planes o usos previstos por la ley. A continuacin transcribo la norma
modificada y la actual (en esta ltima resalto la parte que fue sujeta a cambio).

La anterior descripcin del tipo se regul de esta forma: El funcionario pblico
que autoriza un proyecto de urbanizacin para otra actividad no conforme con
los planes o usos previstos por los dispositivos legales o el profesional que
informa favorablemente, a sabiendas de su ilegalidad, ser reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de dos aos e inhabilitacin de uno a dos aos
conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 4.

Con la dacin de la Ley 29263, el actual art. 312 del CP, denominado
autorizacin de actividad contraria a los planes o usos previstos por la ley se
describe de la siguiente manera (resalto el cambio): El funcionario o servidor
pblico que autoriza o se pronuncia favorablemente sobre un proyecto de
urbanizacin para otra actividad no conforme con los planes o usos previstos por
los dispositivos legales o el profesional que informa favorablemente, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni mayor de
cuatro aos e inhabilitacin de un ao a tres aos conforme al articulo 36
incisos 1, 2 y 4.

El tipo penal, objeto de comentario, a diferencia de los anteriores artculos y al
ttulo en que se inserta, tutela como bien jurdico la actividad planificadora de la
Administracin, ello porque se relaciona directamente con el Derecho
Urbanstico, no con el Derecho del Ambiente.

17
La conducta tpica prev dos modalidades del injustos en razn a la calidad
especial del sujeto activo: a) el funcionario o servidor publico que autoriza o
informa de manera favorable sobre un proyecto de urbanizacin para otra
actividad no conforme a los planes o los usos previstos por los dispositivos
legales, en que se puede apreciar que ser tpico siempre que el funcionario o
servidor publico sea competente para conceder autorizaciones en materia de
urbanizacin, y en que abusando de tales funciones autorice tales para un fin
distinto a la dispuesta por los planes o usos dispuestos legalmente verificndose
aqu el carcter de norma penal en blanco en cuanto a la definicin del elemento
normativo proyecto de urbanizacin; y b) el profesional que informa
favorablemente sobre un proyecto de urbanizacin para otra actividad no
conforme con los planes o usos previstos por dispositivos legales, modalidad del
cual se advierte que el sujeto activo ser solo el profesional a quien compete
informar en el marco del proceso de concesin de autorizaciones sobre el
proyecto de urbanizacin, se entiende que ser tpica en tanto el profesional
informe favorablemente respecto a un proyecto urbanstico o para otra actividad
que no es conforme a los planes de urbanismo ni a las dems disposiciones
legales.

El tipo penal en mencin, en su vertiente subjetiva admite solo el dolo, que
siempre presupone el conocimiento por parte del agente que las reas objeto de
concesin de autorizacin estn previstas para usos determinados por
disposiciones legislativas, de la cual no se puede apartar; en igual sentido
respecto al profesional que informe favorablemente sobre un proyecto que no
coincida con los fines establecidos por la legislacin pertinente.

Por ser un delito de mera actividad se consuma en la primera modalidad con el
solo acto de concesin de autorizacin para un fin distinto al previsto por los
dispositivos legales, sin necesidad que, por ejemplo, llegue a materializarse el
proyecto urbanstico; la segunda modalidad se consuma con el solo hecho de
informar de manera favorable sobre un rea, para un fin distinto del previsto por
la legislacin. La penalidad, a diferencia del anterior tratamiento en el
modificado art. 312 del CP es ms gravosa, previndose tambin una
cualificacin tambin respecto a la inhabilitacin.

19. Se modific el tipo penal denominado alteracin del ambiente o paisaje,
regulado en el art. 313 del CP. A continuacin transcribo la norma modificada y
la actual (en esta ltima resalto la parte que fue sujeta a cambio).

La anterior descripcin del tipo se regul de esta forma: El que, contraviniendo
las disposiciones de la autoridad competente, altera el ambiente natural o el
paisaje urbano o rural, o modifica la flora o fauna, mediante la construccin de
obras o tala de rboles que daan la armona de sus elementos, ser reprimido
con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con sesenta a noventa
das-multa.

Con la dacin de la Ley 29263, el actual art. 313 del CP se describe de la
siguiente manera (resalto el cambio): El que, contraviniendo las disposiciones
de la autoridad competente, altera el ambiente natural o el paisaje urbano o rural,
o modifica la flora o fauna, mediante la construccin de obras o tala de rboles,
18
ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos y
con sesenta a noventa das-multa.

