Derecho Sucesorio

CMC
DERECHO SUCESORIO
Derecho Civil IV
Alejandro Seplveda Cerliani.
2007
Derecho Civil IV
Prof. Nelson Vera M.

DERECHO SUCESORIO.
Concepto:
Es el conjunto de principios y normas jurdicas que determinan la suerte
que sigue el patrimonio de una persona, sus bienes y obligaciones transmisibles
despus de su muerte.
Reglamentacin y fuente del derecho sucesorio.
El derecho sucesorio esta reglamentado en el libro IV del cdigo civil, este libro se
refiere casi por completo a esta materia, salvo el ltimo ttulo el cual se refiere a las
donaciones entre vivos; quizs el nico motivo que llevo a nuestro legislador a incluir a
ambas materia en un solo libro fue el hecho de ser ambos actos a ttulo gratuito, ms la
diferencia esta en que la sucesin por causa de muerte requiere de la muerte para eistir;
en cambio, las donaciones entre vivos no!
"as fuentes de nuestro derecho en esta materia se encuentran en primer lugar en el
derecho espa#ol, luego en el derecho romano, posteriormente en el cdigo civil $ranc%s &
finalmente en autores de la misma nacionalidad del cdigo como' (othier, )oblong!!!etc!
eneralidades.
Es una relacin *urdica en especial en lo que ata#e al patrimonio de una persona,
Capitan lo defini como El conjunto de relaciones de derecho a!aluables en dinero
que tienen como sujeto acti!o o pasi!o a una misma persona, es una uni!ersalidad
jurdica que comprende los bienes y las obligaciones con un elemento com"n
a!aluables en dinero.
El su*eto de derecho tiene una relacin *urdica, sea como titular de derechos reales
que se e*ercen directamente sobre la cosa +,--. & de los cuales nacen las acciones reales,
pero tambi%n en los derechos personales o cr%ditos, en que estamos frente a vnculos
*urdicos entre personas determinadas en virtud de los cuales una parte puede eigir una
prestacin o retener la prestacin que se ha dado por la otra que se encuentra en la
necesidad de realizarla!
/i todas estas relaciones *urdicas dependieran de la vida natural de los su*etos de la
misma, estaramos en la ms grande de las incertidumbres, el acreedor vivira preocupado
de que su deudor se mantuviere con vida, si el vnculo que le permite eigirle terminara con
la muerte, los derechos reales &a no seran perpetuos 0como el dominio. sino que en
algunos, hasta se confundiran! (or e*! El dominio con el usufructo si el dominio terminara
con la muerte!
El derecho ha encontrado una forma que ni la ciencia ni la t%cnica han logrado
obtener & que quizs *ams lograr, & es que el titular del derecho se prolongue a trav%s de
sus asignatarios! El causante, autor o de cuyus, transmite a sus asignatarios los derechos
transmisibles de era titular, pero tambi%n transmite a sus herederos las obligaciones
transmisibles de que era deudor, as la relacin *urdica no se etingue por la muerte del
titular, se produce una verdadera substitucin de la persona del causante que es
reemplazada por la persona de sus asignatarios!
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Derecho Civil IV

En la sucesin por causa de muerte se plantea el primer problema 12mo & entre
quienes ha de distribuirse el patrimonio de una persona difunta3
4 intereses convergen en la sucesin de un difunto'
5! El inters del causante, ha sido %l el que ha formado el con*unto de bienes que
integran su patrimonio, su traba*o, su ingenio, %l es titular de los derechos que
componen el patrimonio & son de carcter patrimonial!
/i el dominio es perpetuo %l puede disponer de %stos bienes durante su vida & si
los bienes lo sobrevivirn podr tambi%n disponer la suerte de los mismos para
despu%s de sus das, %l puede decidir para quien sern esos bienes! Esto lo puede
hacer a trav%s de un actos *urdico mortis causa sub*etivamente simple,
unilateral & solemne denominado 6estamento 0 testatio 7 mentis. del latn
8testimonio de voluntad9!
Eisten legislaciones en el mundo que le da una prioridad a este inter%s individual del
causante & admiten por lo tanto sin restricciones que %l pueda disponer libremente de todos
sus bienes!
:! Inters de la Familia, es decir el con*unto de personas unidas por el
matrimonio, el parentesco & la adopcin! Esta proteccin esta en el hecho en que
esta ha tenido gran influencia en la formacin de la fortuna, en muchos casos es
esta el motor que ha impulsado al causante a formar su fortuna, en otras le ha
dado la seguridad requerida para realizar su actividad en forma eitosa!
Este derecho se protege & reconoce a trav%s de : mecanismos'
a! "a institucin de los asignatarios forzosos que son aquellos a quienes el testador
est obligado a hacer una asignacin & si no las hace su testamento ser
susceptible de modificacin por una sentencia *udicial, an en per*uicio de sus
disposiciones testamentarias epresas! ;rtculo 55<-
Esta institucin viene a proteger a la familia, puesto que se entiende que esta
contribu&o a la formacin del patrimonio!
/on forzosas por que eisten mecanismos que obligan al testador a respetarlas 0en
caso de no respetarlas, eiste la accin de reforma de testamento; que sirve para que los
legitimarios obtengan por medio de una sentencia *udicial la reforma del testamento., es
decir que primero se respeten las asignaciones forzosas & solo despu%s, si se puede, se
respeten las dems asignaciones!
b. El segundo mecanismo son las normas de la sucesin intestada que 8es aquella
en que la persona de %l o los asignatarios las determina el legislador9, es la le&
quien se#ala quienes son los llamados a suceder al causante en sus bienes,
derechos & obligaciones transmisibles, & es el legislador el que determina la cuota
que lleva cada uno de ellos!
4! El tercer inter%s es el inters de la sociedad! "o normal es que una persona no
viva aislado del cuerpo social, para que un hombre viva absolutamente aislado se
debe recurrir a la fantasa!
=uestra le&, en este punto, reconoce el inter%s de la sociedad de : formas'
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Derecho Civil IV

a! Estableciendo un impuesto que grava a las asignaciones 0le& 5<:-5.! El 2digo
2ivil en el artculo >,> =? 4 habla del impuesto que grava toda la masa
hereditaria, es decir, toda la herencia; ello no es as por que lo que eiste es un
impuesto a la asignacin!
b! (or medio al llamamiento al $isco a falta de parientes con derecho a la sucesin,
puesto que en la sucesin intestada eiste un orden'
b!5! "os descendientes & el cn&uge!
b!:' "os ascendientes de grado ms primo;
b!4! "os colaterales hasta el <? grado; 0>>: =?.
b!@! El $isco!
2uando &a no ha& colaterales se produce la herencia vacante & por lo tanto es
llamado a suceder el $isco! 0;rtculo >>,.
#$ %&'E%()* +,R '$&%$ -E .&ER/E.
"a sucesin por causa de muerte es definida por /omarriva como #a transmisin
del patrimonio de una persona o de bienes determinados, a fa!or de una persona
tambin determinada.
Esta frase puede ser entendida en diversas acepciones'
En primer lugar en un sentido amplio, en la cual se emplea esta epresin para
epresar cuando una persona ocupa el lugar de otra & recoge sus derechos a cualquier
ttulo; as el comprador sucede al vendedor, el donatario sucede al donante!
En segundo lugar en un sentido restringido, del cual ha& que distinguir'
1. En un sentido objetio! para referirse a los bienes que integran la universalidad
*urdica que es la herencia, as se habla que la sucesin de 8A9 es cuantiosa! /e
refiere a los bienes que la componen!
6ambi%n se toma en un sentido subjetio, para referirse al con*unto de herederos que
de* el causante & as se dice 8la sucesin de 8A9 la componen sus @ hi*os9! ;s concebida la
sucesin no tiene persona *urdica, no es una persona *urdica distinta de los herederos del
causante!
2omo consecuencia de esto, una sucesin no puede su*eto activo ni pasivo de
acciones *udiciales; por lo tanto, la sucesin no es persona, no se le puede demandar a la
sucesin de 8A9 sino que a cada uno de los herederos, salvo ecepciones! (or e*! "a le& de
quiebra permite declarar en quiebra a una sucesin!
". B finalmente en un sentido jur#dico! Es un modo de adquirir bienes, derechos &
obligaciones transmisibles, sea que lo que se adquiere se refiera a todo el
patrimonio del causante 0 por e*emplo, de*o todos mis bienes a 8(9. o que se
refiera a una parte o alicuota del mismo 0por e*emplo, de*o a 8(9 un tercio de mis
bienes., sea que se suceda al causante en cuerpos ciertos, como tal cosa, tal
caballo 0>,5. o sea en una cantidad indeterminada de ciertos g%neros 0por
e*emplo 4 vacas, @C fanegas de trigo, etc! artculo >,5.
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Derecho Civil IV

En esta ltima acepcin destacamos que es un modo, pero un modo de adquirir
bienes! ;s lo inclu&o el artculo ,++ entre los modos de adquirir; es decir, entre aquellos
hechos *urdicos a los cuales el derecho le atribu&e el efecto de transferir el dominio o
transmitirlo! (ero tambi%n es destacable que %ste modo de adquirir sirva igualmente para
adquirir obligaciones transmisibles, es decir, no solo la parte activa del patrimonio sino que
tambi%n el pasivo, por ello se dice que 8quien contrata, contrata para si & para sus
herederos & el que se obliga, se obliga para s mismo & tambi%n a sus herederos!9
Este mecanismo de ficcin llamado derecho sucesorio que hace que una persona
muerta contine eistiendo en sus sucesores, no ha podido reproducir la ficcin de que el
muerto sobreviva en sus herederos & que estos ocupen en la relacin *urdica el lugar que
tena su causante, por que la realidad en algunos casos lo impide absolutamente & eisten
derechos que no son transmisibles! (or e*! "os derechos personalismos como los de uso,
habitacin o el usufructo! ;rtculo +5> & >,5!
/on intransmisibles!
2uando suponen una aptitud personal del causante 0un artista o un medico
especialista.
"as obligaciones que emanan de un contrato intuito personae en que la persona
del contratante es %l!
;quellos que el propio legislador declara intransmisibles!
En la sucesin para que opere el modo de adquirir es necesario que ocurran tres
etapas'
1. "a apertura de la sucesin que es el momento de la muerte de una persona! El
cdigo es preciso, no quiere que un patrimonio quede sin titular! El profesor
/omarriva lo define como 8el $ec$o %ue $abilita a los $erederos para tomar
posesi&n de los bienes $ereditarios ' se los transmite en propiedad.(
;hora bien el mismo autor se#ala que el momento de la apertura se produce al
fallecimiento del causante! 6anto la muerte real como la presunta dan lugar a la
apertura de la sucesin, en el caso de la muerte presunta, la apertura se produce
al dictarse el decreto de posesin provisoria de los bienes & si no ha eistido esta,
con el decreto de posesin definitiva!
:! "a delacin' que es el actual llamamiento que hace la le& a aceptar o repudiar
una herencia! ;rtculo >,<! El mismo precepto nos se#ala la regla general de
cuando se produce la delacin & esta es a la muerte del causante, pero
lgicamente la apertura debe preceder a la delacin!
4! "a aceptacin' con los : anteriores le nace un derecho de opcin, el puede
aceptar la asignacin, es decir, epresar su intencin de adquirir o puede tambi%n
repudiarla! /olo si el asignatario acepta se completa el procedimiento de
transmisin sucesoria, por que si repudia se considera que nunca a tenido
derecho en la sucesin! En todo caso el efecto de aceptar o repudiar se retrotraen
a la fecha de la apertura!
#$ %&'E%()* +,R '$&%$ -E .&ER/E ',., .,-, -E $-0&(R(R
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Derecho Civil IV

De)inici&n: *+a sucesi&n por causa de muerte es un modo de ad%uirir
derec$os! bienes ' obli,aciones transmisibles por la muerte del titular del
patrimonio.(
(ara /omarriva es un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una
persona difunta o una cuota de el , o una especie o cuerpo cierto o cosas
indeterminadas de un genero determinado. Este es un modo de adquirir bienes, pero
tambi%n obligaciones!
'aractersticas de este modo de adquirir.
5! Es derivativo,
:! Es un modo de adquirir por causa de muerte,
4! Es a ttulo gratuito &
@! (uede ser tanto a ttulo universal como a ttulo singular!
1. Es un modo de ad%uirir deriatio! "os Dodos de ;dquirir en general pueden
clasificarse en originarios & derivativos, en el primero su dominio se inicia con el
modo, no viene del antecesor! (or e*emplo la ocupacin, la prescripcin
adquisitiva! En cambio los derivativos as en la medida que el antecesor sea
due#o el adquirente tambi%n lo ser! "o que significa que el dominio no nace con
%ste modo, ni nace en el asignatario, sino que se le derivan bienes del causante
en la medida que el causante sea due#o de lo que transmite por que si no lo es,
para probar el dominio al heredero, en consecuencia, no le bastar con acreditar
que en su favor opero %ste modo de adquirir sino que deber acreditar que su
causante 0de cu&us. era due#o, &a que en la medida de que lo era pudo
transmitir su dominio! ; su vez si el causante haba adquirido tambi%n por un
modo de adquirir derivativo se debe probar que su antecesor era a su vez due#o,
& as sucesivamente hasta llegar a un modo de adquirir constitutivo, %ste modo
ser la prescripcin que es un modo de adquirir las cosas a*enas! En doctrina esta
prueba se llama la prueba diablica!
". Es un modo de ad%uirir por causa de muerte, por que la muerte es la
condicin *urdica que hace operar este modo de transmitir el dominio! /in muerto
este modo de adquirir no opera & el testamento solo ser un pro&ecto de acto
*urdico en tanto su redactor este vivo! "a muerte es un hecho de la naturaleza,
de carcter *urdico, los hechos pueden clasificarse en simples hechos materiales
que no producen efectos *urdicos & hechos *urdicos que pueden ser del hombre &
de la naturaleza!
-. Es a t#tulo ,ratuito! El asignatario no debe realizar ninguna prestacin a cambio,
lo que no es lo mismo que decir que este modo siempre produce un beneficio para
el asignatario por que puede ocurrir que el heredero que acepta pura &
simplemente una herencia llena de deudas puede arruinarlo, pero nadie lo oblig
a aceptar!
.. /uede ser a t#tulo uniersal o a t#tulo sin,ular! Este modo de adquirir es el
nico que puede ser cualquiera de estos dos ttulos! En Dodo de adquirir el
dominio puede ser a titulo universal & a ttulo singular, segn si mediante %l se
adquiere una universalidad *urdica o una cosa determinada! "a sucesin por
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Derecho Civil IV

causa de muerte puede ser, segn los casos, a ttulo singular o a ttulo universal,
as lo dicen los artculos 5C>@ & 55C@!
El t#tulo es uniersal cuando se sucede al causante en todos sus bienes, derechos &
obligaciones transmisibles o una parte o alicuota de ello 0artculos 5C>5 & 5C>-.! "a
asignacin cuando es a ttulo universal recibe el nombre de 8Ferencia9, & el asignatario se
denomina 8heredero9 0artculos 5C>- & >,5 incs! 5 & :, tambi%n artculo >,@!.
El artculo 5C>- determina que la calidad de heredero va a depender de la cosa en
que es llamado a suceder, si es en toda la universalidad o una cuota de ella es asignatario es
denominado heredero aunque el causante en su testamento lo llame legatario! Este artculo
aclara esto por que el derecho Espa#ol daba una importancia al calificativo que el testador le
diera en el testamento al asignatario, nuestro 2digo 2ivil quiso aclara esta idea, as,
depender de la naturaleza de la asignacin el que una persona sea heredero!
"a sucesin es a t#tulo sin,ular cuando el asignatario es llamado a suceder al
causante en ciertos bienes!0 ;rtculo >,5 inc! $inal. o si sucede al causante en uno o ms
cuerpos ciertos determinados como tal caballo o tal casa! 8en una o ms especies o cuerpos
cierto; o en una o ms especies indeterminadas de cierto genero!
Esta asignacin a ttulo singular se llama 8legado de especie o cuerpo cierto9 &
cuando el ttulo singular llama a suceder en una cantidad de individuos indeterminados de
cierto genero, como un caballo, 4 vacas, <CC pesos fuertes, @C fanegas de trigo, estamos
frente a un legado de g%nero! 0>,5 inc $inal, parte final.
En consecuencia, las asignaciones a ttulo singular reciben el nombre de legados!
0;rtculo >,@.!
(or lo tanto; para ver si la asignacin es a ttulo universal o singular ha& que ver la
naturaleza de la asignacin! /i es a ttulo universal, estamos frente a una herencia, & si el
asignatario es llamado a suceder solo en ciertos bienes, estamos frente a un ttulo singular
en la cual la asignacin es tambi%n llamada legado que puede ser de especie o cuerpo cierto,
o tambi%n de g%nero! ;rtculo 55C@!
"o que caracteriza fundamentalmente a los herederos es que suceden en todo el
patrimonio del difunto, o sea, en el con*unto de derechos & obligaciones transmisibles que lo
componen o una cuota de %l! El heredero no recibe bienes determinados, sino que la
universalidad *urdica que constitu&e el patrimonio, &a sea la totalidad de este o una cuota
de %l!
En cambio, hemos dicho que los asignatarios a ttulo singular se llaman legatarios & la
asignacin, legado! "o que caracteriza esencialmente a los legatarios es que no suceden
como los herederos en la universalidad del patrimonio, sino que en bienes determinados, en
bienes individuales, como un inmueble, un automvil!!! etc!
+$R$#E#, E*/RE #,% 1ERE-ER,% 2 #E$/$R(,%.
5! "os herederos son los continuadores de la personalidad *urdica del difunto, as
flu&e del artculo >,5, 8se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos &
obligaciones transmisibles9; & el 5C>- lo precisa ms al decir 8representa a la
persona del testador9! El causante pro&ecta su personalidad a trav%s de sus
herederos! 0Esta es una ficcin del legislador para no interrumpir la relacin
*urdica. /in embargo, eisten derechos que son personalisimos & que no pueden
transmitirse, por e*! El derecho de uso & habitacin, el derecho al nombre, etc!
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6ambi%n eisten obligaciones que no pueden transmitirse, ello ocurre cuando
dependen de una aptitud personal del deudor!
En cambio los legatarios suceden al causante solo en los bienes legados, no
representan la persona del causante!
:! Gifieren en la naturaleza de la cosa asignada' El heredero recibe una
universalidad o una parte alicuota de ella; El legatario, en cambio, recibe bienes
determinados, cuerpos ciertos o de genero determinado pero de individuo
indeterminado!
4! ; consecuencia de lo anterior respecto a si responden de las deudas hereditarias
& testamentarias derivadas de si se consideran continuadores del causante'
6enemos que tener presente que deudas hereditarias son aquellas que el
causante tena en vida; en cambio las deudas testamentarias son aquellas en
que su fuente es el testamento!
El heredero responde a prorrata de su cuota en la herencia, 54,@! (ero en el caso de
aceptar pura & simplemente la herencia, responder en forma ilimitada, salvo que sea
aceptada esta con beneficio de inventario!
En cambio el legatario en principio no responden de las deudas hereditarias &
testamentarias, salvo'
a! 2uando al tiempo de abrirse la sucesin no ha&a habido bastante para pagar las
deudas hereditarias!
b! ;dems responden, en su caso, hasta el provecho que le reporte el legado!
@! "os herederos tienen 4 clases de posesin'
"a posesin legal! ;rtculos <++ & -::; se confiere de pleno derecho!
"a posesin efectiva' se le confiere por resolucin *udicial al que aparente ser
heredero!
"a posesin real; la del artculo -CC! 2orpus & ;nimus!
En cambio el legatario solo tiene una clase de posesin, la posesin real del
artculo -C!
,! El heredero es titular del derecho real de herencia & como tal posee la accin de
peticin de herencia que se define como la que tiene el verdadero heredero que
no esta en posesin de la herencia en contra del heredero putativo que esta en
actual posesin de ella para que sea obligado a restituir 0debera decir 8;l que
probare su derecho a la herencia9. & por lo mismo tiene esta accin especial, &
que se e*erce directamente sobre la cosa 0la universalidad de la herencia.! Esta
accin lo tratan los artculos 5:<, al 5:<>!
El legatario carece de esta accin! B para determinar que acciones tienen los
legatarios ha& que distinguir nuevamente en '
a! legado de especie o cuerpo cierto el cual posee dos acciones'
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Derecho Civil IV

;ccin personal de entrega que nace del testamento!
Gesde la delacin adquiere el dominio as tiene una
accin reivindicatoria!
b! legado de genero' el solamente tiene un cr%dito contra los herederos o a
quien se le impuso el legado por el testador!
"a importancia de la distincin hecha estriba en que el legatario de especie
adquiere el dominio de la cosa legada en el momento en que fallece el causante
directamente de este por el modo de adquirir el dominio sucesin por causa de
muerte! 6ratndose de un legado de genero, en cambio, no se adquiere
inmediatamente por este modo de adquirir el dominio del ob*eto legado; lo que
el legatario adquiere por sucesin por causa de muerte es nada mas que un
derecho personal para eigir a los herederos o a aquel a quien el testador
impuso la obligacin de pagar el legado, el cumplimiento de este! En definitiva,
la especie misma se adquiere por la tradicin que de ella hagan los herederos al
legatario!
<! "os herederos pueden pedir la posesin efectiva de la herencia; en cambio! "os
legatarios no la pueden pedir!
-! El heredero puede ser testamentario o abintestato; el legatario solo puede eistir
en la sucesin testada!
+! El heredero puede suceder por derecho personal, como a trav%s del llamado
derecho de representacin, artculo >+@!
E# -ERE'1, RE$# -E 1ERE*'($
2on la apertura de la sucesin nace para los herederos 8un derecho real de herencia9
al cual a la etapa de la delacin que es la fase que sigue a la apertura son llamados por la
le& para aceptar o repudiar la herencia o la asignacin!
El heredero tiene un derecho a suceder al causante en todo su patrimonio o parte
alicuota del mismo, esto es lo que constitu&e el Gerecho )eal de Ferencia, que se define
como'
Es la facultad que tiene una persona de suceder en todo o una parte o
alicuota del patrimonio de otra persona difunta.
Es un derecho en la universalidad que constitu&e el patrimonio de la persona difunta!
El patrimonio del muerto pasa a convertirse como universalidad que es en una
herencia, es decir en una asignacin a ttulo universal, & todos los que tienen un derecho en
esta universalidad o una cuota en ella son herederos que tienen un derecho real de
herencia! Este derecho real de herencia solo lo tienen los herederos nunca lo tendrn los
legatarios por que la asignacin de estos ltimos solo recae en los bienes determinados en
que es llamado a suceder, nunca en una universalidad *urdica!
El derecho real de herencia presenta las siguientes caractersticas'
5! Es un derecho real de herencia!
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Derecho Civil IV

:! Es una universalidad *urdica &
4! 6iene una vida efmera!
@! Es un derecho incorporal!
;lgunos autores como los Gomnguez agregan una quinta caractersticas!
,! Es un derecho distinto al dominio!
0n1lisis.
1. Es un derec$o real! "o es por que se e*erce directamente sobre la cosa sin
respecto a determinada persona & esto corresponde eactamente al concepto que
de derecho real nos da el artculo ,--!
El derecho real de herencia se e*erce directamente sobre una cosa cual es la
universalidad que constitu&o todo el patrimonio del causante, eiste una relacin directa
entre el titular del derecho & la cosa! El artculo ,-- despe* toda duda pues al enumerar los
derechos reales se#ala a la herencia! Das an los derechos reales tienen, para ampararlos,
acciones reales! El derecho de propiedad tiene por e*emplo una accin que le es propia, la
accin reivindicatoria la cual se e*erce sobre una cosa singular & esto es para descartar la
reivindicacin de universalidades que la le& no tolera en el artculo +<>!
Gel derecho real de herencia nace tambi%n una accin real que le es propia por que
se le concede 8al que probare su derecho a la herencia9 inclu&endo al cesionario!
El tratamiento esta en los artculos 5:<@ al 5:<> & se conoce como 8accin de
peticin de herencia9 que es para recuperar la universalidad de la herencia! /e dice que solo
lo tiene el heredero, pero el 5:<@ es ms amplio inclu&endo al cesionario del derecho de
herencia!
(ara definirla podramos utilizar la definicin de la accin reivindicatoria diciendo
0ue es aquella que tiene el !erdadero heredero o el que probare su derecho a la
herencia contra el heredero putati!o o aparente 3el que posee la herencia
d4ndosela de heredero sin serlo5.
/i la accin prospera deber restituir la universalidad de la herencia 0a diferencia de
la reivindicatoria aqu no se invoca el ttulo de due#o, sino de heredero.!
". Es una uniersalidad jur#dica! (or que es un continente diferente de los bienes
que lo componen & en este continente se encuentran todos los bienes, derechos &
obligaciones transmisibles & avaluables en dinero! 02omprende un activo & un
pasivo; por eso es una universalidad *urdica.!
/e diferencia de la universalidad de hecho que son aquellas que la forman un
con*unto de bienes que reciben una denominacin colectiva sin perder su individualidad o
bien cuando eiste un con*unto de bienes que se denominan gen%ricamente! (or e*! el
reba#o, una biblioteca! ms se diferencian de las universalidades *urdicas pues estas se
caracterizan por que son un continente distinto a su contenido; difiere totalmente de los
elementos que la componen, mientras vive una persona su patrimonio, como atributo de la
personalidad que es, constitu&e una universalidad *urdica, por que difiere de los bienes & de
las obligaciones que lo conforman!
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Derecho Civil IV

(or e*! )amos (azos dice que los bienes que guarnecen un hogar, forman una
universalidad de hecho!
-. 2iene una ida e)#mera!
; diferencia del dominio que es perpetuo, este derecho dura poco, tampoco su vida
comienza con la apertura, esto es, al momento de la muerte del causante 0artculo >,,. &
dura mientras dure la indivisin, o sea, termina con la particin que es el con*unto comple*o
de actos destinados a radicar derechos cuotativos en bienes singulares!
Dientras permanece indivisa la herencia ha& derecho real de herencia, una vez que la
indivisin termina por la particin el derecho real de herencia se reemplaza por un derecho
de propiedad eclusiva en las cosas singulares que ha cada coasignatario se le ad*udique en
la particin!
.. Es un bien incorporal, el ,<, se refiere a que las cosas pueden dividirse en
corporales & las cosas incorporales que no tienen un ser real & constitu&en meros
derechos!
El derecho real de herencia es inmueble, no importando si en su contenido ha&an o
no bienes muebles e inmuebles! Esto es discutible & eisten : doctrinas'
El problema viene desde comienzos de siglo en que una parte deun *uicio le pidio un
informe en derecho a don "eopoldo Erruta )!G!H! tomo <, 5I parte, pag! :::
2onforme a este autor el derecho real de herencia recae sobre una universalidad que
es diferente de los bienes que la componen, de manera que casi no interesa si dentro de
esta comunidad eisten o no bienes raices, por que segn %l el derecho real de herencia por
su naturaleza no admite ser clasificado en mueble o inmueble, el autor se#ala que este es
un bien de naturaleza sui generis, pero como el estatuto de derecho comn en general es el
de los bienes muebles %l estima que debe aplicarse el estatuto *urdico de los bienes
muebles; por lo tanto, su tradicin puede hacerse conforme a ese estatuto & admite, incluso,
que la tradicin se perfeccione simbolicamente, en consecuencia, bastara que en la escritura
misma que contenga el ttulo traslaticio el cedente o tradente manifieste su intencin de
transferir el dominio & el adquirente o cesionario el de adqurirlo & aceptarlo!
(ara la otra parte emito un informe en derecho don Hose )amn Jutierrez )!G! H!
6omo -, 5? parte pag! + & siguientes!
(ara %l, ha& que ver las cosas que contiene la herencia 0aplica el artculo ,+C. si ha&
solo muebles, ser mueble, si ha& solo inmuebles ser inmueble!
$inalmente primo la doctrina de don "eopoldo Errutia!
Fo& en dia (ablo )odrguez concidera que no ha& bienes sui generis & que por lo
tanto no cabe aplicar el ,+C & en consecuencia abiendo bienes raices deber seguirse su
mecanismo de tradicin!
3. Es di)erente del dominio!
6an cierto es esto que en el artculo ,-- al enumerar los derechos reales se
individualizan separadamente como tales al dominio & a la herencia!
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Derecho Civil IV

Gesde luego recaen sobre cosas distintas, el derecho de dominio recae sobre especies
o cuerpos ciertos del propietario, en cambio, el derecho real de herencia recae sobre la
universalidad de la herencia!
;qu surge el problema de si este derecho de cada heredero en esta universalidad
que es la herencia, que es el continente distinto de las cosas singulares que lo componen; si
este derecho se pro&ecta & radica en cada uno de las cosas singulares que componen la
universalidad o si este derecho se desliga de esas cosas singulares! Esta ltima es la
doctrina que sigue /omarriva el cual deca que 8el derecho del comunero era un derecho
abstracto que estaba flotante & que era diferente de los bienes que componan la herencia!9
8El heredero tena derecho en la herencia pero no a los bienes que formaban parte de
la misma, no se comunicaba el derecho que recae sobre herencia en los bienes que la
formaban, ello solo ocurra con la particin, con ella el derecho se radicaba en cosas
singulares; por lo tanto, la cuota del comunero no se comunicaba a las cosas singulares que
la integraban!9
(ara otros este derecho se pro&ecta en cada uno de las cosas que forman la
universalidad 0comunicabilidad de la cuota. esta es la doctrina romana! El comunero tiene
un derecho en cada una de las cosas que forman parte de la comunidad!
(ero eiste un caso en que el derecho de dominio & el derecho de herencia se
confunden, ello ocurre cuando eiste un solo heredero del causante; ser a la vez heredero
& due#o!
.,-,% -E $-0&(R(R E# -ERE'1, RE$# -E 1ERE*'($.
4 son los modos de adquirirlo'
5! /ucesin por causa de muerte!
:! "a tradicin que se llama cesin del derecho real de herencia! 5>C> & 5>5C!
"a cesin es la tradicin de este derecho real & lleva a confusiones el que se trate en
estos artculos, 5>C> & 5>5C, los cuales se encuentran en medio de los contratos, esto ha
llevado a confusiones & algunos piensan que la cesin del derecho real de herencia & el de
derechos litigiosos seran contratos, pero eso no es as por que lo que son en realidad es
tradicin!
4! (or prescripcin adquisitiva o usucapio!
12
Derecho Civil IV

1. Sucesi&n por causa de muerte!
Es el modo ms natural de adquirir el derecho real de herencia, para eso esta creado
este modo & para la adquisicin de las cosas legadas!
:! Cesi&n del derec$o real de $erencia 4tradici&n5! ;rtculos 5>C> & 5>5C!
Estos artculos se refieren a los efectos de esta cesin, no se#alan como se hace la
tradicin! (ara /omarriva habr tradicin en el caso de que el heredero, una vez fallecido el
causante, transfiera a un tercero, &a sea la totalidad de la herencia como una cuota de ella!
12mo se realiza la tradicin3
Kienes muebles ;rtculos <+4 & <+@! B Kienes inmuebles ;rtculo <+<!
"a tradicin del derecho real de herencia guarda relacin con la naturaleza *urdica
del derecho real de herencia! 0&a visto en las caracteristica del dereho real de herencia.!
(ara el profesor /omarriva esta cesin se efectuara de la misma forma que se hace la
tradicin de muebles, no interezando si eistan dentro de la herencia bienes inmuebles, pos
ser esta una universalidad *urdica, bastando incluso la sola entrega simbolica! 0pag! +C, nL
+C.
4! +a prescripci&n ad%uisitia!
"a define el artculo :@>:! 8es un modo de adquirir las cosas a*enas por haberse
posedo durante cierto lapso de tiempo & concurriendo los dems requisitos legales!9 ;lguien
que no es due#o se hace tal por poseer una cosa durante cierto lapso de tiempo!
=o solo el dominio puede adquirirse por prescripcin, lo que se dice del dominio se
aplica a los dems derechos reales, entre ellos, el de Ferencia! ;qu ha& una persona que no
es heredero, no tiene derecho a la herencia, pero por el hecho de poseerla por un lapso de
tiempo & concurriendo los dems requisitos legales el adquiere la facultad de suceder el
patrimonio de una persona muerta o parte de ello!
Eisten requisitos & el primero es la posesin & ac eisten tres tipos' la legal 0la cual
*ams tiene el heredero putativo., la posesin efectiva & la material! El artculo :,5: as lo
se#ala al disponer epresamente la posibilidad de adquirir el derecho real de herencia por
prescripcin adquisitiva! 0este artculo establece la prescripcin etraordinaria del derecho
real de herencia. 2omo derecho real que es, el derecho real de herencia tiene una accin
especial que la protege, esta es la accin de peticin de herencia 0artculos 5:<@ al 5:<>. &
refiri%ndose a esta accin real, que es una accin propietaria se#ala el artculo 5:<> que
epira en 5C a#os, pero el heredero putativo en el caso del inciso final del artculo -C@
podr oponer esta accin de prescripcin de , a#os! El artculo -C@ se#ala, despu%s de
referirse a los ttulos in*ustos, que el heredero putativo le servir de *usto ttulo el decreto de
posesin efectiva! En este caso la prescripcin ser de , a#os 05:<> parte final. ver artculos
:,5: =? 5, 5:<> & -C@ inc! $inal!
Ge acuerdo a los preceptos aludidos la doctrina estima que la prescripcin adquisitiva
del derecho real de herencia es de dos clases!
1. (rescripcin adquisitiva ordinaria , a#os de posesin!
2. (rescripcin adquisitiva etraordinaria! 5C a#os de posesin!
13
Derecho Civil IV

(ara concluir esto la doctrina se basa en lo siguiente'
a! El artculo :,5: =? 5 habla de la prescripcin etraordinaria de 5C a#os, si habla
as es por que ha& otra que tendr que ser ordinaria!
b! El artculo 5:<> tambi%n habla de : plazos de prescripcin, uno de 5C a#os & otro
de , a#os, lo que corrobora la idea de que eisten : clases!
c! El artculo -C@ inc! $inal habla de que el decreto de posesin efectiva servir de
*usto ttulo al heredero putativo o aparente!
El ttulo *usto es propio de la posesin regular, la del artculo -C:, que define la
regular como la que procede de *usto ttulo & ha sido adquirida de buena fe! El poseedor
regular tiene derecho a adquirir por la prescripcin adquisitiva ordinaria! El artculo :,C<
habla de : clases de prescripcin adquisitiva' Ena ordinaria & la otra etraordinaria! El
artculo :,C- eige para la ordinaria la posesin regular, de manera que siendo esta de ,
a#os una prescripcin ordinaria, debemos eigir los siguientes requisitos!
5! Husto ttulo; servir el decreto que conceda la posesin efectiva al heredero
putativo!
:! ;unque la le& no lo diga en los artculos se#alados, como se necesita posesin
regular, es necesario que la posesin sea adquirida de buena fe por el heredero
putativo!
4! "apso de tiempo de , a#os de posesin!
1Gesde cuando se cuentan los , a#os3
Enos, los , a#os se cuentan desde que se concede la posesin efectiva! El artculo
habla de decreto no eige inscripcin!
Mtros, en cambio, dicen que el plazo cuenta desde que se inscribe el decreto por que
de ese modo se hace pblico 0$ernando )ozas. esta es la teora predominante, pues as lo
dice el artculo -C@!
)especto de la prescripcin etraordinaria, se requiere posesin real, es decir, corpus
& animus & desde aqu se cuenta el plazo!
Nuien cumpla con estos requisitos aunque no sea heredero adquiere el derecho real
de herencia que originalmente no le corresponda!
E# 1ERE-ER, 2 #$ +,%E%(,*
El heredero tiene tres clases de posesin'
i! "a posesin legal que se adquiere por el solo ministerio de la le& desde que la
herencia le es diferida aunque el heredero lo ignore 0artculo -::. Esta
posesin legal no necesita los elementos propios de la posesin 0corpus &
animus. por que el heredero la adquiere aunque la ignore, sin que sea
necesario tener la cosa!
14
Derecho Civil IV

En doctrina se destaca que el -:: no dice que la posesin del causante se transmite
al heredero, sino que se refiere a que le crea una posesin nueva; la epresin 8adquiera9 es
clave, aunque el anterior tenga una posesin viciosa, el heredero tendr una nueva
posesin! /alvo lo dispuesto en el artculo -5,! "a posesin del sucesor, principia en %l, a
menos que quiera unir la de su antecesor a la su&a, pero en tal caso se la apropia con sus
calidades & vicios5
ii! ;dems tiene la posesin efectiva que es la que se concede por decreto
*udicial al que aparente sea heredero, por ello el que se le conceda a una
persona la posesin efectiva no significa que no se le pueda impugnar su
calidad de heredero, como se otorga en una gestin no contenciosa no
produce cosa *uzgada, para quienes no fueron parte!
"a importancia que tiene esta clase de posesin son las siguientes'
5! permite mantener la historia de la propiedad raz! El <++ permite inscribir la
posesin efectiva a nombre de todos los herederos! 0inscripcin especial de
herencia.! El artculo <++ establece 4 inscripciones'
a! Gecreto que concede la posesin efectiva, la cual se inscribe en la comuna
donde el causante tiene su ltimo domicilio! 5C+ del 2!M!6!
b! Inscripcin especial de herencia, se inscriben todos los bienes races que eran
del causante a nombre de todos los herederos!
c! Inscripcin del acto particional o la ad*udicacin!
:! permite adquirir el derecho real de herencia por una prescripcin ms corta, sirve
de *usto ttulo. artculos -C@O5:<>O:,5: =? :!
El artculo 5:<> emplea la epresin 8epira9 lo que puede conducir al error de creer
que se trata de una accin personal, siendo realmente que esta es una accin propietaria!
)elacionando estos tres artculos & relacionndolos con la adquisicin por prescripcin del
derecho real de herencia, permite concluir que la prescripcin es ordinaria de , a#os
requiri%ndose *usto ttulo! El *usto ttulo es requisito para la posesin regular & esta es
aquella en que se tiene *usto ttulo & buena fe, la cual se mira al tiempo de la adquisicin
aunque despu%s no se de cuenta que no adquiri por medios legtimos!
4! /irve para hacer validamente el pago a quien entonces esta en posesin del
cr%dito! ;rtculo 5,-<
@! Es una garanta para la persona a quien se le otorga, pues por esta se puede
probar la apariencia de heredero!
,! /e determina las personas a quienes se les cobrar el impuesto a la herencia!
<! /e trata de un requisito para disponer los herederos los bienes de la herencia;
para los bienes muebles basta la inscripcin del decreto & pagar o asegurar el
pago de los impuestos!
6ratndose de los bienes inmuebles, la le& eige la inscripcin del <++ =L 5 & :, es
decir'
a! Gecreto de posesin efectiva & testamento!
15
Derecho Civil IV

b! "a inscripcin especial de herencia, donde se inscriben a nombre de todos
los herederos que se indiquen en la posesin efectiva o en el testamento!
(ara disponer del o los inmuebles el acuerdo debe ser unnime!
%$*'(,* $# 0&E -(%+,*$ -E &* 6(E* %(* (*%'R(+'()*!
/on < las doctrinas sentadas por *urisprudencias'
5! El artculo <++ es un precepto prohibitivo & como tal no permite realizar ningn
acto ba*o ningn respecto! ;rtculo 5C
:! "a nulidad del acto se refiere tanto a las ena*enaciones voluntarias como a las
forzadas!
4! Fa& prohibicin & la sancin es la nulidad absoluta, pero afecta solo a las
ena*enaciones voluntarias!
@! 1Nue es lo no nulo, la ena*enacin o la venta3 "o que se prohbe es disponer no
vender, por lo que sera valida la venta & nula la ena*enacin!
,! El <++ no es un precepto prohibitivo, porque para que sea tal no debe permitir un
acto ba*o ningn respecto, de manera que estaramos en presencia de un
precepto imperativo que ordena la inscripcin del <++, as la sancin no sera la
nulidad absoluta sino que la sancin es la del artculo <><! En efecto , el artculo
<>< ubicado en el mismo prrafo del <++ dispone que 8los ttulos cu&a inscripcin
se prescriben en los artculos anteriores, no darn o transferirn la posesin
efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la
manera que en dichos artculos se ordena9! B como el artculo <++ esta
indudablemente comprendido entre esos artculos anteriores, debe aplicrsele la
sancin del <><!
En conformidad a esta interpretacin, la persona a quien se le hace la tradicin de
alguno de los bienes comprendidos en la herencia no inscrita, no queda como due#o
ni como poseedor, sino que solamente como mero tenedor!
/omarriva critica esta doctrina pues dice que no puede aplicarse por las siguientes
razones'
a! /egn el artculo -5@, el mero tenedor es el que est reconociendo el dominio
a*eno! El adquirente de un inmueble hereditario, respecto del cual no se han
efectuado las inscripciones del <++, *ams puede estar reconociendo un
dominio a*eno, sino que, por lo contrario, est convencido de que adquiri el
dominio, pues por ambas partes se han cumplido todos los requisitos para que
opere la transferencia del dominio; se ha celebrado un contrato, se ha
efectuado la tradicin mediante la inscripcin con el conservador!!!etc!
/i a la adquisicin del dominio le falt algn requisito, lo lgico es que el
adquirente quede como poseedor & no como mero tenedor! "a posesin en
conformidad al tantas veces citado artculo -CC es la tenencia de una cosa
determinada con animo de se#or & due#o; el adquirente queda comprendido
en esta definicin, pues concurren en el tanto el corpus como el animus, pues
esta convencido de que adquiri el dominio!
16
Derecho Civil IV

b! 2omo se va a considerar due#os & poseedores a los herederos que efectuaron
la transferencia del dominio, la tradicin fue perfecta! Eistieron
consentimiento, ttulo traslaticio & entrega &, sin embargo, resulta que la
persona que hizo la tradicin con la intencin de transferir el dominio seguir
siendo due#a & poseedora! Ge este modo, en vez de sancionar a los herederos
se les estara amparando un fraude!
c! El <>< ha& que entenderlo lgicamente, se refiere a las inscripciones que
desempe#an el rol de tradicin; pero no sera aplicable a este caso del <++
que no son tradicin, sino que mantienen la historia del bien raz!
d! (or ser la nica solucin viable sera considerar al adquirente como un
poseedor, si bien los herederos no podan transferirle el dominio por
prohibrselo el artculo <++, no vemos inconveniente para considerar al
adquirente como un poseedor, en situacin de llegar a adquirir el dominio por
prescripcin!
<! ;s la /omarriva dice que la sancin sera la nulidad relativa!
En clase se estima que el tercero tenedor es un mero ocupante por que no tiene
inscripcin & como no ha& posesin sin inscripcin, este sera un mero ocupante sino
adquiere con las inscripciones del <++!
,+,%('()* $ #$ +,%E%()* E7E'/(8$
"a posesin efectiva no convierte en heredero al interesado, tampoco produce cosa
*uzgada, as solo puede oponerse a esta un legtimo contradictor!
/e entiende por legtimo contradictor dada por una *urisprudencia de la corte
suprema para efectos de la posesin efectivas como'
8;quel cu&o derecho a la herencia es de tal naturaleza que le permite obtener de
forma eclusiva o por lo menos en igualdad de condiciones, con el solicitante la posesin
efectiva de la herencia que pretende9!
.,-(7('$'()* -E# -E'RE/, -E +,%E%()* E7E'/(8$
1Fasta cuando se puede modificar3
"a doctrina & la *urisprudencia se ha uniformado para decir que ha& que distinguir si
la resolucin era negativa a la concesin de la posesin efectiva, lo cual segn el +:@ del cpc
no produce cosa *uzgada & los tribunales pueden modificar el decreto, pero si lo concedi
solo se puede modificar mientras este pendiente su e*ecucin! B una ves inscrita el decreto,
la resolucin deber entenderse cumplida, as inscrita no se podr modificar!
1/ignifica esto que si el heredero putativo o aparente consigue la concesin de la
posesin efectiva & la posterior inscripcin, el bien estara perdido3
=o, el verdadero heredero tiene que seguir otro camino, tiene que deducir la accin
de peticin de herencia, que es la que tiene el verdadero heredero que no esta en posesin
de la herencia contra el heredero putativo que esta en actual posesin para que la restitu&a!
B puede hacerlo mientras no prescriba! 0:,5-.
17
Derecho Civil IV

