01. La contratacin de los entes pblicos.

Cuestiones generales
Contenidos
1 mbito subjetivo de aplicacin del Texto Refundido de la Le
de contratos del sector pblico
1.1 !dministraciones "blicas
1.# Los poderes adjudicadores
# mbito objetivo. $egocios contratos excluidos
% Clases o delimitacin de los tipos contractuales en el sector
pblico
%.1 Contratos t&picos
%.# Contratos sujetos a una regulacin armoni'ada
%.% Contratos administrativos contratos civiles
mbito subjetivo de aplicacin del Texto Refundido de la Le de
contratos del sector pblico
El art. 1 del Texto Refundido seala que su objeto es regular la contratacin
del sector pblico, a fin de garantizar que la misma se ajusta a los principios
de libertad de acceso a las licitaciones, publicidad transparencia de los
procedimientos no discriminacin e igualdad de trato entre los candidatos,
de asegurar, en conexin con el objeti!o de estabilidad presupuestaria
control de gasto, una eficiente utilizacin de los fondos pblicos mediante la
exigencia de la definicin pre!ia de las necesidades a satisfacer, la
sal!aguarda de la libre competencia la seleccin de la oferta
econmicamente m"s generosa.
#a #e distingue entre $$%%, %oderes $djudicatarios, otros &ujetos del
&ector %blico, categor'as a las que se aplica de maor a menor intensidad
el r(gimen legal.
!dministraciones "blicas
#os entes pblicas que tienen la consideracin de $dministraciones %blicas
son las siguientes)
#a $dministracin *eneral del Estado, las $dministraciones de las ++$$,
las entidades que integran la $dministracin local, las entidades
gestoras los ser!icios comunes de la &eguridad &ocial
#os organismos autnomos
#as uni!ersidades pblicas
#as administraciones independientes que la le describe como las entidades
de ,erec-o %blico que, con independencia funcional o con especial
autonom'a reconocida tienen atribuidas funciones de regulacin de
car"cter externo sobre un determinado sector o acti!idad, tales como el
.anco de Espaa, la +omisin /acional del 0ercado de 1alores, el
+onsejo de &eguridad /uclear2
En el mismo concepto de $$%% se incluen las administraciones
correspondientes a los rganos constitucionales) +ongreso de los ,iputados,
&enado, +onsejo *eneral del %oder 3udicial, Tribunal +onstitucional
,efensor del %ueblo.
&e excluen las Entidades %blicas Empresariales Estatales de
%articipaciones 4ndustriales 5&E%46 al ente pblico %uertos del Estado, as'
como las $utoridades %ortuarias, as' como los +olegios %rofesionales
+"maras 7ficiales.
Los poderes adjudicadores
%ara determinar quienes tienen poderes adjudicadores, el legislador sigue
los siguientes criterios)
8aber sido creado para satisfacer necesidades de inter(s general que no
tengan car"cter industrial ni mercantil
Tener personalidad jur'dica en sentido funcional
9ue est( maoritariamente financiado con fondos pblicos, o controlado por
alguna administracin plica o que el rgano de direccin est(
compuesto por miembros nombrados en m"s de la mitad por una
$dministracin %blica.
,e acuerdo con estos criterios, se considera poderes adjudicadores)
#os entes calificados de $$%% en todo caso
Todos los dem"s entes, organismos o entidades con personalidad jur'dica
propia distintos de las $$%% que, al margen de su personificacin
pblica o pri!ada, -aan sido creados espec'ficamente para satisfacer
necesidades de inter(s general que no tengan car"cter industrial ni
mercantil, siempre que est(n maoritariamente financiados con fondos
pblicos o que el rgano de direccin est( compuesto por miembros
nombrados en m"s de la mitad por una $dministracin %blica
#as asociaciones constituidas por los entes organismos pblicos
mbito objetivo. $egocios contratos excluidos
,esde el punto de !ista objeti!o, la #e incurre en una excesi!a aclaracin al
enumerar los negocios contratos excluidos, a que en muc-os casos se
trata de supuestos que a nadie se le -ab'a ocurrido identificarlos con
contratos sujetos a la legislacin sobre contratacin administrati!a.