Se advierte que los comportamientos desvalorados son: la construccin de
obras o tala de rboles, contraviniendo las disposiciones de la autoridad
competente, y los resultados son: a) alterar el ambiente natural o el paisaje
urbano o rural o, b) modificar la flora o fauna.

Por alterar se entiende como el acto de cambiar o transformar la esencia o
forma de una cosa
19
, del cual se advierte que el objeto material constituye el
ambiente natural o el paisaje urbano o rural. Por ambiente natural se entiende
las propiedades del suelo, flora, fauna y recursos naturales que permiten el
mantenimiento de nuestro sistema de vida, paisaje urbano o rural como
sinnimo del conjunto que conforman los elementos del ambiente natural en
unin de elementos artificiales, puestos por el hombre.

Del segundo supuesto se advierte la existencia del verbo modificar, que es
sinnimo de alterar, es decir, dar un nuevo modo o forma al objeto. El objeto
material constituye la flora y la fauna, como elementos del medio ambiente.

20. El precedente del art. 314 del CP era el anterior art. 306 del CP denominado
responsabilidad de funcionario publico cuyo tenor literal era el siguiente: El
funcionario publico que otorga licencia de funcionamiento para cualquier
actividad industrial o el que, a sabiendas, informa favorablemente para su
otorgamiento sin observar las exigencias de las leyes y reglamentos sobre
proteccin del medio ambiente, ser reprimido con una pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de tres aos e inhabilitacin de uno a tres
aos conforme al articulo 36, incisos 1,2, y 4.. El anterior Art. 314 prescriba
sobre medidas cautelares, materia que ser tratada luego en el art. 314-C y SS.

Con la dacin de la Ley 29263, el actual art. 314 del CP se describe de la
siguiente manera (resalto el cambio): El funcionario pblico que sin observar
leyes, reglamentos, estndares ambientales vigentes, por haber faltado
gravemente a sus obligaciones funcionales, autoriza o se pronuncia
favorablemente sobre el otorgamiento o renovacin de autorizacin,
licencia, concesin, permiso u otro derecho habilitante en favor de la obra o
actividad a que se refiere el presente Ttulo, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor de seis aos, e
inhabilitacin de un ao a seis aos conforme al artculo 36 incisos 1, 2 y 4.
La misma pena ser para el funcionario pblico competente para combatir
las conductas descritas en el presente Ttulo y que, por negligencia
inexcusable o por haber faltado gravemente a sus obligaciones funcionales,
facilite la comisin de los delitos previstos en el presente Ttulo.

Con este tipo penal no solo se tutela la estabilidad del ecosistema, sino tambin
la ordenacin territorial como facultad de la administracin. En ambos casos, lo
importante ser aqu la conducta tpica que despliegue el funcionario publico en

19
BRAMONT ARIAS-TORRES, en Manual de Derecho Penal, parte especial, cit.,p. 617
19
tanto no observe las leyes, reglamentos, estndares ambientales vigentes faltando
a sus obligaciones funcionales.

Mediante este tipo penal se sanciona al funcionario pblico por autorizar o
pronunciarse favorablemente sobre el otorgamiento o renovacin de
autorizacin, licencia, concesin, permiso u otro derecho habilitante en favor de
la obra o actividad a que se refiere el presente Ttulo, sin observar leyes,
reglamentos, estndares ambientales vigentes, por haber faltado gravemente a
sus obligaciones funcionales. Tambin se sanciona al funcionario pblico
competente para combatir las conductas descritas en el presente Ttulo y que,
por negligencia inexcusable o por haber faltado gravemente a sus obligaciones
funcionales, facilite la comisin de los delitos previstos en el presente Ttulo.

21. Se incorpora el Art. 314-A denominado responsabilidad de los representantes
legales de las personas jurdicas cuyo tenor literal es el que sigue: Los
representantes legales de las personas jurdicas dentro de cuya actividad se
cometan los delitos previstos en este Ttulo sern responsables penalmente de
acuerdo con las reglas establecidas en los artculos 23 y 27 de este Cdigo.