"a corte suprema actualmente ha dictado otros fallos & ha aceptado la ampliacin de
la posesin efectiva, an despu%s de inscrita , pues esta pendiente mientras no se ha&an
ena*enado los bienes de la herencia!
1Nue pasa cuando se otorgan : posesiones efectivas3 12ul prima3
"a nica valida es la otorgada por tribunal competente, as si ha& una dictada por
tribunal incompetente se elimina esta & si ha& : que son validas, se prefiere la que primero
se inscriba!
iii! 6ambi%n puede tener la posesin real que es la que corresponde al artculo
-CC 0corpus & animus.!
En la prescripcin ordinaria el decreto de posesin efectiva sirve de *usto ttulo!
#$ /E,R($ -E #,% $'ER8,%.
"a palabra acervo viene del latn acervus que significa 8el con*unto de bienes que
forman el patrimonio del causante9!
;2E)VM' 8"a masa de bienes que de*a una persona difunta!9
Gon Fugo )osende lo define como' 8 el con*unto de bienes que forman el patrimonio
del causante9!
(ara determinar sobre que puede disponer por testamento una persona se debe
estudiar la teora de los acervos que diferencia diversos tipos de acervos'
5! ;cervo bruto o comn;
:! ;cervo ilquido;
4! ;cervo lquido, >,> inc $inal;
@! (rimer acervo imaginario, 55+,; &
,! /egundo acervo imaginario, artculos 55+< & 55+-!
El primer acervo imaginario tiene lugar cuando ha& donaciones a un legitimario a
ttulo de legtimas o de me*oras! El :? acervo imaginario tiene lugar cuando ha& donaciones
ecesivas a etra#os!
/e llamarn imaginarios por que los agregados que se le harn no se hacen material
o fsicamente, sino que se hacen en un proceso puramente contable!
;nlisis'
5! ;2E)VM 2MDP= M K)E6M!
18
Derecho Civil IV

"o forman todos los bienes que se encontraban en poder del causante al momento de
abrirse la sucesin, sin distinguir si el causante era o no due#o de esos bienes! 0 ni se
incluirn bienes que por e*emplo era mero tenedor.
:! ;2E)VM I"QNEIGM!
"o forman todos los bienes de cualquier naturaleza que al tiempo de la apertura eran
de dominio del causante, eclu&endo los bienes que estaban en poder del causante & que no
le pertenecan en propiedad, pero antes de hacer las llamadas 8ba*as generales de la
herencia9! /e llama ilquido por que esta masa de bienes no constitu&en an la herencia del
causante, queda algo por restar!
4! ;2E)VM "QNEIGM!
Es el acervo ilquido menos las ba*as generales de la herencia del artculo >,> del =?
5 al @, modificado por le& 5>,+,! El inc! $inal define al acervo lquido! Es aquella masa de
bienes que dispone el testador o la le&! "a regla general es que en %ste acervo se van a
cumplir la reparticin de bienes, siguiendo las normas de la sucesin intestada!
#$% 6$9$% E*ER$#E% -E #$ 1ERE*'($!
/on aquellas que se hacen en el acervo antes de cumplir en el testamento las
disposiciones de la le&'
5! "as costas de publicacin del testamento & las dems inherentes a la apertura
de la sucesin! Inclu&e la guarda & aposicin de sellos, posesin efectiva,
faccin de inventario & tasacin, apertura & publicacin del testamento
cerrado!
"as costas de publicacin del testamento 0dice relacin con el testamento otorgado
ante , testigos, artculo 5C:C.! "a publicacin es la gestin que se hace ante el *uez
competente que cita a los testigos para que reconozcan su propia firma & la del testador,
tambi%n pueden reconocer la firma de testigos ausentes! 6ambi%n se inclu&en los gastos de
apertura del testamento cerrado, los gastos de posesin efectiva!
:! "as deudas hereditarias! /on aquellas que el causante tena en vida!
4! "os impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria!
Esta norma es una reminiscencia histrica, ho& no ha& impuesto que grave la masa
hereditaria, ho& la le& grava las asignaciones & donaciones & es la le& de impuesto a la
herencia & donaciones entre vivos & esta no grava la masa hereditaria, sino que grava las
asignaciones!
@! "as asignaciones alimenticias forzosas!
El artculo 55<- =? 5 establece que son los alimentos que se deben por le& a ciertas
personas!
Esto es el acervo lquido de que dispone el testador o la le&!
@! E" ()IDE) ;2E)VM ID;JI=;)IM!
"os requisitos para que se forme son'
19
Derecho Civil IV

a! Nue el causante ha&a hecho en vida donaciones revocables o irrevocables!
b! Nue al tiempo de hacerlo ha&a tenido legitimarios!
c! Nue la donacin se ha&a hecho a uno de los legitimarios en razn de
legitimas & me*oras!
d! Nue a la fecha de la apertura eistan legitimarios!
2uando el causante hizo donaciones en vida a legitimarios en razn de legitimas o de
me*oras & que a la fecha de la apertura ha&an legitimarios! "os legitimarios ho& son 4' Fi*os
personalmente o representados por su dependencia legitima, ascendientes & el cn&uge
sobreviviente! 2on los acervos imaginarios se evita que un legitimario se vea per*udicado!
Este primer acervo se forma mediante la acumulacin 8imaginaria9, es decir
puramente mental, al acervo lquido de todas las donaciones revocables e irrevocables,
ambas hechas en calidad de legtimas o me*oras! (or lo tanto el acervo lquido se le va a
sumar imaginariamente todas las donaciones revocables hechas en razn de legitimas o
me*oras segn el valor & el estado que tienen las cosas al tiempo de la entrega, pero
actualizndolas al tiempo de la apertura & tambi%n todas las donaciones irrevocables hechas
en razn de legitimas o me*oras!
Es un requisito bsico que al tiempo de la donacin eistan legitimarios & que
tambi%n al tiempo de la apertura de la sucesin 0segn la ma&ora no es necesario que sean
los mismos.
12undo se entender que una donacin esta hecha en razn de legitimas o me*oras3
"a respuesta lo da el artculo 55>+! 6odas las donaciones, legados o asignaciones
hechas a un legitimario se entienden hechos en razn de legtima! /alvo que en el
testamento o en la respectiva escritura o en acto posterior autentico aparezca que el legado
o donacin ha sido a ttulo de me*ora! Estas donaciones no siempre se encuentran
qumicamente puras, normalmente se utilizan ventas simuladas, en este caso se deber
demandar de simulacin!
;s por e*emplo' El causante tiene : hi*os, (edro & Huan; en vida hace u+na donacin
de R5CC al hi*o (edro! $allece posteriormente de*ando un acervo lquido para repartirse
entre sus herederos 0(edro & Huan. de R,CC; de no haber efectuado el causante en vida la
donacin de R5CC a (edro, cada uno de los legitimarios hubiera recibido R4CC! En cambio
tales como estn las cosas (edro recibir en total R4,C 0R:,C en concepto de herencia ms
los R5CC de la donacin., & Huan solamente los R:,C que le corresponden por herencia! El
primer acervo imaginario viene a impedir que un legitimario quede desme*orado en virtud de
una donacin hecha a otro!0artculo 55+,.
/e procede de la manera siguiente' se agrega a la masa hereditaria la cantidad
donada al legitimario! En el e*emplo anterior, los R5CC se suman a los R,CC de la herencia,
lo que da un acervo imaginario de R<CC! ; cada uno de los hi*os le corresponden R4CC; a
Huan se le entregaran en efectivo los R4CC! ; (edro, en cambio, se le entregaran solamente
R:CC en efectivo, los que, sumados a la donacin que recibi, completan su cuota
hereditaria! Ge esta manera se evita que se per*udique a un legitimario con donaciones
hechas a otro legitimario!
,! :? ;2E)VM ID;JI=;)IM!
20
Derecho Civil IV

)equisitos!
a! Nue el causante a la sazn tenga legitimarios 0al tiempo de la donacin.
b! Nue la donacin se haga a etra#os, es decir, aquellos que no son
legitimarios!
c! Nue a la apertura le sucedan legitimarios!
d! Nue las donaciones resulten ecesivas!
/e refiere a donaciones hechas a etra#os, es decir, los que no son legitimarios!
6iende a proteger a los legitimarios de donaciones hechas a terceros etra#os que puedan
per*udicar la mitad legitimaria & la cuarta de me*oras!
/e procede en la forma siguiente 055+<.' se suman las donaciones hechas por el
causante al acervo eistente & el resultado se divide por cuatro! "a cantidad que resulte es
lo que el testador pudo donar! /i lo que pudo donar es inferior a lo donado, eiste un eceso
donado que se agrega al acervo eistente para formar el segundo acervo imaginario! /e
calculan entonces la mitad legitimaria, la cuarta de me*oras & la cuarta de libre disposicin;
la mitad legitimaria & la cuarta de me*oras se pagan ntegras, & la cuarta de libre disposicin
hasta donde alcance, es decir, que queda reducida en lo que se dono en eceso! (or
e*emplo, el acervo eistente es de R5CC! El causante don en vida a un amigo R<C; esta
suma se agrega al acervo lo que da R5<C! /e divide esta suma por cuatro, lo que nos da
R@C, que es lo que el testador pudo donar, pero como don R<C eiste un eceso de R:C,
que se acumula imaginariamente al acervo eistente, formando un acervo imaginario de
R5:C, el cual se divide en mitad legitimaria 0R <C que se pagan en integro por ser asignacin
forzosa.; la cuarta de me*oras, suponiendo que ha& ascendientes, descendientes o cn&uge
0R4C que tambi%n se pagan ntegramente por ser asignacin forzosa. & mitad o cuarta de
libre disposicin si eisten o no asignatarios de la cuarta de me*oras, la que equivale a R4C;
pero como realmente ha& R5CC & no R5:C solo restan R5C del acervo eistente, la parte de
libre disposicin ha quedado reducida en el eceso de lo donado!
(uede acontecer que lo donado por el causante a terceros etra#os a la herencia sea
de tal modo ecesivo que eceda la cuarta o mitad de libre de disposicin segn los casos,
& entre a afectar a la mitad legitimaria o cuarta de me*oras! En el e*emplo anterior, que lo
donado sea R:CC, con lo cual calculado el acervo imaginario en la forma anterior, resulta
que no solo no queda con que pagar la cuarta de libre disposicin, sino que tampoco se
pueden cancelar las asignaciones forzosas! =ace entonces para los legitimarios la accin de
inoficiosa de donacin, que no es sino la rescisin de la donacin! "os herederos pueden
dirigirse en contra de los terceros que recibieron donaciones del causante en vida de este,
en orden inverso a las fechas de las donaciones, eigiendo la restitucin de los bienes
donados hasta la parte en que per*udican las asignaciones forzosas!
El testamento se aplicar al acervo lquido, o al primer acervo imaginario o al :?
acervo imaginario & posteriormente se e*ecutaran las cuartas correspondientes!
RE0&(%(/,% %&69E/(8,% +$R$ %&'E-ER +,R '$&%$ -E .&ER/E
Es decir son los requisitos que deben reunir la persona del asignatario 0sea heredero
o legatario. por sucesin testada o intestada para que %l pueda adquirir por sucesin por
causa de muerte!
/on tres los requisitos que se eigen'
21
Derecho Civil IV

5! Gebe ser capaz;
:! Gebe ser digno, es decir, tener m%ritos para suceder al causante;
4! Gebe ser una persona cierta & determinada, o sea, cierta quiere decir que eista
& determinada, que pueda precisarse de quien se trata!
(. '$+$'(-$- +$R$ %&'E-ER.
8Es la aptitud legal que debe reunir una persona para poder adquirir por el modo de
sucesin por causa de muerte!9
"a regla general es que toda persona es capaz de adquirir por este modo, la
ecepcin es la incapacidad!
"a regla general la consagra el artculo ><5 %er4 capa: y digna de suceder toda
persona a quien la ley no haya declarado incapa: o indigna. Este artculo consagra la
regla general del 5@@< en la cual se se#ala que toda persona es capaz de contratar!
El problema de la capacidad se reduce a estudiar quienes son capaces!
#$% (*'$+$'(-$-E%.
=o son capaces para suceder'
5! "os que no eisten! ;rtculo ><:!
:! "os que carecen de personalidad *urdica como gremios, cofradas, etc! artculo
><4!
Estas incapacidades son absolutas en el sentido que estos dos grupos no tienen la
aptitud de suceder a nadie!
6ambi%n eisten causales de incapacidades particulares'
4! "os que han sido condenados por crimen de da#ado a&untamiento con el o la
causante & no hubiere contrado con ella un matrimonio que produzca efectos
civiles! ;rtculo ><@!
@! "a incapacidad del eclesistico confesor del difunto!
,! El notario que autorizare el testamento! ;rtculo 5C<5!
0n1lisis.
5! +OS 6UE 7O E8IS2E7!
El artculo ><: establece esta clase de incapacidad! Este artculo se refiere a las
personas naturales! (ara ser capaz de suceder es necesario eistir al tiempo de abrirse la
sucesin! El inc! /egundo del artculo ><: se#ala que cuando se trata de asignaciones ba*o
22
Derecho Civil IV

condicin suspensiva, no basta que el asignatario eista al tiempo de la apertura, 0la
apertura se produce con la muerte. es preciso en este caso, eistir 6;DKIS= al momento de
cumplirse la condicin!
(ara (ablo )odrguez Jres, es menester eistir al momento de la delacin , as basta
eistir al momento de cumplirse la condicin!
1Ge que eistencia se refiere3 12uando comienza esta3
"a eistencia legal comienza al nacer, de acuerdo al artculo -@, es decir, al estar
completamente separado de la madre & haber sobrevivido un tiempo siquiera! ;qu
comienza la eistencia legal & es la que debe tener el asignatario al momento de abrirse la
sucesin & en su caso al momento de cumplirse la condicin suspensiva! (or lo tanto al morir
el causante el sucesor debe estar vivo!
/i una persona muere antes que el causante, por regla general, no podr sucederlo
por que %l no eiste; sin embargo, la le& establece algunas ecepciones, en que se discute si
son : o tres!
"os que dicen que son : consideran al primer caso como una ficcin, se finge que la
persona eiste!
a. +a criatura %ue se encuentra en el ientre materno! "a le& dice que los
derechos de la criatura que se encuentre en el vientre materno & que se le
hubieren diferido si eistiere al tiempo de la apertura, permanecern por
suspenso hasta que dicho nacimiento se efecte, & si dicho nacimiento se efecta
& hubiere sobrevivido un momento siquiera, el reci%n nacido entrara en el goce
de dichos derechos como si hubiere eistido & viviese al tiempo de la delacin;
por esto ltimo, algunos creen que este caso es una ficcin, por que si la criatura
llega a nacer & el nacimiento constitu&e un principio de eistencia, la le& hace
operar una verdadera presuncin de derecho al considerarlo como si hubiese
eistido & viviese al tiempo de la delacin! 0delacin artculo >,<.
/i no se produce el nacimiento, se reputa no haber eistido *ams, lo mismo si
no hubiere sobrevivido un momento siquiera!
(or e*! "a le& llama ho& 0de acuerdo a la legislacin actual & a la nueva le&. a los
hi*os que son los primeros en ser llamados a suceder! /uponiendo, en la nueva
legislacin, que en el primer orden no ha& hi*os, pero la cn&uge esta
embarazada, en este caso no se pasa directamente al :? orden sucesorio, sino
que se espera a ver si la criatura nace & sobrevive al nacimiento un momento; si
ello ocurre, el reci%n nacido entrar a gozar de la herencia & se le considerar
como si hubiere eistido al tiempo de abrirse a la sucesin!
/i no nace o no hubiere eistido ni un momento siquiera, entonces & solo
entonces se pasa al segundo orden sucesorio!
b. +a asi,naci&n $ec$a a las personas %ue no e9isten pero se espera %ue
e9istan, con tal que dicha persona llegue a eistir dentro de los 5C a#os
siguientes a la apertura de la sucesin! 0el plazo se cuenta desde la apertura de
la sucesin! ;rtculo ><: inc! 4?.
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Derecho Civil IV

(or e*! Ge*o todos mis bienes al primer hi*o varn que tenga mi sobrina tal!
/i a la apertura tal tiene hi*os, esta asignacin que debera ser nula es vlida si
el hi*o llega eistir dentro de los 5C a#os desde la apertura de la sucesin!
;0u pasa con los bienes en el intermedio<
El asignatario que an no eiste es un fideicomisario, los propietarios fiduciarios
sern los herederos del causante, si el nada di*o, por que si designo el causante a un
propietario fiduciario, esta persona lo ser!
c. 6ambi%n valdr la asi,naci&n %ue se $a,a a personas %ue presten un
sericio importante! aun%ue al tiempo de la apertura no e9istan. ;rtculo
><, ><: inc :?! =o importando si el servicio es colectivo o particular!
(or e*! El que descubra un remedio para el /IG;!
Esta norma es nueva, el 2digo 2ivil $ranc%s no tiene una norma similar, esto origino
problemas! En $rancia un causante de apellido Kouncourt creo una fundacin que tena un
premio del nombre para la obra literaria que se destacara mas; all naci la discusin sobre
la validez de %sta asignacin & que llego a los tribunales!
=uestro 2digo 2ivil, en cambio, regula epresamente esta situacin! "a validez de
la asignacin es tambi%n por 5C a#os contado desde la apertura de la sucesin!
:! +OS 6UE C0RECE7 DE /ERSO70 :UR;DIC0!
/e refiere a los Jremios' ;sociacin de artesanos, comerciantes u otras personas que
tienen un mismo oficio! 2ofrada' )eunin de laicos que persiguen un fin espiritual!
=ecesitan tener personalidad *urdica al mismo tiempo que las personas naturales
necesitan eistir!
"a persona *urdica es un ente ficticio capaz de e*ercer derechos & contraer
obligaciones & ser representadas *udicial & etra*udicialmente! ;rtculo ,@5!
"a regla general es que si se hace una asignacin a un establecimiento que carece de
personalidad *urdica, la asignacin es nula; por e*emplo, si de*o una asignacin al 22;;!
/in embargo, eisten ecepciones'
2uando la asi,naci&n se $ace para crear una )undaci&n o corporaci&n si esta
lle,a a obtener personalidad jur#dica; por lo tanto deber pedirse la personalidad
*urdica & obtenida, valdr la asignacin!
En caso famoso fue la creacin de la universidad /anta Dara, quien test en $rancia
ante el cnsul de (ars! El hizo una asignacin para crear la universidad! "a le& no se#ala un
plazo para crear la corporacin o fundacin, pero utilizando el elemento lgico de
interpretacin podramos armonizar este artculo con el ><: & tambi%n con el :,5:, por lo
cual podramos concluir que la condicin debera cumplirse a lo mas en un plazo de 5C a#os!
1Nu% pasa con las personas *urdicas etran*eras3 1=ecesitan, para tener capacidad
para ser asignatarios ser reconocidas por el presidente de la )epblica o la autoridad
2hilena3
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Derecho Civil IV

"a doctrina distingue'
a. +ersonas jurdicas de derecho p"blico'
=o necesitan que las autoridades nacionales le concedan personalidad *urdica; &
esto por que las personas *urdicas de derecho pblico no requieren ser reconocidas en otro
pas, pues eisten de pleno derecho!
b. +ersonas jurdicas de derecho pri!ado!
/e discute! El artculo ,@< se#ala que las personas *urdicas de derecho privado
establecidas en el pas necesitan un reconocimiento o concesin de personalidad *urdica por
la autoridad nacional!
(ara unos, como 0lessandri toda persona *urdica de derecho privado etran*era
para tener la aptitud de adquirir por sucesin requiere reconocimiento de su personalidad
*urdica por la autoridad chilena! ;rtculo 5@ & ,@<!
(ara otros como Somarria dicen que el artculo ,@< es para las personas *urdicas
etran*eras que van a establecerse en 2hile, pero las que solo van a adquirir por causa de
muerte, no requieren que la autoridad le reconozca persona *urdica 0eiste *urisprudencia
en este sentido; sin embargo eiste una sentencia de 5>4@. en la misma idea esta 2laro
/olar!
4! /ERSO70S CO7DE70D0S /OR CRI<E7 DE D0=0DO 0>U720<IE72O CO7
E+ C0US072E! SI 7O HU?IERE CO72R0;DO CO7 E++0 <02RI<O7IO CO7 EFEC2OS
CI@I+ES!
El crimen de da#ado a&untamiento eisti al tiempo de promulgarse el 2digo 2ivil!
"a doctrina dice que si bien no eiste definicin de este delito, usaremos un concepto
que la le& ,!-,C de 5>4,, al referirse al abandono de familia, elimino la institucin de los
$ijos de daAado a'untamiento' Estos hijos eran hijos ilegtimos nacidos de
relaciones= adulterinas, incestuosas, sacrlegas 0es decir, concebidos por cl%rigos de
ordenes ma&ores o persona que haba profesado votos solemnes de castidad en orden
religiosa reconocida por la iglesia catlica.
$ernando )ozas agrega la sodoma 0como caso de da#ado a&untamiento. por que los
pro&ectos del 2digo 2ivil del @5 al @, & del @< al @- decan que constitua da#ado
a&untamiento el =efando, ho& da sodoma!
"a le& agrega 8que no hubiera contrado con ella matrimonio que produzca efectos
civiles!
"a incapacidad se sanea si el que fue condenado por crimen de da#ado
a&untamiento, hubiere celebrado un matrimonio que produzca efectos civiles! $ernando
)ozas agrega que esta norma no tiene aplicacin por que no se puede aplicar al incesto &a
que quienes cometen estos delitos tienen impedimento dirimente para casarse! (odra
producirse esta situacin si se contrae matrimonio & durante la vida de los contra&entes no
se anula!
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Derecho Civil IV

/e requiere una sentencia condenatoria firme & e*ecutoriada 0en el caso del inc 5?.
en el inciso :? basta que ha&a una acusacin de esta delito si despu%s se siguiere una
condenacin *udicial!
.. E+ EC+ESI02ICO CO7FESOR! ;rtculo ><,!
"a causal se refiere a una incapacidad relativa 0opere respecto de ciertas personas.!
Esta causal es la relativa 4a5 al eclesistico que hubiere confesado al testador durante la
ltima enfermedad, entendiendo por tal aquella que provoc la muerte del causante o 4b5
la que se refiere al eclesistico que hubiere confesado al testador habitualmente durante los
: ltimos a#os anteriores al testamento!
"a causal de incapacidad se etiende a la orden, convento o cofrada a que pertenece
dicho eclesistico & tambi%n se etiende a sus parientes por consanguinidad o afinidad hasta
el tercer grado! (ero no se les hace aplicable a otras religiones!
El fundamento de esta causal es que una persona que se encuentra en el trance de la
muerte puede ser influido por el confesor, sea cuando otorgo testamento durante la ltima
enfermedad, o el que lo confesaba habitualmente durante los : a#os anteriores al
otorgamiento del testamento! En este trance sera fcil que el confesor influ&era en el
testamento para obtener una disposicin testamentaria a favor su&o o de sus parientes por
consanguinidad! o de su orden, cofrada o convento! (or eso el artculo ><, considera
incapaces al eclesistico, a su orden & los parientes de este!
"a incapacidad es relativa al testamento otorgado durante la ltima enfermedad & al
eclesistico que lo confeso en ese tiempo o en los : ltimos a#os anteriores al testamento!
Ecepciones! =o obstante lo dicho la incapacidad no comprende'
a. A la iglesia parroquial del testador! Este aspecto puede entenderse de dos formas'
2omo la iglesia en que se confesaba habitualmente el testador! 0(ablo
)odrguez.
2omo la iglesia que de acuerdo al derecho cannico, segn el domicilio del
testador le corresponde!
b. Tampoco se extiende a la porcin de bienes que el eclesistico o sus herederos
hubieren heredados ab intestato, si no hubiere habido testamento!
Esto es as por que respecto de esta situacin en nada puede influir el eclesistico
confesor 0por eso el ><, inc! :? establece esta ecepcin.
3. E+ 7O20RIO 6UE 0U2ORIBE E+ 2ES20<E72O O E+ FU7CIO70RIO 6UE
HICIERE DE 20+! ;rtculo 5C<5
"a incapacidad es para el notario que autorizo el testamento, pero no cualquier
notario! /e etiende la inhabilidad al cn&uge del escribano o cualquiera de los ascendentes,
descendientes, hermanos cu#ados o empleados asalariados del mismo todos ellos son
incapaces relativos!
6ambi%n se establece incapacidad a favor de cualquiera de los testigos o de su
cn&uge, ascendientes, descendientes, hermanos o cu#ados!
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Derecho Civil IV

"as asignaciones hechas a un incapaz son actos prohibidos, de acuerdo al artculo 5C
son nulas, segn el 5@<< adolecen de ob*eto ilcito & por el 5<+: la sancin ser la nulidad
absoluta! =o se anula todo el testamento, sino solamente la asignacin a favor del incapaz,
el testamento es parcialmente nulo; con relacin a esto, si a un testigo del testamento es
nombrado asignatario, la asignacin ser nula, pero no todo el testamento!
C0R0C2ERIS2IC0S DE +0 I7C0/0CID0D!
1. Son de orden publico!
/e establecen en funcin del inter%s general, la moral & las buenas costumbres; por
lo tanto, no pueden renunciarse, no queda a la voluntad del testador! El renunciar
a una causal de incapacidad, ms an, el legislador le sanciona de distintas formas!
a! "o sanciona an cuando se disfrace ba*o un contrato oneroso o por interposicin
de personas 0artculo ><<.
b! "a le& tambi%n sanciona al que a sabiendas de la incapacidad ha&a prometido al
difunto hacer pasar sus bienes o parte de ello en cualquier forma a una persona
incapaz! 0artculo ><:. por e*! Facerle pasar la asignacin a una persona *urdica
del cual es miembro el incapaz
c! 6ambi%n se sanciona cuando se procura ocultar la asignacin a un incapaz por
medio del albacea fiduciario!
"os albaceas, tambi%n llamados 8e*ecutores testamentarios9! "os define el artculo
5:5C como 8aquellos a quienes el testador da el encargo de hacer e*ecutar sus
disposiciones9! Es un verdadero mandato post morten que difiere del mandato contrato que
por regla general termina por la muerte de una de las partes! En cambio el albaceazgo
comienza con la muerte del que hace el encargo!
"os albaceas pueden ser simples o fiduciarios, estos ltimos, como lo se#ala el
artculo 5455 8son aquellos quienes el testador hace encargos secretos & confidenciales!9
Este es un cargo de etrema confidencialidad, pues al ser su encargo secreto, de acuerdo al
545< no estar obligado, en ningn caso, el ob*eto del encargo secreto ni a dar cuenta de su
administracin, puede decirse que queda a la conciencia del albacea fiduciario cumplir o no
el encargo!
En cargo de este tipo con amplias facultades podra prestarse para que el testador
entregue bienes a un incapaz, en este caso la le& tambi%n interviene por medio de un
mecanismo cual es el *uramento que debe realizar el albacea sobre el hecho que el encargo!
/i falta al *uramento cometer el delito de (er*urio!
". Operan de pleno derec$o no re%uiere sentencia judicial.
El incapaz lo es por el hecho de darse las circunstancias legales para ser tal, no es
incapaz por que ha&a una sentencia *udicial que lo declare incapaz' por lo tanto la
sentencia no debe declarar la incapacidad, ni pedir que sea declarada, por que el *uez
solamente la constata, no la declara!
-. 2oda disposici&n a )aor de un incapaC es nula absolutamente!
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Derecho Civil IV

"a le& prohibe absolutamente las asignaciones hechas a incapaces; por lo tanto estos
actos son nulos 0artculo 5C. adolecen de ob*eto ilcito, 05@<<. & son nulos
absolutamente 5<+:!
.. El incapaC nada ad%uiere por sucesi&n por causa de muerte! ;rtculo ><-
El incapaz no puede adquirir por este modo una herencia ni legado, mientras no
prescriban las acciones que puedan intentar los que tengan inter%s en ella! Ello hace
creer que si podran adquirir la herencia o legado cuando prescriban las acciones! /in
embargo, la idea es que el incapaz *ams podr adquirir por el modo sucesin por
causa de muerte, pero si el llega a poseer la cosa durante el tiempo necesario para
adquirirla por prescripcin pueden llegar a adquirirla pero por otro modo, la
prescripcin adquisitiva!
;lgunos autores dicen que incluso los incapaces absolutos si quiera podran adquirir la
herencia por prescripcin &a que no eisten & por lo tanto no pueden poseer por no ser
su*etos de derecho
3. +a incapacidad da acci&n contra terceros sin atender a si est1 de buena o
mala )e!
(or que si el incapaz nada adquiere por sucesin por causa de muerte & por lo tanto
nada puede transferir no tiene derechos para transferir, cualquier intento de
ena*enacin a lo ms transforma al adquirente en poseedor & el verdadero due#o
tendra accin en su contra! Es importante el 5<+> que regula los efectos de la
nulidad & da accin reivindicatoria al verdadero due#o!
D. El incapaC nada ad%uiere ni si%uiera a optar ' por lo tanto nada
transmite!
II. +0 DIE7ID0D.
8Es el m%rito para adquirir por sucesin por causa de muerte9!
El indigno es el que carece de m%rito para suceder!
Eeneralidades.
El legislador eige que el asignatario, durante la vida del causante, se hubiere
comportado de forma tal de tener el m%rito mnimo un comportamiento noble con el
causante para sucederlo; si no tuvo un comportamiento noble 0 por e*emplo, lo mato. la
situacin cambia!
"a persona en quien concurra una o ms causales podr ser declarado indigno por
sentencia *udicial a instancia de quien tenga inter%s en su eclusin; as deber restituir la
asignacin con sus accesiones & frutos!
"o importante es que la indignidad debe ser declarada!
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Derecho Civil IV

Re,la ,eneral.
Ge acuerdo al ><5, la regla general es la dignidad & la ecepcin es la indignidad!
"a le& se#ala las causales de indignidad! El cdigo sigue un etra#o mecanismo, en el
><+ indica , casos, & luego en el ><>, agrega otra; & en el >-C, >-5& >-: otras mas, con
un total de > causales; pero se le pueden agregar otras!
5! El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha
intervenido en este crimen por obra o conse*o, o la de*o perecer pudiendo
salvarla!
Este precepto tiene algunos problemas, dice 8el que ha cometido delito de homicidio9
1)equerir sentencia condenatoria en contra del asignatario3!
"os Gomnguez dicen que es necesaria la sentencia condenatoria por que es la nica
forma de establecer el crimen de homicidio!
Tilberstein a raz de la duda si requiere sentencia penal o basta *uicio civil, se#ala
que es necesaria previa sentencia penal efectiva condenatoria!
En el pro&ecto del @5 al @, esta era una causal de incapacidad, pero en teto
definitivo del 2digo 2ivil quedo como causal de indignidad & por lo tanto es renunciable!
:! El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la
persona de cu&a sucesin se trata, o de su cn&uge, o de cualquiera de sus
ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por
sentencia e*ecutoriada!
J);VE significa, segn el sentido natural & obvio, delito! Eceso grande contra la
vida, el honor o los bienes, de la persona de cu&a sucesin se trata o de su cn&uge o
cualquiera de sus ascendientes o descendientes; por lo tanto se requiere una sentencia
e*ecutoriada! (ara algunos no requiere ser sentencia penal!
4! El consanguneo dentro del <? grado inclusive, que en el estado de demencia o
destitucin de la persona de cu&a sucesin se trata no la socorri pudiendo!
0relacionado >>: =? :.
/e refiere esta indignidad al consanguneo! En el orden de los colaterales como
tambi%n son llamados a suceder ab intestato, tambi%n la le& les impone cierto
comportamiento noble con el causante, ellos deben socorrer al causante si est en demencia
o destitucin 0incapacidad fsica, econmica, etc!.
@! El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o
le impidi testar!
Este es un argumento de algunos pocos para decir que la sancin del dolo no sera la
nulidad de la asignacin, sino la indignidad! sin embargo, la ma&ora cree que deben regirse
por la regla general! ;qu no puede eigirse el requisito de que sea obra de una de las
partes!
El dolo vicia la asignacin & no el testamento!
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Derecho Civil IV

,! El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto,
presumi%ndose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin!
GE6E=E) significa guardarlo, no darlo a conocer a los dems oportunamente' de
acuerdo a la regla general, el dolo no se presume salvo los casos que la le& establece la
presuncin contrara, & este sera uno de esos casos en que el dolo se presume por el solo
hecho de la detencin u ocultamiento! Esta presuncin es legal & admite prueba en
contrario!
/egn el 4:@ estas son causales de in*uria atroz, importante para determinar o no el
derecho a alimentos!
<! El que siendo ma&or de edad, no hubiere acusado a la *usticia el homicidio
cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible!
;rtculo ><>! /e eime de esta obligacin de denunciar, por razones
humanitarias, al cn&uge & parientes del homicida!
-! Es indigno de suceder al impber, demente o sordomudo, el ascendiente o
descendiente que, siendo llamado a suceder ab intestato, no pidi que se le
nombrara un tutor o curador, & permaneci en esta omisin un a#o entero; a
menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s solo o por procurador!
El nombramiento del tutor o procurador es un mecanismo de proteccin para el que
no administrar sus bienes!
"as personas llamadas a sucederlo tienen el deber moral de pedir un tutor o curador
& si no lo hacen no podran sucederlo por indigno!
/i son varios los que tienen este deber la diligencia de uno aprovecha a los dems! /i
no pidieron tutor o curador en el plazo de un a#o son indignos a menos que, aparezca
haberle sido imposible hacerlo por si o por procurador! /i se atrasan ms de un a#o, el
deber pasa a los llamados en el :L orden sucesorio!
/i entre los descendientes eisten incapaces, no les afecta obligacin!
+! El tutor o curador que nombrados por el testador se ecusaren sin causa
legtima! "o mismo ocurre con el albacea que nombrado por el testador se
ecusare sin probar inconveniente grave, se hace igualmente indigno para
suceder!
"as guardas son cargas impuestas! /i el llamado a la guarda por el testador se
ecusa sin *usta causa, lo mismo que el albacea que se ecusa sin probar inconveniente
grave incurre en una causal de indignidad!
Esto no afecta a los asignatarios forzosos!
>! El que a sabiendas de la incapacidad, ha&a prometido al difunto hacer pasar sus
bienes o parte de ellos, ba*o cualquier forma, a una persona incapaz!
El temor reverencial eclu&e esta causal!
Esta son las causales que establece el 2digo 2ivil! sin embargo se consideran @
causales ms!
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Derecho Civil IV

5C! ;rtculo 54CC! El albacea que sea removido por culpa grave o dolo!
a! /e hace indigno de tener %l en la sucesin parte alguna! /ancin tanto para
la culpa lata como para el dolo!
b! Gebe indemnizar de cualquier per*uicio a los interesados & debe restituir
toda la remuneracin que ha&a recibido! Esta sancin solo afecta al que es
sancionado por dolo
55! ;rtculo 54:>! /ituacin del partidor que prevarica!
C0US0+ES 6UE SE 0SE<E:07 0 +0 I7DIE7ID0D
5:! ;rtculo 55@! El menor que se casare sin el consentimiento de un ascendiente,
estando obligado a obtenerlo!
El menor necesita asenso o licencia para contraer matrimonio, si no lo hace puede ser
desheredado no solo por el ascendiente cu&o ascenso necesit, sino que por todos los dems
ascendientes!
En la sucesin intestada solo recibe la mitad de lo que le corresponde!
Esta causal opera de pleno derecho, sin necesidad de demanda; en cambio, la
indignidad debe ser declarada
54! ;rtculo 5:-! El viudo que contrae segundas nupcias teniendo hi*os del primer
matrimonio debe hacer inventario de los bienes del primer matrimonio, si no, no
podr suceder al hi*o o hi*os del primer matrimonio!
6ambi%n esta causal opera de pleno derecho! no as las causales de indignidad que
necesitan una declaracin *udicial!
Fa& casos en que el legislador admite que en sus disposiciones testamentarias, el
causante prive al asignatario forzoso de todo o parte de una legitima! ;rtculo 5:C-
En relacin con el artculo 55@, el legitimario es asignatario forzoso, sin embargo se le
puede privar de todo o parte de su legitimaria en el testamento cuando incurra en una
causal de desheredamiento o el testador lo desherede! Esta sancin opera no solamente
respecto del ascendiente cu&o ascenso omiti!
Esta sancin difiere de la causal de indignidad por que'
5? Mpera de pleno derecho, en cambio la indignidad requiere sentencia *udicial!
:? Geclarado indigno el asignatario pierde el derecho a toda la asignacin, en la
situacin del 55@ pierde la mitad de lo que le corresponde ab intestato!
/in embargo, la doctrina la coloca como una causal de indignidad!
5@! 2aso del artculo :C4! 8$iliacin forzosa impuesta *udicialmente9! /e le priva de
la patria potestad & todos los derechos sobre la persona & bienes del hi*o o sus
descendientes!
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Derecho Civil IV

5,! ;rtculo 55+: inc! :L! En esta norma lo que quiere decir el legislador, es que el
abuelo no ser asignatario forzoso, as si el causante quiere, le puede de*ar algo
o no!
C0R0C2ERIS2IC0S DE +0S I7DIE7ID0DES!
1. ES2F7 ES20?+ECID0S E7 ORDE7 0+ I72ERES /RI@0DO DE+ 2ES20DORG
ES DECIR! 7O SO7 DE ORDE7 /H?+ICO! /OR +O 2072O! /UEDE7
RE7U7CI0RCE!
"a renuncia, incluso, puede ser tcita, es decir, cuando se desprende de un
comportamiento! Ds an, el artculo >-4 establece una renuncia presunta que no admite
prueba en contrario!
"as causales de indignidad =M (MG)U= ;"EJ;)/E contra disposiciones
testamentarias posteriores a los hechos que la producen an cuando se ofreciere probar que
el difunto no tuvo conocimiento al tiempo de testar o despu%s!
/e presume de derecho que el testador esta renunciando a la indignidad & por eso no
se admite prueba, incluso para establecer que el testador no tuvo conocimiento de los
hechos que constituan la indignidad o despu%s!
(or e*emplo, si V atent contra B en 5>><, & despu%s 8B9 le hace una asignacin a V,
este ltimo no caer en indignidad & no podr probarse el desconocimiento de los hechos
que motivan la causal de indignidad por parte del causante!
". +0 I7DIE7ID0D DE?E SER DEC+0R0D0 :UDICI0+<E72E /OR
SE72E7CI0 6UE 2E7E0 +0 FUERB0 DE COS0 :UBE0D0! ;rtculo >-@!
Dientras no se haga la declaracin la pura causal no produce efecto alguno!
1Nui%nes pueden demandar *udicialmente la declaracin de indignidad3
"a respuesta es cualquiera de los interesados en la eclusin del heredero o legatario
indigno!
1Nui%nes tendran inter%s3
a! El asignatario substituto; es decir, aquel que el testador en el testamento
lo ha instituido como asignatario, para el caso que falte otro asignatario,
en este caso el indigno! El substituto entra como tal para el caso que falte
el titular!
b! "os herederos ab intestato que al faltar el indigno son llamados a suceder
en la asignacin de este! (or e*emplo el testador no tena asignatarios &
de*o todos sus bienes por testamento a ; quien no es pariente del
causante! /in embargo el causante de* sobrinos dentro del <? grado, los
cuales de faltar el heredero testamentario seran llamados ellos a la
herencia por aplicacin de las reglas de la sucesin intestada!
Veremos que el artculo >+C entre otros casos hace operar la sucesin intestada
cuando el testamento en sus disposiciones no surte efecto, como por e*emplo si el
asignatario instituido repudia la asignacin o cuando es declarado indigno!
32
Derecho Civil IV

c! "os asignatarios llamados con*untamente con el indigno sin designacin de
cuota! 2uando : o ms asignatarios son llamados a suceder al causante,
en una misma cosa, sin designacin de cuota, sin haberse prohibido el
acrecimiento & sin haberse nombrado substituto, la parte del asignatario
que falta se suma, acrece o aumenta la parte de los otros asignatarios
llamados con*untamente! 0derecho de acrecimiento.
(or e*emplo 8de*o todos mis bienes a ;, K, 2, 0la misma cosa o toda la herencia. & no
eiste asignacin de cuota, suponiendo que uno de los herederos es indigno, los otros
tendrn inter%s en que sea ecluido para aumentar la porcin de ellos!
d! "a doctrina agrega como interesados a los acreedores de la persona, en
que en caso de declararse un asignatario indigno, sea llamado en la
sucesin de este o parte de ella!
-. +0 I7DIE7ID0D SE /URE0! 0 se sanea.
El incapaz nada adquiere, en cambio el indigno s adquiere la asignacin pero con un
vicio de indignidad, sin embargo, si %sta no se declara, entrara en posesin de la asignacin
& gozar de ella como si no le afectare la causal!
"a posesin de una herencia otorgada se purga en , a#os! ;rtculo >-,! (or lo tanto
la indignidad se sanea en este plazo 0, a#os de la posesin de la herencia o legado.
;qu surge un problema de interpretacin!
"a herencia admite tres clases de posesin!
a! "egal' que es la que se adquiere 8por el solo ministerio de la le&9 desde el
momento que la herencia le es diferida al heredero! GI$E)I) es sinnimo de
delacin, artculo >,< define la delacin, aunque el asignatario ignore la delacin,
significa que entra en posesin legal!
"a posesin legal la tratan los artculos <++ & -::, pero en todo caso esta situacin
es una ecepcin al artculo -CC que dice que la posesin requiere de corpus &
animus, aqu en cambio, no se requiere ninguno de los : elementos, por que quien
ignora no puede tener el elemento anmico; el artculo <+C repite la misma idea!
"a doctrina se pregunta a quien se le da esta posesin 1solo al verdadero heredero o
tambi%n al heredero putativo3
Duchas veces el heredero putativo alega la prescripcin & a#ade a la prescripcin
esta posesin legal! /in embargo, el -:: & el <++ se aplican solo al VE)G;GE)M FE)EGE)M!
0)GH tomo ,C, seccin 5I, pag! 4<:; & gaceta *urdica =? 5+:, agosto de 5>>,, pag! +4,
sentencia 5I.
b! (osesin efectiva, &
c! (osesin real!
1; cual de estas posesiones se refiere la le& para que se purgue los , a#os3 "a
doctrina se#ala que'
33
Derecho Civil IV

(ara el caso del heredero, para purgar el vicio de indignidad se requiere posesin legal,
/omarriva & )odrguez!
)especto del legatario, necesita , a#os de posesin real para que se purgue la
indignidad, &a que, el legatario solo tiene posesin real!
.. E+ 0SIE7020RIO I7DIE7O 2R07S<I2E +0 HERE7CI0 O +EE0DO!
"a sola circunstancia de eistir una causal de indignidad no impide al asignatario
adquirir la asignacin, & por ende la puede transferir & tambi%n la puede transmitir a sus
herederos 0>,-.; sin embargo, se transfiere & transmite con el vicio de la indignidad
incluida!
6ambi%n ellos tendrn derecho a que se purgue por el tiempo que falte para
completar los , a#os! >--!
3. +0 0CCII7 DE I7DIE7ID0D 7O /0S0 CO72R0 +OS 2ERCEROS DE ?UE70
FE!
/i el indigno ena*ena a un 4? no ha& accin contra el 4? para recuperar lo que %l
ena*eno!
"a buena fe consiste en que el 4? adquiere sin conocer el vicio de indignidad!
"a *urisprudencia ha hecho etensiva la presuncin de buena fe del artculo -CC
0)GH tomo 5>, seccin 5I, pag! -4.
(or lo tanto el que pretenda que el 4? adquiri de mala fe deber probarlo!
/0R0+E+O E72RE I7C0/0CID0D E I7DIE7ID0D!
5! "a incapacidad es de orden pblico & por lo tanto es irrenunciable & se sanciona
0a. an cuando se disfrace de contrato oneroso 0b. o interposicin de persona,
0c. tambi%n sanciona con indignidad al que prometiere hacer pasar bienes del
difunto a un incapaz o 0d. tambi%n impide la burla de la prohibicin hasta el
albacea fiduciario mediante el *uramento previo a la aceptacin del cargo!
En cambio la indignidad esta establecida por razones de orden privado en inter%s
del causante & consecuencialmente puede renunciarla, es ms se presume la
renuncia cuando eisten asignaciones testamentarias posteriores a los hechos
que motivan la indignidad!
:! El incapaz nada adquiere por sucesin por causa de muerte 0artculo ><-. 0podra
adquirir por prescripcin adquisitiva. por ende nada transmite, respecto de la
asignacin de que es incapaz, a sus herederos! En cambio el indigno si adquiere
pero con vicio & puede transmitirlo a sus herederos, eso si con el vicio de
indignidad!
4! "a incapacidad no se purga, para siempre seguir siendo incapaz, que llege a
adquirir por prescripcin, es otra cosa!
2on relacin a la indignidad, se purga en un lapso de tiempo de , a#os de
posesin de la herencia! 0posesin real.
34
Derecho Civil IV