&e excluen por ejemplo la relacin de ser!icio de los funcionarios pblicos
los contratos regulados en la legislacin laboral, as' como relaciones
jur'dicas consistentes en la prestacin de un ser!icio pblico cua utilizacin
por los usuarios requiere el abono de una tarifa, tasa o precio pblico de
aplicacin general.
Tambi(n se excluen los con!enios de colaboracin que celebra la
$dministracin con las entidades gestoras ser!icios comunes de la
&eguridad &ocial, las :ni!ersidades %blicas, las +omunidades $utnomas,
las Entidades locales, organismos autnomos restantes entidades pblicas.
9uedan fuera, por razn de su objeto, los contratos de ser!icios financieros,
los contratos relati!os al ser!icio de arbitraje conciliacin, los negocios
jur'dicos que tengan por objeto bienes inmuebles que impliquen
compra!enta, donacin, permuta, arrendamiento o cualquier otro negocio
regulado por la #e del %atrimonio de las $$%%, as' como las concesiones
sobre bienes de dominio pblico, los contratos sobre propiedades
incorporales, los contratos de ser!icios suministros que celebren los
organismos pblicos de in!estigacin, en fin, los contratos de suministro
relati!os a acti!idades directas de los organismos de ,erec-o pblico de
car"cter comercial, industrial o an"logo.
%or ltimo debemos referirnos a los contratos in -ouse, es decir entre dos
entidades consideradas $dministraciones %blicas.
Clases o delimitacin de los tipos contractuales en el sector pblico
Contratos t&picos
&e considera contrato t'pico del sector pblico los tradicionalmente definidos
como contratos administrati!os) el contrato de obra, el contrato de concesin
de obras pblicas, el contrato de gestin de ser!icios pblicos, el contrato de
suministros el contrato de ser!icios. $ ellos se agrega el contrato de
colaboracin entre sector pblico pri!ado.
El contrato de obra que se corresponde con el contrato de arrendamiento de
obra del +digo +i!il, tiene por objeto la realizacin de una obra o la
ejecucin de alguno de los trabajos enumerados en el $nexo de la #e o la
realizacin por cualquier medio de un conjunto de trabajos de construccin o
de ingenier'a ci!il destinado a cumplir por s' misma una funcin econmica o
t(cnica, que tenga por objeto un bien inmueble.
El contrato de concesin de obras pblicas tiene por objeto la realizacin por
el concesionario de algunas de las prestaciones del contrato de obra pblica,
incluidas las de restauracin reparacin de construcciones existentes, en
el que la contraprestacin a fa!or de aqu(l consiste nicamente en el
derec-o a explotar la obra recibiendo de los usuarios los correspondientes
c"nones o tarifas, o bien en dic-o derec-o acompaado del de percibir un
precio de la $dministracin. El contrato se ejecutar" en todo caso a riesgo
!entura del contratista.
$ diferencia de lo pre!isto en la legislacin anterior, la #e !igente
circunscribe el objeto de este contrato a la construccin de una nue!a obra
su explotacin, en ningn caso a la simple explotacin de obras o
infraestructuras a existentes.
El contrato de gestin de ser!icios pblicos se define como aqu(l en que una
$dministracin %blica encomienda a una persona, natural o jur'dica, la
gestin de un ser!icio cua prestacin -a sido asumida como propia de su
competencia por la $dministracin encomendante.
El contrato de suministros tiene por objeto la adquisicin, el arrendamiento
financiero o el arrendamiento, con o sin opcin de compra, de productos o
bienes muebles.
+ontratos de ser!icio son definidos negati!amente como aquellos cuo
objeto son prestaciones de -acer consistentes en el desarrollo de una
acti!idad o dirigidas a la obtencin de un resultado distinto de una obra o un
suministro.
El contrato de colaboracin entre el sector pblico el sector pri!ado se
presenta como un contrato global que integra la realizacin de obras, su
financiamiento su mantenimiento o explotacin por un largo periodo de
tiempo en correspondencia a la amortiguacin econmica de la operacin,
con la particularidad de que la remuneracin del contratista integra con la
debida distincin los costes de la construccin, el financiamiento
explotacin, pudi(ndose condicionar a un reparto de riesgos con el ente
pblico. En todo caso, este contrato tiene car"cter subsidiario solo se
emplear" cuando otras frmulas alternati!as de contratacin no permitan la
satisfaccin de las finalidades pblicas.