Es disposicin resulta innecesaria, pues el art. 23 regula los criterios de la autora
aplicable a todo delito. Por otro lado, resulta errneo remitirse al art. 27 CP el
cual es solo aplicable en los casos en los que el tipo penal exija una cualificacin
especial en el autor y ste sea una persona jurdica. Como se sabe, en su
mayora, los tipos penales regulados en este Ttulo son comunes. Adems, en los
casos de tipos penales especiales, la cualidad exigida es la de funcionario o
servidor pblico, de imposible atribucin a una persona jurdica.

22. Se incorpora el Art. 314-B denominado responsabilidad por informacin falsa
contenida en informes cuyo tenor literal es el que sigue: El que, conociendo o
pudiendo presumir la falsedad o la inexactitud, suscriba o realice estudios,
evaluaciones, auditoras ambientales, planes de manejo forestal u otro
documento de gestin forestal, exigido conforme a ley, en los que se incorpore o
avale informacin falsa o inexacta, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de tres aos ni mayor de cinco aos.

De la lectura del tipo penal, permite expresar que el sujeto activo es cualquier
persona que realice estudios, evaluaciones, auditorias ambientales, planes de
manejo forestal u otro documento de gestin forestal. Evidentemente que la
conducta tpica es el incorporar o avalar informacin falsa o inexacta.

23. Se incorpora el art. 314-C denominado medidas cautelares materia que haba
sido objeto del anterior art. 314 denominado de la misma manera y que
prescriba: El Juez Penal ordenara, como medida cautelar las suspensin
inmediata de la actividad contaminante, as como la clausura definitiva o
temporal del establecimiento de que se trate de conformidad con el Art. 105,
inciso 1, sin perjuicio de lo que pueda ordenar la autoridad en materia
ambiental

El art. 314-C del CP indica lo siguiente: Sin perjuicio de lo ordenado por la
autoridad administrativa, el Juez dispondr la suspensin inmediata de la
20
actividad contaminante, extractiva o depredatoria, as como las otras medidas
cautelares que correspondan./ En los delitos previstos en este Ttulo, el Juez
proceder a la incautacin previa de los especmenes presuntamente ilcitos y de
los aparatos o medios utilizados para la consumacin del presunto ilcito.
Asimismo, el Juez, a solicitud del Ministerio Pblico, ordenar el allanamiento o
descerraja del lugar donde presuntamente se estuviere cometiendo el ilcito
penal./ En caso de emitirse sentencia condenatoria, los especmenes ilcitos
podrn ser entregados a una institucin adecuada, segn recomendacin de la
autoridad competente, y en caso de no corresponder sern destruidos./ En ningn
caso proceder la devolucin de los ejemplares ilcitos al encausado.

Se trata de una medida de aseguramiento preventivo, a fin de cautelar el bien
jurdico protegido: la estabilidad del ecosistema.

24. Se incorpora al CP el art. 314-D denominado exclusin o reduccin de penas,
se prescribe aqu un mecanismo de colaboracin eficaz en materia de delitos
ambientales: El que, encontrndose en una investigacin fiscal a cargo del
Ministerio Pblico o en el desarrollo de un proceso penal, proporcione
informacin veraz, oportuna y significativa sobre la realizacin de un delito
ambiental, podr ser beneficiado en la sentencia con reduccin de pena,
tratndose de autores, y con exclusin de la misma para los partcipes, siempre y
cuando la informacin proporcionada haga posible alguna de las siguientes
situaciones: l. Evitar la comisin del delito ambiental en el que interviene. 2.
Promover el esclarecimiento del delito ambiental en el que intervino. 3. La
captura del autor o autores del delito ambiental, as como de los partcipes. El
beneficio establecido en el presente artculo deber ser concedido por los Jueces
con criterio de objetividad y previa opinin del Ministerio Pblico.

Se advierte aqu de un mecanismo de colaboracin eficaz; as para ser
beneficiario de l (con la exclusin de la pena en caso de que sea partcipe o con
la reduccin de la pena en caso de que sea autor) el imputado deber
proporcionar informacin veraz, oportuna y significativa sobre la realizacin de
un delito ambiental, y siempre que aquella informacin haga posible alguna de
las situaciones previstas en los supuestos arriba establecidos.

Se prev dos contextos en el presente tipo penal materia de comentario, as la
primera en investigacin fiscal o investigacin preliminar, y la segunda incursa
en el proceso penal.