@! Eiste la incapacidad, por el solo ministerio de la le&, no se necesita declaracin;
el *uez solo constata la incapacidad! En cambio la indignidad debe ser declarada!
,! "a incapacidad da accin contra terceros poseedores de buena o mala fe, la
asignacin a un incapaz es nula absolutamente & da accin contra terceros! =o
as en la indignidad, en caso de ena*enacin a terceros de buena fe no ha&
accin!
En la indignidad, eisten : intereses; el del 4? de buena fe & el de los
asignatarios interesados, no ha& accin contra 4? de buena fe; la le& privilegia a
estos ltimos 0>-<.! (ero si los 4?s estn de mala fe, habr accin contra ellos,
en virtud de la indignidad!
RE#$% $+#('$6#E% /$*/,
$ #$ (*'$+$'(-$- ',., $ #$ (*-(*(-$-.
"a le& da dos preceptos de reglas comunes a estas : instituciones'
5! ;rtculo >->, la incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario
ecluido, de los alimentos que la le& se#ale; pero en los casos del artculo ><+
no habr derecho de alimentos0esto tal vez *ustifica el que no hubieren
se#alado todas las causales de indignidad en este artculo.!
Es importante el artculo 4:@, inc! $inal, que dice que el derecho de alimentos
cesa enteramente en caso de in*uria atroz!
"a le& no define que ha de entenderse por in*uria atroz!
Eiste un precepto nos sirve para saber lo que es in*uria atroz & es precisamente el
><+, estos seran de in*uria atroz, pero la doctrina concuerda en que no seran los nicos
casos, pero &a tenemos un marco del concepto de in*uria atroz!
:! ;rtculo >-+' los deudores hereditarios o testamentarios no podrn oponer al
demandante la ecepcin de incapacidad o indignidad!
Este precepto tiene un problema! 1Nu% se entiende por deudores hereditarios o
testamentarios3
(ara algunos, como 2laro /olar & $ernando )ozas, son aquellos que le deban al
causante! Estas personas cuando se les cobra por los herederos del causante o por el
legatario a quien se le ha&a legado el cr%dito, no podrn alegarle al que les cobra 8la
ecepcin de incapacidad o indignidad9! $ernando )ozas dice que los deudores del
difunto deben & tienen que pagar, no pueden usar como preteto la incapacidad o
indignidad del que les cobra 0ser problema del verdadero heredero o los interesados en
ecluir al indigno, quienes e*ercern las acciones para recuperar lo cobrado por el
incapaz o el indigno; por que declarada la indignidad, el indigno debe restituir la herencia
o legado con sus acciones & frutos0>-@ inc! :..!
(ara /omarriva la interpretacin debe ser diferente, para %l deudores hereditarios o
testamentarios, son los propios herederos, & cuando el que era acreedor del difunto
llegue a cobrarles, no pueden defenderse oponiendo su propia incapacidad o indignidad;
la posicin de )ozas & 2laro /olar es equivocada, solo se podra *ustificar en caso de
indignidad, por que el indigno adquiere la asignacin & la puede gozar mientras no se
35
Derecho Civil IV

declare la indignidad, pero no se *ustifica en el caso de la incapacidad, pues el incapaz
nada adquiere 0>--. & por ende ningn derecho tiene a cobrar los cr%ditos que eran del
causante!
2omo dice /omarriva, no ha& antecedentes para aclarar el punto ni en la historia del
2digo 2ivil, ni en los pro&ectos, este precepto es uno de los ms oscuros del 2digo 2ivil!
6ampoco eiste *urisprudencia!
#$ %&'E%()* (*/E%/$-$ , $6 (*/E%/$/,
Concepto:
Es aquella en que la persona de el o los asignatarios y la parte que
este lle!a en la herencia las determina el legislador.
(or lo tanto la le& decide quien es llamado a suceder & en que cantidad!
Casos en %ue tiene lu,ar'
El artculo >+C se#ala los tres casos en que tiene lugar'
5! 2uando el causante no dispuso de sus bienes!
:! 2uando no lo hizo conforme a derecho!
4! 2uando dispuso conforme a derecho pero no tuvo efecto la disposicin!
1 Cuando el causante no dispuso de sus bienes!
0=o es lo mismo no testar que no disponer. una persona no obstante haber otorgado
testamento pudo no haber dispuesto de sus bienes, por e*emplo' puede haber otorgado
testamento para nombrar un albacea, un partidor, para reconocer, etc!
:! Cuando no testo con)orme a derec$o!
(uede que no ha&a cumplido con los requisitos de forma o de fondo 0el testamento es
un acto solemne, a veces ms solemne, a veces menos solemne, pero solemne a fin de
cuentas.! "a regla general es que la omisin de cualquier formalidad significa que el
testamento carece de todo valor!
4! Cuando $abiendo dispuesto con)orme a derec$o no $an tenido e)ecto las
disposiciones. /or ejemplo el Jnico asi,natario era incapaC o repudio la
$erencia!
RE#$% -E #$ %&'E%()* (*/E%/$-$.
E" 2digo 2ivil da dos reglas'
5! "a del artculo >+5!
"a le& no atiende al origen de los bienes! Es una reminiscencia del pasado, las le&es
espa#olas hacan esta discriminacin & el derecho romano tambi%n! "os bienes volvan a la
lnea de la que provena, si venan de la lnea paterna, volvan a la lnea paterna; con el
2digo 2ivil esto se acab, no interesa el origen de los bienes!
36
Derecho Civil IV

:! 6ampoco se atiende al seo ni a la primogenitura! >+:!
;ntes eista el ma&orazgo para mantener la fortaleza econmica de la familia!
1; que atiende la le& entonces3
"os autores dicen que ;! Kello trata, en las reglas de la sucesin intestada, de
interpretar la voluntad presunta del causante, para ello sigui la orientacin del cari#o! Nue
primero ba*a 05? llama a los descendientes., luego sube 0a falta de los anteriores, llama a
los ascendientes., & a falta de estos el cari#o se etiende hasta los colaterales!
#$ %&'E%()* -(RE'/$ 2 #$ %&'E%()* (*-(RE'/$
/e puede suceder a una persona de dos formas'
a! Ge manera directa o personal, es decir, por un derecho personal;
b! Ge manera indirecta o por representacin, en otras palabras, &a sea por que el
derecho le viene de otro asignatario o &a sea que por una ficcin legal representa
a otra persona!
En relacin con este ltimo tema, debemos tratar : derechos que pueden concurrir
en la sucesin por causa de muerte!
5! El derecho de transmisin! 0>,-.
:! El derecho de representacin! >+@ inc! :
(odran concurrir otros : derechos'
5! Gerecho de acrecer &
4! Gerecho de substitucin!
0n1lisis.
-ERE'1, -E /R$*%.(%()*.
Ge acuerdo al concepto del artculo >,- es aquel que tiene lugar cuando un heredero
o legatario cu&os derechos a la sucesin no han prescrito fallece antes de haber aceptado o
repudiado la herencia o legado que se le ha diferido! 6ransmite a sus herederos el derecho a
aceptar o repudiar dicha herencia o legado an cuando fallezca sin saber que se le ha
diferido!
Eeneralidades.
El proceso de transmisin sucesora tiene tres etapas;
5! "a apertura 0>,,. /e produce al momento de la muerte del causante & se
produce en el ltimo domicilio del causante! ; esta etapa le sucede la :I fase!
:! "a delacin! Ge acuerdo al >,< es el llamamiento que hace la le& a un asignatario
para aceptar o repudiar la asignacin!
37
Derecho Civil IV

4! "a aceptacin! ;qu se retrotrae, de acuerdo al 5:4>, al momento de la delacin,
ms bien al tiempo de la apertura!
Este ltimo requisitos o fase la establece el legislador por que nadie puede ser
obligado a adquirir derechos contra su voluntad! (or lo tanto, perfectamente el asignatario
llamado a suceder puede optar entre aceptar o repudiar!
El proceso de transmisin sucesoria solo se completara cuando el asignatario acepte,
por que si repudia, los efectos vuelven a la delacin & se reputa no haber sido llamado
*ams! Ge manera que con la apertura & la delacin lo que ingresa al patrimonio del
llamado a ser asignatario 0an no es asignatario en tanto no acepte. es un derecho de
opcin!
El asignatario mientras no e*erza su opcin no es due#o de la especie legada ni
tampoco de la herencia, ni siquiera es heredero, de manera que despu%s de la delacin &
antes que e*erza la opcin, en su patrimonio solo tiene el derecho a la opcin & si muere sin
e*ercerlos, este derecho se transmite a sus herederos, todo lo que esta en su patrimonio
0derechos & obligaciones transmisibles. & entre otros que integraran el patrimonio estar
este derecho a opcin
(ara que opere el derecho de transmisin el asignatario debe faltar en un tiempo mu&
especial, esto es, despus de la delacin y antes de la aceptacin!
/i muere antes de la delacin, no tiene derecho a opcin por que no eiste! B cabria
la representacin!
+ER%,*$% 0&E (*/ER8(E*E* E* E# -ERE'1, -E /R$*%.(%()*
/on tres personas'
5! El causante!
:! El transmitente o transmisor 0el heredero o legatario que
fallece despu%s de la delacin & antes de haber aceptado o
repudiado la asignacin.
4! El transmitido, que es el heredero del transmisor!
)especto del primer causante el nico requisito es que este muerto; en cambio el
transmitente o transmisor debe cumplir con los siguientes requisitos'
a! Gebe ser heredero o legatario del primer causante;
b! /us derechos a la sucesin no deben estar prescritos;
c! Gebe ser capaz & digno para suceder al primer causante' &
d! 6iene que haber muerto en un espacio de tiempo mu& preciso 8despu%s de
la delacin & antes de e*ercer el derecho de opcin9!
38
Derecho Civil IV

El transmitido debe reunir tambi%n ciertos requisitos'
a! Gebe ser heredero del transmitente o transmisor,>,- solo puede serlo un
heredero!
b! Gebe ser capaz & digno de suceder la transmitente o transmisor!
c! Gebe aceptar la herencia del transmitente o transmisor!
%&'E%(,*E% E* #$ 0&E ,+ER$ E# -ERE'1, -E /R$*%.(%()*
Mpera tanto en la sucesin testada como en la intestada, esto se deduce por que'
5! El artculo >,- est en el ttulo I del libro III que trata de las definiciones & reglas
generales aplicables a ambas sucesiones!
:! El comienzo del artculo >,- habla del heredero o legatario, & si habla de legatario
tambi%n se aplica a la sucesin intestada!
E# -ERE'1, -E RE+RE%E*/$'()*
De)inici&n.
Es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar
y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra
su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder!
Es una ficcin legal, es decir, un mecanismo que se aparta de la realidad & del cual se
vale el legislador para producir determinadas consecuencias *urdicas! El legislador no quiere
que una estirpe del descendiente quede desamparado en relacin a un descendiente de un
mismo grado!
"a ficcin radica en que'
a! Nue una persona ocupa el lugar *urdico de otra persona!
b! /e supone que tiene el mismo grado de parentesco de la persona de cu&o
lugar ocupa 0representado.!
El derecho de representacin tiene las siguientes requisitos!
5! /olo opera en la sucesin intestada;
:! /olo cabe en la lnea de la descendencia; nunca en la lnea ascendente!
4! Mpera entre ciertos ordenes sucesorios'
Gescendencia del causante
39
Derecho Civil IV

Gescendencia del hermano del
causante!
@! Es necesario que el representado falte!
0n1lisis.
1. Solo opera en la sucesi&n intestada!
/e conclu&e por dos razones'
a! El derecho de representacin est regulado en el
ttulo II del libro III que se refiere a las reglas
relativas a la sucesin intestada!
b! /u definicin se encuentra en el inc! :? del artculo
>+@, precepto este, que en su inc! 5? se#ala que se
sucede 8;K I=6E/6;6M9 &a por derecho personal, &a
por representacin!
Ecepciones' Ena parte de la doctrina se#ala que ha& : ecepciones en que el
derecho de representacin tiene lugar tambi%n en la sucesin testada'
i! En las legitimas' El artculo 55+4 dice 8los legitimarios concurren, son
ecluidos & representados en la forma & segn las reglas de la sucesin
intestada9!
ii! En las asignaciones que se de*an indeterminadamente a los
parientes05C<@.! Esta asignacin &a lo vimos! Esta asignacin se
entiende de*ada a los consanguneos de grado ms primo segn las
reglas de la sucesin intestada! En este caso tiene lugar la
representacin segn las reglas legales!
2on todo ha& quienes sostienen que estas : no son ecepciones por que lo que el
legislador manda en ambos casos es que se apliquen las reglas de la sucesin por causa de
muerte!
". 2iene lu,ar siempre en la l#nea de la descendencia: KLL! El derecho de
representacin siempre opera en la lnea de la descendencia, nunca en la lnea
ascendente!
>. Opera solo en ciertos ordenes 4 entre ciertos parientes del di)unto5! Ge
acuerdo al >+< actual se se#ala' 8 ha& siempre lugar a la representacin en al
descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos9, fuera de
estas descendencias no habr lugar a la representacin!
Ge acuerdo a la antigua le&, la representacin operaba en @ casos, en cambio ho& se
reduce a :!
.. El representado debe )altar' El artculo >+@ dice que la representacin opera
cuando el representado no pudiese o no quisiese suceder!
/or lo tanto )alta'
40
Derecho Civil IV

5! 2uando el representado es incapaz!
:! 2uando el representado es declarado indigno!
4! 2uando el representado es desheredado!
@! 2uando el representado repudia!
;qu el descendiente podr ocupar el lugar del representado!
+ER%,*$% 0&E (*/ER8(E*E*
5? El causante!
:? El representado! 0el que no puede o no quiere suceder.
4? El representante! 0el que ocupa el lugar del representado.
"a lnea de descendencia se pro&ecta indefinidamente, hasta el infinito!
E*emplo' El causante tiene 4 hi*os 8a9 8b9 & 8c9 & resulta que 8c9 tenia 4 hi*os, 5, : &
4, & 8c9 premuri al causante! "os hi*os del causante eran : al tiempo de la muerte del
causante 0apertura & delacin.! /i no eistiera derecho de representacin 8c9 no puede
suceder a su padre por que no eiste & en principio sus hi*os no tocaran nada en la sucesin
del causante, pero por la representacin ellos pasan a tener el mismo grado de parentesco &
los mismos derechos de su padre 8c9! 6ambi%n podra ocurrir que a la muerte del causante
8c9 este vivo pero repudia la asignacin, en ese caso sus descendientes tambi%n pueden
aceptar la herencia e*ercitando el derecho a la representacin!
*$/&R$#E?$ -E# -ERE'1, -E RE+RE%E*/$'()*
Este derecho es un derecho que emana directamente de la le&, es decir, al
representado el derecho no le viene del representante sino que le viene directamente de la
le&, por lo mismo'
a! El representante puede repudiar la herencia del representado & no obstante ello
tiene derecho de representacin respecto del primer causante!
b! El representado puede ser incapaz respecto del primer causante o haber sido
declarado indigno o haber sido desheredado & el representante igualmente tiene
derecho de representacin!
c! El representante debe ser capaz & digno para suceder al causante!
"a ficcin es tal, que para los efectos tributarios el representante se considera que
tiene el mismo grado de parentesco que tena el representado con el causante0 as se ha
fallado.! "a le& 5<:-5, segn el grado de parentesco establece grado de eencin, mientras
ms cercano es el grado de parentesco la eencin es ma&or!
E# -ERE'1, -E RE+RE%E*/$'()* 2 #$ #.E.R.
41
Derecho Civil IV

El artculo :C de la le& de efecto retroactivo de las le&es establece que se rige por la
le& vigente al tiempo de la apertura, es decir, a la muerte del causante!
El inc! :L se refiere a que s voluntariamente, en el testamento, el testador llama a
una persona si falta alguien en el testamento, entonces el testador designar la persona que
e*ercer el derecho a representacin! /e interpreta la voluntad del testador que quiso por
testamento asignar al representante! $altando el asignatario directo, concurran las personas
que les corresponda la representacin, esto para el evento que falte el asignatario directo &
aqu se aplicarn las normas vigentes al tiempo de otorgarce el testamento!
#E(%#$'(,* $*/ER(,R $ #$ #E2 @ABCB.
Eisten una serie de diferencias'
a! ;mbas operan en la sucesin intestada con las ecepciones &a vistas!
b! ;ntes operaba en la descendencia legitima, ho& solamente en la descendencia!
c! ;ntes operaba en la lnea de la descendencia legitima de los hi*os legtimos, de los
hi*os naturales, los hermanos legtimos & los hermanos naturales! Fo& da solo en
la descendencia del causante & de su hermano!
d! En ambas debe faltar el representado
;ntes operaba'
a! Gescendencia legitima de los hi*os legtimos!
b! Gescendencia legitima de los hi*os naturales del causante!
c! Gescendencia legitima de los hermanos legtimos del causante!
d! Gescendencia legtima de los hermanos naturales del causante!
,R-E*E% %&'E%,R(,%
De)inici&n'
8Es el con*unto de parientes denominados colectivamente, cu&a
concurrencia desplaza o hace que sean desplazados por otro con*unto de parientes tambi%n
denominados colectivamente dependiendo si concurre o no la cabeza de orden9!
,rden sucesorio de la antigua ley.
6odo orden sucesorio tiene un cabeza de orden que no lleva necesariamente toda la
herencia, pero su concurrencia hace operar un determinado orden! (or e*emplo el orden de
los hi*os! El cabeza de este orden son los hi*os & su concurrencia hace operar el orden, pero
ellos no llevan toda la herencia, pero el cn&uge sobreviviente no es cabeza de orden, por lo
tanto si faltan los hi*os aunque ha&a cn&uge debemos pasar al orden siguiente donde si es
cabeza de orden!
42
Derecho Civil IV

"a le& se rige en lo que se refiere a las normas de la sucesin intestadas por la le&
vigente a la apertura de la sucesin, as flu&e de los artculos 5+, 5>, :C & :5 de la "!E!)!
Introducci&n!
"a antigua le& hacia una notoria diferenciacin en los derechos entre las diferentes
personas segn su filiacin!
El hi*o legitimo tena parientes mu& distintos que los hi*os naturales & por supuesto
que el hi*o simplemente ilegitimo! /e dice que el hi*o natural no tiene abuelos!
Esto mismo hizo que el antiguo r%gimen, para determinar que parientes eran
llamados a suceder a una persona difunta, haba que'
a! Eaminar la filiacin del causante 0ver si era hi*o legitimo, natural o simplemente
ilegitimo.
;s eista una sucesin regular cual era del causante hi*o legitimo & eista otra que
era la irregular que era cuando el causante era hi*o ilegtimo 0& no legitimado. dentro de
este orden encontramos dos ordenes, el de la sucesin irregular del causante hi*o natural,
reglamentado en el artculo >>+ & la sucesin del hi*o simplemente ilegtimo, respecto del
cual el cdigo ni siquiera lo trat!
(or esto la nueva legislacin quera establecer un solo orden sucesorio & que todos
tuvieren los mismos derechos, pero en realidad en la nueva legislacin eiste un orden
irregular aunque la le& no se refiere a ello! Esto se da cuando el causante 8no tiene filiacin
determinada9 por e*! /e abandono a un menor & se lleva a una casa de menores, nadie lo
adopto ni lo reconoci, no se sabe quien es su padre & madre 1Nuien lo sucede3
5! "os hi*os por s o por sus descendientes en virtud del derecho de representacin!
:! /i eiste cn&uge sobreviviente, lo sucede!
4! =o tiene hermanos ni colaterales, por lo tanto lo sucede el $isco!
+a sucesi&n re,ular del causante hi*o legitimo se compona de < ordenes
sucesorios'
"os cabezas de orden son'
1. El orden de los descendientes le,#timos, artculo >++ antiguo!
/e refiere a los hi*os con derecho a representacin, antes el cn&uge no tena
derecho a la herencia! (or lo tanto aqu concurren los hi*os legtimos o representados por su
descendencia legitima! ; los hi*os naturales le estableca una doble discriminacin, primero
llevaba la mitad de la porcin de un hi*o legitimo & en segundo lugar cualesquiera que fuera
la cantidad de hi*os naturales no podan en con*unto llevar ms de la cuarta parte de la
herencia o de la mitad legitimaria en su caso! E*! Ge*o un hi*o legitimo 5C hi*os naturales sin
disponer de la W de me*oras & la W de libre disposicin!
"a epresin 8en su caso9 significa que cuando el causante dispuso de la W me*ora &
tambi%n la libre disposicin se refiere a la cuarta parte de la mitad legitimaria; & s no
dispuso de esta se refiere al cuarta parte de la herencia!
43
Derecho Civil IV

El artculo >++ tambi%n hablaba de la porcin con&ugal que ho& se elimino, era la
cuota que se le destinaba al cn&uge sobreviviente, era una reminiscencia del derecho
romano & del espa#ol! Esta porcin con&ugal era inimputable con los gananciales 0sociedad
con&ugal. tambi%n con el r%gimen de participacin en los gananciales & con lo que le
corresponda en la sucesin ab intestato! "a porcin con&ugal en la practica significaba que
el cn&uge sobreviviente no llevaba nada en la sucesin del cn&uge difunto 1por qu%3
(orque la cuanta de la porcin con&ugal t%cnicamente hablando se encontraba en abstracto,
, es decir, si tena o no bienes incompatibles! "a cuanta era primero' en el orden de los
descendientes legtimos igual al doble de la legitima rigorosa o efectiva de cada hi*o si haba
ms de uno & si haba uno solo, era igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hi*o; antes
de la le& 5++C: se calculaba solo en base a la legitima rigorosa, es decir el cn&uge
sobreviviente antes de esta le& no aprovechaba el acrecimiento del artculo 55>+!
Deza Karros deca' que tenia que cumplir con una serie de requisitos!
/i los gananciales eran ms que la porcin con&ugal no tena derecho a la porcin
con&ugal, lo mismo suceda si los bienes hereditarios eran ms!
En la practica la porcin con&ugal que se ubicaba en la sucesin de los hi*os
legtimos, prcticamente no le serva de nada por esto que se estimaba que deba
eliminarse!
Fo& tenga o no bienes propios o tenga o no gananciales igual es llamada a suceder
en la sucesin como heredero independientemente si tiene otros bienes!
%(/&$'()* -E #,% $-,+/$-,%.
Eistan tres tipos de adoptados, los de la le& -<54, adopcin plena & adopcin
simple!
;dopcin plena! El adoptado es colocado en id%ntico lugar que el hi*o legitimo, queda
inserto en la familia de los adoptantes en id%ntica posicin que el hi*o legitimo!
"a adopcin de la le& -<54 el adoptado, que conservaba el estado civil anterior, se le
daba derechos como usar el apellido, pasaba en materia sucesoria a ocupar el lugar de un
hi*o natural!
". El orden de los ascendientes le,#timos! ;rtculo >+>
;c concurran' los ascendientes legtimos de grado ms primo que llevaban 5X4 de
la herencia, el cn&uge sobreviviente que llevaba el otro 5X4 & los hi*os naturales con 5X4!
/i concurran solo ascendientes legtimos llevaban la totalidad de la herencia!
/i concurran los ascendientes legtimos, el cn&uge sobreviviente & el adoptado de la
le& -<54 de acuerdo al artculo :@ se reparta as' 4X< para los ascendientes, :X< para el
cn&uge & 5X< para el adoptado!
/i faltaba el cn&uge o hi*os naturales, la herencia se divida por mitades, la mitad
para los ascendientes & la otra mitad para el cn&uge o los hi*os naturales!
44
Derecho Civil IV

-. El orden de los $ijos naturales!
/i concurren solo los hi*os naturales, estos se llevan la totalidad de la herencia, pero
si concurren todos los del orden la sucesin se divide en < partes' los hi*os naturales se
llevan 4-<, el cn&uge sobreviviente :X< & los hermanos legtimos 5X<!
El hermano de simple con*uncin lleva la mitad de lo que lleva el hermano carnal! /i
faltan los hermanos legtimos concurren los hi*os naturales & el cn&uge cada uno en la
mitad de la herencia! /i falta el cn&uge Y partes se llevan los hi*os naturales & W parte se
lleva los hermanos legtimos!
.. El orden del c&n'u,e ' $ermanos le,#timos!
Y partes se lleva el cn&uge & la W parte se lleva el hermano legitimo! Nuien falte, el
otro se lleva todo! ;c opera el derecho a representacin!
3. El orden de los colaterales le,#timos!
El colateral de grado ms primo eclu&e a los otros, concurren hasta el seto grado
inclusive & no se distingue entre colaterales de simple con*uncin o de doble con*uncin!
D. El )isco!
+0 SUCESIO7 IRREEU+0R
"o componen la sucesi&n del $ijo natural 0causante hi*o natural. , ordenes
sucesorios!
5! Gescendientes legtimos! Estos eclu&en a los dems herederos!
:! Fi*os naturales, no ha& ascendientes legtimos, no tienen abuelo!
4! (adre naturales que hubieren reconocido voluntariamente al hi*o! 0=? 5 & ,
artculo :-5.
@! Fermanos legtimos o naturales del causante!
,! El cn&uge!
<! El fisco!
+a sucesi&n del causante $ijo ile,itimo!
5! Gescendientes legtimos!
:! Fi*os naturales & el cn&uge se dividen por mitades la herencia, si falta uno el
otro se lleva todo!
4! El fisco!
#,% *&E8,% ,R-E*E% %&'E%,R(,%.
45
Derecho Civil IV

;ctualmente con la le& 5>,+,, toda persona al morir, en sus reglas de la sucesin
intestada tiene los siguientes ordenes'
5! E+ ORDE7 DE +0S DESCE7DIE72ES! "a le& habla en el >++ de los hi*os que
eclu&en a todos los herederos a menos que tambi%n ha&a cn&uge
sobreviviente, caso en el cual este concurrir con aquellos!
Este primer orden se llama E" M)GE= GE "M/ FIHM/, pero ms bien sera el orden de
los descendientes, por que si el hi*o no esta, sus descendientes tienen derecho de
representarlo!
". El segundo orden es el DE+ CI7>UEE SO?RE@I@IE72E > +OS
0SCE7DIE72ES! >+>!
-. El tercero es el DE +OS HER<07OS! >>C
.. El cuarto es el DE +OS CO+02ER0+ES! >>:
3. El quinto es el ORDE7 DE+ FISCO! >>,
El artculo >+< hace una especie de introduccin & el artculo >++ establece que los
hi*os eclu&en a todos los dems herederos 0cualquier hi*o. pero no eclu&en al cn&uge
sobreviviente!
1. El primer orden esta compuesto por +OS HI:OS 4personalmente o
representados por su descendencia5 ' el c&n'u,e sobreiiente! En
doctrina se le llama el orden de los descendientes!
12unto lleva cada uno3
Fa& que distinguir'
a! 2oncurre un hi*o con el cn&uge sobreviviente!
b! 2oncurren : o ms hi*os con el cn&uge sobreviviente!
2uando concurre el c&n'u,e sobreiiente con " o m1s $ijos 0personalmente o
representados. la porcin del cn&uge ser igual al doble de las legitima rigurosa o efectiva
de cada hi*o! >++ inc! : Si $ubiere un $ijo, ser igual a la legitima rigurosa o efectiva de
ese hi*o!
En todo caso eiste una limitacin; en ningn caso la porcin del cn&uge ba*ar de
la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria en su caso! 0primero se le paga al
cn&uge.
+os le,itimarios o asi,naciones )orCosas! $o' en d#a son'
Fi*os personalmente o representado por su descendencia!
;scendientes!
2n&uge!
46
Derecho Civil IV

Ello no significa que cada vez que est%n ellos , todos llevaran parte de la herencia, &a
que ecluidos & representados de acuerdo a las normas de la sucesin intestada!
0si,natario )orCoso' persona a las que la le& les de*a una asignacin aunque el
causante teste!
"a parte que le corresponde a cada asignatario en la mitad legitimaria, es la le,itima
ri,urosa & si no se dispone ni de la W de me*oras ni de la W de libre disposicin, se agrega,
acrece, se suma a la Z legitimaria & esa porcin ser la le,itima e)ectia!
"a mitad legitimaria eiste cuando el causante dispuso de la W de me*oras & la W de
libre disposicin! /i eisten asignatarios for

e por su culpa ha&a dado causa al divorcio temporal o perpetuo, no tendr parte alguna en
la herencia ab intestato de su mu*er o marido! >>@
"a le& epresamente aplica el caso al divorcio perpetuo & al temporal! Esto e parece a
una causal de indignidad, sin embargo esta situacin opera por el solo ministerio de la le&!
6E*E7('(,% 0&E ,/,R, #$ #E2 $# ')*2&E %,6RE8(8(E*/E
5! El cn&uge sobreviviente pasa a tener la calidad de heredero en el primer orden
sucesorio! 0representa al difunto, tiene 4 posesiones & tiene la accin de peticin
de herencia.
:! En la sucesin ab intestato tiene una asignacin mnima, W de la herencia o la
mitad legitimaria en su caso! 0en el primer orden sucesorio.
4! En el :? orden sucesorio, cuando concurre con los ascendientes lleva las :X4
partes de la herencia! En la antigua legislacin llevaba solo! 2omo mimo, la
mitad! Fo& concurre con los ascendientes! 0&a no legtimos solamente.
@! El cn&uge sobreviviente paso a ser un legitimario, es decir, un heredero
forzoso! ;rtculo 55+: =? 4!
,! En la particin se modifica el artculo 554- substitu&%ndose el =? 5C por otro =?
5C & el antiguo =? 5C pasa a ser =? 55! El cn&uge sobreviviente tendr derecho
a que su cuota hereditaria se entere con preferencia, mediante la ad*udicacin a
favor su&o de la propiedad del inmueble en que resida & que sea o ha&a sido
residencia principal de la familia!
Este derecho tambi%n puede hacerse efectivo en los muebles que guarnecen esta
vivienda, siempre que ellos hubieren formado parte del patrimonio del difunto!
Ds an, si el valor total de estos bienes eceden la cuota hereditaria del
cn&uge, este podr pedir que sobre las cosas que no le sean ad*udicadas en
propiedad, se constitu&a, en su favor, derechos de habitacin & se uso segn la
naturaleza de las cosas con carcter de gratuitos & vitalicio!
El derecho de habitacin no ser oponible a 4Is de buena fe, mientras la
resolucin que lo constitu&a no se inscriba en el registro del 2onservador de
Kienes races! 0registro de Fipotecas & Jravmenes.
47
Derecho Civil IV

El derecho ad*udicacin preferente no puede transferirse ni transmitirse, menos si se
constitu&en a su favor un derecho de habitacin o de uso!
/e dice por los autores que incluso el cn&uge sobreviviente no pagara ni siquiera
contribuciones!
<! El cn&uge tambi%n pas a ser beneficiario de la cuarta de me*oras! "e& 5++C:!
-! El cn&uge incluso en vida tiene derecho a que ciertos bienes se declaren
familiares! "e& 5>44,!
En sntesis, la situacin del cn&uge sobreviviente se ha visto etraordinariamente
me*orada! Gesde este punto de vista constitu&e un incentivo a que las pare*as se casen!
". El se,undo orden: Si el di)unto no dejo $ijos ni descendientes con
derec$o a representarlo! lo suceder1n el c&n'u,e sobreiiente ' los
ascendientes de ,rado m1s pr&9imo!
"a herencia se dividir en 4 partes; :X4 para el cn&uge & 5X4 para los ascendientes!
; falta de cn&uge, llevarn todo los ascendientes & vise versa! /i eiste un solo
ascendiente, %l llevara toda la porcin hereditaria de los ascendientes! Entre los
ascendientes no cabe el derecho a representacin! /i el cn&uge sobreviviente dio causa al
divorcio, ningn derecho tiene en la sucesin intestada!
;rtculo >>@! 6ampoco sucedern abintestato los padres del causante si la paternidad
o maternidad ha sido determinada *udicialmente contra su posicin, salvo que mediare el
restablecimiento a que se refiere el artculo :C4!0si el hi*o les restableciera los derechos a los
padres por escritura pblica o en el testamento.
"a doctrina dice que la sancin solamente se etiende al padre o madre, no se
etiende a los otros, por e*! "os abuelos! (or lo tanto la sancin no es para los ascendientes
sino solo para el padre o la madre!
-. El tercer orden es el de +OS HER<07OS.
/i no ha& descendientes, ascendientes ni cn&uge sobreviviente, suceden en toda la
herencia o en la parte intestada, los hermanos sean de simple o doble con*uncin!
DO?+E CO7:U7CII7' hermanos de padre & madre, tambi%n llamados carnales &
SI</+E CO7:U7CII7' hermanos de padre o madre 0no de ambos.
Ellos llevaran toda la herencia o la parte intestada, sin embargo entre ellos eiste una
discriminacin' "os hermanos de doble con*uncin llevan el doble de lo que llevan los de
simple con*uncin! "os autores critican esta norma por que atenta contra la filiacin nica &
la igualdad & para los Gomnguez deberan tratrseles en forma similar & solo por
testamento aceptar la diferenciacin!
=o se estimara que falta los hermanos, si ellos tienen descendientes por que pueden
e*ercer el derecho de representacin!
.. E+ ORDE7 DE +OS CO+02ER0+ES, hasta el <? grado inclusive!
/uceden al causante si no eisten hermanos!
48
Derecho Civil IV

a! El colateral de grado ms primo eclu&e al de menor grado!
b! "os derechos no se etienden ms all del <? grado inclusive!
c! "os colaterales de simple con*uncin llevan la mitad de la porcin de los
colaterales de doble con*uncin!
;qu no opera la representacin, solo opera en los descendientes del difunto & en los
descendientes de los hermanos del difunto!
1; que colaterales se refiere3 ; los consanguneos o tambi%n comprendern a los
afines0artculo 45.! Eiste un fallo de la 2orte /uprema que estableci que se refera a los
colaterales consanguneos! +en ese tiempo legtimos. el artculo >>: le agrego el inc! :L
donde habla de los colaterales de simple con*uncin 0colaterales de padre o madre. tienen
derecho a la mitad de los colaterales de doble con*uncin 0son pariente a la vez de padre &
madre. esta nueva redaccin pareciera darle la razn a /omarriva que saltndose elementos
probatorios llega a la conclusin que se refiere a los consanguneos!
En clases se piensa que s podra un colateral afn pretender la sucesin del difunto
asilndose en esta norma!
,! E+ FISCO! =o necesita probar que eisten otros herederos, la *urisprudencia ha
dicho que quien le discuta la herencia al fisco deber probar su derecho a la herencia, si no
puede hacerlo suceder el fisco!
%&'E%(,* (*/E%/$-$ -E &* ED/R$*9ER,
Jeneralidades!
Ge acuerdo al artculo >,, la apertura de la sucesin reviste importancia desde
distintos ngulos!
5! Getermina la legislacin aplicable, rigiendo la le& del lugar del ltimo domicilio del
causante!
:! Es importante para la apertura, pues en ese momento los asignatarios deben
reunir los requisitos sub*etivos para suceder!
4! /e determinan los bienes que quedan incluidos en la masa hereditaria!
@! (ara determinar el tribunal competente para conocer de todos los derechos de
una sucesin!
"a le& que rige la sucesin es la le& del lugar donde se abre la sucesin & se abre en
la le& del ltimo domicilio del causante!
E9cepciones:
5! 2aso del muerto presunto, se rige por la le& del ltimo domicilio!
:! /i el causante de*o bienes en 2hile ha& que obtener posesin efectiva respecto de
ellos! El Estado recibe impuesto por estas asignaciones!
49
Derecho Civil IV

El momento de la muerte determina que se cumplan los requisitos sub*etivos! 1que
le& es aplicable3 6odo depende del lugar donde tuvo el ltimo domicilio el causante! Eisten
dos ecepciones que establecen una verdadera etraterritorialidad de la le& chilena! El
artculo >>+ se refiere a la sucesin intestada de un etran*ero que falleci intestado! /i esta
persona fallece teniendo su ltimo domicilio en 2hile no tendremos problemas se aplica la
le& chilena, pero si fallece el etran*ero teniendo domicilio en otro pas, se regir por la le&
de ese pas, este precepto consagra una ecepcin 8en la sucesin intestada de un
etran*ero tendrn los chilenos a ttulo de herencia & de alimentos, los mismos derechos que
segn las le&es chilenas le corresponderan en la sucesin intestada de un chileno9 sobre los
bienes que el etran*ero tenga en 2hile!
#$ %&'E%()* .(D/$! >><
El principio es que la sucesin mita es aquella en que una parte esta regulada por el
testamento, & en otra parte por la le&!
(or e*! En el testamento se institu&en solo legados! 1 Nuienes son los herederos3
El legislador entra complementar esto!
(uede ocurrir que solo parte de la disposiciones testamentarias se hicieren conforme
a derecho! En la parte en que no producen efecto las disposiciones testamentarias, se rigen
por las reglas de la sucesin intestada!
(or e*! Ge*o la Z de mis bienes a mi hi*o (edro, & resulta que tienes : hi*os! (edro &
(ablo! (edro llevara un -, [ & (ablo solo un :,[! sin embargo esto lo soluciona el inc! :?
del >><! Es decir, (edro debera imputar la parte recibida por testamento a la parte que le
corresponda ab intestato!
(ero esto no es as, el cdigo estableci reglas para la sucesin mita & cuando se
produce est situacin que en un mismo patrimonio se sucede por testamento & ab
intestato, se aplican primero las disposiciones testamentarias & despu%s en lo que no
provenga del testamento se rige por las reglas de la sucesin intestada! En la sucesin mita
prevalecer la voluntad epresa del testador & en lo no epresado tenemos las otras reglas
del inc! :!
;hora, cuando ha& asignatarios que suceden por testamento & tambi%n por ab
intestato 1Nue sucede3 Entonces imputarn a la porcin que le corresponda ab intestato lo
que le corresponda por testamento! Entonces en el e*emplo, ha& que imputar lo que por
testamento se le de*o a lo que es ab intestato! ;s quedan ,C [ & ,C[! /i lo que se le de*o
por testamento es ms, se queda con el eceso!
Este mecanismo del >>< inc! : en el fondo est aplicando la voluntad presunta del
testador, es decir, suponiendo que esa es la intencin del causante por lo tanto si la
voluntad del causante resulta epresada & esta es diferente a las reglas antes dicha,
prevalece la voluntad epresa del testador en lo que en derecho corresponda
;hora bien relacionando el 55+@ que dice que concurriendo legitimarios, la herencia
se dividir en cuatro partes & el 55>5 que si habiendo legitimarios & no dispuso de sus
cuartas de libre disposicin o de me*oras estas acrecern a la cuota que le corresponde a
cada legitimario pasando a ser las legitimas efectivas, pero solo en el caso de haber
legitimarios, pero cuando concurran legitimarios con quienes no lo sean por sobre las
normas del artculo 55>5 prevalecern las reglas de la sucesin intestada 0>>< sucesin
mita.
50
Derecho Civil IV

12uando se aplicarn la norma del inc! final del 55>53
Eiste un caso cuando los ascendientes no son legitimarios & esto es cuando ocurre el
caso del inc! segundo del 55+:! ;s seran herederos pero no legitimarios!
"a voluntad del difunto primar en la medida que un derecho corresponda, por que
no se debe olvidar que eisten los asignatarios forzosos!
+0 SUCESII7 2ES20D0
Concepto:
* Es a%uella en %ue la persona o personas del asi,natario 4s5 ' la parte
%ue llean en la $erencia la determina el causante en un actos jur#dico denominado
testamento.(
8Es aquella que tiene lugar cuando la persona del causante dispone de sus
bienes por medio de un acto solemne denominado testamento!9
De)inici&n de 2estamento:
* Es un acto m1s o menos solemne en %ue una persona dispone
del todo o parte de sus bienes para %ue ten,a pleno e)ecto despus de sus d#as!
conserando la )acultad de reocar las disposiciones contenidas en l! mientras
ia.(
Esta en el ttulo III, del libro III que habla del testamento, ttulo IV que se refiere a
las asignaciones testamentarias, ttulo V referido a las asignaciones forzosas, & el ttulo VI
que habla acerca de la revocacin & reforma del testamento! 6odas esta disposiciones
pertenecen al campo de la sucesin testada!
Etimolo,#a:
Viene de dos palabras del "atn'
6estatio que significa testimonio
Dentis que significa voluntad
;s, etimolgicamente quiere decir 8 testimonio de voluntad!9 En doctrina se dice que
el testamento 8 Es un actos unilateral, mortis causa, sub*etivamente simple!9 8Es el
documento en el cual la persona del causante plasma cual es su ltima voluntad en orden a
la disposicin de sus bienes!
C0R0C2ER;S2IC0S DE+ 2ES20<E72O
1. Es un actos unilateral.
". Es solemne.
-. Es personal#simo ' subjetiamente simple.
.. Es mortis causa.
51
Derecho Civil IV

3. Es esencialmente reocable mientras ia el testador.
D. El testamento tiene por objeto )undamental la disposici&n de los bienes
del causante.
5! ES U7 0C2O U7I+02ER0+.
Ello por que dentro de la clasificacin de los actos *urdicos, es un acto unilateral, esto
es, para que sea perfecto & nacer a la vida del derecho slo requiere la voluntad de una sola
parte!
Das an, el artculo 5@4+ dice 8que cada parte puede ser una o muchas personas!9
/in embargo, aqu la nica parte que concurre con su voluntad para perfeccionarlo es una
sola persona!
"a caracterstica se reitera en el artculo 5CC4 8El testamento es un acto de una sola
persona\9
El inc! : se refiere a los testamentos mancomunados, con*untos o de hermandad, &
se caracterizan por que el derecho de testar es realizado en con*unto! En otras palabras se
refiere a que : o ms personas otorgan testamento en un mismo documento o acto *urdico
testamentario! En el Gerecho Espa#ol eran validos, pero Kello quiso terminar con esta
situacin!
"a *urisprudencia ha resuelto que si marido & mu*er otorgan testamento ante el
mismo notario, ante los mismos testigos, pero en un acto *urdico separado no es
testamento mancomunado!
:! ES SO+E<7E.
El testamento siempre ser un acto solemne, *ams de*ar de ser solemne & consiste
en que se forma una prueba preconstituida de la voluntad del testador! /e dice que el
legislador marc tanto las solemnidades por dos razones'
a! (or que el hecho de tener que cumplirlos implica la demora en la e*ecucin del
acto lo que permite refleionar sobre las disposiciones que se estn haciendo!
b! (or que necesita el ordenamiento que la voluntad de la persona que no estar
viva cuando se cumplan las disposiciones, de*e un testimonio fehaciente e
indubitado de cual fue su verdadera voluntad!
Esto tiene relacin con la interpretacin del testamento, es decir, determinar su
sentido & alcance por que segn la doctrina ello debe buscarse en el testamento
mismo, por que la nica voluntad que puede considerarse es aquella manifestada
por medio de las solemnidades & no puede buscarse en elementos etrnsecos,
como por e*emplo los testigos! 0doctrina & *urisprudencia.
"a le& hable de 8ms o menos solemne9 ello no significa que sea medianamente
solemne, sino que no todos los testamentos tienen las mismas solemnidades, as eiste una
clasificacin del testamento con atencin a las solemnidades que se requieren para
otorgarlos!
;s el artculo 5CC+ distingue'
52
Derecho Civil IV