%or ltimo, los elementos o prestacin de los contratos anteriores pueden
darse de forma conjunta en un mismo negocio jur'dico, dando lugar a un
contrato mixto, en cuo caso para la determinacin de las normas que deban
obser!arse se tendr" en cuenta la prestacin que tenga m"s importancia
desde el punto de !ista econmico.
Contratos sujetos a una regulacin armoni'ada
Esta categor'a comprende aquellos contratos a los que, dada su importante
cuant'a, se aplica, inmisericordemente, la regulacin comunitaria relati!a a
los procedimientos de adjudicacin de los contratos en su grado m"s
exigente completo. En nuestro ,erec-o pueden entrar en esta categor'a
tanto los contratos administrati!os como los contratos pri!ados de los entes
pblicos, en todo caso, los contratos de obras, los de concesin de obras
pblicas, los de suministro, los de ser!icios.
Tambi(n est"n sujetos a regulacin armonizada determinados contratos de
obras ser!icios celebrados por particulares cuando son sub!encionados de
forma directa, en m"s del ;<= de su importe, por entidades que tengan la
consideracin de poderes adjudicadores, siempre que tengan por objeto
acti!idades de ingenier'a ci!il o construccin de edificios pblicos 5escuelas,
-ospitales, polideporti!os, etc6, siempre que su !alor estimado sea igual o
superior a >.?>;.<<<@A asimismo los contratos de ser!icios !inculados a un
contrato de obras de los definidos en la letra a6, cuo !alor estimado sea
igual o superior a 1BC.<<<@.
/o se consideran sujetos a regulacin armonizada)
los contratos que tengan por objeto la compra, desarrollo, produccin o
coproduccin de programas destinados a la radiodifusin,
los de in!estigacin desarrollo remunerados 'ntegramente por el rgano de
contratacin,
los incluidos dentro del "mbito definido en el art. DBE del Tratado +onstituti!o
de la +omunidad Europea que se incluan en el sector de la defensa,
los declarados secretos o reser!ados,
aquellos cuo objeto principal sea permitir a los rganos de contratacin la
puesta a disposicin o la explotacin de redes pblicas de
telecomunicaciones o el suministro pblico de uno o m"s ser!icios de
telecomunicaciones.
Contratos administrativos contratos civiles
El Texto Refundido de la #e de +ontratos del &ector %blico de D<11,
recoge la distincin tradicional entre contratos administrati!os contratos
ci!iles 5pri!ados6.
Es condicin necesaria para que un contrato sea calificado de contrato
administrati!o que sea celebrado por una $dministracin pblica, partiendo
del concepto que de administracin pblica se aplica a los entes del sector
pblico. En segundo lugar, es preciso que el contrato o bien responda a los
tipos contractuales definidos en la #e como contrato de obra, concesin de
obra pblica, gestin de ser!icios pblicos, suministro, ser!icios de
colaboracin entre el sector pblico el sector pri!adoA o bien que su objeto,
aunque distinto a los anteriormente mencionados, tenga naturaleza
administrati!a especial por estar !inculados al giro o tr"fico espec'fico de la
$dministracin contratante o por satisfacer de forma directa o inmediata una
finalidad pblica de su espec'fica competencia.
Fnicamente a esos contratos se aplicar", adem"s de las normas relati!as a
los expedientes de preparacin adjudicacin, el r(gimen de fondo pre!isto
para su ejecucin.
%or el contrario, la #e considera contratos pri!ados, en primer lugar, todos
los celebrados por los entes pblicos considerados administraciones pblicas
que no son calificados de administrati!osA en segundo lugar, todos los
celebrados por los dem"s entes del sector pblico sin dic-a consideracin de
administraciones pblicas, donde a no opera la di!isin entre
administrati!os ci!iles, siendo todos de esta ltima condicin.