:!5 6estamento solemne 8propiamente tales9: *0%uellos en %ue se $an cumplido
todas las solemnidades %ue la le' ordinariamente prescribe.(
:!: 6estamento menos solemnes o privilegiados: *0%uellos %ue por
circunstancias especiales e9presamente preistas por la le'! s&lo deben
cumplir con ciertas solemnidades %ue son menos ordinarias.(
Este tipo de testamento es una ecepcin; slo procede en casos especialsimos
previstos por la le&! /omarriva dice *%ue este tipo de testamento se presta para todo
tipo de maniobras dolosas 4testamentos priile,iados.5(
;hora bien, los testamento solemnes se clasifican en testador abiertos & testamento
cerrados! B los testamento menos solemnes se clasifican tambi%n en Verbales, militares &
martimos!
4! ES /ERSO70+;SI<O > SU?:E2I@0<E72E SI</+E!
=o solo es un acto de una sola persona, sino que adems la facultad de testar es
indelegable, artculo 5CC@, no cabe ni la representacin legal ni convencional!
El legislador ha ba*ado la capacidad para testar, as el menor pber tiene aptitud
para testar 0mu*er ma&or de 5: a#os & hombre ma&or de 5@ a#os.; & ello por que no puede
ser representado en el otorgamiento del testamento! 5CC@
Mtras disposiciones tambi%n lo llaman personalsimo, como el artculo 5C,> que se
refiere a las disposiciones captatorias, esto es! *a%uellas en %ue el testador asi,na a
una persona al,una parte de sus bienes a condici&n %ue el asi,natario le asi,ne
por testamento al,una parte o una cosa de su propiedad a su eC.( Es decir, se hace
una asignacin ba*o condicin de una contraprestacin correlativa! (or e*emplo' de*o mi
auto a (edro con la condicin que el me de*e su casa! 6ales disposiciones no valen por que
atentan contra el carcter personalsimo del testamento!
@! ES <OR2IS C0US0!
"a muerte del causante es la condictio iuvis para que el testamento cumpla sus pleno
efectos! Dientras no muera es solo un pro&ecto 0Desa Karros.! ;s los herederos o
asignatarios no tendrn derecho alguno mientras no muera el causante!
En otras palabras produce sus plenos efectos con la muerte del causante, es acto
mortis causa por antonomasia; sin embargo, puede producir algunos efectos durante la vida
del causante, por e*emplo, el reconocimiento de un hi*o que se ha&a efectuado por
testamento abierto! "as donaciones revocables & los legados que ha&a efectuado el causante
en vida de los beneficiarios, generan un derecho de usufructo sobre los bienes que se ha&an
entregado!
,! ES ESCE7CI0+<E72E RE@OC0?+E.
Ello como consecuencia de que es un acto mortis causa, esta revocabilidad tiene
efecto mientras viva el causante & solo se refiere a las disposiciones testamentarias & no
para las declaraciones, por e*emplo, declaracin de hi*o natural! Esta facultad de revocar el
testamento es de orden pblico de manera que no puede establecerse ninguna limitacin
que entorpezca esta facultad! ;rtculo 5CC5!
53
Derecho Civil IV

"a le& incluso eige que este requisito ni siquiera que sea limitado por el testador
05CC5. 8todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, sin embargo,
de que el testador eprese en el testamento la determinacin de no revocarlas! "as
clusulas derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque se
confirmen con *uramento!9
(ablo )odrguez llama a esta nulidad epresa originaria, &a que no necesita
declaracin *udicial sino que se constata!
;s no es valida una clusula que sea derogatoria de disposiciones
futuras, ni tampoco tienen efect
e*emplo el reconocimiento de un hi*o lo que es un acto de familia & no patrimonial; tambi%n
puede tener por ob*eto el nombramiento de un partidor, de un tutor o curador o el
nombramiento de un albacea! Estos otros ob*eto no son irrevocables, solo los actos de
disposicin de bienes no son revocables!
RE6UISI2OS DE+ 2ES20<E72O.
5! Re%uisitos internos. 8/on aquellos que miran a los requisitos sub*etivos del
su*eto & a la validez que son ob*etivos!9 "os requisitos internos son'
5!5 2apacidad para testar o testamentacin activa! 8;ptitud legal para otorgar
validamente un testamento!9 Gomnguez & Gomnguez!
5!: Voluntad eenta de vicios' Error, fuerza & dolo!
:! Re%uisitos e9ternos. Estas son las solemnidades propias del testamento, por lo
que ha& que distinguir'
:!5 6estamento otorgado en 2hile!
:!: 6estamento otorgado en pas etran*ero
)especto al testamento otorgado en 2hile artculo 5C:< el testamento incluso debe
indicar la hora, la doctrina se encuentra dividida, en cuanto a la lectura en testamento
abierto se ha fallado que sino se ha ledo, este testamento es nulo! 2laro /olar relata un
caso de testamento que se otorga ante un *uez & lee el actuario! Este es nulo pues debi
haberlo ledo el *uez pues as la le& lo dice & en cuanto al lugar debe ser el lugar preciso con
calle, nmero de casa, comuna ciudad etc!
5!: @O+U720D E8E720 DE @ICIOS.
"a voluntad en el testamento puede estar su*eta a los siguientes vicios!
a! Error!
b! $uerza!
c! Golo!
a!+0 FUERB0!
8Es el constre#imiento e*ercido sobre el autor de la declaracin de voluntad, con el
propsito de obtener que %ste la manifestare en cierto sentido!9
54
Derecho Civil IV

"a le& se#ala un precepto que se presta para discusiones! Es el artculo 5CC- 8El
testamento en %ue de cual%uier modo $a'a interenido la )uerCa! es nulo
en todas sus partes.( B su redaccin da lugar para varias interpretaciones!
Goctrina de don Hos% 2lemente $abres!
(ara %l, significa que aqu
ecepcionalmente la fuerza tiene como sancin la nulidad absoluta, por que el
legislador emplea la epresin 8nulo9 que la usa para referirse a la nulidad
absoluta & adems inclu&e la epresin 8en todas sus partes!9 2ualquiera ha&a
sido la fuerza por peque#a que sea, in*usta o no!
(ara la ma&ora de los autores'
8de cualquier modo9 sea que provenga del que se beneficia con
las asignaciones como tambi%n un etra#o, si rene los requisitos & consideran
que la sancin es la nulidad relativa & se basan en la historia fidedigna de la le&!
En los pro&ectos ;ndr%s Kello tuvo la idea que era nula slo la clusula obtenida
con fuerza, pero luego evolucion & opto en que el testamento en que se e*erca
la fuerza produca la nulidad en todo el testamento, es decir, su duda fue que si
afectaba todo el testamento o una parte de el, prim en que quiso variar la regla
de la sancin para la fuerza!
2onforme al 5@,< & 5@,-, para que la fuerza vicie el consentimiento se requiere que
cumpla con tres requisitos!
5! Sea ,rae' es decir, que sea capaz de producir una impresin
fuerte en una persona, tomando en cuenta su edad, seo, estirpe
& condicin!
:! Sea injusta' o sea contraria a derecho!
4! Sea determinante' que ha&a sido decisiva para la manifestacin
de voluntad!
(ara 2laro /olar' significa que en el testamento, la fuerza =M requiere la
concurrencia de los cuatro requisitos &a vistos, se cuida tanto las disposiciones del testador
que cualquiera fuerza se sanciona con la nulidad relativa total! /in embargo, la ma&ora de
la doctrina cree que es requisito de toda fuerza el cumplir con estos requisitos, si no, no
vicia el consentimiento!
b!E+ ERROR!
/on importante las normas de los artculos 5C,- & 5C,+'
5C,-' * El error en el nombre o calidad del asi,natario no icia la
disposici&n sino $ubiere duda acerca de la persona.( /olo lo vicia respecto
a la persona fsica, por ser el testamento un acto intuito personae!
5C,+' * +a asi,naci&n %ue pareciere motiada por un error de $ec$o! de
manera %ue sea claro %ue sin este error no $ubiere tenido lu,ar! se
tendr1 por no escrita.(
(or e*emplo! 2onsidero que (edro me salvo la vida, pero no es as!
55
Derecho Civil IV

;mbas disposiciones se refieren al error de hecho & no se contempla el error de
derecho & el error solo vicia la asignacin en que se d, pero no afecta el resto del
testamento!!
c! E+ DO+O!
En materia de testamento el legislador no dice nada & la doctrina aplica
analgicamente las reglas dadas para los actos *urdicos!
;s, se#ala que cuando el dolo es determinante, vicia la voluntad del testador & es
nulo relativamente!
1Nue es nulo, la disposicin o el testamento3
Enos estima que lo es la disposicin! (or que el artculo ><+ =? @, sanciona con una
causal de indignidad al que con dolo obtuvo alguna disposicin testamentario del difunto!
(ara Gomnguez & Gomnguez! 2ualquiera que sea el autor del dolo, este viciara la
voluntad & para ellos el testamento sera nulo!
(ara /omarriva & (ablo )odrguez, la nica sancin del dolo es que produce la nulidad
parcial, es decir, trae la nulidad de la disposicin, pues vicia el consentimiento!
(ara que el dolo vicie requiere de los siguientes requisitos!
5! /rincipal o determinante!
:! Obra de una de las partes; este requisito no
se eige aqu por que es un acto unilateral, por
lo tanto solo se requiere que sea
determinante, as el dolo vicia el
consentimiento cualquiera sea su autor!
5!5!5 C0/0CID0D /0R0 2ES20R O 2ES20<E720CII7 0C2I@0!
)egla general'
;rtculo 5@@<' *2oda persona es capaC! salo a%uellos %ue la le' declara
incapaces.(
El artculo 5CC, repite la regla en su inciso final despu%s de hacer una enumeracin
de quienes no pueden testar' 8 las personas no comprendidas en esta enumeraci&n
son $1biles para testar.(
I7C0/0CID0DES! 0artculo 5CC4.
5! El impJber.
:! El %ue se $allare bajo interdicto por demencia.
56
Derecho Civil IV

4! El %ue no estuiere en su sano juicio por ebriedad u otra causa.
@! El %ue de palabra o por escrito no pudiere e9presar su oluntad
claramente.
5!El impJber.
/e colige que el menor pber tiene aptitud para otorgar testamento, lo que dice
relacin con el carcter personalsimo del testamento, no cabe la representacin! ;rtculo
5CC@!
(or esto el legislador ha tenido que disminuir sus eigencias respecto de la capacidad
& reconocerla desde que el menor llegue a la pubertad!
: El %ue se $allare bajo interdicci&n por causa de demencia 47M"5 '
el %ue actualmente no estuiere en su sano juicio por ebriedad u
otra causa 47M-5.
8;ctualmente9 indica que la falta de razn debe ser referida al momento que se
otorgue el testamento!
"lama la atencin, pues pareciere decir que si el demente no estuviere en
interdiccin, sera hbil para testar!
(ero la situacin del demente no interdicto est tratado en el nmero siguiente
cuando se dice 8u otra causa9! ;qu se inclu&e a este tipo de demente!
"a interdiccin *uega un papel importante en el aspecto probatorio! ;rtculo @<@ 8los
actos & contratos posteriores al decreto de interdiccin sern nulos, aunque se alegue
haberse e*ecutado en un intervalo lucido!9
En cambio, cuando se trate de un demente no interdicto, sus actos sern vlidos a
menos de probarse que quien lo e*ecut estaba entonces demente!
Re,las:
a! /i se prueba que antes de otorgar el testamento, el causante estaba demente &
despu%s tambi%n, entonces debe estimarse que por la va de las presunciones
tambi%n estuvo demente al momento de otorgar el testamento! 8"a prueba de
presunciones es esencial9
b! El atestado del notario, se#ala que estaba el testador en su sano *uicio 1produce
plena prueba en esa parte3!
(ara unos' es ministro de fe & produce plena prueba!
/e ha seguido a Velez /arsfield 8aunque el escribano ha&a epresado en el
testamento que el testador se hallaba en su sano *uicio puede rendirse prueba en contrario,
pues el escribano no tiene razn para determinar el grado mental de quien redacta!9 Ga su
opinin de la apariencia!
/us facultades de ministro de fe no llegan a ser indiscutibles!
57
Derecho Civil IV

)especto a la tercera causal! "a causa de privacin debe probarse & puede ser de
diferente ndole, la ebriedad es solo un e*emplo! "a prueba de esta privacin de razn es un
hecho & ser apreciado por el *uez en base de peritos, presunciones, etc! incluso en contra
del atestado del notario!
:!6odo el que de palabra o por escrito no pudiere epresar su voluntad
claramente!
/e refiere'
a! ;l mudo analfabeto!
b! ;l sordomudo que no puede darce a entender por escrito!
c! ;l sordo analfabeto! 0(ero es dudoso.
Este es una persona normal, pero la le& quiere que pueda epresar claramente su
voluntad, no importando que pueda darce a entender por gestos!
6odos los no incluidos en estos nmeros pueden otorgar testamento!
1En que momento debe eistir esta capacidad3
"a regla es que debe eistir al momento de otorgarce el testamento!
"a sancin por el otorgamiento de un testamento hecho por un incapaz es la nulidad
absoluta, por que la le& les prohbe a esta personas otorgar un testamento!
5!: RE6UISI2OS O?:E2I@OS O SO+E<7ID0DES DE+ 2ES20<E72O.
El testamento siempre es un acto solemne!
12ul es la forma de otorgar testamento3
Fa& que distinguir'
5!:!5 6estamento otorgado en 2hile!
5!:!: 6estamento otorgado en pas etran*ero!
5!:!5 2ES20<E72O O2ORE0DO E7 CHI+E.
)especto a la "!E!)! el artculo 5+ se#ala que las formalidades de forma se rigen por
la le& de la apertura & respecto a los requisitos internos rige la le& del tiempo del
otorgamiento! (ara unos estas debern regirse por la le& vigente al tiempo de la apertura;
en cambio para otros; como Hos% 2lemente $abres debe ser capaz al otorgarlo & ser capaz al
momento de abrirse la sucesin!
Fa& que subdistinguir'
5!:!:!5 6estamentos solemnes!
5!:!:!: 6estamentos menos solemnes o
privilegiados!
58
Derecho Civil IV

5!:!:!5 2ES20<E72OS SO+E<7ES!
De)inici&n:
*Son a%uellos en %ue se $an obserado todas las solemnidades %ue la
le' ordinariamente prescribe.(
Este testamento a su ves puede ser'
a! ;bierto, nuncupativo o pblico! 05CC+ & 5C54.
b! 2errado, secreto o mstico!
a. 2ES20<E72O 0?IER2O! 7U7CU/02I@O O /H?+ICO.
De)inici&n:
*Es a%uel en %ue el testador $ace sabedores de sus disposiciones a los
testi,os ' al escribano si lo $ubiere.(
Estos pueden ser'
a!5 6estamento otorgado ante cinco testigos! =o requiere la
intervencin de funcionario competente! ;rtculo 5C5@!
a!: 6estamento otorgado ante funcionario competente & tres
testigos!
/e entiende por competente funcionario'
i! =otario competente, en relacin a la materia & el territorio!
ii! Huez de letras del territorio *urisdiccional del lugar del otorgamiento!
El testamento otorgado ante cinco testigos, para su e*ecucin requiere un tramite
previo 0artculo 5C:C. la publicacin del testamento' tramite *udicial en que el *uez
competente hace citar a los testigos que reconocen las firmas del testador & las su&as
propias! /i uno o ms de ellos no compareciere por ausencia u otro impedimento, bastar
que los testigos instrumentales presentes reconozcan la firma del testador, las su&as propias
& la de los testigos ausentes, aun ms el *uez podr, cuando lo estime convenientes,
ordenar que las firmas, tanto del testador como de los testigos ausentes, sean abonadas
por declaraciones *uradas de otras personas fidedignas! "uego del comparendo, el *uez
coloca su firma al principio & fin de cada pgina del testamento & luego que se protocolize en
una notaria!
Esta diferenciacin es importante por que este ltimo tipo de testamento, es decir, el
que se otorga ante funcionario competente & tres testigos, tiene valor de instrumento
publico para fines probatorios; en cambio, el otorgado ante cinco testigos & sin presencia de
funcionario competente, al no participar %ste, no tiene fe pblica & requiere de la publicacin
para demostrar su autenticidad & fe publica!
59
Derecho Civil IV

b. 2ES20<E72OS CERR0DOS! SECRE2OS O <;S2ICOS.
De)inici&n:
*Son a%uellos en %ue el testador no $ace sabedor de sus
disposiciones al )uncionario ante %uien se celebra ' los testi,os.(
/e otorga ante funcionario competente & tres testigos! 0artculo 5C:5. & se entiende
por funcionario competente al notario competente o el *uez de letras!
5!:!:!: 2ES20<E72O <E7OS SO+E<7E O /RI@I+EEI0DO!
De)inici&n:
*Es a%uel en %ue pueden omitirse al,unos de estas solemnidades por
consideraciones o circunstancias particulares! determinadas
e9presamente por la le'.(
Esta forma de testamento constitu&e una ecepcin!
Estn tratadas en el prrafo @, ttulo III, libro III, artculo 5C4C a 5C,, del 2digo
2ivil!
Estos testamentos pueden ser de tres clases'
i! 6estamento verbal! 05C4@, 5C4,.! 6iene que haber un peligro
inminente en que aparezca no haber modo o forma de otorgar
testamento solemne!
De)inici&n:
Es aquel que se otorga por una persona en caso de peligro inminente,
ante tres testigos y haciendo a !i!a !o: sus declaraciones.
Re%uisitos:
5! (eligro inminente para la vida del testador!
:! 6res testigos!
4! Geclaraciones de viva voz!
Caducidad del testamento erbal!
Ge*an de producir efectos cuando'
a! 2uando son revocados,
60
Derecho Civil IV

b! 2uando caducan!
"a caducidad es un mecanismo que opera por el solo ministerio de le&!
El testamento verbal caduca'
5? 2uando transcurren 4C das subsiguientes al otorgamiento del testamento &
no muere el testador!
:? /i no se pone por escrito el testamento dentro de 4C das siguientes a la
muerte del testador!
(eligro inminente' 8;menaza de muerte que puede sobrevenir de un momento a
otro!9
ii! 6estamento militar! Nue puede ser'
Verbal!
;bierto
2errado!
iii! 6estamento martimo! Nue puede ser'
Verbal!
;bierto!
2errado!
2ES20<E72O SO+E<7E.
I. Solemnidades comunes a todo testamento solemne.
5! "a escrituracin! ;rtculo 5C55! "a sancin a la omisin de este requisito es la
nulidad absoluta! 8el testamento solemne es siempre escrito, *ams verbal!
:! "a presencia de testigos! Geben ser 4 C , testigos, dependiendo a si concurre
funcionario competente o no! El eceso de testigos no anula al testamento!
/egn el artculo 5C:<, el testamento solemne, abierto o cerrado, en que se omitiere
8cualquiera9 de las formalidades a que deba respectivamente su*etarse no tendr valor
alguno, por lo tanto se#ala que falten testigos pero no que sobren!
+os testi,os deben ser $1biles.
"a regla general es que son hbiles como testigos todos aquellos a quienes la le& no
declara inhbiles!
El artculo 5C5: se#ala quienes son inhbiles como testigos 0el =? > se refiere al
personal q traba*a en la notara en la cual se otorgo el testamento.
61
Derecho Civil IV

"a le& eige, para ser testigo, aptitudes naturales para epresar despu%s lo que pudo
ver u or & darlo a conocer despu%s!
II. Solemnidades o e9i,encias especiales.
5! ; lo menos dos de los testigos deben estar domiciliados en la comuna o
agrupacin de comunas en que se otorgue el testamento!
:! ; lo menos uno de los testigos debe saber leer & escribir cuando concurran 4
testigos & : cuando concurrieran ,!
H0?I+ID0D /U202I@0 DE U7 2ES2IEO
=o obstante que solo uno de los testigos sea inhbil, concurriendo las circunstancias
siguientes, este hecho no invalidara el testamento' 0artculo 5C54.
5! Nue la causal de inhabilidad no se manifestare en el aspecto o comportacin
eterna del testigo!
:! Nue se ignore generalmente en el lugar donde el testamento se otorga esta
causal!
4! Nue la opinin contraria se funde en hechos positivos & pblicos!
0plicaci&n ,eneral!
/egn la *urisprudencia & la doctrina, se aplica a toda clase de testamentos! /olo se
limita a un testigo!
Caso del art#culo 1N1-: ERROR CO<H7 H0CE DERECHO!
Eiste en la doctrina el caso en que el error, cuando tiene la particularidad de ser
comn, compartido por un con*unto de personas de buena fe & *usta causa para ello, en vez
de invalidar el acto, lo valida, hace derecho!
0. 2ES20<E72O 0?IER2O! 7U7CU<U70DO O /H?+ICO.
De)inici&n:
0rt#culo 1NN3.*+o %ue constitu'e esencialmente el testamento abierto!
es el acto en %ue el testador $ace sabedores de sus
disposiciones al escribano! si lo $ubiere! ' a los testi,os.(
O6uienes pueden otor,ar testamento abiertoP
En principio toda persona es libre para elegir la forma de testar, es decir, si en forma
abierta o cerrada!
/i opta por el testamento abierto puede otorgarlo'
;!5 ;nte funcionario competente respecto a la materia & el territorio & tres
testigos!
62
Derecho Civil IV

;!: ;nte cinco testigos! Este no tiene fuerza de instrumento pblico, aun cuando
se cumpla con la solemnidad de la publicacin!
"a ecepcin a la regla anterior est en que el ciego & el analfabeto solo pueden
otorgar testamento abierto, artculo 5C5> & 5C::, & ha& personas que no pueden otorgar
testamento abierto, sino solo el cerrado!
Funcionarios competentes.
El competente notario, artculo 5C5@!
El *uez de letras del territorio *urisdiccional del lugar del otorgamiento!
(or le& 5>!@-- de 5!>>< se eclu&o al oficial del registro civil!
"os funcionarios deben ser competentes en cuanto a la materia & al territorio, sino el
testamento es nulo absolutamente!
Re%uisitos del testamento abierto.
5! +a escrituraci&n!
:! +a presencia de testi,os $1biles, dos o cinco segn el caso!
4! +a presencia de )uncionario competente en a%uellos casos en %ue se
re%uiera! ;rtculo 5C5@!
@! +a lectura! Es lo que constitu&e esencialmente el testamento abierto, es el acto
por el cual el testador hace sabedores de sus disposiciones al funcionario
competente & a los dos testigos! ;rtculo 5C5,!
El artculo 5C5- reglamenta la solemnidad de la lectura!
Ge acuerdo al 5C:< si lo lee quien no corresponde el testamento ser nulo! "a
omisin de la lectura tambi%n acarrea la nulidad del testamento! 0 si el testamento dice que
se le& & no se hizo, es nulo absolutamente!.
1Es necesario de*ar constancia en el testamento de esta solemnidad de lectura3
a! )uperto Kahamondes'
8 El acto solemne debe bastarse por si solo & por
consecuencia en el mismo acto debe estar acreditado el cumplimiento de la
solemnidad!9
"a doctrina la llama la 8solemnidad de la mencin9!
b! ;lessandri 7 /omarriva'
63
Derecho Civil IV

8 Kahamondes est equivocado, pues una cosa es la
sole
sensu.
,! +as menciones' estn en los artculos 5C5< 2digo 2ivil & @5@ del 2digo
orgnico de tribunales que se refiere al lugar & hora del testamento!
a! (ara algunos, el lugar del otorgamiento es el sitio o para*e especifico donde se
otorg, por e*emplo, en la notara 8tal9, calle 8tanto9, calle 8cual9 de la ciudad de
2oncepcin!
b! (ara otros, basta se#alar la comuna o lugar en que se otorg, por e*emplo, "la& 7
"la&!
"a doctrina & la *urisprudencia est dividida, pero en la practica se acepta la teora
ms eigente!
/i se omiten las menciones del artculo 5C5<, la sancin es la del artculo 5C:<; es
decir, no tendr valor alguno! /in embargo, esta regla es tan drstica, que aqu recibe cierta
atenuacin, sea, pueden omitirse algunas disposiciones & no ser por eso nula el
testamento 0artculo 5C:< inc! :?.
Ello si, ba*o una condicin'
Nue no halla duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigos!
=o importa que se omitan una o mas menciones del artculo 5C5<!
D. Firmas del testador ' testi,os! ' escribano si lo $ubiere:
2onforme al artculo 5C5+, si el testador no supiere o no pudiere firmar 8se
mencionar en el testamento esta circunstancia epresando la causa9!
=o ha& que firmar a ruego!
a! (ara algunos 8epresando la causa9 significa que ha& que colocar el motivo por
que no puede o no sabe firmar!
b! (ara otros significa que basta colocar que 8no sabe o no puede firmar9!
)especto de los testigos, si no sabe o no puede firmar, otro de los testigos firmar
por %l & a ruego su&o, epresndolo as!
=o puede firmar un testigo a*eno a ruego; firma otro testigo dos veces, una personal
& otra a ruego!
"a *urisprudencia ha dicho'
8 Nue si uno de los testigos firma a ruego por el testador, esta
solemnidad es sobre abundante, pero no invalida a afecta la validez del
testamento, si &a se ha se#alado la circunstancia que el testador no ha&a podido
firmar o no sepa hacerlo, epresndose la causa!9
1Nu% pasa con la impresin dgito pulgar3
64
Derecho Civil IV

El legislador permite incluso un testamento no firmado, de manera que si se admite
este testamento, con ma&or razn podr aceptarce el no firmado si se coloca la impresin
dgito pulgar derecho, o en subsidio el izquierdo; adems el @C+ del c!o!t! lo asimila a la
firma!
Q. +a nulidad del acto:
2onforme al artculo 5C5- inc! $inal, no quiere el legislador que el testamento se
otorgue en acto separados! El testamento debe ser ledo en presencia del testador & de los
testigos 0artculo 5C:4 establece la misma solemnidad para testamento cerrado.
+a $ora en %ue se otor,o el testamento.
/i se omiti la hora, la doctrina est dividida para el caso de determinar cual es la
sancin a aplicar!
a! (ara algunos, como Tirsbentein, citando a Fugo )osende, sostiene que el
testamento es nulo absolutamente por tratarse de una solemnidad! $ernando rozas Vial
conclu&e de la misma manera!
b! (ara otros, como /omarriva, la sancin es que el testamento no valdra como
escritura pblica por que el artculo @5@ del cdigo orgnico de tribunales reglamenta esta
circunstancia en atencin a las escrituras pblicas & no se le puede aplicar el artculo 5C:<,
inc! :?!
2ES20<E72O DE+ 0?IER2O DE+ CIEEO!
Esta reglamentado en el artculo 5C5> & es ecepcional desde varios puntos de vista!
5! /olo puede ser nuncupativo!
:! /olo puede otorgarse ante funcionario competente!
4! /e requiere una doble lectura del testamento!
@! Esta doble lectura debe hacerla el escribano o funcionario la 5I & por uno de los
testigos elegidos por el testador la :I! /i se altera el orden es nulo
absolutamente!
,! Gebe llevar la solemnidad de la mencin de haberse dado lectura al testamento
dos veces!
2ES20<E72O 0?IER2O O2ORE0DO E7 HO:0S SUE+20S.
Gentro de los mismos casos en que se puede otorgar testamento abierto, se ve el
caso en que se puede o no otorgar en ho*as sueltas!
5! El otor,ado ante notario!
65
Derecho Civil IV

"a le& no es clara al respecto, pero por el artculo 5C5- se colige que se puede
otorgar en ho*as sueltas 0: primeros incisos.! Ello por que habla de 8podr haberse escrito
previamente9 & 8sea que lo tenga escroto9!
Ge all que la doctrina & la *urisprudencia en forma unnime acepta que el testamento
pueda otorgarse de : maneras'
a! En el protocolo o registro pblico, ba*o la forma de escritura pblica, la cual es la
forma ms conveniente para acreditar el testamento!
b! /e puede otorgar ante notario en ho*as sueltas!
:! El otor,ado ante otro )uncionario competente! con)orme al art#culo 1N1.
inc. "! es el jueC de letras!
Este funcionario no tiene un registro de testamentos otorgados, este tipo de
testamentos siempre se va a otorgar en ho*as sueltas!
4! Otor,ado ante o)icial de re,istro ciil! dero,ado por le' 1K.QQ del aAo
1KKD!
@! 2estamento abierto ante 3 testi,os. 7ecesariamente $a de otor,arce
ante $ojas sueltas!
1Nu% pasa con el testamento otorgado en ho*as sueltas3
El artculo @:C del cdigo orgnico de tribunales dice 8Ena vez protocolizados
valdrn como instrumentos pblicos, =? : los testamentos solemnes abiertos que se
otorgan en ho*as sueltas, siempre que su protocolizacin se ha&a e*ecutado dentro del
primer da hbil siguiente a su otorgamiento9!
Este artculo solo se aplica ante notario & *uez competente, pues ante , testigos la
publicacin se realiza despu%s de la apertura & luego esta viene aquella!
12ul es la sancin si el testamento abierto otorgado en ho*as sueltas no se
protocoliza dentro del plazo legal3
"a doctrina ma&oritaria siguiendo a /omarriva, estima que la sancin es que no vale
como instrumento pblico, sino que tiene el carcter de privado, con las consecuencias
probatorias que ello implica, es decir, se tacha de falso a falta de integridad, el peso de la
prueba de que es aut%ntico e integro recae sobre el que invoca el testamento! si no logra
probar que es aut%ntico o que no le falta ninguna ho*a, el testamento no puede ser admitido
por que el instrumento privado no esta amparado por la fe pblica; no tiene el valor del
artculo 5-CC del 2digo 2ivil!
/i se protocoliza hace plena prueba respecto de'
El hecho de haberse otorgado!
El hecho de que el testador hizo realmente las declaraciones que se contienen
en %l!
En cuanto a la verdad de las declaraciones que el testador ha&a hecho en %l!
66
Derecho Civil IV

En esta ltima parte el instrumento no tiene valor de plena prueba sino que es una
presuncin de veracidad!
1Nu% pasa con el testamento otorgado ante , testigos3
Este no est amparado por la fe pblica, & surge la pregunta si 1debe tambi%n
protocolizarse conforme a la regla del artculo @:C del cdigo orgnico de tribunales3
"a ecelentsima 2orte /uprema & la doctrina estiman que se aplica en este caso
una regla que dispone el artculo 5C:C que prima sobre las dems, sobre el artculo @:C =? :
del cdigo orgnico de tribunales! Esta regla es la de la publicacin que es una gestin & que
consiste en citar a los testigos para que declaren reconociendo sus firmas & las del testador!
"o que se manda a protocolizar es toda la gestin & se debe hacer ante el notario
actuante de lo que se colige que el ministro de fe es un notario & no el secretario del
tribunal!
Esto no significa que se transforma en instrumento pblico; por lo tanto mantiene el
carcter de instrumento privado cu&a consecuencia recae en materia probatoria por poder
ob*etarse por falsedad & falta de integridad, debiendo probar lo contrario quien tiene el
testamento & esto an con el tramite de publicacin!
2ES20<E72O CERR0DO
De)inici&n:
*Es a%uel en %ue el testador no $ace sabedores de sus disposiciones al
escribano ' los testi,os! sino %ue entre,a en un sobre cerrado %ue contiene una
memoria testamentaria $aciendo menci&n al notario ' a los testi,os %ue al
interior se encuentra su testamento.(
El cdigo no lo define bien en el artculo 5CC+, inc! $inal, parte final, sino que la
definicin se hace concordando las distintas disposiciones 05CC+, 5C:4.
;s conforme al 5C:4 lo que constitu&e esencialmente el testamento cerrado es el
acto en que el testador presenta al escribano o funcionario & testigos, una escritura cerrada,
declarando de viva voz & de manera que el escribano & testigos lo vean, oigan & entiendan,
que en aquella escritura se contiene su testamento!
=ormalmente ser a viva voz por que los mudos pueden otorgar este tipo de
testamento! El artculo 5C:@ se#ala que cuando el testador no pudiere entender o ser
entendido de viva voz, solo testamento cerrado!
O6uienes pueden otor,ar testamento cerradoP.
"a le& de*a al arbitrio de la persona el otorgar testamento abierto o cerrado, es una
eleccin arbitraria!
/0R2ES DE+ 2ES20<E72O CERR0DO!
En su confeccin se diferencia : partes'
67
Derecho Civil IV

a! +a Car1tula: serie de menciones %ue se colocan bajo el ep#,ra)e
*testamento(! "as indica el 5C:4, inc ,' 2ircunstancias de hallarse el testador
en su sano *uicio; el nombre, apellido & domicilio del testador & de cada uno de
los testigos, lugar, da, mes, a#o del otorgamiento, tambi%n la hora 0artculo
@5@ c!o!t!.! Esta cartula va dentro se un sobre o cubierta eterna!
b! +a memoria testamentaria' *son los actos de disposici&n %ue $ace el
testador(!
El sobre o cubierta eterna debe cerrarse de tal modo que no se pueda etraer su
contenido sin romper el sobre o cubierta eterna 0si se puede etraer su contenido sin
romper la cubierta, el testamento es nulo, as lo ha dicho la *urisprudencia!.
Re%uisitos del testamento cerrado!
5?! Demoria testamentaria!
/e diferencia 4 situaciones'
a! Est escrito de pu#o & letra del testador & adems firmado' =o ha&
problema
b! Est escrito por otra persona & firmado por el testador! Es tambi%n
valida & calza en el artculo 5C:4!
c! Est manuscrito & sin la firma del testador! /egn autores como
/omarriva, ;lfredo Karros Errzuriz dicen que no puede nunca faltar la
firma, por que ella va en la memoria testamentaria!
(ara 2laro /olar las tres situaciones son validas, por que son
alternativas, es decir, o escrito o manuscrito & el la firma en el eterior,
por lo tanto, no es necesario una firma tambi%n en la memoria
testamentaria!
"a 5I doctrina agrega que la firma es la que determina en el acto que lo escrito
adentro corresponde a lo dicho por el testador!
En todo caso la *urisprudencia tambi%n esta dividida
:?! (resencia de funcionario competente & de tres testigos hbiles! ;rtculo 5C:5
& ante aquellos se realiza el tramite de la declaracin de manera que todos ellos
pueden ver, or & entender! "os mudos lo harn escribiendo & el etran*ero en el
idioma que quiera!
4? Introduccin & cierre del sobre o cartula eterna!
"o que constitu&e la voluntad testamentaria debe introducirse en un sobre o cartula
eterna, & esta debe cerrarse eteriormente 8de manera que no pueda ehibirse el
testamento sin romper el sobre o cubierta eterna9! Ge lo contrario es nulo por que no se
garantiza que no se ha&a cambiado su contenido!
)omper significa 8 rasgar 02laro /olar.; roerse el sobre o cubierta cerrada!
@? 2artula!
68
Derecho Civil IV

Gebe, ba*o el epgrafe de 8testamento9, epresarse la circunstancia de hallarse el
testador en su sano *uicio; nombre, apellido & domicilio del testador & de cada uno de los
testigos & el lugar, da, mes & a#o del otorgamiento! 6ambi%n la hora, por el @5@ del c!o!t!
termina con la firma del testador & de los testigos & por la firma & signo del escribano, sobre
la cubierta!
En la practica se colocan ms menciones, como lo que constitu&e el testamento
cerrado & menciones del 5C5< por e*emplo & en su interior se encuentra el testamento!
6ambi%n es bueno mencionar la unidad del acto, &a que ello asegura el cumplimiento
de las solemnidades, no es una eigencia!
/i se omiten una o ms de las menciones del artculo 5C:4, conforme al artculo
5C:<, se#ala que por eso no es nulo el testamento siempre que no halla duda acerca de la
persona del testador, escribano & testigos!
,? $irma del testador, testigos, firma & signo del escribano!
)especto al escribano, en este caso no basta su sola firma, sino que tambi%n se
requiere el signo! /i falta la nulidad absoluta 0analgicamente se aplica el artculo 5C5+, es
decir, cuando el causante no sabe o no puede firmar.! (ero nadie puede firmar a ruego del
testador!
<? "a unidad del acto!
El artculo 5C:4 inc! $inal se#ala'9 Gurante el otorgamiento estarn presentes,
adems del testador, un mismo escribano & unos mismos testigos, & no habr interrupcin
alguna, sino en los breves intervalos que algn accidente lo eigiere!9
/i el testador es mudo, pero puede escribir, o es un etran*ero que no pueda
entender o ser entendido a viva voz, solo puede otorgar testamento cerrado & la declaracin
se har en la cartula ba*o el epgrafe 8testamento9 en el idioma que prefiera el testador!
;s solo pueden otorgar testamento cerrado'
El etran*ero que no pueda darce a entender a viva voz, &
El mudo!
/egn el 5C:@' 8El testador escribir de su letra sobre la cubierta, la palabra
8testamento9, o la equivalente en el idioma que prefiera\9
0/ER2UR0 DE+ 2ES20<E72O CERR0DO! 5C:,
El testamento cerrado puede quedar en una oficina, casa del testador, en la notara,
etc! la le& nada dice!
En la practica los notarios llevan un ndice de los testamento que autorizan,
remitiendo la informacin mensualmente al archivero general de /antiago, quien lleva un
registro de estos testamento, es de carcter privado, solo pueden verse en virtud de
autorizacin de tribunal competente o a peticin de interesado, previa prueba!
En la practica los abogados recomiendan enviar cartas a las personas de confianza,
indicando donde se encontrar habitualmente el testamento! 0familiares, amigos.
69
Derecho Civil IV

/e trata de una gestin *udicial que asegurar que no se sustitu&a el testamento!
El artculo 5C:4 que se refiere a las solemnidades del testamento cerrado, en el inc!
(enltimo, cuando habla de la firma, no reglamenta el caso en que el testador no firmara
8por que no pudiese o no supiere firmar9!
=o obstante la doctrina acepta que se apliquen analgicamente las normas sobre las
firmas respecto del testador & testigos en el testamento abierto, de modo que se cumple con
lo dispuesto en el artculo 5C5+ del 2digo 2ivil, en la cartula, epresando la causa!
S07CII7 0 +0 O<ISII7 DE +0S SO+E<7ID0DES!
El principio es que el testamento en que se omitiere 8cualesquiera9 de las
formalidades a que deba respectivamente su*etarse con arreglo a los artculos precedentes,
el artculo 5C:< trae como sancin que el testamento 8no tendr valor alguno9!
Ecepcionalmente la omisin de uno o mas menciones del artculo 5C5< o de la
cartula 0inc!, del artculo 5C:4. o de la cartula respecto de las personas que no pudieren
ser entendidos o entender a viva voz 0inc! :? artculo 5C:@. no por eso ser nulo el
testamento, siempre que no ha&a duda acerca de la identidad personal del testador,
escribano o testigo!
/i en la apertura o publicacin del testamento se producen vicios, 1es nulo el
testamento3
"a doctrina dice que no sera nulo el testamento, pero los tramites deberan repetirse!
S07CII7 0 +0 O<ISII7 DE +0 DESIE70CII7 DE+ +UE0R!
1Nu% se entiende por lugar3
"a *urisprudencia no esta conteste con el concepto'
En fallo habla de lugar como un sitio preciso, es decir por e*emplo la casa,
oficina, establecimiento, distinto del oficio del notario en que ha&a podido efectuarse!
Mtros en cambio se refieren a lugar como el para*e, aldea, ciudad o
departamento, as no es preciso indicar que el testamento fue otorgado en un hospital!
"a *urisprudencia igualmente en general ha considerado, aplicando el inc :? del
artculo 5C:<, que este testamento no es nulo si no eiste duda sobre la identidad de las
personas que %l intervienen! /omarriva, 8derecho sucesorio9, pag! :C-, =? :,,!
S07CII7 0 +0 O<ISII7 DE +0 HOR0!
/omarriva dice que no cae en el 5C:< la designacin de la hora que menciona
el artculo @5@ del c!o!t! por que el 2digo 2ivil solo se refiere a los artculos precedentes &
no lo relaciona con el cdigo orgnico de tribunales!
"a *urisprudencia, en algunas oportunidades, ha dicho que es valido, en otras en
cambio la 2orte /uprema ha dicho que es nulo!
70
Derecho Civil IV

(or lo tanto, la sancin no sera la nulidad del testamento, sino que solo eistira la
sancin al notario por incumplimiento de sus deberes; el testamento slo tendra valor como
instrumento privado!
)especto al testamento abierto, la *urisprudencia ha dicho que es nulo el testamento
abierto en que no se designe la hora!
=o es necesario de*ar constancia de la hora si se otorga ante , testigos!
$ernando )ozas Vial' si ha sido otorgado ante notario, la sancin es la nulidad
absoluta!
H0?I+ID0D /U202I@0 DE+ FU7CIO70RIO!
"a *urisprudencia es vacilante!
1"a nulidad del nombramiento del notario, traera la nulidad del testamento3
"a *urisprudencia en una oportunidad se declaro en tal sentido, es decir, que
acarrea la nulidad del testamento, la nulidad den nombramiento del notario, por que la
designacin se comunicara con el testamento!
En otro fallo en cambio, di*o que no repercuta en la validez del testamento, este es
ms acertado por que aplica la doctrina del error comn, error comunis facie ius.
2R0<I2ES /RE@IOS 0 +0 E:ECUCIO7 DE+ 2ES20<E72O
=o puede ser abierto en un acto etra*udicial! "a le& quiere que no queden dudas
acerca del hecho de que es el testamento verdaderamente se contena en el sobre o cubierta
& por ello eige un tramite llamado apertura!
a! ;ntes de recibir su e*ecucin, ser presentado al *uez, quien recibido el
testamento cerrado, lo 5? que tiene que hacer es cerciorarse de que el testador
esta muerto, por lo que ha& que acompa#arle la partida de defuncin!
b! /e cita al escribano & testigos para que reconozcan sus firmas & la del testador,
declarando adems 8si en su concepto est cerrado, sellado o marcado como en el
acto de la entrega9!
5!:!:!5 /i falta uno de los testigos, se pedir que se abonen las firmas de los
ausentes! /i no est el escribano o funcionario, el *uez eligir a otro escribano para realiza
que tenga domicilio en 2hile, se puede otorgar de acuerdo a las le&es 2hilenas!
5!:!:!5 El testamento otor,ado en el e9tranjero! de acuerdo a la le' del pa#s
en %ue se otor,o! $a' dos e9i,encias %ue se le imponen'
5? Gebe tratarse de un testamento solemne!
:? debe ser escrito! 05C:-.
"a 5I eigencia plantea la interrogante 1vale en 2hile un testamento olgrafo3
6estamento olgrafo! 8Es a%uel %ue $a sido escrito! )ec$ado ' )irmado de puAo ' letra
del testador.(
71
Derecho Civil IV

(ara algunos se aplica el principio de Lex Locus egis Legis Actum & deber
valer!
(ara otros no es valido pues no es solemne!
El grueso de la doctrina acepta su eficacia por que la verdad es que es solemne & la
solemnidad consiste en que este escrito, fechado & firmado por el testador, pero en todo
caso esta validez se acepta siempre & cuando sea valido en el pas en que se otorgo! En todo
caso el testamento otorgado en el etran*ero en conformidad a le&es etran*eras requiere
que sea'
5! Escrito!
:! Nue se haga constar que se ha cumplido con las solemnidades que se eigen, &
4! (robarse su autenticidad en forma ordinaria! 4@, 2digo de (rocedimiento 2ivil!
5!:!:!: 2estamentos otor,ados en el e9tranjero con)orme a la le'
e9tranjera!
/olo beneficia a nacionales 2hilenos & etran*eros con domicilio en 2hile; & se
otorgan ante autoridad diplomtica de 2hile! Este testamento puede ser abierto o cerrado!
RE0&(%(/,%
5! Nue el testamento debe ser 2hileno o etran*ero que tenga domicilio en 2hile!
:! "os testigos que intervienen debern ser 2hilenos o etran*eros domiciliados en
la ciudad en que se otorgue el testamento!
4! El testamento debe ser otorgado ante cnsul o representante diplomtico
2hilenos & deber llevar el signo o sello del consulado!
@! En lo dems observarn las reglas del testamento solemne!
E
$%(*$'(,*E% /E%/$.E*/$R($%
Es aquella en que la persona o personas de los asignatario 3s5 y la parte
que cada uno lle!an el patrimonio del causante o de sus bienes la determina el
propio causante en un acto jurdico denominado testamento.
"a asignacin es lo que se de*a al asignatario sea en patrimonio o en bienes del
causante!
"os asignatarios pueden a ser universales que a su vez pueden ser' herederos
universales; herederos de cuota & herederos de remanente!
72
Derecho Civil IV

;dems los asignatarios pueden ser a ttulo singular & que pueden ser de especie o
cuerpo cierto o de genero!
"os asignatarios deben reunir los siguientes requisitos sub*etivos para suceder'
a! 2apacidad,
b! Gignidad, &
c! Gebe ser persona cierta & determinada!
(((. +ER%,*$ '(ER/$ 2 -E/ER.(*$-$.
En general los autores tratan esta materia en las asignaciones, nosotros la
trataremos aqu!
El requisito consiste en lo siguiente'
2IE)6; significa que eista; una persona es cierta cuando se sabe que eiste!
GE6E)DI=;G; cuando se sabe quien es!
Nuien me*or trata este punto es Deza Karros 0prrafos :-5 al :+>.!
#$ 'ER/(-&.6RE.
=os referimos a esto cuando tratamos la incapacidad, ><: & ><4, & los derechos del
que esta por nacer, -@ & --, tambi%n nos referimos cuando la asignacin se hace a un
gremio, cofrada u otros que requieren personalidad *urdica! (ero eisten ecepciones, a
saber'
"a criatura que esta en el vientre materno! 0><:, -@ & --.
;rtculo ><:, persona que no eiste, pero se espera que eista dentro de los 5C a#os
siguientes a la apertura!
;signacin a persona que preste un servicio importante, con la limitacin anterior!
#$ -E/ER.(*$'()* -E# $%(*$/$R(,.
2onsiste en que se sepa quien es, para eso debe estar individualizada la persona del
asignatario!
En la sucesin intestada, el legislador es el que da las reglas que determinan qu%
personas son llamadas a suceder al causante & que parte de su herencia se lleva cada uno!
El legislador, en la sucesin intestada, se#ala directa & claramente quienes son
llamados a suceder!
En cambio, en la sucesin testada 0cuando el mismo causante dispone de sus bienes
en el testamento., resulta el problema de hacer la determinacin del asignatario & que pasa
cuando la determinacin no es completa o es ambigua o es errnea, incluso veremos que la
le& en ciertos casos admite la validez de asignaciones hechas a persona indeterminada, pero
esta es solo una ecepcin!
73
Derecho Civil IV