#os contratos pri!ados del sector pblico se regir"n, en cuanto a su
preparacin adjudicacin, en defecto de normas espec'ficas, por el Texto
$rticulado de la #e de +ontratos del &ector %blico sus disposiciones de
desarrollo, aplic"ndose supletoriamente las restantes normas de derec-o
administrati!o o, en su caso, las normas de derec-o pri!ado, segn
corresponda por razn del sujeto o entidad contratante. En cuanto a sus
efectos extincin se regir"n por el derec-o pri!ado.
Efecto cl"sico de la distincin entre contratos administrati!os ci!iles, es la
atribucin de su conflicti!idad a jurisdicciones distintas, contencioso
administrati!a o ci!il.$simismo, otra diferencia que separa los contratos
administrati!os los ci!iles, es que en los primeros la administracin pblica,
ostenta el extraordinario pri!ilegio procesal de pronunciarse ejecutoriamente
sobre la interpretacin, modificacin, sancin, extincin , en general, sobre
cualquier diferencia en la ejecucin de los contratos que se suscite frente al
contratista, sin perjuicio del derec-o de (ste de recurrir en posicin de
demandante ante la jurisdiccin contenciosoGadministrati!a.
0#. R(gimen b)sico de los contratos del
sector pblico
Contenidos
1 #as partes
1.1 Hrganos competentes en los entes del sector pblico
1.# #os contratistas. :nin fusin de empresas
1.% +apacidad jur'dica moral de los contratistas. #as pro-ibiciones
de contratar
1.* +apacidad o sol!encia econmica profesional de los
contratistas
1.+ #a clasificacin de los contratistas
# Elementos estructurales del contrato) objeto, causa, forma
duracin
% El precio el !alor de los contratos
* #as garant'as
*.1 *arant'a pro!isional
*.# *arant'a definiti!a
+ #a in!alidez en la contratacin administrati!a
, #a conflicti!idad de la contratacin pblica
,.1 3urisdiccin competente
,.# El recurso especial en los procedimientos de adjudicacin
#a #e de contratos del sector pblico regula los aspectos estructurales, lo
que podr'amos considerar como la parte general, de la contratacin pblica,
por ello relati!os a la legitimacin de la acti!idad contractual, al objeto de
los contratos, su perfeccionamiento la forma de manifestacin
documentacin.
Las partes
&on parte de los contratos del sector pblico los entes, organismos
entidades de (ste, de otra, los contratistas.
-rganos competentes en los entes del sector pblico
#a le determina a quien corresponde la competencia para contratar,
asign"ndola a los rganos de contratacin, unipersonales o colegiados que,
en !irtud de norma legal o reglamentaria o disposicin estatutaria, tenga
atribuida la facultad de celebrar contratos en su nombre. Tambi(n la #e
pre!( la posibilidad de que (stos designen un responsable del contrato al
que corresponder" super!isar su ejecucin adoptar las decisiones dictar
las instrucciones necesarias con el fin de asegurar la correcta realizacin de
la prestacin pactada, sin perjuicio de las atribuidas al director facultati!o
en el contrato de obra. #a designacin del responsable del contrato podr"
recaer en cualquier persona !inculada con el organismo o ente pblico, es
decir, un empleado pblico, funcionario o contratado laboral o a persona,
f'sica o jur'dica, ajena a (l, es decir, contratado por un contrato de ser!icio
con este finA la externalizacin misma de la responsabilidad del rgano
contratante.
+on el fin de asegurar la transparencia el acceso pblico a la informacin
relati!o a su acti!idad contractual, sin perjuicio de la utilizacin de otros
medios de publicidad, los rganos de contratacin difundir"n a tra!(s de
4nternet su perfil de contratante. ,ic-o perfil referir" las licitaciones abiertas o
en curso la documentacin relati!a a las mismas, las contrataciones
programadas, los contratos adjudicados, los procedimientos anulados
cualquier otra informacin til de tipo general.
Los contratistas. .nin fusin de empresas
+omo regla general podr"n contratar con el sector pblico las personales
naturales o jur'dicas, espaolas o extranjeras, que tengan plena capacidad
de obrar, no est(n incursos en una pro-ibicin de contratar acrediten su
sol!encia econmica, financiera t(cnica o profesional, se encuentren
debidamente clasificadas cuenten con la -abilitacin empresarial o
profesional exigible para la realizacin de la acti!idad que constitua el objeto
del contrato.
En principio la #e sanciona con el m"ximo rigor la falta de alguna de estas
capacidades, condenando su falta con la nulidad de pleno derec-o, aunque a
continuacin se autocorrige facultando al rgano de contratacin para
acordar que el empresario contine la ejecucin del contrato bajo las mismas
cl"usulas, por el tiempo indispensable, para e!itar perjuicios al inter(s
pblico correspondiente.
#as personas f'sicas o jur'dicas de Estados no pertenecientes a la :E
deber"n acreditar la reciprocidad respecto de la posibilidad de contratacin
de empresas espaolas en sus respecti!os Estados mediante informa de la
0isin ,iplom"tica espaola. $dem"s es necesario que estas empresas
tengan abierta sucursal en Espaa, con designacin de apoderados o
representantes, que est"n inscritas en el Registro 0ercantil.
#a participacin en las licitaciones puede -acerse de forma indi!idual o
conjuntamente con otros, bastando el compromiso de constituir una sociedad
si se trata de licitacin de una concesin de obras pblicas, en los dem"s
supuestos constituendo pre!iamente una unin de empresas de car"cter
temporal. #os as' agrupados quedar"n obligados solidariamente -asta la
extincin del contrato deber"n nombrar un representante.
Capacidad jur&dica moral de los contratistas. Las pro/ibiciones de
contratar
Todas las personas f'sicas jur'dicas son aptas, en principio, para contratar
con el sector pblico, siempre que tengan plena capacidad jur'dica de
obrar.
#a capacidad moral se asegura negati!amente, estableciendo determinadas
pro-ibiciones de contratar. Istas afectan a las personas cuo pasado
proecta dudas razonables sobre su fiabilidad, entre otros supuestos el -aber
incurrido en quiebra o suspensin de pagos, incompatibilidad de altos cargos
o funcionarios, incumplimiento de las obligaciones con la &eguridad &ocial o
Tributarias, -aber sido sancionado por infracciones tributarias o -aber
incurrido en determinados delitos.
#os restantes supuestos de pro-ibicin tienen relacin con conductas
contractuales anteriores, tales como incumplimiento de contratos,
declaraciones falsas de los datos exigibles en materia de contratacin, etc.
Capacidad o solvencia econmica profesional de los contratistas
#a #e exige del contratista, adem"s de plena capacidad jur'dica de obrar
de capacidad moral manifestada en la ausencia de pro-ibiciones, otra
condicin m"s que se configura tambi(n como una pro-ibicin de contratar
que consiste en acreditar la sol!encia econmica, financiera t(cnica o
profesional.
/o es preciso que el empresario sea en s' mismo sol!ente, siempre cuando
puede justificar su sol!encia mediante la sol!encia medios de otras
entidades, que demuestra que para le ejecucin del contrato dispone de
esos medios.
&e podr" exigir a los licitadores 5en los contratos de ser!icios de obras, as'
como en los de suministro que incluan ser!icios o trabajo de colocacin e
instalacin6 que en la oferta especifiquen los nombres la calificacin
profesional del personal responsable de ejecutar la prestacin o se
comprometan a adscribir a la ejecucin del contrato los medios personales
suficientes para ello.
#a sol!encia t(cnica se acredita mediante la relacin de contratos a
ejecutados declaracin de los t(cnicos de los que se disponga para la
ejecucin de las obras, t'tulos acad(micos profesionales del empresario
de los directi!os de la empresa en particular del responsable de las obras
junto con su -istorial en la empresa durante los tres ltimos aos. $simismo,
aparte de lo mencionado con anterioridad, en los contratos de suministros se
adjuntan descripciones fotograf'as de los productos a suministrar
certificados expedidos por los institutos o encargados del control de calidad.
La clasificacin de los contratistas
El contratista puede ser dispensado de acreditar su sol!encia t(cnica
econmica si pre!iamente la 3unta +onsulti!a de +ontratacin $dministrati!a
correspondiente le -a clasificado una categor'a que se corresponde con la
actitud requerida para celebrar el contrato al que aspira. Ello permite e!itar
los engorrosos tr"mites de acreditacin en cada uno de los contratos.