-E/ER.(*$'()* -E# $%(*$/$R(, E* E# /E%/$.E*/,.
El artculo 5C,< lo se#ala'
5! "a determinacin puede hacerse por su nombre 0eso ser lo ms natural.!
:! (ero se admite que se haga tambi%n por indicaciones claras del testamento!
/i no se indica en cualquiera de estas dos formas se tendr por no escrita! ;rtculo
5C,<!
(ablo )odrguez gres dice que es una nulidad radical, pues la declara la le&!
4! El legislador se#ala que si una asignacin estuviere concebida o escrita en tales
t%rminos que no se sepa cual de : o ms personas ha querido designar el
testador, ninguna de dichas personas tendr derecho a ella! 0 por e*emplo; de*o
la pintura 6 a mi abogado, & el causante tena 4 abogados.
ERR,R E* E# *,.6RE , '$#(-$- -E# $%(*$/$R(,.
/i se incurre en este error no se vicia la disposicin si no hubiere dudas acerca de la
persona! ;rtculo 5C,-!
(or e*emplo, la testadora le de*a a los dos hi*os que su marido tuvo en el primer
matrimonio un fundo & los denomina Huan & (edro, pero ellos se llaman $ernando & 2arlos,
esa asignacin vale por que ellos eran los nicos hi*os & el marido tena solo un matrimonio
anterior!
/i se incurre en un error de hecho, tampoco se incurre en vicio si esta clara la
persona del asignatario!
%(/&$'(,*E% E* 0&E ED'E+'(,*$#.E*/E E% 8$#(-$ #$ $%(*$'()*
1E'1$ $ +ER%,*$% (*-E/ER.(*$-$%.
5! ;signaciones que se de*an para ob*eto de beneficencias que no se hagan a
personas determinadas!
:! "as que se hacen a un establecimiento de beneficencia sin designarlo!
4! "as que se de*en al alma del causante o testador!
@! "as que se de*en indeterminadamente a los pobres!
,! "as que se de*en indeterminadamente a los parientes!
0n1lisis.
5! ;signaciones que se de*an para ob*eto de beneficencias que no se hagan a
personas determinadas!
El 5C,< inc! :? valida la 5I clase de asignacin, an cuando no se se#ala la persona
del asignatario!
74
Derecho Civil IV

Esta asignacin se debera de tener por no escrita, de acuerdo al 5C,<, pero por su
fin altruista el legislador lo consagra como ecepcin & suple la indeterminacin del
testamento dando %l reglas para determinar que persona se considerar asignatario en este
caso! Inc 4?
5!5 /e har al establecimiento que el (residente de la )epblica designe,
prefiriendo alguno de la comuna o provincia del testador!
5!: Esta facultad del (residente pas a la *unta central de beneficencia,
5!4 Gespu%s paso al /ervicio =acional de /alud, &
5!@ Gespu%s al $M=;/;, quien actualmente hace esta determinacin!
:! Establecimientos de beneficencia que no se designa! /e aplica la misma regla
anterior para la designacin!
4! ;signacin al alma del testador! /in especificar de otro modo su intencin! /e
entender de*ada a un establecimiento de beneficencia & se su*etar a las
mismas reglas anteriores!
@! ;signacin a los pobres! /e entregar a los pobres de la parroquia del testador,
con la discusin &a vista de que se entiende por parroquia!
,! ;signacin indeterminada a parientes! 5C<@!
;qu ha& una determinacin incompleta de los parientes, que sera ineficaz segn el
artculo 5C<, 0asignacin indeterminada hecha a : o ms personas.
El concepto de pariente es mu& amplio!
El artculo 5C<@ le completa la determinacin por favorecer a la familia del difunto, &
dice que en este caso la asignacin se entiende de*ada a los consanguneos 0no los afines.
de grados ms primo segn las normas de sucesin ab intestato, teniendo lugar el
derecho a representacin en conformidad a la regla general!
E9cepci&n: a menos que a la fecha del testamento eista un solo pariente
consanguneo de grado ms primo, en cu&o caso se entendern tambi%n llamados los del
grado inmediato! Esto es as, por que, si la asignacin se hace a los (;)IE=6E/, el legislador
interpreta la voluntad del difunto como si quisiera que fueran ms de uno sus asignatarios!
En esta asignacin la le& epresamente se#ala que tiene lugar el derecho de
representacin en conformidad a las reglas generales! El derecho de representacin lo define
el artculo >+@ Es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar
y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra
su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder.
(or e*emplo' si en la sucesin del causante, %l tena tres hi*os & uno de ellos muri
antes que el causante, %l no puede suceder a su padre por que es incapaz 0no eiste
tampoco al tiempo de la apertura., pero si este hi*o pre muerto de* descendencia, estos,
por esta ficcin legal pasan a ocupar el lugar & a tener el mismo grado de parentesco & los
mismos derechos hereditarios de su padre fallecido!
RE#$% E*ER$#E%
75
Derecho Civil IV

"a determinacin debe epresarse de manera clara; es decir, deliberada &
conscientemente la voluntad del testador, por lo mismo'
5! =o vale la asignacin que no se ha dado a conocer sino por un si o no, o
por una se#al de afirmacin o negacin contestando una pregunta! 5C<C!
=o vale la asignacin!
:! =o valen las disposiciones captatorias!
4! 6ampoco valen las asignaciones al notario o sus parientes o los testigos
del testamento!
@! ;dems no valdrn la eleccin del asignatario cuando %sta dependa del
puro arbitrio a*eno! 5C<4!
$%(*$'(,*E% 0&E %E -E9$* $# $R6(/R(, -E &* 1ERE-ER, ,
#E$/$R(,.
Fa& que distinguir'
a! /i aprovecha rehusarla, ser obligado a llevarla a efecto a menos de probar *usto
motivo para no hacerlo as!
b! /i rehusarla no representa utilidad al heredero, no ser obligado a llevarla a
efecto!
El provecho de un ascendiente, descendiente, cn&uge, hermanos o cu#ados se
reputar propio!
+RE-,.(*(, -E #$ 8,#&*/$- -E# /E%/$-,R!
6odas estas son normas supletorias de la voluntad del causante & por lo mismo prima
la voluntad del testador claramente manifestada mientras no se oponga a los requisitos o
prohibiciones legales!
(*/ER+RE/$'(,* -E# /E%/$.E*/,.
Es determinar el sentido & alcance, es decir, lo que una norma *urdica, un contrato o
un testamento quiere decir!
+RE8$#E'E #$ 8,#&*/$- -E# /E%/$-,R '#$R$.E*/E .$*(7E%/$-$
/e estar ms a la sustancia de las disposiciones que a lo literal de las palabras! El
testamento es un acto solemne, es la nica forma de manifestar la voluntad 8con los
requisitos legales; debe cumplirse con los elementos intrnsecos & recurrir a ellos & no a
elementos etrnsecos!
E# ,69E/, -E #$ $%(*$'(,*
76
Derecho Civil IV

El testamento es un acto *urdico & como tal tiene los requisitos bsicos de este; es
decir' Voluntad, ob*eto & causa! 6ambi%n la asignacin desde un punto de vista ob*etivo
debe cumplir con ciertos requisitos'
Mb*eto es la cosa sobre la cual recae la asignacin & puede ser todo aquello que se
encuentra en el comercio humano! ,-,! 2orporales e incorporales, pudiendo ser una
universalidad *urdica o tambi%n una cosa determinada o especie o cuerpo cierto o una
cantidad indeterminada de genero indeterminado!
;s como en los actos *urdicos el ob*eto debe estar determinado, toda asignacin sea
a ttulo universal, sea de especie determinada, debe estar precisada en su ob*eto por
indicaciones del testamento, es decir, el testamento debe contener los datos o indicaciones
que permitan precisar cual es el ob*eto asignado; es decir, si es un cuerpo cierto, si es una
cantidad determinada de cierto genero, o si es la universalidad de una herencia o una parte
alicuota de ella, 0este requisito lo eige el artculo 5C<< en relacin con 5@<5. por lo tanto el
ob*eto debe ser determinado!
=o podra decir, de*o a mi sobrina A caballos!
/i no se cumple con esta determinacin la asignacin se tendr por no escrita 05C<<.,
de manera que el ob*eto debe ser determinado!
Ecepcin'
Eiste un caso en que el ob*eto esta absolutamente indeterminado & sin embargo no
se aplica la sancin, sino que el legislador fi*a la norma para completarlo 05C<< inc! :?. &
ocurre cuando la asignacin se hace para fines de beneficencia sin decir ms! (or e*! 8Ge*o
una asignacin para a&udar a los enfermos terminales de 2ncer9 & no indica la cuota ni
cantidad ni especies que ha&an de invertirse en ese ob*eto a fin de beneficencia epresada
en el testamento! la le& dice que V;"G); la asignacin!
En este caso la cuota, cantidad o especie la va a determinar el *uez considerando'
5C<< inc!:
a! "a naturaleza del ob*eto,
b! "as otras disposiciones del testador,
c! "a fuerza del patrimonio en la parte que el testador pudo disponer libremente!
/e oir al defensor publico 0defensor de obras pas & los herederos. conformndose
en cuanto fuere posible a la intencin del testador!
#,% $%(*$/$R(,%.
0si,natario : es la persona a quien se hace una asignacin, sea persona natural o
persona *urdica!
0si,naci&n: Es aquella parte del patrimonio o de los bienes de una persona difunta
que el testamento o la le& asigna a estas personas llamadas asignatarios!
C+0SIFIC0CII7 DE +0S 0SIE70CII7.
5! /egn la naturaleza de la asignacin a que es llamado, pueden ser'
77
Derecho Civil IV

a! asignatario a titulo universal!
b! asignatario a titulo singular que puede ser!
Ge genero!
Ge especie o cuerpo cierto!
:! /egn la forma que produzca sus efectos!
a! (uros & simples!
b! /u*etos a modalidad' condicin, plazo o
modo!
4! /egn la libertad de hacerlas'
a! $orzosas!
b! Voluntarias!
1. Se,Jn la naturaleCa de la asi,naci&n:
$%(*$'(,*E% $ /(/&#, &*(8ER%$#
2uando son llamados a suceder al causante en todo su patrimonio o una parte o
alicuota del mismo, es decir, son llamados a suceder en una E=IVE)/;"IG;G, sea todo el
patrimonio o una parte!
;s flu&e del artculo >,5 & del 5C>-!
"as asignaciones a ttulo universalidad se llaman herencia & los asignatarios de ellas
son los herederos!
"a calidad de heredero no depende del nombre que le d% el testador al asignatario,
sino que depende de la naturaleza de la asignacin! /i la asignacin es a ttulo universal la
asignacin se llama herencia & el asignatario heredero! ;rtculo 5C>-
Esta norma, 5C>-, en la parte que dice que 8es indiferente el nombre que el
testamento le d% al asignatario9 es para aclarar que lo importante es la naturaleza de la
asignacin, el artculo 55C@ insiste en lo mismo, esto es as por que en la legislacin
Espa#ola era importante la calificacin que le diera el testador al asignatario, de %l dependa
la calidad del asignatario!
+OS 0SIE7020RIOS 0 2;2U+O U7I@ERS0+.
2oncepto' artculo >,5 & 5C>-!
Clasi)icaci&n.
/e pueden clasificar en tres grupos, pese a que el ltimo es parte de los otros dos!
5! Ferederos universales;
78
Derecho Civil IV

:! Ferederos de cuotas &
4! Ferederos de remanente!
5! El heredero universal es aquel que es llamado a suceder al causante en todos sus
bienes sin designacin de cuota! El cdigo da algunos e*emplos en el artculo
5C>+!
:! El heredero de cuota es llamado a suceder al causante en una cuota de su
patrimonio! "a caracteriza el que es llamado en una cuota en la universalidad de
la herencia! 0se le llama por la cuota.
(or lo tanto, ha& que atender al llamamiento! /i dice 8de*o todos mis bienes a
(edro, Huan & Giego, como no se designa cuota son herederos universales!
;hora, si dice 8de*o 5X4 de mis bienes a (edro; 5X4 a Huan & 5X4 a Giego; son
herederos de cuota!
4! El heredero de remanente, es aquel que es llamado a suceder en lo que reste de
los bienes despu%s de cumplidas las dems disposiciones testamentarias! =o es
sino una forma de los otros :, por que puede ser heredero universal de
remanente, por e*! /i el testador solo institu&o legados & en el resto institu&e
heredero a (edro! M puede ser heredero de remanente de cuota! (or e*! Ge*o un
5X4 de mis bienes a (edro, W a 2laudio & el resto a 2arlos!
Obseraciones importantes.
a! =o es lo mismo heredero universal que asignatario a ttulo universal, ha& una
relacin de g%nero a especie! 6odo heredero universal es asignatario, pero no
todo asignatario a ttulo universal es heredero universal, por que puede ser
heredero de cuota!
b! /er heredero universal no significa ser el nico heredero, pueden haber varios
herederos universales! El artculo 5C>+ da un e*emplo en que son varios los
herederos universales!
c! /er heredero universal no significa llevar ms que el heredero de cuota a quien
el testador le de*o el >+ [ de sus bienes! M de*o todos mis bienes a las
siguientes personas!
Importancia.
2uando estamos frente a herederos universales & son : o ms opera el llamado
8acrecimiento9, es decir, en este caso, cuando estn llamados : o ms herederos sin
designacin de cuota, sin prohibirse el acrecimiento & sin eistir sustituto, la parte del
heredero que falta acrece, se suma, aumenta las de los otros herederos universales!
En cambio, cuando estamos frente a un heredero de cuota, la parte del asignatario
que falta no se suma a la de los otros! /e entiende que el legislador quiere que lleve esa
sola cuota, & en la parte del heredero de cuota que falta, si no eiste sustituto se va a
distribuir conforme a las normas de la sucesin intestada!
E+ HEREDERO U7I@ERS0+ 6UE ES I7S2I2UIDO CU07DO +0 U7ID0D ES20
CO</+E20 O E8CEDID0
79
Derecho Civil IV

Enidad significa herencia!
En el caso en que el numero de herederos de cuota que ha llamado el testador &a
complet toda la herencia o la ecedi, en tal caso el testador institu&e de todos modos un
heredero universal, este se entender de todos modos como instituido en una cuota cu&o
numerador sea la unidad & el denominador sea el nmero total de herederos! ;rtculo 55C5!
"a norma obedece a la interpretacin que hace el legislador en el sentido de estimar
que el propsito del legislador es que al llamar el testador a un heredero como universal, su
deseo es que lleve algo & ese algo ser una asignacin cu&o numerador sea la unidad & el
denominador el nmero total de herederos!
(or e*emplo son herederos ;, K, & 2, & a cada uno le de* 5X4; pero en otra clusula
el testador institu&e heredero universal a G! Nuien recibe W!
"o mismo ocurre cuando se institu&e heredero de cuota que eceden la unidad, el
artculo 55C: da la solucin!
;s
no o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa 0>,5 inc!4?. o
en una o ms especies indeterminadas de cierto genero como un caballo, 4
vacas! ;rtculo >,5 inc! 4?
El artculo 55C@ vuelve a remarcar estos conceptos!
"a asignacin a ttulo singular se llama legado & el asignatario es el legatario! El
legatario, segn la ma&or o menor determinacin del ob*eto en que es llamado a suceder
puede ser'
b!5 "egatario de especie o cuerpo cierto, cual es el que es llamado a
suceder en uno o ms individuos determinados de un cierto genero
determinados!
b!: "egatario de genero, cuando son llamados a suceder en una o ms
especies indeterminadas de cierto genero! 0como un caballo.
=o podr eigir el asignatario un individuo en especial 0esto es importante por el
cumplimiento de la entrega de la cosa asignada. se entregar un individuo de calidad al
menos mediano!
+$R$#E#, E*/RE #,% 1ERE-ER,% 2 #E$/$R(,%.
5! "os herederos son los continuadores de la personalidad *urdica del difunto, as
flu&e del artculo >,5, 8se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos &
obligaciones transmisibles9; & el 5C>- lo precisa ms al decir 8representa a la
persona del testador9! El causante pro&ecta su personalidad a trav%s de sus
herederos! 0Esta es una ficcin del legislador para no interrumpir la relacin
*urdica. /in embargo, eisten derechos que son personalsimos & que no pueden
transmitirse, por e*! El derecho de uso & habitacin, el derecho al nombre, etc!
6ambi%n eisten obligaciones que no pueden transmitirse, ello ocurre cuando
dependen de una aptitud personal del deudor!
En cambio los legatarios suceden al causante solo en los bienes legados, no
representan la persona del causante!
80
Derecho Civil IV

:! Gifieren en la naturaleza de la cosa asignada' El heredero recibe una
universalidad o una parte alicuota de ella; El legatario, en cambio, recibe bienes
determinados, cuerpos ciertos o de genero determinado pero de individuo
indeterminado!
4! ; consecuencia de lo anterior respecto a si responden de las deudas hereditarias &
testamentarias derivadas de si se consideran continuadores del causante'
6enemos que tener presente que deudas hereditarias son aquellas que el
causante tena en vida; en cambio las deudas testamentaria son aquellas en que
su fuente es el testamento!
El heredero responde a prorrata de su cuota en la herencia, 54,@! (ero en el caso de
aceptar pura & simplemente la herencia, responder en forma ilimitada, salvo que sea
aceptada esta con beneficio de inventario!
En cambio el legatario en principio no responden de las deudas hereditarias &
testamentarias, salvo'
c! 2uando al tiempo de abrirse la sucesin no ha&a habido bastante para pagar las
deudas hereditarias!
d! ;dems responden, en su caso, hasta el provecho que le reporte el legado!
@! "os herederos tienen 4 clases de posesin'
"a posesin legal! ;rtculos <++ & -::; se confiere de pleno derecho!
"a posesin efectiva' se le confiere por resolucin *udicial al que aparente ser
heredero!
"a posesin real; la del artculo -CC! 2orpus & ;nimus!
En cambio el legatario solo tiene una clase de posesin, la posesin real del
artculo -C!
,! El heredero es titular del derecho real de herencia que se define como el que tiene
el verdadero heredero que no esta en posesin de la herencia en contra del
heredero putativo que esta en actual posesin de ella para que sea obligado a
restituir 0debera decir 8;l que probare su derecho a la herencia9. & por lo mismo
tiene una accin especial llamada accin de peticin de herencia & que se e*erce
directamente sobre la cosa 0la universalidad de la herencia.! Esta accin lo tratan
los artculos 5:<, al 5:<>!
El legatario carece de esta accin! B para determinar que acciones tienen los
legatarios ha& que distinguir nuevamente en '
c! legado de especie o cuerpo cierto el cual posee dos acciones'
;ccin personal de entrega que nace del testamento!
Gesde la delacin adquiere el dominio as tiene una
accin reivindicatoria!
81
Derecho Civil IV

d! legado de genero' el solamente tiene un cr%dito contra los herederos o a
quien se le impuso el legado por el testador!
"a importancia de la distincin hecha estriba en que el legatario de especie
adquiere el dominio de la cosa legada en el momento en que fallece el causante
directamente de este por el modo de adquirir el dominio sucesin por causa de
muerte! 6ratndose de un legado de genero, en cambio, no se adquiere
inmediatamente por este modo de adquirir el dominio del ob*eto legado; lo que
el legatario adquiere por sucesin por causa de muerte es nada mas que un
derecho personal para eigir a los herederos o a aquel a quien el testador
impuso la obligacin de pagar el legado, el cumplimiento de este! En definitiva,
la especie misma se adquiere por la tradicin que de ella hagan los herederos al
legatario!
<! "os herederos pueden pedir la posesin efectiva de la herencia; en cambio! "os
legatarios no la pueden pedir!
-! El heredero puede ser testamentario o abintestato; el legatario solo puede eistir
en la sucesin testada!
+! El heredero puede suceder por derecho personal, como a trav%s del llamado
derecho de representacin, artculo >+@!
0SIE7020RIOS 0 2;2U+O S;7EU+0R!
;rtculos >,5 inc! 4? & 55C@
"os legatarios presentan las siguientes caractersticas'
5! /uceden al causante en ciertos bienes, 0tal caballo, tal casa, @C fanegas
de trigo, 4 vacas. artculo >,5!
:! =o representan a la persona del testador por que le suceden solo en
bienes determinados!
4! )especto de las deudas hereditarias, es decir las que tena el causante en
vida, ellos no responden de estas deudas sino en subsidio a los herederos
& nicamente cuando al tiempo de 8abrirse la sucesin9 no ha&a habido
en ella lo bastante para pagar las deudas hereditarias! ;rtculo 54<:!
Ds an responden limitadamente hasta concurrencia del provecho que
reportan del legado 054<@. sera como un beneficio de inventario de
pleno derecho pero en estricto derecho!
@! El legatario tiene solo la posesin real del artculo -CC!
,! El legatario no tiene accin de peticin de herencia por que esta accin es
8solo9 para el que probare su derecho a la herencia! 5:<@
<! "a ma&ora de los autores, dicen que los legados solo tienen cabida en la
sucesin testada!
/in embargo (ablo )odrguez cree que eiste un caso de un legado en la sucesin
intestada, lo que ocurrira en el caso del artculo 5-<- =? 5, es decir, en el caso de los
82
Derecho Civil IV

alimentos forzosos que se deben por le& a ciertas personas! El mismo autor ve en este caso
una especie de legado que tendra lugar, incluso, en la sucesin intestada!
El profesor vera no comparte esta opinin!
+os le,atarios se clasi)ican en " clases:
;mbos suceden en determinados bienes, no en una universalidad, pero segn la
ma&or o menor determinacin de las cosas en que son llamados a suceder, se clasifican en :
tipos'
a! +e,ados de especie o cuerpo cierto'
El legatario, en este caso, es llamado a suceder en
uno o ms individuos determinados de cierto genero tambi%n determinado como tal caballo,
tal casa! >,5 inc! 4 & 55C@!
b! +e,ado de ,enero'
El asignatario es llamado a suceder en individuos indeterminados
de cierto genero determinado!
Esta determinado el genero & la cantidad est determinada o a lo menos es
determinable! 0/on las mismas reglas que se encuentran en el artculo 5@<@, por e*emplo el
trigo que se encuentra en cierto genero!
Esta clasificacin es importante por los siguientes aspectos'
5! En el legado de especie o cuerpo cierto, el legatario, aceptada que sea la
asignatario, adquiere el dominio de la cosa por el modo sucesin por causa de
muerte desde el momento mismo de la apertura! "a le& dice delacin, pero la
doctrina estima que se refiere a la apertura!
En cambio, el legatario de genero, por la sucesin por causa de muerte,
adquiere slo un 8cr%dito9, pasa a ser un acreedor testamentario, %l tendr el
derecho a eigir que se le pague la deuda 0puede eigir el cr%dito pero no el
dominio en la cosa. si recibe el legado, el dominio lo adquirir 8por tradicin9 &
no por sucesin por causa de muerte!
:! "os frutos que produce la especie o cuerpo cierto legada despu%s de la apertura
pertenecern al legatario de dicha especie o cuerpo cierto, en virtud del modo
de adquirir accesin, por que el due#o de la cosa se hace due#o de lo que ella
produce & el legatario de especie adquiere el dominio desde la muerte del
causante!
En cambio, el legatario de g%nero solo es due#o del cr%dito, por lo tanto no
tendr derecho a los frutos de las cosas que integran el patrimonio del difunto!
0si se le de*a una vaca cualquiera no puede elegir ninguna, no es due#o de
ninguna.
83
Derecho Civil IV

Ecepcionalmente el 544+ =?: se#ala que los legatarios de genero tendrn
derecho al abono de los frutos desde que la persona obligada al pago del legado
se hubiere constituido en mora 544+ =? :; sin embargo este artculo se aplica
solo por que es una sancin a la mora, sin este artculo ni siquiera tendra
derecho a los frutos!
4! El legatario de especie o cuerpo cierto para reclamar la entrega del cuerpo
cierto legado dispone de las siguientes acciones'
a! Ena accin personal que emana del testamento como ttulo!
b! ;dems como %l adquiri el dominio, sino esta en posesin, tiene la
accin reivindicatoria, que es una accin real propietaria!
El legatario de genero no es due#o sino del cr%dito & por lo tanto solo tiene
accin para cobrara el cr%dito al asignatario a quien el testador le impuso este
pago, & si no se lo impuso a nadie en particular, a los herederos del causante a
prorrata de sus cuotas! 054,@.
@ "a prescripcin' El derecho del legatario de especie o cuerpo cierto es el de
due#o de la especie legada & por lo tanto la accin para reclamar la especie no
prescribe en un lapso determinado de tiempo, sino que prescribe cuando otro
adquiere por prescripcin adquisitiva la especie legada, es decir, aplicamos las
normas de prescripcin de la accin propietaria! :,5-
En cambio, la accin del asignatario de genero prescribe como accin personal
que es dentro de un plazo determinado de , a#os contados desde que se hizo
eigible! 0:,5@ & :,5,.
',%$% 0&E *, +&E-E* %ER #E$-$%
El artculo 55C, indica que cosas no pueden ser legadas, por lo tanto no pueden
serlo'
5! 2osas no susceptibles de ser apropiadas, es decir, que la naturaleza ha
hecho comn a todos los hombres!
:! 2osas que al tiempo del testamento sean de propiedad nacional,
municipal & de uso pblico!
4! 2osas que forman parte de un edificio, de manera que no puedan
separarse sin ser deterioradas!
@! 2osas incomerciables!
6odo lo que no este en esta enumeracin puede ser susceptibles u ob*eto de legados!
;s pueden ser legadas'
a! 2osas corporales, sea que tienen un ser real!
b! 2osas incorporales como un cr%dito, una cuota o cosa futura!
O/uede le,arse una cosa ajenaP
84
Derecho Civil IV

Jeneralidades' Gentro de nuestro ordenamiento *urdico la venta de cosa a*ena vale
al igual que la permuta, promesa, hipoteca, prenda, & en general los actos en cosa a*ena
valen, en principio, ms respecto al legado de cosa a*ena 8en principio9 no vale!
(or ecepcin vale en los siguientes casos'
5! 2uando el testador lo hace a sabiendas de que la cosa es a*ena!
;qu se entiende que la cosa es a*ena cuando esta no pertenece ni al testador ni al
asignatario a quien se le impone la obligacin de darla!
:! 6ambi%n cuando se hace a favor del cn&uge, ascendientes &
descendientes!
$uera de estos casos el legado es nulo absolutamente!
12mo se cumplen estos legados3 Ge la forma que se#ala el 55C<, salvo que el
propietario de la cosa a*ena rehusare venderla o pidiere una un precio ecesivo! B en este
caso se le entregar al legatario el *usto precio!
'$%, -E# $R/F'&#, @GH>
Es el caso en que se legara una cosa social como propia & ac se sigue la siguiente
regla'
(ara determinar la suerte de este legado, ha& que esperar las resultas de la particin,
de la liquidacin de la sociedad con&ugal' si en ella el bien legado se ad*udica a los
herederos del cn&uge testador se debe al legatario la cosa legada! /i el bien se ad*udica al
cn&uge sobreviviente, el legado se cumple por equivalencia, o sea, el legatario tiene
derecho a eigir que se le entregue el valor del bien legado!
#,% #E$-,%
5! "egado de cuota' si el testador lega una cuota, se presume que no ha querido
ms que ello!
:! "egado de especie designndola en el lugar que se encuentra, pero se encuentra
en otra parte! ;rtculo 5555 se deber la especie, si no se encuentra en parte
alguna se deber una especie de mediana calidad del mismo genero pero solo a la
persona del artculo 55C-!
4! "egado de cosa fungible! 8aquellas que se consumen por el mero uso & que tienen
el mismo poder liberatorio9! (ara que valga debe determinarse la cantidad de ella,
sino no vale!
@! "egado de cosa fungible se#alando el lugar en que se ha de encontrarse! /er la
cantidad que se encuentre en el lugar al tiempo de la muerte del testador si no
hubiese estado determinado! /i no ha& nada, nada se deber & si ha& mas de lo
determinado se deber solo lo determinado, & si ha& menos, lo que ha&a!
Ecepciones'
/i se trata de los asignatarios del 55C-!
"a cantidad & el lugar no formaran una clusula indivisible!
85
Derecho Civil IV

,! legado de cosa futura! Vale con tal que llegue a eistir!
<! "egado de especie de muchas que se encuentren en el patrimonio del testador! /e
l entregar una de calidad ms o menos mediana!
-! "egado de genero! /in limitarlo al patrimonio del testador, se le entregar una de
calidad ms o menos mediana!
+! "egado de predio & se edifica en el se deber solo el valor del predio!
>! "egado de parte de predio! 55:C
5C! "egado de una casa con sus inmuebles, comprendern el a*uar no los bienes del
inc! : del ,-@!
55! "egado de carrua*e! Inclu&en los arneses & bestias 0todos los accesorios de los
cuales se serva.
5:! "egado de reba#o 0at grande de ganado, especialmente el lanar. esta es una
universalidad de hecho, se entienden incluidos los animales eistentes a la fecha
de la muerte del testador!
54! "egado de distintas cuotas! /e forma una indivisin entre los comuneros!
5@! "egado con clusula de no ena*enar! 55:< si no da#are derechos de terceros la
clusula se tendr por no escrito! ;s la clusula de ena*enar requiere' ser en
beneficio de un tercero & por un tiempo limitado!
5,! "egado de un cr%dito! /i se lega el titulo se lega el cr%dito!
5<! "egado de cosa empe#ada! Nue pasa si se lo lega a su deudor! En principio se
perdona la prenda, pero no el cr%dito a menos de voluntad contraria!
5-! "egado de condonacin! /on condonados hasta la fecha del testamento nada ms!
5+! "egado al acreedor! =o se entender que es cuenta de su cr%dito!
5>! "egado de alimentos! 554@ si se determinan se siguen esta, pero si no se dice la
forma que se hacan a la persona, se tendr que ver' "a necesidad del legatario,
su relacin con el testador & la fuerza del patrimonio del testador que pudo
disponer libremente!
E82I7CII7 DE +OS +EE0DOS
5! (or ena*enacin de la especie legada se etingue el legado!
1Nue pasa si se anula la ena*enacin3 =o subsiste igual el legado!
1/i se lega con hipoteca, prenda o censo3 =o se etingue, pero la
adquiere gravada!
:! (or revocacin tcita, cuando se altera substancialmente la cosa legada, se
revoca el legado!
86
Derecho Civil IV

"R. Se,Jn sus e)ectos
/e clasifican en'
(uras & simples
/u*etas a modalidad!
$%(*$'(,*E% /E%/$.E*/$R($%
C+0SES
/e pueden agrupar en @ grupos'
5! ;signaciones a ttulo universal!
:! ;signaciones a ttulo singular en relacin con los legados el legislador destina
muchos preceptos incurriendo en un casuismo desde el artculo 55C@ al 554,!
4! ;signaciones puras & simples & su*etas a modalidad
@! ;signaciones voluntarias & forzosas!
$%(*$'(,*E% ',*-('(,*$#E%!
"a asignacin es condicional cuando pende de una condicin sea para nacer el
derecho a la asignacin 0condicin suspensiva. sea para la etincin de un derecho
0condicin resolutoria.
Estatuto *urdico aplicable!
5! "as normas del "ibro III, ttulo IV, prrafo II artculos 5C-C a 5C->!
En este primer grupo de normas podemos anticipar que no estn todas las normas
sobre asignaciones condicionales, por que el artculo 5C-C dispone que supletoriamente en
lo no previsto en este ttulo IV prrafo II, las asignaciones condicionales se su*etarn a las
normas del ttulo 8de las obligaciones condicionales9
:! /upletoriamente rigen las normas del ttulo IV del libro IV, artculos 5@-4 al
5@>4!
4! 6ambi%n eiste una aplicacin supletoriamente que son las reglas de la propiedad
fiduciaria! 5C->! "ibro II ttulo VIII!
87
Derecho Civil IV

"a regla general es que las asignaciones testamentarias sean puras & simples, las
modalidades son elementos accidentales, es decir, por regla general no se subentienden,
sino que deben epresarse & en el testamento necesitan que la voluntad del testamento las
consigne!
"a caracterstica de las asignaciones condicionales es que pende de una condicin
que es un hecho futuro e incierto; por lo tanto eisten dos particularidades'
a! "a futuridad, el hecho o el no acontecimiento en que consisten si ha de ocurrir, lo
ser en el futuro!
b! "a incertidumbre, es decir que no se sepa si va a ocurrir o no, esto es lo que la
distingue del plazo!
#$ ',*-('()* 2 #$ %&'E%()* +,R '$&%$ -E .&ER/E
En la sucesin por causa de muerte el hecho debe ser futuro 1pero futuro a que
momento3 Este es un primer problema!
"a le& epresamente resolvi el punto en el artculo 5C-5 inc! :, por lo tanto lo
pasado, presente & futuro se entender con relacin al DMDE=6M GE 6E/6;) a menos que
se eprese otra cosa 0recordemos que para interpretar un testamento, prima la intencin del
testador por sobre lo literal de las palabras, artculo 5C<>., si no se epresa otra cosa lo
pasado, presente & futuro ser al tiempo de testar!
%(/&$'(,*E% 0&E E# ',-(, '(8(# /R$/$
1. Condici&n %ue consiste en un $ec$o presente o pasado!
8Ge*o mi casa a mi sobrino H si se casa con ", pero el sobrino &a estaba casado desde
antes con "!9
En este caso no estamos propiamente frente a una condicin, por eso el legislador da
las siguientes reglas'
a! /i eiste ha eistido el hecho' se mira como no escrita! 1la condicin o la
disposicin3! "a condicin, la asignacin pasa a ser pura & simple!
b! /i el hecho no eiste o no ha eistido! =o vale la disposicin!
(or e*emplo " muri antes que el testador otorgara el testamento ba*o la
condicin que se casara con H, en este caso no vale la disposicin!
". Condici&n %ue se impone como para tiempo )uturo!
2onsiste en un hecho que se ha realizado en vida del testador!
;qu ha& que distinguir varias situaciones'
/i el hecho se ha realizado en vida del testador & este al tiempo de testar lo supo
ha& que distinguir'
88
Derecho Civil IV

a! El hecho es de aquellos que pueden repetirse! /e presumir que el
testador eige su repeticin!
b! El hecho es de aquellos cu&a repeticin es imposible, se mirar como
cumplida la condicin!
(or lo tanto si se le impone al asignatario un hecho como para tiempo futuro ha& que
distinguir'
/i no lo supo, se mirar la como cumplida!
/i lo supo ha& que distinguir'
a! /i el hecho admite repeticin' se presume que el testador eige su
repeticin!
b! /i no admite repeticin' se mirar la condicin como cumplida!
',*-('(,*E% 0&E #$ #E2 RE+&/$ (*E7('$'E%
El 2digo 2ivil analiza condiciones que dice que no son eficaces, estas son'
1. Condici&n de no impu,nar un testamento impuesta a un asi,natario!
=o obstante que Deza Karros dice que es una condicin ineficaz, nosotros diremos
que es semi ineficaz, pues esta causal no se etiende a la demanda de nulidad por algn
defecto de forma!
En lo dems la condicin es eficaz & valida!
El legislador ha hecho que la condicin no se etienda a la demanda de nulidad por
algn defecto de forma, es por que las solemnidades estn establecidas por razones de
orden pblico, es decir, los particulares deben someterse a estas formas impuestas por el
legislador, si hubiere tolerado una condicin que privara a un asignatario del derecho a la
asignacin por que reclama de un defecto de solemnidad, se estara permitiendo que el
cumplimiento de las solemnidades quedara entregado a la voluntad del testador!
(or lo tanto la condicin vale pero la le& limita sus efectos!
". +a condici&n de no contraer matrimonio!
Esta condicin no siempre se considera ineficaz por que si se limita a que el
asignatario no se case antes de los 5+ a#os o menos, la condicin vale; pero si se dice que
no se case nunca con nadie, esta condicin se tendr por no escrita 05C-@., la condicin se
tendr por no escrita & no toda la asignacin, as la asignacin ser pura & simple!
-. ;rtculo 5C->! +a condici&n de permanecer en estado de iudeC!
Fo& el cn&uge sobreviviente es legitimario & las legitimas no admiten condicin,
plazo alguno, por lo tanto en su legitima el cn&uge que sobrevive no tiene limitacin
89
Derecho Civil IV

alguna! /egn el 55>: se tendr como no puesta la condicin de permanecer en estado de
viudez!
Ecepcionalmente esta condicin es eficaz si el asignatario tiene 5 o ms hi*os del
anterior matrimonio al tiempo de diferrsele la asignacin!
',*-('(,*E% 0&E #$ #E2 RE',*,'E ED+RE%$.E*/E ',., E7('$'E%
Eisten situaciones en que podra dudarse & por eso el legislador las acepto
epresamente'
1. +a condici&n de casarse con una persona determinada ' la condici&n de
no casarse con una persona determinada!
". +a de abrasar un estado! pro)esi&n cual%uiera permitida por la le' aun%ue
sea incompatible con el estado de matrimonio!
-. +a condici&n de proeer la subsistencia a una persona mientras
permaneCca soltera o iuda! dej1ndose por ese tiempo un derec$o de
usu)ructo! uso o $abitaci&n o una pensi&n peri&dica!
E# $%(*$/$R(, 6$9, ',*-('()* %&%+E*%(8$ -E6E ED(%/(R $#
/(E.+, -E '&.+#(R%E #$ ',*-('()*.
El artculo ><: se#alaba que si la asignacin es ba*o condicin suspensiva debe eistir
tambi%n al tiempo de cumplirse la condicin!
"a asignacin ba*o condicin suspensiva pendiente la condicin no crea ningn
derecho para el asignatario condicional, ni siquiera tiene un derecho eventual, solamente
tiene una posibilidad incierta de llegar a tener un derecho, & el debe eistir al tiempo de
cumplirse la condicin, sino es incapaz de suceder; por eso aqu el legislador cambio las
normas de las obligaciones condicionales convencionales, & si el asignatario condicional
fallece antes de cumplirse la condicin, nada transmiti por que nada ha adquirido 5C>: inc!
:?! Esto es totalmente opuesto a las obligaciones convencionales condicionales que en el
5@>: dice que el derecho del acreedor que fallece antes de cumplirse la condicin se
transmite a los herederos!
E7E'/,% 0&E +R,-&'E* #$% ',*-('(,*E%
5! 2ondicin suspensiva!
(endiente' el acreedor no tiene ningn derecho, no puede reclamar
nada & si muere nada transmite! El nico derecho que tiene esta
asignatario es 8implorar9 las providencias conservativas necesarias!
$allida! ;hora no tiene ningn derecho! =ada ni siquiera las
medidas conservativas!
2umplida' adquiere el derecho a la asignacin & deber
entregrsele la asignacin por el asignatario a quien el testador le
impuso la obligacin, & si nada di*o por los herederos del testador!
90
Derecho Civil IV

OC&mo se le entre,aP
a! /i la cosa a perecido fortuitamente se etingue la obligacin! B si es por culpa del
deudor' el precio ms las indemnizaciones!
b! Gebe entregrsele en el estado en que se encuentra al tiempo de cumplirse la
condicin; por lo tanto el asignatario aprovecha los aumentos & me*oras sin deber
nada por ellos!
c! "os deterioros fortuitos deber soportarlos & si se producen por culpa del deudor,
tendr derecho a que se le entregue la cosa ms indemnizaciones de per*uicios!
5@+<!
d! "os frutos percibidos en el tiempo intermedio' no se deben los frutos percibidos
en el tiempo intermedio si el testador no se los hubiere epresamente concedido!!
5C-+ inc! $inal!
$%(*$'(,*E% 6$9, ',*-('()* RE%,#&/,R($
1. /endiente' El asignatario adquiri la asignacin & puede usar, gozar & disponer
incluso de ella 0puede ena*enar & gravar los bienes adquiridos.! "a delacin aqu
se produce al tiempo de la muerte del causante, a diferencia del asignatario ba*o
condicin suspensiva que se produce por regla general al cumplirse la condicin!
". Fallida' /i falla la condicin resolutoria, el derecho se consolida, la posibilidad de
perderlo desaparece!
-. Cumplida' Gebe restituir a los herederos del causante o a quien diga el
testamento! 5@+- sobre restitucin!
=o deber los frutos percibidos en el tiempo intermedio, a menos que el testamento
diga otra cosa! )especto a las ena*enaciones & gravmenes se estar a lo dispuesto por los
artculos 5@>C & 5@>5!
$%(*$'(,*E% $ -F$
Obseraciones'
;signaciones testamentarias a da no es lo mismo que asignaciones testamentarias a
plazo, por que las asignaciones a da muchas veces son condicionales!
Clasi)icaciones'
"a asignaciones a da admiten una gran clasificacin'
!. Asignaciones a d"a cierto y determinado! (or e*! El da 5, de diciembre de :CC:!
/e caracterizan por que el da necesariamente llegar & se sabe cuando!
#. $"a cierto pero indeterminado, necesariamente llegara el da pero no se sabe
cuando! (or e*! El da de la muerte de una persona!
%. $"a incierto pero determinado! =o se sabe si va a ocurrir, pero si llega a ocurrir se
sabe cuando! (or e*! El da que (edro cumpla :, a#os!
91
Derecho Civil IV

&. $"a incierto e indeterminado! =o se sabe si ocurrir ni cuando! El da que (edro se
case!
Mtras clasificaciones'
a. $signaciones -E%-E' artculo 5C+@!
a!5 $"a cierto y determinado, de*o mi fundo a (edro desde el primer da del a#o
siguiente a mi muerte!0plazo. salvo que se de*e la condicin de que el asignatario
eista ese da, pues pasa a ser condicin!
a!: $"a cierto e indeterminado, de*o mi fundo a Huan hasta que se muera &
muerto Huan , pase a (edro! (ara (edro es una asignacin desde da cierto e
indeterminado, por que Huan morir pero no se sabe cuando! requiere que (edro
eista ese da 0condicin.; es a plazo cuando la asignacin es a favor de un
establecimiento permanente!
a!4 $"a incierto pero determinado, de*o mi fundo a (edro desde que cumpla :5
a#os! Es condicin
a!@ $"a incierto e indeterminado, de*o mi fundo a (edro desde que se case!
b. $signaciones 1$%/$'
b!5 $"a cierto y determinado, de*o el fundo a (edro hasta que se cumplan , a#os
de mi muerte!
b!: $"a cierto pero indeterminado, de*o el fundo a (edro hasta que se muera!
Estas dos constitu&en un usufructo a favor del asignatario!
b!4 $"a incierto y determinado, de*o el fundo a (edro hasta que cumpla :5
a#os! 2onstitu&e usufructo & se termina con la muerte del asignatario, pero si el
da est unido a la eistencia de otra persona que el asignatario constitu&e
usufructo hasta la fecha en que viviendo la otra persona, llegara para ella el da!
b!@ $"a incierto e indeterminado; de*o el fundo a (edro hasta que se case!
"as asignaciones GE/GE son todas condicionales salvo la =? 5 & la =? : cuando se
hace a favor de un establecimiento permanente, por e*! Ge*o el fundo a (edro hasta que se
muera & muerto (edro pasa a la Eniversidad de 2hile & las F;/6; son todas a plazos,
menos la ltima que siempre es condicional!
$%(*$'(,*E% $ -F$ 3-E%-E5
=o es sinnimo de asignaciones a plazo, pues en muchos casos las asignaciones a da
son condiciones!
;nlisis!
$%(*$'(,*E% -E%-E -F$ '(ER/, 2 -E/ER.(*$-,!
92
Derecho Civil IV

;qu el asignatario en el fondo adquiere el derecho desde el momento mismo de la
apertura de la sucesin, lo que le queda suspendido es el goce del derecho; por lo tanto es
una asignacin a plazo, as lo se#ala el artculo 5C+@! Gesde da cierto & determinado, desde
la muerte del causante es due#o desde ese momento pero no puede reclamarla antes que
llegue el da; ecepcionalmente esta puede constituir una asignacin condicional si el
testador impone epresamente la condicin de eistencia del asignatario ese da! (or
e*emplo' el asignatario eiste en tal da, aqu se transforma en un asignatario condicional!
)efiri%ndose a esta asignacin $ernando )ozas destaca que esto constitu&e una
asignacin a plazo!
$%(*$'(,*E% -E%-E -F$ '(ER/, E (*-E/ER.(*$-,.
;qu el da desde es cierto, no ha& duda, pero no se sabe cuando, 1dnde est la
condicin si el da es cierto3 (or el artculo 5C+,, es decir, la asignacin desde da cierto e
indeterminado envuelve una condicin que el asignatario eiste el da cierto e
indeterminado! Kello colocaba el e*emplo' goce Huan de mi hacienda hasta su muerte &
despu%s pase la hacienda a (edro; la condicin es que (edro eista cuando Huan muera, por
eso es condicional!
(ero eiste una ecepcin en el inc! II! /i la asignacin es en favor de un
establecimiento permanente, desde la muerte del testador lo adquiere & tiene derecho a
ena*enarla!
E*emplo' que la asignacin sea desde tal da 0muerte de Huan. a la Eniversidad de
2hile, en este caso, la asignacin es desde da cierto e indeterminado, se supone que el
establecimiento sobrevive de*ando de ser condicin & se transforma en una asignacin a
plazo, por lo tanto desde la muerte & desde ah puede ena*enarla, lo nico que se suspende
es el goce!
$%(*$'(,*E% 1$%/$
1$%/$ -F$ '(ER/,, %E$ -E/ER.(*$-, , *,.
2onstitu&e un usufructo 0asignaciones a plazo. artculo 5C++ en relacin a este
artculo Kello institu&o heredero universal a Darcos & los frutos a (edro hasta que cumpla :5
a#os, (edro es usufructuario hasta que cumpla :5 a#os, pero si muere antes el usufructo se
termina por la muerte del usufructuario, lo mismo si cumple :< a#os!
1$%/$ -F$ (*'(ER/, 2 -E/ER.(*$-,.
/egn el inc!I del artculo 5C++ la asignacin hasta da incierto pero determinado,
unido a la eistencia del asignatario constitu&e usufructo!
(ero segn su inc! II el da esta unido a la eistencia de otra persona que el
asignatario 0hasta que Huan cumpla :< a#os. si la otra persona muere antes de los :< se
entender concedido el usufructo hasta la fecha en que viviendo la otra persona, legara el
da para ella!
Esto eplica la regla que las asignaciones desde son todas condiciones menos las de
da cierto & determinado, & las de da cierto e indeterminado hechas a un establecimiento
permanente!
93
Derecho Civil IV

$%(*$'(,*E% %&9E/$% $ .,-$#(-$-
"as asignaciones modales estn en el prrafo IV, 6tulo IV artculo 5C+> a 5C><!
2oncepto!
1Nue es el modo3 El modo es un gravamen que consiste en la obligacin de aplicar la
asignacin o parte de ella a un fin determinado o el gravamen que se impone al asignatario!
Es decir, es el gravamen que se impone a quien se otorga una liberalidad, este
gravamen puede consistir en aplicar la asignacin o parte de ella a un fin determinado,
especial o carga! (or e*emplo; se de*a ,C millones para construir una escuela! )especto a
una carga le impone una obligacin , es decir, pagar una previsin peridica!
E# .,-, 2 #$ ',*-('()* %&%+E*%(8$.
/e parecen mucho, ha& veces que es fcil confundirlas, pero eiste una gran
diferencia, *el modo no suspende la ad%uisici&n del derec$o(, es decir, le de*an ,C
pesos para construir la escuela, se adquiere la asignacin se constru&a o no la escuela; en
cambio la condicin suspensiva suspende la adquisicin del derecho! "os autores dicen que
se pueden distinguir de la siguiente forma' la asignacin ba*o condicin suspensiva dice 8si9;
en cambio la asignacin modal no tiene esta epresin!
En la asignacin modal encontramos las siguientes personas que intervienen'
5 El testador
: El asignatario modal
4 El beneficiario del modo
(ero tambi%n puede darse la situacin que solo encontremos al testador & al
asignatario modal que es el propio beneficiario del modo, por e*emplo, cuando se hace la
asignacin pero se le impone el gravamen a favor del propio asignatario modal, ,C pesos
para terminar sus estudios!
E# $%(*$/$R(, E% E# +R,+(, 6E*E7('($R(, -E# .,-,
1Nue obligacin se le impone el asignatario3 /egn el 5C>: =o impone obligacin
alguna, lo que no trae ninguna consecuencia, a menos que traiga apare*ado una clusula
resolutoria! (or e*emplo el hecho de de*ar ,C pesos para sus estudios no lo obliga, ahora se
le puede obligar colocndole una clusula resolutoria que es diferente a la condicin
resolutoria, esta clusula resolutoria esta definida en el artculo 5C>C 8 es aquella que se le
impone la obligacin de restituirla cosa & los frutos, si no se cumple con el modo9
Esta clusula resolutoria presenta las siguientes caractersticas'
a! =o se presume, debe consignarse epresamente, es distinta la condicin
resolutoria tcita 5@+> la cual se subentiende!
b! /i ha& clusula resolutoria & esta se cumple debe restituir la cosa & fruto, de no
cumplirse el modo, artculo 5C>C, en las obligaciones condicionales, la condicin
resolutoria, no impone la obligacin de restituir cosa & frutos, artculo 5@++
94
Derecho Civil IV

;0uien puede pedir la cl4usula resolutoria<
(ueden demandarla'
5 "os herederos del causante, ellos son los continuadores de su persona & ellos se
beneficiaron por que al quedar sin efecto la asignacin modal eso pasa a la
herencia!
: 2uando el beneficiario es una persona distinta al asignatario, tambi%n podrn
demandar su cumplimiento, que se de*e sin efecto, pero cuando el beneficiario es
una persona distinta que el asignatario a %l no le toca nada, pero le& establece lo
siguiente, que cuando se resuelve, se entregara a la persona en cu&o favor se ha
constituido el modo una suma proporcionada al ob*eto & el resto acrecera la
herencia si el testador no hubiere dispuesto otra cosa, este beneficio no lo tendra
el asignatario a quien se le impuso el modo! ;rtculo 5C><!
'&.+#(.(E*/, -E# .,-, +,R E0&(8$#E*'($.
Mtra diferencia entre asignaciones modales & las condiciones, es que estas ltimas no
admiten un cumplimiento por equivalencia, as flu&e del artculo 5@+@ 8literalmente en la
forma convenida9; en cambio la asignacin modal admite un cumplimiento por equivalencia
artculo 5C>4 inc! II, si el modo, sin hecho o culpa del asignatario es solamente imposible en
la forma especial prescrita por el testador podr cumplirse en otra anloga que no altera la
substancia de la disposicin & que en este concepto sea aprobado por el *uez con citacin de
los interesados, incluso el mismo legislador cuando el testamento no determina el modo en
el tiempo & forma de cumplir, el *uez podr determinarlo! (or e*emplo de*o un fundo 8tal9 a
(edro, pero deber construir una escuela para los ni#os del sector, pero no dice cuando, ni
que escuela, este artculo no determina el tiempo ni forma! ;rtculo 5C>@!
#$ (.+,%(6(#(-$- -E# '&.+#(.(E*/, -E# .,-, artculo 5C>4
"a imposibilidad del modo! "a le& coloca en la misma situacin al modo que'
aO (or su naturaleza es imposible,
bO /i es inductivo a un hecho ilegal o inmoral o
cO 2oncebido en t%rminos ininteligibles!
En estos casos no aldr1 la disposici&n, no es que el modo no valga, sino que la
disposicin es nula, nula absolutamente, en relacin a la naturaleza del acto!
;0ue pasa si el modo, sin hecho o culpa, se hace solamente imposible en la
forma especial prescrita por el testador<
En este caso podr cumplirse en una forma an4loga que no altere la substancia de la
disposicin & que en este concepto sea aprobada por el *uez con citacin de los interesados!
;0ue pasa si el modo, sin hecho o culpa, se hace enteramente imposible<
95
Derecho Civil IV

El inc! III del artculo 5C>4, establece que si se le de*a el campo 8tal9 a (edro, pero
estar obligado a financiar los estudios a $ernando & $ernando despu%s de hecha la
asignacin muere, como va a cumplir si esta muerto, 1pierde o no la asignacin3! =M, esta
subsistir sin el gravamen!
E# .,-, E* #$% ,6#($'(,*E% ',*8E*'(,*$#E%
;l tratar esta materia hemos estado comprobando de que supletoriamente a las
normas del libro III, ttulo IV son aplicables las normas de las obligaciones convencionales
0sea condicin o plazo. que pasa con las normas relacionadas al modo, eiste una sola
norma que las obligaciones convencionales hace 8referencia9 estas obligaciones modales se
regirn por las reglas de las asignaciones testamentarias, artculo 5@>4, pero en los artculos
precedentes no ha& nada 0nicamente reglas del "ibro IV, 6tulo IV. todo el tratamiento de
ellas est en el "ibro III, 6tulo IV, (rrafo IV! Es difcil encontrar e*emplo de una obligacin
convencional modal; as en los contratos del /E)VIE, coloca una clusula que dice que el
comprador hace una declaracin *urada que ni %l ni su cn&uge son propietarios de ningn
inmueble & si falta al *uramento se resuelve, no es condicin por que es un hecho pasado! Es
una obligacin convencional modal, esta su*eta a una carga; decir la verdad en ese
*uramento & con una clusula resolutoria! ;qu el derecho se resuelve!
E# -ERE'1, -E $'RE'ER 2 E# -ERE'1, -E %&%/(/&'()*
;mbos derechos tienen lugar en la sucesin testada, por lo tanto eisten @ derechos
en la sucesin por causa de muerte!
@ -erecho de transmisin, artculo >,- de aplicacin tanto en la sucesin testada
como en la intestada!
I -erecho de representacin, artculo >+@ solo de aplicacin en la intestada,
salvo : ecepciones en que se discute si son dos ecepciones!
> E# -ERE'1, -E $'RE'ER
;rtculos 55@- al 55,,, ttulo IV, prrafo VIII!
*Es a%uel %ue tiene lu,ar cuando " o m1s asi,natarios son llamados a
suceder en una misma cosa sin desi,naci&n de cuota! sin $aberse nombrado
substituto ' sin $aberse pro$ibido el acrecimiento! la parte del asi,natario
%ue )alta aumenta a los de los otros asi,natarios llamados sin desi,naci&n
de cuota.(
=o esta definido este derecho por el legislador, pero si se se#ala sus requisitos!
Requisitos'
5 Gos o ms asignatarios!
: Nue sean llamados con*untamente sin designacin de cuotas!
4 Nue sean llamados a una misma cosa!
96
Derecho Civil IV

@ Nue no se ha&a nombrado substituto para el caso que falte uno de ellos!
, Nue no se ha&a prohibido el acrecimiento!
< Nue uno o ms de los asignatarios con*untos falte!
$n4lisis.
@ -os o m4s asignatarios, si eiste uno solo no opera el derecho a acrecer!
I #lamados conjuntamente...; el llamamiento con*unto puede tener 4 clases o
tipos'
#.! La con'uncin verbal ( labial o verbi! /ignifica que en una disposicin
testamentaria son llamados varios asignatarios por cosas distintas!
#.# )l llamamiento real o *+ )! ;qu se llama a diferentes asignatarios a
una misma cosa en disposiciones testamentarias distintas! (or e*! En la
:da de*o a su sobrino (edro el fundo 86al9, en la ,ta de*o el fundo 8tal9
a $rancisco & en la +va se lo de*o a Huan! "a con*uncin se produce en la
cosa! /i dos o ms asignatarios son llamados a un mismo ob*eto en
actos testamentarios distintos no eiste acrecimiento, que el llamado
anterior se presume revocado!
#.% La con'uncin mixta! Es aquella que se da cuando en una misma
disposicin testamentaria se llama a : o ms asignatarios en una misma
cosa!
"a con*uncin que debe haber para que opere el derecho de acrecer puede ser la real
o la mita, pues en esos casos se produce el llamamiento sobre la misma cosa, sea en una
misma disposicin testamentario o en una distinta!
- ...sin designacin de cuota y sobre la misma cosa! (uede que la cosa sea
en si misma una cuota 0de*o 5X4 de mis bienes a ;, K & 2!. pero la participacin
de cada uno en esa cosa no esta designada en cuotas; por lo tanto igualmente se
cumple el requisito!
> 0ue no se haya nombrado substituto! Es una asignatario que se nombra en el
testamento para que ocupe el lugar de otro asignatario para el caso que el
asignatario principal falte o para el evento que se cumpla una condicin!
El derecho a acrecer viene a resultar por la aplicacin de normas que tratan de
interpretar la voluntad presunta , es decir, supone que si llam con*untamente a varios
asignatarios, con los requisitos &a vistos, es por que supone que el testador quiso que
operar el acrecimiento, pero frente a una voluntad epresa como es la de designar un
substituto, el mundo de lo presunto cede paso a la realidad & la voluntad epresa del
testador manifestada en la designacin de un substituto primar & por lo tanto no operar el
derecho de acrecer!
H 0ue uno de los asignatarios falte; las que puede ser por incapacidad,
indignidad declarada o repudio a la asignacin! B adems cuando el asignatario
con*unto fallece antes que el testador o tambi%n siendo asignatario condicional
0suspensivo. & fallare est, es decir, no llega a cumplirse!
97
Derecho Civil IV

E7E'/,% -E# -ERE'1, $ $'RE'ER
2umplidos los requisitos la parte del asignatario que falta se suma , es decir,
aumenta la de los otros consignatarios llamados a la misma cosa sin designacin de cuota!
0 acrecer es igual que aumentar.
*,R.$% E%+E'($#E% %,6RE E# -ERE'1, -E $'RE'ER
El beneficiario del derecho puede aceptar su porcin & repudiar lo que le corresponde
por acrecimiento artculo 55,,, pero no puede repudiar su porcin & aceptar lo que en virtud
del derecho a acrecer le corresponda, artculo 55,5!
;0ue ocurre con el derecho a acrecer y la cesin del derecho de
herencia<
El derecho de herencia puede transferirse por tradicin, la cual se llama cesin del
derecho real de herencia; 1que pasa si se cede el derecho de herencia & despu%s se
produce el acrecimiento3 1esa posesin ser del cedente o del cesionario3 5>5C inc! 4
;l ceder la cuota hereditaria se entender ceder tambi%n las cuotas hereditarias que
sobrevengan a ella por acrecimiento a menos que se ha&a estipulado otra cosa! "a le&
tambi%n entiende que ha& una especie de llamamiento sin designacin de cuota cuando se
asigna un ob'eto a dos o ms personas por partes iguales, ello no significa que les esta
fi*ando una cuota; por lo tanto igualmente derecho a acrecer! ;rtculo 55@+!
;%i se deja una asignacin a dos personas por mitades, habr4 derecho a
acrecer<
(ara /omarriva igualmente ha& acrecimiento segn una sentencia!
En cambio ha& otro fallo que dice que aqu ha& designacin de cuota & por lo tanto no
ha& acrecimiento!
El derecho de acrecer es un derecho que tiene lugar en la sucesin testada, incluso
segn algunos es un requisito ms de este derecho! no obstante en nuestro concepto habra
una ecepcin en el caso de la legtima 0artculo 55>C & 55>5 que dice que la parte de la
herencia de que el testador puede disponer a ttulo de me*oras o de libre disposicin cuando
concurren solo legitimarios, si no se dispone la cuarta de libre disposicin, esta aumentar
la mitad legitimaria que as aumentada pasa a llamarse 8legitima efectiva9!
Este artculo se aplica cuando concurren solo legitimarios, porque si no, se aplican
slo las reglas de la sucesin mita!
El acrecimiento opera tanto en la herencia como en los legados!
@! E# -ERE'1, -E %&6%/(/&'()*!
+a substituci&n es a%uella )i,ura jur#dica en irtud de la cual el testador en
su testamento desi,na a un asi,natario para %ue pase a ocupar el lu,ar de
98
Derecho Civil IV

otro asi,natario principal para el caso %ue este Jltimo )alte o para el caso
%ue se cumpla una condici&n.
'lases de sustitucin
Gel concepto flu&e que segn el motivo que produce la substitucin, &a sea el faltar o
tambi%n cumplirse una condicin eisten : clases de substitucin!
..1 /ubstitucin Vulgar' cual es a%uella en %ue se nombra a un
asi,natario para %ue ocupe el lu,ar de otro %ue no acepte o %ue
entes de di)er#rsele la asi,naci&n lle,ue a )altar! por
)allecimiento o por otra causa %ue e9tin,a su derec$o.
)equisitos para que tenga lugar'
a! se trate de una sucesin testada!
b! Nue la sustitucin se eprese, puesto que no se presume!
c. Gebe faltar el asignatario que ha de ser sustituido!
(or lo tanto, se nombrara a un asignatario para que ocupe el lugar de otro en el caso
que falte!
.." /ubstitucin fideicomisaria' es a%uella en %ue se llama a un
)ideicomisario %ue en el eento de cumplirse una condici&n se
$ace dueAo absoluto de lo %ue otra persona pose#a en propiedad
)iduciaria.
/e rige por las normas de la propiedad fiduciaria! (or e*! Ge*o el fundo 8"as 2ruces9
a 8;9, pero si no consigue recibirse de abogado dentro de los @ a#os siguientes a mi
muerte, se etinguir su derecho & el fundo pasar en dominio absoluto a 8K9!
Gesde otro punto de vista la substitucin puede ser' de primer, segundo y tercer
grado. ;rtculo 55,+! (or e*! Ge*o mi fundo a 8;9, si falta este pasar a 8K9 & si falta 8K9
pasar a 829!
6ambi%n puede ser' substitucin de uno a muchos o de muchos a uno! (or e*!
Ge*o el fundo a (edro & i falta (edro se la de*o a todos sus hi*os; o tambi%n, de*o el fundo a
8;9, 8K9 & 829, & si todos ellos faltan se la de*o a 8V9!
',*7#('/,%0 +&E-E* +RE%E*/$R%E E*/RE E%/,% -(%/(*/,%
-ERE'1,%.
Entre el derecho de acrecer & el derecho de substitucin por un lado & por el otro
el derecho de representacin, no eistir nunca conflicto por que el derecho de
representacin se aplica en la sucesin abintestato & los derechos de acrecer & de
sustitucin se aplican en la sucesin testada!
99
Derecho Civil IV

2onflicto posible puede haber entre el derecho de transmisin & el derecho de
representacin!
El derecho de transmisin opera en la sucesin testada & en la intestada, el derecho
de representacin slo opera en la sucesin intestada! En la sucesin intestada *ams se
producir un conflicto por que el derecho de transmisin requiere que el transmitente o
transmisor 0heredero o legatario que fallece despu%s que se le ha diferido la asignacin &
antes de aceptar o repudiar. no debe faltar! En cambio en la representacin si!
En cambio en el derecho de representacin de acuerdo a la definicin del artculo >+@
inc! : se requiere que el representado $;"6E por que no puede o no quiere suceder!
2onflicto entre los derechos de transmisin, acrecimiento & substitucin!
Estos tres derechos operan en la sucesin testada, tericamente podran
encontrarse, pero en realidad entre el derecho de transmisin por un lado & el derecho de
acrecer & substitucin por el otro no podran entrar en conflictos por que los dos ltimos
suponen, el de acrecer que uno o ms de los asignatarios con*untos falte, lo mismo el
derecho de substitucin vulgar! En cambio en el derecho de transmisin es un requisito que
el transmitente o transmisor no falte al tiempo de la delacin!
2on todo los artculos 55,4 & 55<4 resuelven algn posible problema!
El derecho de transmisin eclu&e al derecho de substitucin & este eclu&e al de
acrecimiento!
El de substitucin eclu&e al de acrecer por que el derecho de acrecer busca aplicar la
voluntad presunta del testador de manera que si su voluntad epresa es otra, como cuando
designa un substituto, prevalece %sta ltima, lo mismo que cuando el testador prohbe el
acrecimiento, artculo 55,,
#$% $%(*$'(,*E% 7,R?,%$%.
2oncepto' 55<-
*Son a%uellas %ue el testador es obli,ado a $acer ' %ue se suplen cuando no
las $a $ec$o! aJn en perjuicio de sus disposiciones testamentarias.(
/e contraponen a las voluntarias en que el testador es libre!
"; "IKE)6;G GE 6E/6;) B ";/ ;/IJ=;2IM=E/ $M)VM/;/!
Fo& en da la regla es simple, el artculo 55+@ queda defectuosamente redactado
0)al Ulvarez 2ruz.
(ara determinar la libertad de testa ha& que ver'
;! /i ha& legitimarios!
"a herencia se divide en dos partes;
100
Derecho Civil IV

;!5! :X@ partes son la mitad legitimaria que se distribu&e entre los legitimarios de
acuerdo a las normas de la sucesin intestada!
;!:! Mtra W es la cuarta de me*oras de la que el testador puede hacer la
distribucin que quiera entre sus descendientes, su cn&uge & sus ascendientes, podr
asignar a uno o ms de ellos toda la dicha cuarta con eclusin de la otra! 0por eso se dice
que esta cuarta es una asignacin semi forzosa.
;!4 "a otra W parte es la de libre disposicin!
K! /i no ha& legitimarios!
El causante puede disponer libremente de toda la herencia!
(or lo tanto cuando una persona hace el testamento lo primero ser ver si tiene o no
legitimarios!
;ntecedentes histricos!
El 2digo 2ivil es sus pro&ectos no estableca la cuarta de me*oras pero si a las
legitimas!
Kello influido por el derecho anglosa*n por el tiempo que traba*o en la emba*ada
2hilena en el )eino Enido era partidario de la libertad de testar, %l deca 8en el corazn de
los padres tiene el inter%s una proteccin ms que eficaz que la proteccin de la le&9! =o
obstante finalmente se acerco ms a la legislacin Espa#ola!
C+ de noviembre de 5>>>!
12EU"E/ /M= ";/ ;/IJ=;2IM=E/ $M)VM/;/ FMB3
;rtculo 55<-!
1. 0limentos %ue se deben por le' a ciertas personas.
". +a porci&n con'u,al.
-. +as le,itimas.
.. +a cuarta de mejoras en la sucesi&n de los descendientes! de los
ascendientes ' del c&n'u,e.
"as asignaciones forzosas han eperimentado un cambio con la le& 5>,+,; ba*o la
antigua le& que rige a las sucesiones que se abrieron hasta el :< de octubre de 5>>> eran
cuatro! Fo& esta suprimido el nmero : & paso el antiguo nmero 4 a ser nmero : & el
nmero @ a ser nmero 4!
;s ho& en da el artculo 55<- queda de la siguiente forma'
1. 0limentos %ue se deben por le' a ciertas personas.
". +as le,itimas.
101
Derecho Civil IV

-. +a cuarta de mejoras en la sucesi&n de los descendientes! de los
ascendientes ' del c&n'u,e.
0n1lisis
1. 0limentos )orCosos %ue se deben por le' a ciertas personas.
Esta asignacin se refiere a cierto tipo de alimentos! estos pueden ser voluntarios o
forzosos!
+os alimentos oluntarios son aquellos que el testador se obliga a dar sin estar
obligados por le&, estos cuando se hacen en un testamento constitu&en legados! Esta clase
de alimentos los regula el artculo 554@ como 8legados de alimentos9 estos se pagan con
cargo a la parte de libre disposicin, artculo 55-5! Es decir, las asignaciones forzosas son
legados que se pagarn con cargo a la parte que el difunto poda disponer libremente!
+os alimentos )orCosos son aquellos que la le& obliga a dar a ciertas personas
para la mantencin & subsistencia de otras!
/ituaciones que pueden darse'
/egn la doctrina estos alimentos forzosos pueden estar en cuatro situaciones'
5! En vida del causante fue demandado de alimentos & por sentencia definitivas se le
impuso una pensin & la sentencia esta e*ecutoriada al tiempo de su
fallecimiento! (or e*emplo se fi*aron < meses de pensin! Estos por cierto son
alimentos forzosos que se deben a ciertas personas!
:! En vida del testador se le emplazo en *uicio de alimentos & termin el *uicio
cuando est muerto el causante! "os alimentos devengados desde la notificacin
de la demanda hasta la muerte del causante seran alimentos forzosos que se
deben por le& a ciertas personas!
4! El causante sin sentencia, voluntariamente daba alimentos a quien por le& se les
deba! /i estos se adeudaban constituiran tambi%n asignaciones forzosas!
@! "os alimentos que se deben a una persona que en vida no demando al causante &
este tampoco los pagaba voluntariamente cuando viva! "a doctrina casi
unnimemente niegan el carcter de asignacin forzosa a esta situacin!
=o obstante eiste una corriente mu& minoritaria que estima que el alimentario
tendra una accin contra los herederos en representacin del causante para que sean
condenados a pagarle la pensin que por le& le corresponden!
/eran alimentos futuros 0despu%s de la muerte del causante. slo a este caso se
referira el 55<- =L 5 segn esta doctrina. por que los tres casos que coloca la doctrina
tradicional constituiran deuda hereditaria , es decir, deudas que el causante tena en vida
las que segn el artculo >,> =L : son ba*as generales distintas a los alimentos forzosos
que en el mismo >,> estn indicadas en el =L @!
El legislador cuando habla de la intransmisibilidad dice que lo que no se transmite es
el derecho a pedir alimentos! ;rtculo 44@! Es ms, el artculo 55-C habla de los alimentos
futuros & por lo tanto estara admitiendo esta ltima interpretacin!
102
Derecho Civil IV

1cmo se pagan estas asignaciones forzosas3
Estas asignaciones que se pagan por alimentos forzosos son una ba*a general de la
herencia por lo tanto se pagan antes de cumplirse el testamento o de aplicarse las normas
legales de la sucesin intestada , es decir, son ba*as del acervo ilquido 0>,> =L @.
Gespu%s que se paguen ellas se cumplir el testamento o la le& repartir la herencia!
(or lo tanto nunca el testamento los va a per*udicar por lo mismo no necesitan accin
de reforma de testamento porque ella procede solo cuando el testamento per*udica a una
asignacin forzosa 0la legtima. pero no respecto a los alimentos que se deban por le& a
ciertas personas porque se pagaran antes de cumplirse el testamento!
;/IJ=;2I]= (M) ;"IDE=6M/ $M)VM/M/ EA2E/IVM/
(or e*! /i un testador como tiene asignatarios forzosos no puede disponer libremente
de todos sus bienes 05CC millones. & le debe alimentos al hi*o menor, entonces le de*a >C
millones por alimentos!
"a le& admite esta asignacin forzosa como tal en lo que no eceda a lo que, segn la
circunstancia corresponde, en lo dems se considerar cuantiosa & el eceso se imputar a
la parte de libre disposicin si alcanza, si no se pagar hasta donde alcance! ;rtculo 55-5
inc! :!
El testador no se puede valer de alimentos forzosos para hacer una asignacin
desproporcionada en per*uicio de los otros asignatarios forzosos!
"M/ ;/IJ=;6;)IM/ GE ;"IDE=6M/ B E" (;JM GE ";/ GEEG;/ FE)EGI6;)I;/
"os herederos representan a la persona del causante, le suceden en sus obligaciones
transmisibles & por lo tanto responden de las deudas hereditarias a prorrata de su cuota en
la herencia! ;rtculo 54,@!
En cambio, segn el 54<:, los legatarios solo responden en subsidio a los herederos
&< solo si al tiempo de abrirse la sucesin no eisten bienes bastantes para pagar las deudas
hereditarias! ;dems en caso de responder, el legatario responde limitadamente hasta
concurrencia del provecho que le hubiere reportado el legado!
=o todos los legatarios responden por igual, unos son sacrificados antes que otros!
Fa& legados que son privilegiados 0el artculo 54<4 establece una prelacin. los ltimos que
entran a responder son los legados estrictamente alimenticios, primero se sacrifican todos
los otros!
;n cuando estos legados estrictamente alimenticios responden solo al final, *ams
estarn obligados a devolver lo que &a ha&an recibido 0artculo 55-C. por lo tanto solo
respondern por los alimentos futuros!
". +as le,itimas.
2oncepto'
*+a le,#tima es a%uella cuota de los bienes de un di)unto %ue la le'
asi,na a ciertas personas llamadas le,itimarios.(
103
Derecho Civil IV

"a epresin 8cuota9 revela que recae sobre una universalidad, los legitimarios
por lo tanto son asignatarios a ttulo universal & por ende son herederos!
1Nui%nes son legitimarios3
"a regla lo da el artculo 55+:'
"egislacin anterior!
5! Fi*os legtimos personal o representados por su descendencia legtima!
:! ;scendientes legtimos!
4! Fi*os naturales personalmente o representados por su descendencia
legtima!
@! "os padres naturales que hubieren reconocido al hi*o voluntariamente 0&a
sea en forma espontanea o provocada.
"egislacin actual
5! "os hi*os 0todos. personalmente o representados por su descendencia!
:! "os ascendientes 0el hi*o de filiacin no matrimonial ha& tiene abuelos,
ellos son legitimarios ho&.
4! El cn&uge sobreviviente!
Gentro de los ascendientes ha& que recordar que eiste la accin de filiacin' "a de
reclamacin & la de impugnacin de filiacin!
"a accin puede haberse dirigido contra el padre o la madre por el hi*o & ellos se
opusieron, esa oposicin tiene por consecuencia'
El artculo :C4 dice que cuando la filiacin se determin *udicialmente contra la
oposicin del padre o la madre ellos quedan privados por el solo ministerio de la le& de todos
los derechos sobre la persona & bienes del hi*o & de sus descendientes!
El artculo 55+: inc! : actual despu%s de enumerar a los legitimarios dice que no
sern legitimarios los ascendientes del causante 0no solo el padre o la madre que se opuso a
la accin, sino toda la lnea hacia arriba. si la paternidad ha sido determinada *udicialmente
contra la voluntad del padre o madre! 0El :C4 sanciona solamente al padre o madre que se
haba opuesto!.
En todo caso esta la ecepcin en el caso del restablecimiento, que es un acto
*urdico por el cual el hi*o obtuvo el reconocimiento de su filiacin *udicialmente con
oposicin de su padre o madre, una ves que tenga capacidad plena le restablece o restitu&e
a su padre o madre su derecho, por escritura pblica o en acto testamentario! "a escritura
publica debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento!
6ampoco es legitimario el cn&uge que por su culpa ha&a dado ocasin al divorcio
perpetuo o temporal!
104
Derecho Civil IV

";/ "EJQ6ID;/ B "; "IKE)6;G GE 6E/6;)
El artculo 55+@ qued mal redactado con la modificacin! Ge su redaccin da la
impresin que en caso de no haber legitimarios, el causante puede disponer libremente de la
mitad de sus bienes, lo que es un error, pues al no haber legitimarios el causante podra
disponer libremente de todas sus bienes, pues al no haber legitimarios el causante podra
disponer libremente de todos sus bienes, pues en ese caso no cabe respetar mitad
legitimaria alguna!
/ituaciones'
5 Fa& legitimarios! Gefinicin de legitimas esta en el artculo 55+5 & la enumeracin
de los legitimarios esta en el artculo 55+:!
/i ha& legitimarios la herencia se dividir de la siguiente forma'
a! :X@ se destinar a la mitad legitimaria!
b! W estar para la cuarta de me*oras, es decir a repartir si se desea entre los
descendientes, ascendientes & el cn&uge!
c! W ser para la libre disposicin!
(or lo tanto, solo podr disponer con absoluta libertad de la cuarta parte de la
herencia!
: =o ha& legitimarios!
En este caso se aplica el 55+:; por lo tanto se puede disponer libremente de toda la
herencia!
12]DM 2M=2E))E= "M/ "EJI6ID;)IM/3
1Nu% pasa si en una herencia sobrevienen al causante hi*os, ascendientes & cn&uge3
El artculo 55+4 establece' *los le,itimarios concurren! son e9cluidos '
representados se,Jn el orden ' re,las de la sucesi&n intestada.(
En este caso los hi*os & el cn&uge eclu&en a los ascendientes!
El artculo 55>5 dice que si concurren legitimarios & no legitimarios se aplica el
artculo >><, es decir las reglas de la sucesin mita & en este caso no se aplicar el artculo
55>5!
2";2I$I2;2I]= GE ";/ "EJI6ID;/!
5! "egtima )igorosa' Es a%uella parte de la mitad le,itimaria %ue corresponde
a cada le,itimario.
:! "egtima Efectiva' Es la le,#tima ri,orosa m1s el acrecimiento de la parte
%ue el testador $a podido disponer libremente o a t#tulo de cuarta de
mejoras ' no lo $a $ec$o ' concurren s&lo le,itimarios. ;rtculo 55>5
105
Derecho Civil IV

2;);26E)Q/6I2;/
5 Es una asignacin forzosa! Es decir, el testador est obligado a respetar! /i no lo
hace al legitimario se le concede la accin de reforma de testamento para obtener
que primero se cumplan las asignaciones forzosas & solo si algo resta, se destine
a las asignaciones voluntarias!
: =o es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno, si no fuera as el
testador podra eludir el carcter de forzoso, artculo 55>:! =o obstante esto
eiste una ecepcin que es el artculo @+ nmero - del G$" :,:! Nue se refiere
al caso que el legitimario sea incapaz & se puede entregar la administracin de la
legtima rigorosa al departamento de comisiones de confianza de un banco!
4 Ge acuerdo al artculo 55>- el testador tiene derecho a se#alar los bienes con que
se va a pagar la legtima, pero no puede tasar los valores de dichas especies as
se podra burlar la legtima rigorosa!
@ "a legtima rigorosa goza de absoluta preferencia para pagarse, se paga antes
que las dems asignaciones!
3 "a (retericin 0 el $ec$o de pasar en silencio un le,itimario en un
testamento debe entenderse como una instituci&n de $eredero en su
le,#tima. por e*! Ge*o mis bienes a mis hi*os ( & 6 & tiene tambi%n otro hi*o "! "
no tiene que e*ercitar la accin de peticin de herencia ni la accin de reforma de
testador porque igualmente se entiende instituido como heredero en su legitima!
(ero si ( & 6 no le reconocen su parte, " deber demandar la peticin de
herencia!
5C de noviembre de 5>>>
DE2;=I/DM/ GE ()M6E22I]= GE ";/ "EJQ6ID;/
"as legtimas tienen diferentes modos en virtud de los cuales el legislador protege a
las legtimas, incluso antes de la muerte del causante & los autores se#ala'
5 Interdiccin por demencia & por disipacin! 2on ellos evita el legislador que el
interdicto en estos casos dilapide los bienes que en definitiva van a constituir la
herencia!
2on la interdiccin los actos posteriores dice ><4 sern nulos 0nulos
absolutamente. aunque se alegue haberse e*ecutado en intervalo lucido!
El decreto tiene importancia para los fines probatorios, todos los actos posteriores al
decreto sern nulos aun cuando se alegue que fue en intervalo lucido, todos los
actos
anteriores se consideran validos a menos de probarse que el que e*ecuto el acto
estaba demente!
: Insinuacin! Gefinido por el 5@C5 como 8la autorizacin dada por el *uez
competente a peticin del donante o donatario!9
6oda donacin que no fuere insinuada ser nula en el eceso a : centavos 0ho& por
lo tanto se refiere a toda donacin.! "a sancin a la omisin de esta es la nulidad
106
Derecho Civil IV

absoluta por que se trata de la omisin de un requisito eigido en atencin a las
normas del contrato de donacin!
4 "as asignaciones forzosas, en especial las legtimas & la cuarta de me*oras, estas
son tambi%n mecanismos de proteccin por que imponen al testador la obligacin
de respetar estas asignaciones forzosas las que se suplen cuando no las ha hecho,
an con per*uicio de las disposiciones testamentarias epresas!
@ "a accin de reforma de testamento, 8es aquella que la le& concede a los
legitimarios a fin de obtener que se reforme el testamento que no a respetado la
legtima rigorosa o efectiva en su caso & obtener que se cumplan primero estas
asignaciones forzosas & en lo que reste si algo queda las dems disposiciones
testamentarias!9
, "a formacin de los acervos imaginarios! En virtud de las cuales se agrega
imaginariamente para el calculo de las legtimas las donaciones ecesivas hechas
a etra#os! ;rtculos 55+,, 55+<, 55+-! (ueden formarse dos acervos'
El primer acervo' cuando se acumulan donaciones hechas en razn de legtimas o
me*oras!
El segundo acervo! 2uando a la sazn tena legitimarios hizo donaciones ecesivas a
etra#os, el eceso de lo donado se acumular imaginariamente & si el ecedente
fuera tal que no cupiese en la parte de libre disposicin, los legitimarios disponen de
una accin que se llama de inoficiosa donacin!
< El legislador no admite que la legtima rigorosa sea susceptible de condicin,
plazo, modo o gravamen! ;rtculo 55>:!
- "a accin de inoficiosa donacin! ;rtculo 55+-! Nue tiene lugar cuando se hacen
donaciones ecesivas a etra#os que no cupiese en la parte de libre disposicin,
los legitimarios tienen accin contra los donatarios para que restitu&an lo donado!
/e hace en contra los donatarios en orden inverso a las fechas de las donaciones,
esto es comenzando por las ms recientes, la insolvencia de un donatario no
gravar a los otros!
$M)D;2I]= GE "M/ ;2E)VM/ ID;JI=;)IM/
)especto del primer acervo imaginario se aplica el artculo 55+,!
)equisitos'
5! Nue el causante ha&a hecho en vida donaciones a legitimarios!
:! Nue las donaciones las haga en razn de legitimas o me*oras!
4! Nue al tiempo de hacer las donaciones en vida tena a la sazn legitimarios!
@! Nue al tiempo de la apertura le sucedan legitimarios!
;lgunos eigen que los legitimarios que eistan al tiempo de las donaciones deben
ser los mismos que al tiempo de la apertura!
107
Derecho Civil IV

(ero la doctrina ma&oritaria no distingue
)eunidos estos requisitos copulativamente se forma el primer acervo!
12undo se entiende hecha una donacin en razn de legtima & me*oras3
"a ma&ora de las veces no vamos a ver una donacin sino que una compraventa en
donde el legitimario nunca le pago, es una donacin encubierta como venta mediante una
accin de simulacin 0simulacin relativa.!
/i realmente hace una donacin, no es necesario que se diga que se hace a ttulo de
legtima o me*oras, basta que se haga una donacin a un legitimario, artculo 55>+!
2ualquiera donacin que se haga a un legitimario, incluso dice todos los legados, donaciones
& la doctrina agrega asignaciones a ttulo universal, todas estas se entienden en razn de
legtimas o me*oras!
"as me*oras no se presumen, debe constar en el testamento, en la respectiva
escritura o en un acto posterior autentico que el legado o donacin se hace a ttulo de
me*oras! ;rtculo 55>+ dice la le& 8se imputa a su legitima9!
/i (edro de*a a su hi*o Huan 5CC pesos estos 5CC pesos se van a imputar a su
legitima, es decir, recibe 5CC pesos menos!
12omo se forma3
;l acervo liquido vamos a acumular imaginariamente, es decir, es un puro proceso
contable, las donaciones hechas en razn de legtimas o me*oras & sobre eso se calcula las
legtimas & al que recibi la donacin se le imputara dicha suma, pagndoselas
imaginariamente
"a le& se#ala en el artculo 55+, segn el estado que se encuentren los casos
donados al tiempo de la entrega actualizndola al tiempo de la apertura!
/e acumulan imaginariamente todas las donaciones revocables e irrevocables; esto
es una impropiedad que se ha criticado durante muchos a#os & que la nueva le& no corrigio!
"as donaciones revocables son las que el causante puede revocar mientras viva, por
lo tanto es ttulo de mera tenencia! Estos no han salido del dominio del causante & no
podra hablarse de acumularse por &a estn!
"os irrevocables son ttulo traslaticio & ah si se acumulan por que no estn el
patrimonio del causante!
En cuanto al segundo acervo imaginario; este se presenta cuando el causante ha
hecho donaciones ecesivas 8a etra#os9!
)equisitos'
5! Nue el causante tenga legitimarios al tiempo de hacer las donaciones a etra#os!
Hos% 2lemente $abres deca que deben ser los mismos legitimarios, en cambio la
ma&ora dice que no es necesario!
:! Nue las donaciones irrevocables se hagan a etra#os, es decir, no legitimarios!
108
Derecho Civil IV

4! Nue sean ecesivas, se acumula al eceso de lo donado!
@! Nue al tiempo de la apertura concurran legitimarios!
12uando ha& eceso3
2uando el valor de todas las donaciones ms el acervo liquido o primer acervo
imaginario! /i el valor de las donaciones ecede la cuarta parte de ese valor, el eceso se
imputa a la cuarta de libre disposicin, lo que le queda podr disponer libremente & si no le
queda nada no se podr cumplir las dems disposiciones! /i lo ecedido es tal que no cabe
en la parte de libre disposicin, en ese caso los legitimarios tendrn una accin contra los
donatarios para la restitucin de lo ecesivamente donado 0no toda la donacin, el eceso
que sobrepasa la parte de libre disposicin. & esta accin se e*ercer contra los donatarios
en el orden inverso a sus fechas comenzando por las ms recientes!
Kello hablaba de lo inoficiosamente donado, esta accin prescribe de acuerdo a la
regla general, es decir, , a#os desde que se hizo eigible!