El status de contratista, que se obtiene a tra!(s de la consiguiente
clasificacin, se exige para licitar contratos de obras de importa igual o
superior a C;<.<<< @ o contratos de ser!icio por presupuesto igual o superior
a 1D<.<<< @.
#a clasificacin tiene lugar el di!ersos ni!eles determina la clase de
contratos a cua adjudicacin pueden concurrir u optar los clasificados, as'
como el !olumen total de prestaciones que puede concertar para su
simult"nea ejecucin una determinada empresa.
%ara efectuar la clasificacin se tienen en cuenta los medios personales,
reales econmicos que las empresas poseen con car"cter permanente en
el territorio nacional, as' como su experiencia constructi!a deri!ada de los
trabajos que -aan realizado en cualquier pa's.
#a clasificacin se puede considerar como una autorizacin administrati!a,
que opera como un carnet de conducir, un Jcarnet o permiso para contratarK,
que, como tal, est" sujeto a re!isiones en funcin de la e!olucin de la
sol!encia t(cnica econmica del clasificado de su propio comportamiento.
#as clasificaciones acordadas ser"n re!isables a peticin de los interesados
o de oficio por la $dministracin en cuanto dejen de ser actuales las bases
tomadas para establecerlas.
#os acuerdos de clasificacin, que deben inscribirse en el Registro 7ficial de
#icitadores Empresas +lasificadas que corresponda en funcin del rgano
que los -ubiese adoptado, son adoptados por la 3unta +onsulti!a de
+ontratacin $dministrati!a del 0inisterio de 8acienda mediante +omisiones
+lasificadoras que actan por delegacin permanente de aqu(lla podr"n
ser objeto de recurso de alzada ante el 0inisterio de 8acienda. El plazo para
resol!er sobre la peticin de clasificacin re!isin !igentes ser" de cuatro
meses, entendi(ndose desestimada su no recaera resolucin expresa
durante el mismo. #as clasificaciones otorgadas por la $dministracin del
Estado !alen para las licitaciones de los contratos de (ste de las ++$$.
&in embargo, las ++$$ podr"n crear sus propias juntas cuas clasificaciones
!aldr"n para los contratos de "mbito autonmico.
0lementos estructurales del contrato1 objeto2 causa2 forma duracin
#os contratos pblicos pueden tener por objeto cualesquiera pactos,
cl"usulas condiciones, siempre que no sean contrarios al inter(s pblico, al
ordenamiento jur'dico o a los principios de buena administracin. El objeto de
los contratos del sector pblico deber" ser determinado sin que pueda
fraccionarse con la finalidad de disminuir la cuant'a del mismo aludir as' los
requisitos de publicidad o los relati!os al procedimiento de adjudicacin que
correspondan.
+uando el objeto del contrato admita fraccionamiento podr" pre!erse la
realizacin independiente de cada una de sus partes mediante su di!isin en
lotes. $simismo podr"n contratarse separadamente prestaciones
diferenciadas dirigidas a integrarse en una obra, cuando dic-as prestaciones
gocen de una sustanti!idad propia que permite una ejecucin separada, por
tener que ser realizadas por empresas que cuenten con una determinada
-abilitacin.
En relacin con la causa, como en la contratacin ci!il entre particulares,
no son !"lidos los contratos sin causa o con causa falsa o il'cita.
En cuanto a su perfeccionamiento, los +ontratos de las $$%% los contratos
sujetos a regulacin armonizada, el contrato no se perfecciona -asta que no
se produce el acto de adjudicacin definiti!a, cualquiera que sea el
procedimiento seguida para llegar a ella.
En cuanto al lugar de celebracin 5lo que tiene importancia respecto del fuero
judicial para sustanciar las reclamaciones consiguientes6, sal!o que se
indique otra cosa en su clausulado, los contratos del sector pblico se
entender"n celebrados en el lugar donde se encuentre la sede del rgano de
contratacin.
En cuanto a la duracin, la #e admite, am(n del plazo establecido dentro de
los m"ximos establecidos, prrrogas del mismo, prescribiendo a este efecto
que las dem"s caracter'sticas del contrato permanecer"n inalterables
durante el periodo de duracin de (stas. En todo caso, la prrroga se
acordar" por el rgano de contratacin ser" obligatoria para el empresario,
sal!o que el contrato expresamente pre!( lo contrario, sin que pueda
producirse por el consentimiento t"cito de las partes. ,e todo ello se
exceptan los contratos de importe inferior a ;<.<<< @ 5en contratos de
obras6 o a 1?.<<< @ 5otros contratos6 que no podr"n tener una duracin
superior a un ao ni ser objeto de prrroga.
En cuanto a la forma de los contratos no es preciso que se formalicen
notarialmente, bastando con documento administrati!o para que el contrato
acceda a cualquier registro pblico. /o obstante, el contratista podr" solicitar
que el contrato se ele!e a escritura pblica, corriendo entonces de su cargo
los correspondientes gastos. En los contratos menores es suficiente la
aprobacin del gasto la incorporacin al mismo de la factura
correspondiente, as' como el presupuesto si se trata de contratos de obra.
/o se puede iniciarse la ejecucin del contrato sin su pre!ia formalizacin, lo
que ob!iamente exige la concurrencia del contratista de la administracin.
%or ello, cuando por causas imputables al contratista no se -ubiese
formalizado el contrato dentro del plazo de 1< d'as, la $dministracin podr"
acordar la resolucin del mismo, as' como la incautacin de la garant'a
pro!isional. &i las causas de la no formalizacin fueren imputables a la
$dministracin, se indemnizar" al contratista de los daos perjuicios que la
demora le pudiera ocasionar, con independencia de que asimismo pueda
solicitar la resolucin del contrato.
En cuanto al contenido documental en que se plasme el contrato, deber" ser
congruente con las pre!isiones de los pliegos de condiciones el acto de
adjudicacin definiti!o, no podr" incluir estipulaciones que establezcan
derec-os obligaciones para las partes distintos de los pre!istos en los
pliegos. ,eber" incluir)
#a identificacin de las partes
#a acreditacin de la capacidad de los firmantes para suscribir el contrato
,efinicin del objeto del contrato
Referencia a la legislacin aplicable al contrato
#a enumeracin de los documentos que integran el contrato
El precio cierto, o el modo de determinarlo
#a duracin del contrato o las fec-as estimadas para el comienzo
finalizacin de su ejecucin, as' como la de la prrroga si estu!iesen
pre!istas
#as condiciones de recepcin, entrega o admisin de las prestaciones
#as condiciones de pago
#os supuestos en que proceda la resolucin
El cr(dito presupuestario o el programa o rbrica contable con cargo a que
se abonar" el precio, en su caso
#a extensin objeti!a temporal del deber de confidencialidad que, en su
caso, se imponga al contratista #a falta de alguna de estas menciones
no implicar" necesariamente la in!alidez del contrato, pudiendo
considerarse su carencia como casos de irregularidades no
in!alidantes, suplidas, en su caso, por los documentos obrantes en el
expediente administrati!o.
0l precio el valor de los contratos
En los contratos del sector pblico, la retribucin del contratista consistir", de
ordinario, en un precio cierto, que deber" expresarse en euros, o bien, en los
casos legalmente permitidos, la entrega de otras contraprestaciones, como
ocurre en los contratos de concesin de ser!icios o de obra pblica en los
que no -a una contraprestacin dineraria por parte de la administracin. El
precio deber" ser adecuado para el efecti!o cumplimiento del contrato
mediante la correcta estimacin de su importe, atendiendo al precio general
del mercado.
#a cuant'a de los contratos, a efectos de la publicidad requerida la
determinacin del procedimiento de adjudicacin, !iene determinado por el
precio sin 41$.
&e admiten precios pro!isionales cuando se ponga de manifiesto que la
ejecucin del contrato debe comenzar antes de que la determinacin del
precio sea posible por la complejidad de las prestaciones o la necesidad de
utilizar una t(cnica nue!a o por otras razones que impidan un c"lculo exacto
del precio justo.
En todo caso la admisin de precios pro!isionales se condiciona a la pre!ia
determinacin del procedimiento para fijar el precio definiti!o.