E" (;JM GE ";/ "EJQ6ID;/
;rtculo 55>+O para pagar las legtimas
5L se imputarn todos los legados, todas las donaciones & segn la doctrina todas
las asignaciones hereditarias a menos que en el testamento, la respectiva escritura o en un
acto posterior autentico aparezca que fueron hechas a ttulo de me*oras!
:L los desembolsos hechos para el pago de las deudas a un legitimarios que sea
descendientes, pero slo cuando ha&an sido tiles para el pago de dichas deudas, artculo
5:C4!
Ecepcin 1Nue es lo que no se imputa3
5! "os gastos hechos para la educacin de un descendiente, no se tomaran en
cuenta para la computacin de las legtimas, aunque se ha&an hecho con la
calidad de imputables!
:! 6ampoco se toman en cuenta los presentes 0regalos en razn de matrimonios u
otros regalos de costumbres.
/i se deducen los desembolsos hechos para el pago de las deudas de un legitimario,
artculo 5:C4, en cuanto sean tiles, es decir, que efectivamente ha&an etinguido la deuda!
4! )egalos moderados autorizados por la costumbre en ciertos das ni las donaciones
de poco valor! ;rtculo 55++!
)EJ";/ GE" (;JM GE ";/ "EJQ6ID;/!
/rimera re,la' artculo 55+>! /i la suma de lo que se ha dado en razn de legtima ,
es decir, lo que se esta imputando, no alcanzare a la mitad del acervo imaginario, el d%ficit
se sacar de los bienes con preferencia a toda otra inversin!
109
Derecho Civil IV

Se,unda re,la' en el caso anterior que no cupiese en su legtima rigorosa, si el
causante no dispuso de su cuarta de me*oras & concurren slo legitimarios, el eceso se
imputa a la cuarta de me*oras, sin per*uicio de dividirse esta en la proporcin que
corresponda entre los legitimarios!
/i al asignatario por legtima rigorosa le corresponde :C & las donaciones llegaron a
,C, se le imputa a su legitima, si no dispuso de la cuarta de me*oras el ecedente se
imputar a la parte de su cuarta de me*oras en la proporcin que le corresponda en ella!
Eisten @ hi*os & no dispuso de cuarta de me*oras el ecedente de este legitimario se
imputa a su parte en la cuarta de me*oras!
2ercera re,la' si la donacin no cabe ni el la legitima rigorosa ni en su parte de la
cuarta de me*oras, el eceso que an quede se imputar a la cuarta de libre disposicin con
preferencia!
artculo 55>@ si las me*oras 0comprendiendo el eceso o la diferencia de que habla el
artculo 55>4, en su caso. no cupieran en la cuarta parte del acervo imaginario, este eceso
o diferencia se imputar a la cuarta parte restante, con preferencia a cualquier ob*eto de
libre disposicin, a que el difunto la ha&a destinado!
Cuarta re,la' artculo 5:C<, si el ecedente es tanto que ni siquiera alcanza en la
cuarta de libre disposicin, el legitimario ecedido debe restituir a la masa el eceso!
6uinta re,la' artculo 55><, si este legitimario ecedido fuere insolvente se reba*an
uno & otros, es decir, las legitimas & las me*oras proporcionalmente!
"a cuarta regla se deduce por el artculo 5:C< inc! : si a un asignatario se le entrega
ms de lo que por herencia le corresponde puede restituir una o ms especies!
El 5:C@ se refiere al caso en que lo donado sea una especie o cuerpo cierto, no dice
nada sobre el caso en que lo donado sea dinero, pero por analoga se aplica a este &
de ello se puede colegir que la regla del 55>< 0quinta regla. es solo despu%s del
5:C<!
55 de noviembre de 5>>>
2E;)6; GE DEHM);/
6iene lugar cuando suceden al difunto'
5! Gescendientes
:! ;scendientes
4! 2n&uge sobreviviente
Es una institucin que resulta de la influencia del derecho Espa#ol, Kello en sus
pro&ectos no lo consideraba & fue introducida por la comisin revisora!
(ara algunos, como )odrguez gres, se#alan que es una asignacin semi forzosa,
pues si bien forzosamente el testador debe de*rselo a los legitimarios, entre ellos puede el
testador o donante hacer la distribucin que quiera 0es decir asignar a uno o ms de ellos
110
Derecho Civil IV

dicha cuarta con eclusin de los otros. no tiene porque tener que de*ar a cada uno algo o
cierta cantidad!
(or e*! El causante puede tener hi*os, cn&uge, padres & la cuarta se lo de*a a un
nieto!
";/ DEHM);/ =M /E ()E/EDE=
Es decir , el testador debe hacer la asignacin o donacin con el fin de me*orarlo o
con imputacin a la cuarta de me*oras!
"a le& no lo presume, si bien necesita una asignacin epresa, no se requiere
formulas sacramentales, segn la doctrina! (or lo tanto ser una cosa o asunto de
interpretacin!
Nue no se presuma flu&e del inc! I & II del artculo 55>+ del c!c!
=o obstante eiste en doctrina lo que se llama la mejora t1cita & ello ocurre en el
caso de las donaciones a un legitimario, cuando la donacin fuere tal que no cupiera solo en
la legtima rigorosa sino que abarque la proporcin que le corresponde en la cuarta de
me*oras, en la proporcin que le corresponda, artculo 55>4!
"uego en el inc! III deca que si eistiere descendencia legtima se divide en cuatro
partes; Z legitimaria, W de me*oras & W de libre disposicin!
Ena parte de la doctrina , especialmente (ablo )odrguez Jres deca que la norma
era clara & por lo tanto solo haba lugar a la W de me*oras si eistiese descendientes
legtimos, si eistan otros legitimarios como los que haba antes 0e*! Fi*os natural o
descendiente legtimos de estos. &a que solo tiene lugar habiendo descendientes legtimos,
se fundaba en el teto mismo, su redaccin era clara & por lo tanto no deba desentenderse!
(ero la ma&ora sustentaba que la W se donaba en el orden siguiente' antiguo 55<-
5 Gescendientes legtimos!
: Fi*os naturales
4 Gescendencia legtima de estos ltimos, segn la redaccin del antiguo artculo
55<-!
/omarriva agrega que la terminologa utilizada en el inc! $inal del artculo 55+@ no
haba sido solo una omisin de la le& 5C:-5 que modific la condicin de los hi*os naturales,
a los cuales les dio derechos hereditarios & los hizo beneficiarios de la W de me*oras & la
redaccin de este artculo 55+@ haba que entenderlo que la W se formaba con los ordenes
&a se#alados en el 55<-!
Esta ltima opinin prim hasta la actual le& 5>,+,!
;s los beneficiarios eran'
5 Gescendientes legtimos!
: Fi*os naturales
111
Derecho Civil IV

4 Gescendencia legtima de estos ltimos, segn la redaccin del antiguo artculo
55<-!
@ 2n&uge sobreviviente por le& 5++C: 0pg! ,-@, =L ,-5 bis!.
Con la le' 11K3L3 los bene)iciarios son:
1. Descendientes!
". 0scendientes '
-. C&n'u,e sobreiiente.
Geducimos que actualmente es conveniente testar & ello por que el campo de
amplitud en relacin a las personas que pueden ser beneficiadas se ampla ostensiblemente!
(;26M GE =M DEHM);)! ;rtculo 5:C@
Este pacto no es llamado as por la ma&ora de la doctrina!
Jeneralidades!
"a posibilidad den llegar a suceder a una persona viva no puede ser ob*eto de actos o
contratos &a que constitu&e actos ilcitos, artculo 5@<4!
/in embargo en el derecho comparado eisten otros pactos que son permitidos!
a! (actos de institucin, en que una persona se compromete a de*ar como heredero
a otra, el que puede ser reciproco!
b! (actos de renuncia a la calidad de asignatario' es decir, unas persona renuncia
anticipadamente a sus posibles derechos hereditarios en la sucesin del causante!
c! (acto de disposicin en que se permite a un asignatario a ceder sus derechos en
la herencia en vida del causante!
6odos estos pactos en 2hile son nulos por el 5@<4!

ir lo fundamental es el fallecimiento del causante, su muerte, esto es lo que
determina la licitud o ilicitud del acto!
Ecepciones'
Eiste un pacto que se permite cual es el (;26M GE =M DEHM);) artculo 5:C@!
112
Derecho Civil IV

2oncepto'
*Es una promesa de no disponer en parte al,una de la cuarta de mejoras(
)equisitos'
5! Es solemne, es decir, debe constar por escritura pblica!
:! /e celebrar entre el futuro causante & su cn&uge o alguno de sus descendientes
o ascendientes, lo que a la sazn sern legitimarios!
4! /u contenido nace en relacin a la promesa del futuro causante de no donar ni
asignar por testamento parte alguna de la W de me*oras!
@! /i el causante se obliga por este pacto & luego contraviene la promesa, el
favorecido con el pacto, es decir, aquel en cu&o favor el causante hizo la promesa
tendr derecho a que los asignatarios de esa W le enteren lo que le hubiere valido
el cumplimiento de esta promesa a prorrata de lo que su infraccin le
aprovechare!
E*! El causante tiene , hi*os & celebro un pacto de no me*orar con ; & luego a K le
asigna toda la W de me*oras 0@CC!CCC. 1Nue pasa3 "os otros hi*os 2, G & E no tienen
derecho a reclamar de ello, por que el causante puede distribuir como quiera de la W! El
nico que puede reclamar es ; & puede eigir o reclamar =o que se anule la asignacin sino
que se le entere lo que a %l le hubiere valido el cumplimiento de la promesa; es decir, no se
habra dispuesto de la W & esos @CC!CCC hubieren acrecido la mitad legitimaria!
2omo los beneficiarios son todos 1En que proporcin demanda 2, G & E3 ; prorrata
de sus cuotas lo que la infraccin les aproveche!
2aractersticas!
5! Es el nico pacto licito que hace relacin con la sucesin de una persona viva!
2umpliendo con los requisitos &a vistos
:! /u contenido hace relacin con una promesa de no disponer de la cuarta de
me*oras!
4! El efecto de su infraccin es el derecho a solicitar que sele restitu&a lo que
hubiere reportado el cumplimiento de la promesa!
/e agrega la clase del a&udante con fecha :+ de octubre de 5>>>
()M2E/M M E6;(;/ GE 6);=/DI/I]= /E2E/M)I;
5! ;pertura de la sucesin!
:! Gelacin!
4! ;ceptacin!
I! ;(E)6E); GE "; /E2E/I]=
113
Derecho Civil IV

/omarriva lo define' 82omo el hecho que habilita a los herederos para tomar
posesin de los bienes hereditarios & se los transmite en propiedad9!
(ablo )odrguez 82omo un efecto *urdico que sigue a la muerte sea real o presunta
de una persona & que consiste en la transmisin instantnea de su patrimonio a los
herederos en conformidad a las reglas & modalidades instituidos en la le&9!
2on la apertura comienza este proceso, fallece & se abre la sucesin! ;l fallecer se
produce un vaco en la titularidad del dominio por eso al fallecer se abre la sucesin & esto
habilita a los herederos de tomar la posesin legal de los bienes hereditarios!
Este momento de la apertura es importante por que a este se retrotraen los efectos
de la aceptacin de la herencia, artculo 5:4> 0deferir. la ma&ora de la doctrina estima que
es apertura & no diferida!
DMDE=6M GE "; ;(E)6E);
/egn el artculo >,, es el momento de la muerte!
Importancia!
5! "os asignatario deben reunir los requisitos sub*etivos para suceder al momento de
la apertura!
:! (ara determinar quienes van a ser las personas llamadas a suceder al causante,
sobre todo si es una sucesin intestada!
4! (ara saber cual ser la legislacin aplicable 0efectos de la le& en cuanto al tiempo.
"a le& reglamenta los requisitos de los asignatarios en un eventual cambio de
legislacin cul ser la le& aplicable a esta sucesin3 Ge acuerdo a los artculos 5+ a :5 de la
"!E!)! se consagra el principio tempus regs actum si es una sucesin testada! "os requisitos
eternos o formalidades se rige por la le& al otorgamiento, pero las disposiciones contenidas
en el testamento se rigen por la le& vigente al momento de la apertura, le& que regir las
asignaciones forzosas!
@! "os efectos de la aceptacin o repudiacin del asignatario se retrotraen al
momento de la apertura! /i bien el artculo 5:4> se#ala el momento en que se
ha diferido, la doctrina esta conteste que se refiere a la apertura!
,! Gesde el momento en que se abra la sucesin pasan a ser lcitos los pactos para
suceder al difunto, con anterioridad adolecen de ob*eto ilcito! ;rtculo 5@<4
<! /i son varios los herederos se produce una indivisin hereditaria!
-! En este momento queda determinada la masa hereditaria, lo que con
posterioridad se *unta se considera fruto!
"EJ;) E= NEE /E ()MGE2E "; ;(E)6E);! ;rtculo >,,
En su ltimo domicilio, salvo los casos epresamente eceptuados!
Importancia!
114
Derecho Civil IV

5! El lugar de la apertura tiene importancia para determinar cul es el tribunal
competente, para conocer de todas las gestiones a que de lugar la apertura,
conocer del testamento cerrado, todas las gestiones tendientes a evitar que
desaparezcan bienes hereditarios 0guarda & oposicin de sello., declarar la
herencia &acente, el *uez competente segn el artculo 5@+ del 2!M!6! el del
ltimo domicilio del causante!
:! Getermina la legislacin aplicable a esta sucesin! ;rtculo >++ inc! II!
(or e*! /i un 2hileno muere en 2hina & ah tena su ltimo domicilio, esa sucesin se
regir por la le& 2hina con algunas ecepciones que se vern luego!
En derecho comparados eisten otras reglas, la de nacionalidad, donde se encuentran
los bienes, etc!
El artculo >,, hace ecepcin a lo que establece el artculo 5< del 2digo 2ivil! "a
norma del 5< establece la le& territorial, pero desde que el >,, dispone que la le& aplicable
es el del lugar de apertura, es ecepcin!
"a le& se refiere 8al ltimo domicilio9, domicilio est definido en el artculo ,> &
siguiente del 2digo 2ivil, el domicilio tiene : elementos, uno material 0residencia. & el otro
intencional 0nimo de permanecer en esta residencia.
Ecepciones a esta regla!
"a regla general es que la legislacin aplicable es del lugar del ltimo domicilio & las
ecepciones son'
5! /i es una persona desaparecida & se declara su muerte presunta, se abre en el
ltimo domicilio que el desaparecido ha&a tenido en 2hile!
:! /i se trata de la sucesin de un 2hileno que muere en pas etran*ero, se abre
en el territorio nacional, cuando en esta sucesin tienen derecho los parientes o
el cn&uge chileno! ;rtculo 5, =?:! El *uez competente el es del ltimo
domicilio del causante que tuvo en 2hile & sino el del domicilio del solicitante!
4! "a misma regla anterior se aplica a la sucesin de un etran*ero que muere en
territorio nacional o fuera de %l, cuando en ella tienen derecho asignatarios
chilenos a ttulo de asignacin forzosa 0alimentos, porcin con&ugal & legitimas,
W de me*oras. artculo >>+, la doctrina dice que este artculo esta mal
redactado!
@! 6iene lugar en la sucesin de una persona cu&o ltimo domicilio estaba en el
etran*ero, pero que ha de*ado bienes en 2hile, artculo :- le& 5<:-5, obliga
obtener la posesin efectiva en 2hile para el pago del impuesto!
Estas reglas, en cuanto hacen aplicables la le& 2hilena a las sucesiones abiertas en el
etran*ero, solo se harn efectivas sobre los bienes que eisten en 2hile & solo hasta
concurrencia de sus derechos!
"a regla general es que la sucesin se abre ltimo domicilio, salvo que se trate de
una persona declarada muerta presunta o la sucesin de un 2hileno muerto en etran*ero o
de la sucesin de un etran*ero muerto fuera de 2hile & que ha de*ado asignatarios forzosos
chilenos!
115
Derecho Civil IV

"M/ 2MDE)IE=6E/!
Mcurre cuando : o ms personas fallecen en un mismo acontecimiento sin saber
quien falleci primero!
El artculo -> reglamenta esta situacin, en este caso se proceder como si las
personas hubiesen fallecido al mismo momento & ninguno de ellos hubiese sobrevivido a los
otros!
II! "; GE";2I]=
Es un hecho 8llamamiento9, si no ha& apertura, no eiste, no ha& llamamiento; este
hecho consiste tambi%n en la muerte del causante!
"os t%rminos delacin & diferir son sinnimos, desde el fallecimiento de una persona ,
su patrimonio se radica provisoriamente en el patrimonio de sus herederos, provisoriamente
por que solo ingresa definitivamente cuando estos acepten 0epresa o tcita. la asignacin,
por que nadie puede ser obligado a adquirir derechos!
Esta radicacin se produce por el solo ministerio de la le& para evitar el vaco de
titularidad del patrimonio!
/i el asignatario acepta o repudia, estos operan con efecto retroactivo, de manera
que si repudia se entiende no haber tenido *ams derecho en los bienes del causante & si
acepta tiene estos derechos desde el momento que le fueran diferidos!
12undo se produce la declaracin3
(or regla general a la muerte del causante & por lo tanto por regla general coincide
con la apertura 0instante de la muerte.
Ecepcionalmente la delacin en el caso de la muerte presunta se produce en el da
de la muerte!
6ambi%n cuando la asignacin est% su*eta a una condicin suspensiva, aqu la
delacin se produce cuando se cumpla la delacin, aplicando la regla general esta situacin
se va a dar cuando estamos frente a una sucesin testada por que la le& no hace
llamamientos condicionales!
;rtculo >,< inc! II ha& que distinguir'
5! /i se trata de una asignacin ba*o condicin suspensiva, se difiere al cumplir la
condicin!
:! /i se trata de una asignacin ba*o condicin resolutoria, aqu se aplica la regla
general!
4! "a asignacin tenga el carcter de su*eta a condicin suspensiva negativa, es
decir, que consista en no hacer & que dependa de la sola voluntad del asignatario
>,< inc! II!
116
Derecho Civil IV

;qu se aplica la regla general, esta situacin se aplica por que el legislador ha
transformado esta condicin suspensiva en resolutoria, previa la constitucin de una
caucin! 0conversin de condicin.
;2E(6;2I]= B )E(EGI;2I]=
=adie puede ser obligado a adquirir derechos en contra de su voluntad, en este caso
la le& requiere que el asignatario este conforme con su asignacin!
;2E(6;2I]='
*Es el acto por el cual el asi,natario mani)iesta su aceptaci&n con la
asi,naci&n(
*Es el acto por el cual un asi,natario acepta su calidad de tal ' toma sobre si
la calidad de talS
"a regla general es que todos puedan aceptar & repudiar libremente, respecto de los
incapaces esto lo harn por medio de sus tutores o curadores!
El artculo 5::, vino a aclarar un tema en torno a quien acepto o repudio una
asignacin diferida a la mu*er casada en sociedad con&ugal & la le& se#ala que el marido
requerir el consentimiento de la mu*er para aceptar o repudiar una asignacin diferida a
ella!
/e discuta si era la mu*er la que aceptaba o no, &a que segn algunos %sta no tena
la libre administracin de sus bienes, pero )odrguez Jres deca que era la mu*er la que
deba hacerlo, &a que la epresin del artculo 55:, haca relacin con personas a los que le
afectaba un impedimento real & la mu*er es plenamente capaz!
(ero con la actual redaccin pareciere ser que es el marido el que debe aceptar o
repudiar aunque sea hacha a la mu*er & requiere su consentimiento & se aplican las reglas
del artculo 5-@>!
1Eiste un plazo para aceptar3
/i, la le& se#ala que debe aceptar en el momento en que la asignacin es diferida!
;rtculo 5::<!
;s segn el >,< en las asignaciones su*etas a condicin suspensiva la donacin se
produce al cumplirse la condicin & esto es una ecepcin pues la regla general se produce
la delacin al momento o da de la muerte!
1Gesde cuando puede repudiar, desde la apertura o desde la delacin3
"a regla es desde la apertura, es decir, desde la muerte del causante aunque este
pendiente la condicin, artculo 5::< inc! II, la regla es distinta &a que si no quiere aceptar
para que esperar el cumplimiento de la condicin!
1se puede renunciar antes, mientras este vivo3 =o, se entiende que es una renuncia
interspectiva & esta no tendr valor alguno!
117
Derecho Civil IV

1Fasta cuando puede aceptar3
Eisten muchos interesados a saber'
"os acreedores del causante, &a que los herederos son los continuadores de la persona
del causante, lo suceden en sus obligaciones transmisibles & solo lo sern quienes
acepten la herencia!
El substituto &a que si el asignatario principal falta, %l ser llamado a suceder!
"os asignatarios llamados ab intestato! (ara el caso de faltar otro asignatario!
E*! En banco le encargar a un abogado que cobre un pagar% & el deudor falleci, en
tal caso se debe demandar a los herederos!
/e debe diferenciar'
a! /i no intervino requerimiento *udicial!
a!5 /e trata de una herencia; el heredero conservo el derecho a aceptar o
repudiar una asignacin mientras no adquiera un tercero el derecho de herencia
por prescripcin adquisitiva!
b!: 6ratndose de un legado de especie o cuerpo cierto se puede aceptar desde
la delacin hasta que otra persona lo adquiera por prescripcin
adquisitiva0diferenciando si es regular 0: 7,. o irregular 0,O5C..
a!4 /i se trata de un legado de g%nero, en este caso se trata de un cr%dito & se
puede aceptar hasta que prescriba el derecho, esto es, , a#os desde que se hizo
eigible!
Gebemos recordar que la prescripcin no opera de pleno derecho es necesario
alegarlo! ;rtculo :@>4
b! Interviene requerimiento *udicial!
El artculo 5:4: establece que toda persona interesada en que se acepte o repudie
una asignacin podr demandarlo *udicialmente al asignatario para que acepte o repudie &
en tal caso notificada la demanda 0la le& solo habla de demanda. el asignatario obligado a
hacer esta declaracin debe hacerlo dentro de los @C das siguientes a la notificacin de la
demanda, el plazo es fatal, de das corridos!
6ambi%n es prorrogable en caso de ausencia del asignatario o estar los bienes
situados en lugares distantes u otro grave motivo, nunca ms de 5 a#o! /e le llama 8plazo
para deliberar9
Gurante este plazo el asignatario puede impetrar medidas conservativas,
inspeccionar la cosa asignada, pedir cuentas!!!etc!
/i transcurre el plazo & no acepto repudia se entender que repudia, es el caso de
silencio circunstanciado donde se le atribu&e al silencio el rol de una manifestacin de
voluntad en este caso crea repudiacin!
Eisten otros casos como por e*emplo el mandato!
118
Derecho Civil IV

"os acreedores incluso, al hecho que no ha&an aceptado los herederos, tienen otro
mecanismo para poder emplazarlos a la sucesin & es la declaracin de la $erencia
'acente artculo 5:@C!
/i transcurren 5, das desde la apertura de la sucesin sin que se ha&a aceptado la
herencia o una cuota de la misma & tampoco eiste un albacea con tenencia de bienes que
ha&a aceptado el cargo, en tal caso cualquier persona interesada en ello podr solicitar que
se declare B;2E=6E "; FE)E=2I; 0esperando que la acepten. no es lo mismo que la
herencia vacante que es aquella que esta vaca de herederos & se llama al fisco a suceder!
En la practica se acredita presentando una certificacin hecha por el *uez de letras
0cada uno de ellos .que desde la apertura de la sucesin hasta el da de la presentacin de
la solicitud no se ha solicitado la posesin efectiva por ningn heredero! ;rtculo 5:@C
Geclarada &acente la herencia se procede a nombrrsele un curador, el que debe
aceptar & *uramentar desempe#ar el cargo fielmente, luego se necesita el decreto de
discernimiento que autorice al tutor o curador e*ercer su cargo & luego de este se le puede
notificar como deudor & requerirlo de pago & ello por que antes del decreto no representa a
la herencia &acente! ;rtculo 4-4 inc! II
E" (;JM GE ";/ GEEG;/ FE)EGI6;)I;/ B 6E/6;DE=6;)I;/!
"a doctrina define a las deudas hereditarias como 8aquellas que el causante tena en
vida & que no ha&a solventado9! B deudas testamentarias como 8aquellas que tienen por
fuente el testamento, es decir, no nacen de %l9!
"as deudas hereditarias constitu&en una ba*a general de la herencia! ;rtculo >,>!
";/ GEEG;/ FE)EGI6;)I;/!
"os herederos representan al causante & por lo tanto responden de sus deudas! "os
herederos que son asignatarios a ttulo universal son obligados al pago de las deudas
hereditarias!
12mo responden3
"a regla esta se#alada en el artculo 54,@! 8"as deudas hereditarias se dividen entre
los herederos a prorrata de sus cuotas9! Estas deudas se dividen de esta manera por el solo
ministerio de la le&, es una divisin legal!
Este principio general tiene ecepciones en que la divisin es distinta'
5! 2uando por un acuerdo o convencin las deudas se hagan dividir de una forma
diferente!
119
Derecho Civil IV

(or e*emplo, cuando el testador ha hecho una divisin diferente en el testamento
0artculo 54,+., as como el testador tiene cierta libertad para disponer del activo, tambi%n
tiene cierta libertad para disponer del pasivo!
:! (or convencin de los herederos, en orden a hacer una distribucin distinta de las
deudas hereditarias! ;rtculo 54,>
4! En el acto de la particin pueden distribuirse en forma distinta las deudas
hereditarias o testamentarias! ;rtculos 54@C & 54,>!
En estos 4 casos, el acreedor tiene una opcin, &a que puede elegir libremente
entre las siguientes opciones'
(uede perseguir la deuda conforme a esta nueva distribucin que se ha hecho, es
decir, aceptar esta nueva distribucin!
(erseguir las deudas hereditarias segn la regla general, o sea, a prorrata de las
cuotas de los herederos!
/e busca proteger a los acreedores en su derecho general de prenda!
"a calidad de heredero es indelegable o indeleble! Esto viene del aforismo semen
eres, semper erest! Es decir, el heredero cede su derecho a la herencia, no se desprende de
su calidad de heredero, se puede desprender de sus bienes & de su pasivo, pero igualmente
es heredero; por lo tanto! )especto del acreedor sigue siendo obligado a la deuda!
Eisten casos ecepcionales! 0otros casos.
5! El beneficio de inventario,
:! Mbligaciones indivisibles,
4! El usufructo & el fideicomiso,
Kienes hipotecados
, de toda la herencia.
En este caso el legislador se#ala en el artculo 54<+ que entre el usufructuario & el
nudo propietario se consideran como una sola persona!
12ul de los dos paga3
"a respuesta, conforme al 54<+, es quien paga es el nudo propietario, & si no paga el
nudo propietario, se puede perseguir el pago del usufructuario, pero este tiene derecho a
reembolso del nudo propietario sin inter%s alguno al tiempo de terminar el usufructo!
)especto al fideicomiso 0artculo 54-:. tambi%n se miran como una sola persona al
fiduciario & al fideicomisario!
El obligado al pago es el fiduciario, pero tiene derecho a reembolso de parte del
fideicomisario lo que ha&a dado o pagado por esta obligacin, pero sin inter%s alguno!
5! "a hipoteca!
120
Derecho Civil IV

El 54<, se#ala que ocurre cuando eisten varias fincas hipotecadas! El acreedor
tendr accin solidaria 0ms bien indivisible.
El acreedor hipotecario tendr accin contra cada uno de estos inmuebles gravados,
pero el heredero propietario de la finca que se persiga tiene accin de reembolso contra los
otros herederos! 6ambi%n es importante el artculo 54<+ =? 4! /i se vende la cosa fructuria
para cubrir una hipoteca o prenda constituida por el difunto, se aplicar el artculo 54<< que
se#ala que ha& subrogacin del heredero que paga en los derechos del acreedor en contra
de los dems herederos; pero si cauciona obligaciones de terceros el usufructuario que paga
=M tiene accin contra los herederos!
:! Keneficio de separacin! 0;rtculos 54-+ & siguientes!.
Es un beneficio que tienen los acreedores hereditarios & testamentarios, en virtud del
cual pueden pedir que no se confundan los bienes de la herencia con los bienes del
heredero!
Es un beneficio a favor de los acreedores, pues slo ellos pueden pedirlo 0slo los
acreedores hereditarios o testamentarios, no los acreedores del heredero.! /e persigue que
el derecho de prenda general de los acreedores no se vean afectados como consecuencia de
la muerte del deudor; es decir, las personas que concedieron algn cr%dito al causante lo
hicieron en consideracin al cr%dito que este tena, de manera que si no eistiera un
mecanismo de proteccin & al fallecer el deudor sus herederos estuvieren recargados de
deuda & los acreedores de estos ltimos fueren ms rpidos, embargaran los bienes que
han heredados pudiendo afectar sensiblemente el inter%s de los acreedores del difunto!
/e protege as el derecho de prenda general del acreedor hereditario! ; trav%s de
este beneficio se obtiene que con los bienes del difunto se paguen los cr%ditos de los
acreedores hereditarios con preferencia a las deudas de los herederos!
"a naturaleza *urdica de esta institucin podra pensarse por el nombre que es una
separacin de su patrimonio del causante & de los herederos, sin embargo no es as, la
doctrina conclu&e que el efecto que produce este beneficio & que determina su naturaleza
*urdica es una especie de orden de prelacin!
"os acreedores del heredero no pierden el derecho a perseguir sus cr%ditos en los
bienes de la herencia, solo que con estos bienes se pagarn primeramente los acreedores
hereditarios & testamentarios, pero si luego de pagarse los acreedores hereditarios o
testamentarios eiste un r%dito, podrn pagarse en este r%dito los acreedores del heredero!
;rtculo 54-+!
1Nui%nes pueden solicitar este beneficio3
/olo los acreedores hereditarios & testamentario! ;rtculo 54+5!
El beneficio favorece a todos los acreedores de la sucesin una ves que ha sido
solicitado por uno de ellos! 54+:
C+ de octubre de 5>>>
/ituacin especial de los ttulos e*ecutivos!
/i el acreedor tena un ttulo e*ecutivo, segn el artculo 5C>- estos ttulos conservan
su carcter frente a los herederos pero, para llevar a cabo la e*ecucin, deben pasar + das
121
Derecho Civil IV

desde la notificacin *udicial 0personal. de sus ttulos! 0los herederos representan al
causante, por eso los ttulos conservan la fuerza e*ecutiva.

";/ GEEG;/ 6E/6;DE=6;)I;/!
/on aquellas que tienen por fuente el testamento! /u origen esta en la voluntad del
testador! /e denominan tambi%n cargas!
1Nui%n es obligado al pago de %stas deudas testamentarias3
/i el testador no se lo ha impuesto a un asignatario en particular, es de cargo de
todos los herederos, de manera que es obligado el que designa el testador, pero si no dice
nada, la obligacin es de todos conforme al principio general; es decir, a prorrata de sus
intereses! 0por su cuota. 54<C
$ormas de distribucin!
Estas obligaciones tienen por fuente el testamento, de manera que el testador puede
hacer la distribucin que %l estime conveniente &a que %l crea la obligacin! Ge manera que
el asignatario que acepta la asignacin quedar obligado al pago de ella, se estima que si la
carga es mu& gravosa podr repudiarla! 54,+!
)esponsabilidad de los legatarios!
Es importante se#alar que el legatario no representa a la persona del causante!
El artculo 54<: se#ala que en principio los legatarios no responden de las deudas
hereditarias & tampoco del pago de las asignaciones forzosas, pero eisten ecepciones en
que si responden'
5! 2uando el testador destine a legados alguna parte de la porcin de bienes que la
le& reserva a los legitimarios o a los asignatarios forzosos de la cuarta de
me*oras!
:! 2uando al tiempo de abrirse la sucesin no ha&a habido en ella bienes
suficientes para el pago de las deudas hereditarias!
En tales casos tienen una responsabilidad subsidiaria!
En estos casos en que deben responder los legatarios, no todos los legados estn
obligados a pagar, sino que el legislador establece un determinado orden de prelacin, de
modo que entre ellos van a responder conforme al orden que esta en el artculo 54<4; es
decir'
5! "os legados comunes; aquellos que no tienen ningn privilegio!
:! "os legados o donaciones revocables entregados anticipadamente, es decir, en
vida del causante 055@5.!
4! "os legados epresamente eonerados! 54<4
122
Derecho Civil IV

@! "os legados de obras de beneficencia! 54<<
,! "os legados estrictamente alimenticios! 54<4
Estos no estn obligados a restituir nunca suma alguna, conforme al 55-C, en razn
de deudas hereditarias! Es decir, lo que &a se consumi no se est obligado a restituir, solo
los alimentos futuro!
E# -E%1ERE-$.(E*/,
-esheredacin o EJcederacin
El heredero debe ser digno, tener un comportamiento leal respecto del
causante, tambin el cnyuge, los ascendientes y descendientes.
123
Derecho Civil IV

El legislador establece : instituciones, para resguardar el comportamiento leal'
5! "as indignidades para suceder,
:! El desheredamiento!
El desheredamiento es un mecanismo que se entrega al causante; en cambio, las
indignidades se le entregan a los que tengan inter%s en la eclusin del heredero o
legitimario indigno!
/e limita la facultad de testar, as, cuando en la sucesin concurren ciertas personas
0asignatarios forzosos. el legislador obliga al testador a hacerles una asignacin, as esta
se#alado en el artculo 55<- & se define como 8aquellas asignaciones que el testador est
obligado a hacer & que se suplen cuando el testador no las ha hecho, an en contra de sus
disposiciones testamentarias epresas9!
1Estar el testador obligado siempre a respetar estas asignaciones forzosas, an
cuando el asignatario no ha&a cumplido con este deber de lealtad a su respecto3
"a le& permite privar a un legitimario de la parte que le corresponde en la herencia
en los casos especficos que el mismo legislador determina; estas causales tienen en comn
el comportamiento que no haga acreedor ser asignatario!
',*'E+/,
El artculo 5:C- la define como' 8"a disposicin testamentaria en que se ordena que
un legitimario sea privado del todo o parte de su legitima9
(ablo )odrguez critica esta definicin & la define como 8 el medio que dispone el
causante para privar a sus herederos forzosos, legitimarios, de la asignacin que le
corresponde cuando han incurrido en una causal calificada por la le& que lo permite &
siempre que ella sea aprobada *udicialmente en vida del causante o despu%s de su muerte
por los interesados!9
'$R$'/ERF%/('$%
5! El desheredamiento slo puede afectar a los legitimarios!
6ratndose antiguamente de la porcin con&ugal, se sostena que no era aplicable el
desheredamiento, de manera que la nica forma de privar al cn&uge sobreviviente de la
porcin que le hubiere correspondido, era a trav%s de un *uicio de divorcio perpetuo; ho& el
cn&uge es legitimario )odrguez dice que se aplica tambi%n a su respecto el
desheredamiento!
En cuento a los alimentos forzosos, tampoco opera el desheredamiento por que estos
alimentos tienen reglas especiales!
2on relacin a la cuarta de me*oras, siempre requiere de una disposicin
testamentaria, de manera que si la persona del testador dispone de esta cuarta para un
asignatario, eclu&e por lo tanto del desheredamiento, as tampoco tiene lugar!
(or eso solo afecta a los legitimarios!
124
Derecho Civil IV

:! Es un medio legal que la le& otorga al causante para privar del todo o parte de la
legitima al legitimario, es decir, el desheredamiento puede ser total o parcial!
4! Es solemne, el desheredamiento requiere de una disposicin testamentaria
epresa & sus causas estn taativamente se#aladas en el artculo 5:C+ &
adems estas causales deben probarse *udicialmente!
@! Es un derecho absoluto, puesto que el causante puede ordenar revocar, limitar el
desheredamiento sin necesidad de *ustificar el e*ercicio de este derecho
RE0&(%(/,%
5! Gebe tratarse de un legitimario la persona del desheredado!
:! )equiere de una disposicin testamentaria epresa, no puede tener lugar sino
por medio de un acto testamentario 05:C-. no es vlido el desheredamiento
hecho en escritura pblica, ni tampoco desheredamientos presuntos!
4! Gebe fundarse en una causal establecida por la le&!
@! El testador debe indicar con precisin la causal en que se funda para
desheredarlo!
;qu una parte de la doctrina dice que no es necesario decir la causal, basta con
se#alar el hecho & estos concuerden con la le&!0/omarriva.
,! El desheredamiento debe probarse *udicialmente, as lo eige el artculo 5:C>!
Esta prueba *udicial puede hacerse en vida del testador o despu%s de su
fallecimiento, el ob*eto es evitar que se burlen las legitimas!
(ablo )odrguez se#ala que la circunstancia de probarse *udicialmente implica dos
aspectos'
a! Nue se acrediten los hechos que configura la causal!
b! El *uez debe calificar los hechos como suficientes para configurar la causal!
Eiste una ecepcin, no es necesario la prueba de la causal en el caso del inc! $inal
del artculo 5:C>; si transcurren cuatro a#os de la apertura de la sucesin no ser necesario
la prueba de la causal! Este plazo coincide con la de prescripcin de la accin de reforma de
testamento, esta ecepcin se *ustifica en la medida que los plazos son coincidentes! "a
accin de reforma de testamento 8es aquella que se otorga a los asignatarios forzosos para
reclamar de su legitima cuando el acto testamentario los hubiere per*udicado9!
/omarriva dice que si la accin ha prescrito el legitimario no podr reclamar de su
legitima & por lo tanto no es necesario probar la causal del desheredamiento!
Causales
"as causales para el desheredamiento estn enumeradas taativamente & en estricto
derecho, es decir, de interpretacin restrictiva, en el artculo 5:C+!
/omarriva clasifica estas causales en dos tipos'
125
Derecho Civil IV

5! 2omunes a todos los legitimarios,
:! (ropios a los descendientes!
5! 2omunes'
5!5! (or haber cometido in*uria grave contra el testador en su
persona! Fonor & bienes, o en la persona, honor o bienes de su
cn&uge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes!
5!:! (or no haberle socorrido en el estado de demencia o
destitucin, pudiendo;
5!4! (or haberse valido de fuerza o dolo para impedir testar!
:! (ropias de los descendientes'
:!5 (or haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente
estando obligado a obtenerlo!
:!: (or haber cometido un delito a que se ha&a aplicado pena
aflictiva, o por haberse abandonado a los vicios o e*ercido
gran*eras infames, a menos que se pruebe que el testador
no cuid de la educacin del desheredado!
E)ectos.
"a determina la persona del testador puesto que %l puede privar del todo o una parte
de la legtima al legitimario; por lo tanto puede ser total o parcial!
/i el testador nada dice en cuanto a la porcin, se entiende por lo tanto que es total &
abarca no solo a las legtimas sino que a toda asignacin por causa de muerte 0un legado. &
tambi%n alcanza a las donaciones hechas al desheredado!
El desheredamiento no se etiende a los alimentos, antes de la le& 5>!,+, era slo
hasta los alimentos necesarios & slo poda privarse de todo alimento en el caso de in*uria
atroz 0artculo >-- relacionado con el p<+ & 4:@ inc! II, artculo 4:@ se#ala epresamente al
><+. artculo 5:5C!
O6ue ocurre respecto de los terceros en relaci&n al des$eredamientoP
En caso que opere, el desheredado debe restituir la herencia aplicando la norma de
los artculos 5:<< & 5:<- del c!c! las que distinguen si es poseedor de buena o mala fe,
mala fe en relacin a si la persona tena o no conocimiento del testamento que contena el
desheredamiento!
)especto de los terceros el artculo 5:<+ le confiere a los herederos que se benefician
con el desheredamiento la accin reivindicatoria, sea que sea poseedor de buena o mala fe &
adems se le otorga una accin personal en contra del desheredado de mala fe para que
este le complete lo que no ha&an podido obtener de los terceros!
RE8,'$'()*
126
Derecho Civil IV

(uede revocarse, al ser una disposicin testamentaria, as lo se#ala el artculo 5:55 &
la revocacin podr ser total o parcial! =o se entender revocado tcitamente por haber
intervenido reconciliacin, es decir, no admite una revocacin tcita! =i el desheredado ser
admitido a probar que hubo reconciliacin! "a revocacin tiene que ser mediante una
disposicin testamentaria epresa!
+$R$#E#, E*/RE (*-(*(-$- 2 -E%1ERE-$.(E*/,!
5 El desheredamiento es un mecanismo que se otorga al testador para ecluir a los
legitimarios; en cambio, la indignidad se le entrega a todo interesado en ecluir al
indigno sea o no legitimario!
: "as causales de desheredamiento son hechos acontecidos en vida del causante;
en cambio, las indignidades pueden ser posteriores!
4 "as causales de desheredamiento pueden probarse en vida del causante o con
posterioridad, en cambio, la indignidad debe probarse con posterioridad al
fallecimiento!
@ "a causal de desheredamiento debe estar contenida en una disposicin
testamentaria; en cambio las causas de indignidades no se epresan *ams en un
testamento!
, El desheredamiento se refiere eclusivamente a las legtimas; en cambio, la
indignidad puede ser cualquier asignacin, es decir, tanto la legtima, la cuarta de
me*oras, el legado!
< El desheredamiento puede ser total o parcial; en cambio la indignidad nunca es
parcial!
- "a indignidad se purga tras , a#os de posesin de la herencia o legado; en
cambio el desheredamiento no se purga, el desheredado no va adquirir por causa
de muerte, puede adquirir por prescripcin pero *ams por sucesin!
(ablo )odrguez dice que el desheredamiento es una indignidad testamentaria,
mientras que la indignidad es un desheredamiento legal, pero como son instancias confiadas
a personas distintas tienen un mismo fin!
+0 DEFE7S0 DE +0S 0SIE70CIO7ES
1.TEeneralidades.
Esta se conforma por las acciones que permiten al titular de una asignacin en general, &
en particular al titular de una legitima, recamarla cuando le son negadas o indebidamente
menoscabadas!
".T Enumeraci&n.
Estas acciones son'
15 ;ccin de reforma de testamento;
"5 ;ccin de peticin de herencia;
-5 ;cciones reivindicatorias; &
.5 ;cciones posesorias!
127
Derecho Civil IV

15 0cci&n de Re)orma de 2estamento.
1.T Concepto.
Es aquella que pertenece a los legitimarios, para que por sentencia *udicial se reforme el
testamento, a fin de que se cumplan las legtimas & en lo que reste, si algo resta se cumplan
las dems disposiciones testamentarias!

/e puede definir como aquella que corresponde a los legitimarios o a sus henderos, en el
caso de que el titular de un testamento no le ha&a respetado su legitima & o la cuarta de
me*oras, para pedir que se modifique el testamento, de manera que se cumplan las
asignaciones forzosas!
".T Re,lamentaci&n.
/e reglamenta en el prrafo :? del 6itulo VI del "ibro III, ;rt!5:5<O5::5!
-.T Caracter#sticas.
15 Es una accin personal, debe intentarse en contra de los asignatarios instituidos en el
testamento, en per*uicio de las asignaciones forzosas amparadas por esta accin 0legtimas
efectiva & rigorosa.! 0cuarta de me*oras por art.1""N.! ;s /omarriva estima que solo se
deduce contra aquellos asignatarios cu&a institucin per*udica las asignaciones forzosas!
=osotros pensamos que debe dirigirse contra todos los asignatario instituidos en el
testamento, esto para que se reforme el testamento & le sea oponibles a todos ellos!
"5 Es una accin patrimonial; esto es, es renunciable, transferible, transmisible &
prescriptible en @ a#os contado desde que tuvo conocimiento del testamento & de su calidad
de legitimario!
/i el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tenia la administracin de sus bienes, no
prescribir en el la accin, antes de la epiracin de @ a#os contados desde que tomare esa
administracin! 0art.1"1D.!
(ensamos que por analoga de los ;rt!><: & 5<+@ no podr pasar de 5C a#os contado
desde la apertura de la sucesin!
..T Objeto de la acci&n.
El ob*eto es proteger a los legitimarios, no a los posibles beneficiarios de la cuarta de
me*oras, solo les compete a los legitimarios & para proteger sus legitimas, sea rigorosa o
efectiva!
3.T 2itulares de la acci&n.
Estos son'
15 "os legitimarios, o
"5 /us herederos! 0art.1"1D! "as personas a quienes se hubieren transmitido sus
derechos.!
D.T 7aturaleCa jur#dica de la acci&n.
(ara algunos 0)odrguez. es una accin de inoponibilidad, cu&o ob*eto es hacer prevalecer
las asignaciones forzosas, por sobre las asignaciones voluntarias hechas por el testador en
su testamento, vulnerando estas asignaciones forzosas! =o es una accin de nulidad, porque
supone un testamento valido!
128
Derecho Civil IV

Q.T +a /reterici&n ' la re)orma del testamento. 4art.1"1L5.
Esta consiste en el hecho de haber sido pasado un legitimario en silencio! ;qu se
entender su institucin de heredero en su legitima! esto es, el no tiene necesidad de
reformar el testamento, porque se entiende instituido en su legitima!
;s la pretericin se considera como otro mecanismo de defensa de las legtimas!
Gomnguez se#ala que esta tiene lugar en tres casos'
5. 2uando nada recibe el legitimario como imputacin a su cuota de legtima & no se lo
menciona en el testamento!
:. 2uando se le menciona en el testamento, pero no se le de*a nada! E*! lo menciona por el
art!5C5<, pero no le de*a nada!
4. 2uando se ha instituido un legado o hecho una donacin revocable, pero ordenndose
que no se impute a su legitima!
(uede ocurrir que como no es mencionado en el testamento, otros asignatarios entren en
posesin de la asignacin que le corresponde al preterido & le desconozcan su calidad de
heredero! ;qu el preterido deber deducir la accin de peticin de herencia!
"5 0cci&n de petici&n de Herencia.
1.T Concepto.
Es aquella que compete al que probare su derecho a la herencia, de la que no esta en
posesin, en contra del heredero aparente, para que este ltimo sea condenado a restituir la
universalidad de la herencia, con sus accesorios & frutos!
".TRe,lamentaci&n.
/e reglamenta en el prrafo @?, del 6itulo VII, del "ibro III, ;rt!5:<@O5:<>!
-.T Caracter#sticas.
15 Es una acci&n real:
Es real porque ampara el derecho real de herencia, & conforme al art.3QQ se e*erce
directamente sobre la cosa, la universalidad de la herencia!
;s es una accin propietaria, que se e*erce contra quien posea la herencia atribu&%ndose
la calidad de heredero, rigi%ndose por el art!:,5-!
"5 Es una acci&n diisible:
"e corresponde a cada heredero por separado, si eiste un solo heredero, lo intentara por
toda la universalidad de la herencia; pero si son varios cada uno la intentara por separado,
por su respectiva cuota en la herencia!
-5 /ersi,ue una uniersalidad jur#dica: la $erencia:
;s se persigue la universalidad de la herencia o la cuota que le corresponda al heredero!
; su vez como la regla general es el estatuto de los muebles, se ha considerado que este
derecho real de herencia es de naturaleza sui generis, & por tanto tiene el carcter de
mueble por ser esta la regla gral! 0/omarriva & *urisprudencia.!
;l respecto )odrguez se#ala que la accin de peticin de herencia ser mueble o inmueble
segn lo sea la cosa sobre que recae la herencia, de acuerdo al art.3LN!
129
Derecho Civil IV

.5 Es una acci&n patrimonial:
2omo consecuencia de ello es renunciable, transmisible, transferible e imprescriptible!
+a acci&n de petici&n de $erencia es prescriptible.
"a regla l contiene el art.1"DK que se#ala que el derecho de peticin de herencia ^epira^
en 5C a#os! (ero el heredero putativo, con posesin efectiva, podr oponer a esta accin la
prescripcin de , a#os!
Esta regla induce a una confusin, en cuanto el plazo de 5C a#os es etintivo o
adquisitivo!
a5 Doctrina minoritaria: Este plazo es de prescripcin etintiva, es decir, bastara el solo
transcurso del tiempo 0, o 5C a#os. & la pasividad del titular de la accin para que este
epire!
b5 Doctrina ma'oritaria: Esta es una accin propietaria, cu&a prescripcin se rige por el
art!:,5-, as es necesario que otro entre en posesin del derecho real de herencia &
adquiera por prescripcin adquisitiva dicho derecho!
;dems el art!:,5: =? & 5:<> en relacin al :,5-, esta accin se etingue cuando el
heredero aparente completa los plazos de posesin de los art!5:<>, es decir, 5C a#os para la
etraordinaria & , a#os para la posesin ordinaria!
;s para adquirir por posesin de , a#os se requiere'
5. Husto titulo 0decreto de posesin efectiva.
:. El heredero putativo ha&a adquirido la posesin de buena fe!
Esto se desprende del art!:,5: =? que llama a la de 5C a#os etraordinaria, as la otra de
, a#os del art!5:<> debe ser ordinaria! Esta de acuerdo al art!:,C- requiere posesin
regular & de acuerdo al art!-C: la posesin regular es que la procede de *usto titulo & buena
fe!
4. "apso de , a#os de posesin!
..T Sujetos de la acci&n de petici&n de $erencia.
05 +e,itimados actios para ejercer la acci&n:
15 El heredero;
"5 El donatario de una donacin revocable a titulo universal 0art!55@:., que lo asimila al
heredero universal!
-5 El cesionario de los anteriores!
?5 +e,itimados pasios:
"a accin se e*erce contra el falso heredero!
Es decir, el que esta en posesin de la herencia o parte de la, atribu&%ndose una calidad
de heredero!
/i el heredero putativo cedi el derecho de herencia, aqu el cesionario es quien ocupa la
universalidad del derecho de herencia, as no obstante que el art!5:<@ rechaza la posibilidad
que proceder la accin contra este cesionario, porque este no lo tendra en calidad de
heredero, /omarriva se#ala que si procede contra aquel, &a que ha& una especie de
subrogacin personal, ocupando el cesionario el lugar *urdico del heredero putativo cedente!
3.T Objeto de la acci&n.
Este ser siempre ^la universalidad de la herencia^, sea toda o una cuota!
;qu se comprende la universalidad de la herencia, sus accesiones & frutos!
;s el art.1"D. se#ala que el ob*eto de la accin es que se le restitu&an las cosas
hereditarias, tanto corporales como incorporales; & aun aquellas que el difunto era mero
tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc!
130
Derecho Civil IV

;s lo que se reclama por esta accin es la universalidad de la herencia, & ella se etiende
adems, segn el art.1"D3 no solo a las cosas que al tiempo de la muerte pertenecan al
difunto, sino a los aumentos que posteriormente ha&a tenido la herencia!
Ge tal manera que si el heredero aparente hubiere hecho ena*enaciones anteriores, con la
accin de peticin de herencia, ^no se recuperan las cosas ena*enadas a terceros^, sino a
trav%s de la reivindicacin!

D.T E)ectos de la acci&n de petici&n de $erencia.
Es decir, las consecuencias de ser acogida la accin de peticin de herencia!
I5 E)ectos en relaci&n a las partes:
El heredero putativo vencido esta obligado a restituir la universalidad de la herencia,
siendo este su ob*eto, a diferencia de la reivindicatoria, en que el ob*eto son las cosas
singulares! 0art!++>.!
Dientras el falso heredero tuvo en su poder las cosas hereditarias pueden haber ocurrido
respecto de ellas'
15 /ueden $aber producido )rutos:
/e aplican las reglas de la accin reivindicatorias, de los ;rt!>C@O>5,! 0art.1"DD.!
6ambi%n se aplican a la nulidad declarada *udicialmente 0art!5<+-., & a la accesin de
muebles a inmuebles!
(or ello ha& que distinguir'
a5 /oseedor de buena )e. 4art.KNQ inc.-5:
Este no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la
demanda!
b5 /oseedor de mala )e. 4art.KNQ inc.15:
Es obligado a restituir los frutos naturales & civiles de la cosa, & no solamente los
percibidos sino que los que el due#o hubiera podido percibir con mediana inteligencia &
actividad, teniendo la cosa en su poder!
"a restitucin de los frutos solo se refiere a los lquidos, es decir, no inclu&e los gastos
ordinarios que ha invertido en producirlos!
"5 /ueden $aber $ec$o mejoras:
;qu tambi%n, conforme al art.1"DD se aplican las reglas de las prestaciones mutuas!
De*oras son todo gasto que se hace en una cosa, con el fin de conservarla, aumentar su
valor o con fines de ornamentacin o recreo! (or lo que tambi%n ha& que distinguir la clase
de ellas'
a5 <ejoras necesarias o e9pensas:
Estas son todos los gastos que son indispensables para la conservacin de la cosa, es
decir, que si no se hubieren hecho, la cosa no se habra conservado! Estas pueden ser'
15 "as que se hubieran traducido en obra material permanente! 0art!>C+ inc!:., como una
cerca para impedir depredaciones, o un dique para ta*ar avenidas, reparaciones de u edificio
arruinado por un terremoto, etc!
Estas se pagaran al poseedor vencido, en cuanto hubieran sido realmente necesarias, es
decir, si el due#o las hubiera tenido en su poder hubiera hecho lo mismo!
Estas se pagan, pero se reduce a lo que valga al tiempo de la restitucin!
"5 "as que no se traducen en un resultado permanente, es decir, obras inmateriales,
0art!>C+ inc!4., como la defensa *udicial de la finca, estas sern abonadas 0pagadas. al
poseedor en cuanto aprovechare al reivindicador, & se hubiere e*ecutado con mediana
inteligencia & economa!
131
Derecho Civil IV

Estas reglas se aplican estando el poseedor vencido de buena o mala fe!
b5 <ejoras Jtiles:
Estas son las que aumentan el valor venal de la cosa! =o son necesarias, pero aumenta el
valor de la cosa! ;qu ha& que distinguir'
15 /oseedor de buena )e: Este tiene derecho a que se le abonen las me*oras tiles,
hechas antes de contestar la demanda! 0art!>C> inc!5.!
El demandante puede elegir entre el pago de lo que valgan al tiempo de la restitucin las
obras que consisten las me*oras, o el pagar el aumento de valor que ha&an eperimentado
las cosas en virtud de las me*oras! 0art!>C> inc!4.!
"5 /oseedor de mala )e: Este no tiene derecho a que se le abonen las me*oras tiles, pero
puede llevarse los materiales en que consistan dichas me*oras, siempre que sea posible sin
detrimento de la cosa, & que el propietario rehusare pagarle el precio de los materiales
despu%s de separados! 0art!>5C.!
Fa& detrimento 0art!>5:. cuando la separacin de*are la cosa en pero estado al que
estaba antes de e*ecutarse las me*oras, salvo que el poseedor vencido pudiera reponerla
inmediatamente en su estado anterior & se allanare a ello!
c5 <ejoras oluptuarias:
Estas son las que solo consisten en ob*etos de lu*o & recreo, como *ardines, miradores,
fuentes, etc!, & en general aquellas que no aumentan el valor venal de la cosa, o lo hacen en
proporcin insignificante! 0art!>55.!
;qu el propietario no ser obligado a pagarlas al poseedor vencido &a sea de buena o
mala fe, quien solo tendr derecho a llevarse los materiales con los mismos requisitos & en
igual forma que en el caso de las me*oras tiles!
-5 /ueden $aber deterioros:
"o contempla el art.1"DQ. Este distingue'
15 /oseedor de buena )e:
Este no ser responsable de los deterioros de las cosas hereditarias, sino en cuanto le
ha&an hecho ms rico, esto es cuando los deterioros le han sido tiles & cuando no
habi%ndolo sido, los conserva al momento de la demanda! el insiste en retenerlos!
0art!5<++.! E*! vendi un bosque!
"5 /oseedor de mala )e:
Es responsable de todo el importe del deterioro, &a sea que se deba por dolo o culpa, caso
fortuito o fuerza ma&or!
El importe es el precio que recibi; )odrguez se#ala que importe es el precio que recibi,
& si este es menor, ser su valor!

;s el verdadero heredero tiene la opcin de reclamar esos importes & adems tiene
derecho a e*ercer la accin reivindicatoria sobre las cosas heredadas reivindicables, que
ha&an pasado a terceros & no ha&an prescrito por ellos! 0art.1"DL5!
.5 /ueden $aber $abido enajenaciones.
-5 0cci&n Reiindicatoria.
;s el heredero podr e*ercer la reivindicatoria sobre las cosas hereditarias reivindicables,
que ha&an pasado a terceros, & no ha&an sido prescritas por ellos! 0art.1"DL.!
;s no se pueden reivindicar las cosas muebles cu&o, poseedor las ha&a comprado en una
feria, tienda, almac%n, martillo, etc! 0art!+>C.
132
Derecho Civil IV

)especto a quien la debe e*ercer, algunos opinan que solo uno de los herederos puede
reivindicar por todos, en virtud de un mandato tcito & reciproco, otros 0Gomnguez. opinan
que todos los herederos deben actuar con*untamente! 06ambi%n se aplica para e*ercer
acciones posesorias.!
;dems dispone la ^accin de residuo^, la cual conserva no obstante haber e*ercido la
reivindicatoria, en que tiene derecho para que ocupo de mala fe la herencia le complete lo
que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido obtener, & le de*e
enteramente indemne!
6ambi%n tiene este mismo derecho contra el que ocupo de buena fe la herencia, pero solo
hasta donde se hubiere hecho ms rico! 0art.1"DL inciso )inal.!
2abe se#alar que conforme el art.LK" se puede reivindicar una cuota determinada pro
indiviso, de una cosa singular! /e discute si se puede reivindicar, por E*! un tercio de una
cosa de que forma parte de una herencia! ;qu tiene incidencia la discusin referente a la
naturaleza de *urdica de la comunidad, en cuanto si los derechos de cada comunero se
comunican cuotativamente a cada uno de los ob*etos que la componen, o si por el contrario,
permanecen como cuota abstracta! /i se acepta la primera postura, el comunero podra
reivindicar su cuota en una cosa singular de la comunidad, determinando la cuota, de
aceptarse la segunda, no se podra!
.5 0cciones /osesorias.
El heredero es un continuador de la personalidad del difunto, & por lo tanto tambi%n le
sucede en la posesin de los bienes races, incluso tiene una posesin legal, aunque lo
ignore 0art!-:: & <++.! ;s en la medida que se cumplan los requisitos de una accin
posesoria, tambi%n podr defender la posesin de las cosas de las perturbaciones, embarazo
o privacin de la posesin! 0art!>5<O>,C.!
;s se pueden deducir acciones de amparo, de restitucin o restablecimiento!
GE "; (;)6I2I]= GE KIE=E/
I=GIVI/I]= 7 2MDE=IG;G 7 2M()M(IEG;G
"a indivisin tiene lugar cuando : o ms personas tienen derecho de id%ntica
naturaleza sobre la misma cosa! (or ello no ha& indivisin entre usufructuario & nudo
propietario por sus derechos son de naturaleza distinta, no obstante recaer sobre la misma
cosa!
"a indivisin puede recaer sobre una universalidad *urdica como por e*emplo la
herencia & la doctrina llama a esto comunidad & la diferencia de la copropiedad cuando el
derecho que tienen las diferentes personas indivisarias es el dominio & recae sobre una cosa
singular! (or lo tanto si ha& varios propietarios sobre una cosa singular como un inmueble,
ellos son copropietarios! Duchos autores sin embargo, emplean indistintamente los
t%rminos!
2M=2E(6M GE (;)6I2I]=
133
Derecho Civil IV

Darcos /ilva Kascu#an' Es un con*unto comple*o de actos encaminados a poner fin al
estado de indivisin, mediante la liquidacin & distribucin entre los copartcipes del caudal
posedo pro indiviso en partes o lotes que guardan proporcin con los derechos cuotativos de
cada uno de ellos9!
(ara el profesor Vera' 8Es un con*unto comple*o de actos destinados a radicar
derechos cuotativos en bienes singulares9!
;s los indivisarios antes de la particin solo tienen una cuota sobre todas & cada una
de las cosas! Gespu%s tendr un derecho eclusivo de una cosa!
Esta reglamentada la particin en el 6tulo A; del libro III, desde el artculo 545- a
54,4 del 2digo 2ivil & en el ttulo IA del libro II desde el artculo <@< al <<< del 2digo de
(rocedimiento 2ivil!
2ampo de aplicacin!
1Gnde se aplican las normas de la particin3
/on de aplicacin general, por lo tanto se aplican a toda clase de indivisin, no
solamente la que se forma por la sucesin por causa de muerte'
5! ; la indivisin hereditaria;
:! ; la liquidacin de la disuelta sociedad con&ugal!
4! ; la liquidacin de las cosas comunes en el cuasicontrato de comunidad;
@! ; la sociedad civil disuelta!
;22I]= GE (;)6I2I]=
8Es aquella que compete a los coasignatarios para solicitar se ponga termino al
estado de indivisin9!
"a idea de accin no lleva a pensar que ella sera siempre una accin *udicial; sin
embargo no siempre la particin se har por medio de procedimiento *udicial &a que puede
ser hecha por el propio causante en el testamento o acto anterior! 6ambi%n puede hacerse
de comn acuerdo entre los copartcipes! En estos : ltimos caos no ha& accin *udicial!
2;);26E)I/6I2;/ GE "; ;22I]=
5! Es personal;
:! Es imprescriptible e irrenunciable; &
4! (rovoca una verdadera transformacin *urdica del estado anterior!
134
Derecho Civil IV

;nlisis!
5! Es personal' pertenece a ciertas personas solamente & se dirige contra los
coasignatarios sin ecluir a ninguno; si se eclu&e a alguno, esta accin le ser
inoponible por falta de concurrencia!
:! Es imprescriptible e irrenunciable! "a regla general es que toda accin sea
prescriptible, segn lo dice el 2digo 2ivil en su mensa*e! ;qu, sin embargo, se
produce una ecepcin *unto a la accin de reclamacin del estado civil!
Gel artculo 545- flu&e que es imprescriptible, &a que habla de que 8la particin
podr siempre pedirse9; lo que ha llevado a los autores casi unnimemente a
estimar que es imprescriptible! ;s /omarriva dice 8que el legislador ve con
malos o*os la indivisin, ello por que entraba la libre circulacin & no permite una
solucin productiva de los bienes9!
Es irrenunciable por que en el fondo ello no lo permite, es un derecho absoluto
por que no cabe aplicacin de la doctrina 8abuso del derecho9; el indivisario puede
intentarlo en cualquier tiempo, aunque cause da#o al resto de los coasignatarios!
4! (rovoca una verdadera transformacin *urdica del estado anterior!
El derecho cuotativo que recae en una universalidad, recae ahora en un derecho
privativo & eclusivo sobre bienes singulares! El derecho cuotativo es
transformado en un derecho eclusivo sobre una cosa singular!
/i la cosa no se poda dividir, se reduce a dinero e igualmente se es due#o
eclusivo de %l!
FE2FM/ NEE ID(IGE= "; (;)6I2I]=
5! E" (;26M GE I=GIVI/I]=!
El artculo 545- inc! :? acepta pacto en que los indivisarios pactan no hacer divisin,
sin embargo, con la limitacin de que no puede estipularse por ms de , a#os, caso en
contrario, en el resto no obliga, es inoponible en el eceso!
:! "; I=GIVI/I]= $M)V;G;!
2asos de indivisin forzada'
a! "os lagos de dominio privado!
b! "as servidumbres! ;rtculos +:< & +:-!
c! (ropiedad fiduciaria -,5!
135
Derecho Civil IV

d! "a medianera! +,+!
e! Edificio de departamentos!
f! (ertenencias mineras!
g! 6umbas & mausoleos!
El e*emplo tpico ho& en da es la propiedad horizontal en donde ha& bienes comunes
como las escaleras, los muros estructurales, los ascensores\etc!
Incluso no se puede pedir indivisin si el edificio estaba acogido a la le& de pisos!
Mtros e*emplos son las servidumbres & las que disponen otras le&es especiales como la de
reforma agraria! ;qu es la le& la que impide el e*ercicio de la accin de particin!
NEIE=E/ (EEGE= EHE)2E) ;22I]= GE (;)6I2I]=
5! "os comuneros o indivisarios;
:! "os herederos de los coasignatarios;
4! El cn&uge sobreviviente por su porcin con&ugal! ;s flu&e del 55+C cuando dice
8ser considerado heredero9 agregado por le& 5C!:-5 en cu&a historia fidedigna
se de* epresa constancia de que esta frase se puso para que no se discutiera
ms el derecho del cn&uge sobreviviente para pedir la particin! 0antes no se le
reconoca el derecho & solo se admita que tena un cr%dito.
@! "os cesionarios de los derechos de un coasignatario!
(or e*emplo! El comunero que cede o ena*ena su derecho cuotativo en la indivisin a
un 4?! Este podr e*ercer entonces tambi%n la accin de particin!
2asos discutidos de los titulares de la accin!
a! ;signatario ba*o condicin suspensiva'
/urge la pregunta 1si este puede pedir la particin mientras pende la condicin3
2onforme al artculo 5C-+ este asignatario no tiene derecho alguno mientras pende la
condicin & si muere antes de cumplirse no transmite derecho alguno, desde este punto de
vista no puede e*ercer la accin de particin; sin embargo, si los otros coasignatarios
e*ercen la accin de particin; en tal caso, conforme al 545> tiene derecho a que los otros
le aseguren competentemente lo que cumplida la condicin le corresponda!
b! El fideicomisario' ;rtculo 545> inc! $inal! )ige la regla anterior, o sea no tiene
derecho alguno mientras penda la condicin!
Este no tiene derecho a pedir la particin! El propietario fiduciario /I puede pedir la
particin, pero si son varios los propietarios fiduciarios entre ellos la indivisin es obligatoria!
-<5
c! ;creedores de los herederos'
2onforme a los artculos ,:@ & ,5> del 2digo de (rocedimiento 2ivil ellos pueden'
136
Derecho Civil IV

c!5 (edir que se embargue & remate la cuota del indivisarios!
c!: (edir la liquidacin, en cu&o caso, los dems copartcipes pueden enervar
la accin pagando el cr%dito! ,:@!
2;(;2IG;G (;); EHE)2E) "; (;)6I2I]= 054::.
En general los que administran bienes por disposicin de la le& =M pueden proceder a
la particin de las herencias u bienes races en que tengan parte sus pupilos, sino con
autorizacin *udicial!
El marido en la sociedad con&ugal, en los casos de herencia & bienes races en que
tenga parte la mu*er, le basta el consentimiento de ella para provocar la particin siempre
que sea ma&or de edad & no estuviere imposibilitada de prestarlo! 5455! /i se omite la
autorizacin de la mu*er o de la *usticia en subsidio, la sancin es la nulidad relativa!
$M)D;/ GE F;2E) "; (;)6I2I]=
=o solo se hace por va *udicial, sino que tambi%n eisten otras formas de realizarlas'
5! (or el propio testador!
:! (or los propios indivisarios de comn acuerdo
4! (or un *uez arbitro llamado partidor!
5! (M) E" 2;E/;=6E!
Este puede hacerlo en el testamento mismo o en un acto entre vivos! /i es por acto
entre vivos'
Ena parte de la doctrina sostiene que lo debe hacer por escritura pblica, en el :?
caso; para ello se basan en que para nombrar al partidor, cuando no lo hace en el
testamento, se eige escritura pblica; por lo tanto, la particin tambi%n debe estar su*eta a
esta solemnidad de la escritura pblica!
/omarriva en cambio sostiene que las solemnidades son de estricto derecho no son
susceptibles de aplicacin analgica; no cabe establecer esta eigencia & no requerir
solemnidad alguna!
:! (M) "M/ 2M(;)6I2I(E/!
"a pueden hacer de comn acuerdo o incluso convenir prescindir la particin hecha
por el causante, si todos concurren al acto! Inc! 5? artculo 54:,!
2uando se promulgo el 2digo 2ivil solo poda hacerse esta particin de comn
acuerdo cuando todos tenan la libre administracin de sus bienes! /in embargo el tiempo
demostr que obligar hacer una particin en forma *udicial en muchos casos resultaba
per*udicial para los incapaces!
(or ello ahora, an cuando ha&a copartcipes incapaces se puede pedir la particin!
;rtculo 54:,!
137
Derecho Civil IV

/in embargo, deben cumplirse una serie de requisitos en el caso de que ha&a
personas que no tienen la libre administracin de sus bienes'
:!5 Nue no ha&a cuestiones previas que resolver;
:!: Nue est%n de acuerdo en el monto o forma de hacer la particin;
:!4 Nue se haga tasacin en la misma forma que se procedera ante un partidor;
:!@ Nue la particin se apruebe en los mismos casos en que sera necesario dicha
aprobacin si se procediera ante un partidor!
6;/;2I]= GE KIE=E/ 0HEGI2I;".
"a tasacin de los bienes debe hacerse de la misma forma que se procediere ante un
*uez partidor!
2onforme al artculo <,- del 2digo de (rocedimiento 2ivil 8(ara ad*udicar o licitar los
bienes comunes, se apreciarn por peritos nombrados en la forma ordinaria!9
/in embargo, conforme a la misma disposicin, ha& casos en que se puede omitir la
tasacin'
a! 2uando se trata de tasar bienes muebles'
b! 2uando se trata de fi*ar un mnimo para licitar bienes races con admisin de
postores etra#os!
c! 2uando, tratndose de bienes races, eisten antecedentes que *ustifiquen la
tasacin o apreciacin hechas por los peritos!
En todos estos casos, se puede omitir la tasacin *udicial & hacerse esta por los
interesados, de comn acuerdo, an cuando ha&a incapaces entre ellos!
4! (M) E" (;)6IGM)!
El partidor es un rbitro! (or regla general es de derecho, ecepcionalmente las
partes plenamente capaces pueden darle la calidad de arbitro arbitrador; incluso habiendo
incapaz & con aprobacin *udicial se le puede dar carcter de arbitro mito! ::@ c!o!t!
2ualquiera que sea la forma en que se haga' la particin debe ser aprobada
*udicialmente' artculo 54@:!
a! 2uando tengan inter%s personas ausentes que no ha&an nombrado apoderado!
b! "as personas su*etas a tutela o curadura que tengan inter%s!
=o se se#ala a la mu*er casada en sociedad con&ugal, por lo tanto no se requiere
aprobacin *udicial!
El hi*o de familia 0su*eto a patria potestad. que tenga parte en la particin no
necesita aprobacin *udicial por que no esta su*eto a tutela o curadura!
138
Derecho Civil IV

/egn el artculo ::- del cdigo orgnico de tribunales en materia de arbitra*e
forzoso!
El partidor es un rbitro de derecho, en principio, pero las partes plenamente capaces
le pueden dar carcter de rbitro arbitrador! Incluso el carcter de rbitro mito!
NEIE=E/ (EEGE= =MDK);) (;)6IGM)
5! El causante;
:! "os coasignatarios de comn acuerdo &
4! (or la *usticia ordinaria, conforme al procedimiento del artculo <@< 2digo de
(rocedimiento 2ivil!
5! E" 2;E/;=6E!
Este lo puede nombrar segn el artculo 54:@'
a! En un testamento o,
b! En una escritura pblica! Este nombramiento hecho por el
causante tiene plena validez aunque la persona nombrada
sea albacea o coasignatario! Este nombramiento tambi%n
vale aunque la persona del partidor este comprendido en una
de las causales de implicancia & recusacin que establece el
c!o!t! siempre que cumpla con los dems requisitos legales &
sin per*uicio de que los interesados puedan pedir la
inhabilitacin por este motivo! ;rtculo 54:@!
:! 2M;/IJ=;6;)IM/ GE 2MDP= ;2EE)GM!
El nombramiento lo pueden hacer aunque no tengan la libre administracin de sus
bienes, siempre que no se presenten cuestiones previas que resolver! 0(or e*! "as
discusiones sobre la calidad de heredero o no de un coasignatario. & siempre que est%n de
acuerdo sobre la forma de efectuar la divisin! 54:,
4! "; HE/6I2I; M)GI=;)I;!
Esta es la forma ms normal de nombrar partidor! /egn el artculo <@< la
designacin se debe hacer citando a todos a una audiencia como la que se realiza para el
nombramiento de peritos!
1"a gestin de designacin de *uez partidor es un asunto contencioso o no
contencioso3
"a ma&ora de la doctrina 0;lessandri & /omarriva. estima que es un asunto
contencioso por que'
5! El artculo <@< se encuentra ubicado en el libro III que se refiere a los *uicios
especiales!
:! En el ttulo IA donde est el <@< se denomina 8del *uicio de particin9!
139
Derecho Civil IV

4! El nombramiento del partidor es el inicio de una contienda de inter%s!
El nico autor que se desliga de esta posicin & no en una forma clara es (atricio
;l_&n en su obra 8Huicio ;rbitral9!
;()MK;2I]= HEGI2I;" GE" =MDK);DIE=6M GE" (;)6IGM) 2E;=GM =M F; /IGM
FE2FM (M) "; HE/6I2I; M)GI=;)I;!
El artculo 54:< se#ala que en este caso se requiere la autorizacin *udicial si algunos
de los coasignatarios no tuviere la libre administracin! "a misma norma en el inc! :? se#ala
la situacin de la mu*er casada en sociedad con&ugal 0no requiere aprobacin *udicial la
mu*er cu&os bienes administra el marido. sin embargo la mu*er casada ho& es plenamente
capaz!
;2E(6;2I]= B HE);DE=6M GE" (;)6IGM)
Gebe aceptar el cargo & *urar desempe#arlo fielmente' con ello se inicia su
competencia!
Eiste una libertad para aceptar o repudiar el cargo de partidor; pero si es
coasignatario & no acepta su nombramiento de partidor por el testador en testamento sin
*usto motivo incurre en una causal de indignidad para suceder!
1Nu% ocurre si el partidor no acepta epresamente3
"a *urisprudencia vacil en un principio, sin embargo ho& esta conteste en que es un
defecto procesal que dara origen a un incidente de nulidad & tambi%n podra invocarse un
recurso de casacin en la forma!
(";VM (;); GE/ED(E`;) E" 2;)JM
6iene un plazo de : a#os para desempe#ar el cargo, contados desde la aceptacin del
cargo, debiendo deducirse de este t%rmino todo el tiempo, que en virtud de interposicin de
recurso u otra causa, ha&a estado totalmente interrumpida la *urisdiccin del partidor 0<@-.
Este plazo podr prorrogarse por los coasignatarios de manera que si han pasado :
a#os & el partidor an no ha cumplido, los coasignatario, podrn ampliarle el plazo como
me*or les parezca, incluso podrn restringirlo! 0El testador no puede ampliar el plazo.
"a *urisprudencia dice que si el partidor no ha fallado en el plazo & no se le ha
prorrogado tiempo, este fallo sera susceptible de casacin en la forma! (ero si el vicio no se
alega en tiempo oportuno &a no podr alegarse la incompetencia del partidor con
posterioridad!
CUES2IO7ES 6UE SO7 DE CO</E2E7CI0 E8C+USI@0 DE+ /0R2IDOR
5? "a formacin o impugnacin de inventario & tasacin!
:? "a cuenta de albaceas, comuneros o administradores de bienes comunes &
dems que la le& encomiende!
140
Derecho Civil IV

4? Fa& una competencia ampla que se la otorga el inc! 5? del <,5 8Es competente
en todo aquello que debiendo de servir de base a la reparticin, no someta la le&,
de modo epreso, a la *usticia civil9!
2EE/6IM=E/ NEE H;D;/ /M= GE 2MD(E6E=2I; GE" (;)6IGM)
5! "as cuestiones sobre derecho a la sucesin, desheredamiento, incapacidad o
indignidad de los asignatarios 0544C. estos son de competencia eclusiva de la
*usticia ordinaria!
:! "as cuestiones sobre propiedad de ob*etos sobre los que alguien alega dominio
eclusivo! Este bien queda ecluido de la particin, sin per*uicio de continuar
sobre los otros bienes de la particin!5445
Ecepcionalmente en estos casos se puede suspender la particin hasta que se
resuelva la controversia' 8si el *uez a peticin de los asignatarios a quienes corresponde ms
de la mitad de la masa partible, lo ordene as! 5445 inc!:?,
2EE/6IM=E/ NEE (EEGE= /E) GE 2MD(E6E=2I; GE "; HE/6I2I; M)GI=;)I; M
GE" (;)6IGM)!
5! =ombramiento de administrador proindiviso!
:! 2ese del goce gratuito o t%rmino de este que alguno de los comuneros tenga
sobre una cosa comn!
/i el tribunal arbitral de particin esta constituido & no falta el rbitro,
GE/;))M""M GE" HEI2IM GE (;)6I2I]=!
2EE/6IM=E/ ()EVI;/'
a! /I eiste testamento, antes de la particin debe procederse a la apertura &
publicacin del testamento!
b! 6ambi%n debe obtenerse la posesin efectiva de la herencia!
c! $accin de inventario & tasacin de los bienes o la designacin de algn curador
para el incapaz!
2aractersticas'
/e desarrolla a trav%s de comparendos ordinarios & etraordinarios! En ellos se
ventilan todas las cosas que se suscitan!
5! /e puede considerar un *uicio comple*o, &a que en %l se pueden suscitar tantos
*uicios como cuestiones se ventilen en %l! (or e*emplo alegacin de
nombramiento de administrador proindiviso; cese de goce gratuito! (or lo mismo
el *uez partidor esta facultado para formar cuaderno separado por cada cuestin
que se suscite!0ello es venta*a por que no ha& apelacin.
:! Es un *uicio doble por que las partes tienen ambos roles a la vez, es decir, cada
uno es demandante & demandado a la vez!
141
Derecho Civil IV

4! En el *uicio de particin tiene una importancia primordial la voluntad de los
copartcipes!
$rente a la voluntad unnime de los copartcipes, el *uez partidor debe aceptarla,
su intervencin solo se va a requerir cuando no ha&a acuerdo!
(or lo mismo se dice que es un *uicio hbrido, por que ms parece un contrato que un
*uicio propiamente tal!
)EJ";/ ; ";/ NEE GEKE /MDE6E)/E E" (;)6IGM)
5? )EJ";/ )E/(E26M GE "M/ KIE=E/ 2MDE=E/!
:? )EJ";/ /MK)E GI/6)IKE2I]= GE $)E6M/!
;mbos son para el caso que =M eista acuerdo unnime entre los copartcipes!
5! )EJ";/ )E/(E26M GE "M/ KIE=E/ 2MDE=E/! 544-!
a! (rima la voluntad de las partes!
b! ; falta de acuerdo, el legislador suple esta falencia en el 544-!
Fa& que distinguir si ellos admiten divisin que no lo haga desmerecer!
a!5 /i lo admite, se dividen, se forman lotes! /u fundamento es que se
guardaba la posible igualdad ad*udicando a cada uno de los
coasignatarios cosas de la misma naturaleza! /e procura no solo una
equivalencia, sino que ms bien una seme*anza! (or e*! /i eiste un
fundo de 4CC htas, un depsito de 4 millones de pesos & 4 mil acciones
en un banco & son tres herederos; del fundo se forman tres hi*uelas de
5CC htas cada una, se reparten un milln de pesos & mil acciones para
cada uno! ;hora cada uno de los interesados podr reclamar del modo
de composicin de lotes antes de efectuarse el sorteo! El reclamo se
har ante el partidor!
a!: /i no lo admite, entonces, se subasta 0privada o pblica. & cualquiera de
los coasignatarios tendr derecho a pedir la admisin de postores
etra#os! 0=o importa que sea el que tenga menor derecho sobre la cosa
comn. si se lo ad*udica, en remate privado un heredero, el ttulo es la
ad*udicacin, en cambio si se lo ad*udica un postor etra#o el ttulo ser
2ompraventa!
c! )especto de lotes, estos deben no solo ser equivalentes, si no que tambi%n se
debe procurar la seme*anza de todos ellos, teniendo cuidado de no dividir ni
separar los ob*etos que no admitan cmodamente o cu&a separacin cause
per*uicio!
d! /i no ha& acuerdo respecto de los lotes, estos se sortean entre los copartcipes,
artculo 544- =? >!
:! )EJ";/ /MK)E GI/6)IKE2I]= GE $)E6M/!
Estn en el artculo 544+, al cual nos remitimos!
142
Derecho Civil IV

E$E26M/ GE "; (;)6I2I]=
5! (roduce un efecto declarativo
:! (roduce un efecto retroactivo
4! Mbligacin de garanta o eviccin!
I! E$E26M GE2";);6IVM B )E6)M;26IVM!
;rtculo 54@@ 82ada consignatario se reputar haber sucedido inmediata &
eclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, & no haber tenido
*ams parte alguna en los otros efectos de la sucesin!
(or consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha ena*enado una cosa que en la
particin se ad*udica a otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la venta de la
cosa a*ena!9
2onforme a este artculo 8cada consignatario se reputar haber sucedido inmediata &
eclusivamente9; esto para muchos es una ficcin *urdica por la epresin 8se reputar9 &
ello supone : efectos'
(ositivo' que se supone que el asignatario suceder inmediatamente al
difunto, se retrotraen efectos de la particin al punto en que naci la indivisin!
;s la particin hace desaparecer el tiempo intermedio & se considera que le sucedi
inmediatamente al difunto!
=egativo' /e mira que el asignatario *ams tuvo parte en los otros efectos
no ad*udicados! (or lo tanto, si se realizara actos en bienes que no se ad*udica, sern actos
en cosa a*ena!
Es una ficcin por que durante la indivisin la cuota del comunero se radica &
comunica a las cosas singulares que forman la universalidad!
/e dice que con esto nuestro 2digo 2ivil habra seguido la doctrina )omana!
"a doctrina del efecto declarativoO retroactivo del partidor nace de los Jlosadores; el
partidor hasta ese entonces era mirada como una ena*enacin, lo cual era grave pues
pagaba un grave tributo!
2on este efecto no ha& ena*enacin! El partidor solo declara un derecho pre
eistente; as! /i el que se ad*udica la cosa es un comunero & el ttulo 0ad*udicacin. ser
declarativo! /i se lo ad*udica un 4? etra#o ah si ha& 2ompraventa & por lo tanto ttulo
traslaticio! "a 2orte /uprema ha dicho que un comunero que concurre a la particin0al
remate. no va comprar, sino a que se le radiquen sus derechos en cosa singular!
Este efecto opera an en las ad*udicaciones con alcance en contra, es decir, cuando
el comunero queda debiendo a la masa una cierta cantidad de dinero equivalente al eceso
que en la ad*udicacin le hubiere cabido, sin per*uicio adquiere a ttulo gratuito! (or eso
cuando uno de los cn&uges en la sociedad con&ugal se ad*udica como comunero un bien en
una herencia, no se aplica el 5-:> 0por referirse a las adquisiciones a ttulo oneroso.
ID(M)6;=2I; GE" E$E26M GE2";);6IVM
143
Derecho Civil IV

5! =o produce ena*enacin' por lo tanto si en la particin se ad*udica un bien, este
se puede inscribir no obstante eistir embargo, por que no es ena*enacin!
:! /i a un comunero se le embarga una cuota en bien comn que se ad*udica a otro,
caduca el embargo!
4! /i los actos de uno de los comuneros en una cosa que se ad*udica a otro 8se
mirar como acto sobre cosa a*ena9! "os actos son inoponibles al ad*udicatario!
@! "a hipoteca de cuota, segn el 545-, subsiste solo en la medida que al que se le
constitu&o se le ad*udiquen bienes hipotecables! 0por eso nadie acepta la hipoteca
de cuota.
II. O?+IE0CII7 DE E0R072;0 O E@ICCII7.
8Es la perdida total o parcial de la cosa ad*udicada por sentencia *udicial por causa
anterior a la particin9! "a garanta consiste en hacer cesar toda turbacin o molestia que
sufra el adquirente respecto del derecho que se le ha transferido 0/omarriva.
El saneamiento de eviccin solo tiene cabida respecto de las perturbaciones de
derecho; las de hecho las tiene que defender el propio ad*udicatario!
FU7D0<E72O
"a particin responde al principio de la igualdad, es decir, que lo ad*udicado implique
recibir algo equivalente al valor de su cuota!
6al principio se rompera si luego de la ad*udicacin el comunero pudiera ser
despo*ado de la cosa!
O?+IE0CIO7ES DE+ S07E0<IE72O /OR E@ICCII7
2omprende'
a! Mbligaciones de hacer'
2omparecer a defender al asignatario evicto! En
doctrina surge un problema' en la 2ompraventa debe citarse al vendedor, 1es necesario
citar a los coasignatarios en el caso de la ad*udicacin3
(ara /omarriva 8dice que no habiendo eigido epresamente la que se cite a los
asignatarios, no sera necesario!
(ablo )odrguez se#ala que si es necesario el emplazamiento, por que este es un
presupuesto bsico, la le& impone la obligacin de denunciar a los dems participes de la
perturbacin o molestias & ello significa emplazamiento! 54@,
b! Mbligaciones de dar'
144
Derecho Civil IV

(ago de indemnizacin! Es una obligacin
simplemente con*unta & el evicto solo puede demandar a los coasignatarios que tienen esta
responsabilidad la que le corresponde en razn de su cuota!
1Nui%nes soportan el pago de indemnizacin3
54@-' 8el pago del saneamiento se divide entre los participes a prorrata de sus
cuotas9! /e inclu&e, incluso al propio ad*udicatario evicto9!
/i ha& un insolvente, todos vern gravadas sus cuotas, incluso el que debe ser
indemnizado!
C0SOS E7 6UE 7O H0> +UE0R 0 +0 E@ICCII7
5! 2uando la causa de la eviccin es posterior a la particin!
:! /i la accin de saneamiento se hubiere epresamente renunciado! (or ser
netamente patrimonial!
4! /i el participe ha sufrido la molestia o la eviccin por su culpa!
@! 2uando la accin de eviccin est prescrita!
/RESCRI/CII7 DE +0 0CCII7 /0R0 REC+0<0R +0 I7DE<7IB0CII7 /OR
E@ICCII7
2onforme al artculo 54@,, parte final; una vez que la cosa es evicta nace la
obligacin de indemnizar; la accin prescribe en @ a#os contados desde el da de la eviccin!
E+ SU/+E<E72O DE /0R2ICII7
El artculo 54,> reglamenta esta situacin que ocurre cuando se hubiere omitido
involuntariamente algn ob*eto que ha debido ser efecto de la particin, pero que se ha
omitido involuntariamente!
Esto no ser motivo para rescindir la particin, sino que se contina con posterioridad
a la particin dividiendo estos ob*etos entre los copartcipes con arreglo a sus respectivos
derechos! /e realiza este complemento de comn acuerdo o ante el partidor!
0CCIO7ES > RECURSOS CO72R0 +0 /0R2ICII7
"a particin tiene una doble naturaleza o una naturaleza hbrida'
a! Ena parte procesal, laudo & ordenata
b! 2omo un contrato!
145
Derecho Civil IV

a! ;s se puede impugnar por va de la nulidad procesal con el lmite de que se debe
alegar in limiti littis, hasta antes que la sentencia quede e*ecutoriada! (or nulidad
procesal & civil!
b! 6ambi%n se puede atacar por vicios de fondos, como causales de nulidad absoluta
0falta consentimiento, ob*eto ilcito, causa ilcita. as conforme al 54@+! 6anto en
el *uicio mismo o despu%s de %l, es decir, se podr alegar los vicios sustantivos en
un *uicio aparte!
8"as particiones se anulan o se rescinden de la misma forma & segn las mismas
reglas que los contratos9!
(or lo tanto, se aplican tambi%n los vicios de la voluntad o consentimiento!
"a lesin enorme es una causal ecepcional de nulidad relativa de la particin!
2onforme al 54@+ se entiende que ha& lesin cuando el participe a sido per*udicado
en ms de la mitad de su cuota!
(or e*! 2ampo de 5:C htas! B son 4, se reparten 55, entre : & las otras , al otro! ;s
: cuotas se sobrevaluaron & una se subavual!
12mo se prueba3
Fa& que retrotraerse al tiempo de la particin & por medio de peritos llegar a
determinar el valor de toda la masa!
6ambi%n se prueba por medio de testigos, confesin 0la aprecia el tribunal.
6ambi%n documental 0se ad*unta ttulo en que aparece venta de predio colindante.
6ambi%n presunciones!
"os copartcipes tienen una forma para atacar la demanda por lesin enorme'
54,C' 8(odrn los otros partcipes ata*ar la accin rescisoria de uno de ellos,
ofreci%ndole & asegurndole el suplemento de su porcin en numerario9! Este precepto
puede llevar a confusin cuando habla de porcin o cuota!
El termino porcin puede llevar a la idea que el ad*udicatario ha&a cedido sus
derechos hereditarios a otro, pero no es este el alcance de la norma, sino que lo que se
quiere decir es que si despu%s de efectuada la particin, un comunero ena*ena su porcin,
en todo o parte, &a no puede solicitar la nulidad & la razn estara en que la ena*enacin que
hace el ad*udicatario estara revelando su intencin de conformidad con la particin, de
manera que conforme al 54,5 el participe que hubiere ena*enado su porcin en todo en
parte, &a no podr alegar la nulidad de la particin!
; esta institucin se le denomina (E)J; GE "; =E"IG;G! (ara el profesor debe
completarle la cuota totalmente & no la mitad!
/RESCRI/CII7 DE +0 0CCII7 DE 7U+ID0D
El artculo 54,: se#ala que la nulidad de estas acciones civiles prescriben de acuerdo
a la regla general!
146
Derecho Civil IV

;ccin de nulidad absoluta 5C a#os
;ccin de nulidad relativa @ a#os, contados desde que se ha producido la
particin ; salvo el casos de incapacidad o violencia, en el cual el cuadrienio corre desde que
ha cesado la incapcidad o la fuerza!
/ERDID0 DE +0 0CCII7 DE 7U+ID0D DE +0 /0R2ICII7
54,5'8=o podr intentar la accin de nulidad el participe que ha&a ena*enado su
porcin en todo o parte, salvo que la particin ha&a adolecido de error, fuerza o dolo, de que
le resulte per*uicio9!
/i el participe ena*en en todo o parte su porcin, no puede intentar la accin de
nulidad o rescisin, salvo que ha&a habido error, fuerza o dolo!
2onstitu&e incluso una forma de purga de nulidad absoluta!
(edro "ira Erqueta, al parecer estima que lo que se debe ena*enar es la porcin en su
totalidad!
"a ma&ora estima' que basta que se ena*ene una cosa, no su porcin, por que &a no
tiene porcin!
1(uede resolverse la particin3
/e ha pretendido aplicarle el 5@+>! /in embargo la doctrina & la *urisprudencia lo han
rechazado!
5! (or el efecto declarativo de la particin! (or que el ad*udicatario se entiende que
ha sucedido directamente al causante, por lo tanto no ha adquirido el derecho de
los otros coasignatarios!
:! El artculo 54@+ hace aplicable a las particiones las acciones de nulidad &
rescisin, pero no a la accin resolutoria!
4! 2onforme al 5@+> la condicin resolutoria tcita se limita a los contratos
bilaterales! /i bien la particin tiene ciertas caractersticas de contrato no puede
decirse *ams que es tal, adems no eiste elemento alguno que permita afirmar
que ms an es un contrato bilateral!
@! 6ampoco cabra aplicar analgicamente el 5@+> por que es doblemente
ecepcional! (or una parte establece una condicin & la regla general es que el
contrato sea puro & simple, & por otra parte establece una condicin tcita & la
regla general es que deben pactarse!
,! El legislador en el c!p!c! estableci otros medios de defensa para los asignatarios
que consiste en la hipoteca legal; por e*emplo (edro hizo una ad*udicacin con
alcance, este alcance queda garantizado con una hipoteca legal, <<C & <<:!
<! "a *urisprudencia ha sido uniforme en orden a no aceptar la accin resolutoria
respecto de la particin, en cambio parece no haber inconveniente para que en la
particin se pacten condiciones resolutorias! (or e*! /e puede establecer la
condicin resolutoria para el ad*udicatario con alcance!
147
Derecho Civil IV

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