#a le precisa que los precios fijados en el contrato podr"n ser re!isados o
actualizados, si se trata de contratos de las $$%%, o en la forma pactada en
el contrato cuando deban ser ajustados, al alza o a la baja, para tener en
cuenta las !ariaciones econmicas que acaezcan durante la ejecucin del
contrato.
%or ltimo, es importante consignar que la #e pro-'be al pago aplazado en
los contratos de las $$%%, excepto en los supuestos en que el sistema de
pago se establezca mediante la modalidad de arrendamiento financiero o de
arrendamiento con opcin de compra, u otro legalmente autorizado.
Las garant&as
#a regulacin de las garant'as de los contratos pblicos es distinta segn que
(stos sean celebrados por entes, organismos entidades del sector pblico
que tengan o no tengan la consideracin de $$%%. /o tiene sentido esta
distincin a que la finalidad de las garant'as es la sal!aguarda de los
caudales pblicos con que se sufragan todos los contratos de los entes del
sector pblico.
En los contratos de los entes pblicos que no tienen la consideracin de
$$%%, el rgano de contratacin dispone de la m"s amplia discrecionalidad
para exigir la constitucin de una garant'a que responda del mantenimiento
de sus ofertas -asta la adjudicacin del contrato para asegurar la correcta
ejecucin de la prestacin.
%ara los contratos que -aan sido celebrados por entes que tienen la
consideracin de $$%%, la le regula dos formas de garant'a) la garant'a
pro!isional la garant'a definiti!a.
3arant&a provisional
#a garant'a pro!isional es exigible a todos los participantes en un
procedimiento de licitacin. Tanto su importa como el r(gimen de de!olucin
se determinar"n en los pliegos de condiciones, su cuant'a no podr" ser
superior a un C= del presupuesto del contrato, pudiendo prestarse en
cualquier de las formas pre!istas para la garant'a definiti!a deposit"ndola en
la +aja *eneral de ,epsitos o ante el rgano de contratacin. &e extinguir"
autom"ticamente ser" de!uelta a los licitadores inmediatamente despu(s
de la adjudicacin definiti!a, por el contrario, ser" incautada a las empresas
que retiren injustificadamente su proposicin antes de la adjudicacin.
El adjudicatorio del contrato podr" aplicar el importe de la garant'a
pro!isional a la definiti!a o proceder a una nue!a constitucin de esta ltima,
en cuo caso la garant'a pro!isional queda cancelado de forma simult"nea.
3arant&a definitiva
#a -an de prestar los adjudicatorios a fin de asegurar el cumplimiento de las
prestaciones a que se obligan. &u importe asciende a un ;= del importa de
la adjudicacin, excluido el 41$, pudiendo llegar en casos especiales al 1<=.
El rgano de contratacin podr" prescindir de esta garant'a justific"ndolo
adecuadamente en los pliegos. #as garant'as podr"n prestarse en efecti!o o
en !alores de deuda pblica, mediante a!al o mediante contrato de seguro
de caucin. +uando la garant'a se presta mediante un contrato de seguro,
este negocio jur'dico sufre importantes modificaciones a fa!or den ente
pblico) la falta de pago de la prima no otorga derec-o al asegurador para
resol!er el contrato, ni extinguir" el seguro, ni suspender" la cobertura, ni
liberar" al asegurador de su obligacin, en el caso de que (ste debe -acer
efecti!a la garant'a. $lternati!amente a la prestacin de una garant'a singular
para cada contrato, el empresario podr" constituir una garant'a global para
afianzar las responsabilidades que puedan deri!arse de la ejecucin de
todos los que celebre con la $dministracin pblica.
#a garant'a responder" de las penalidades impuestas al contratista por la
incorrecta ejecucin de las prestaciones, de los gastos originados por la
demora en el cumplimiento de sus obligaciones, por los daos perjuicios
ocasionados con moti!o de la ejecucin del contrato, o por su
incumplimiento, cuando no proceda su resolucin, en fin, por los !icios o
defectos de los bienes entregados en el contrato de suministro.
#a garant'a podr" ser incautada en los casos de resolucin del contrato.
#a garant'a definiti!a deber" ser de!uelta al contratista cuando (ste -aa
cumplido el contrato a satisfaccin de la $dministracin, en el plazo de dos
meses desde la finalizacin del plazo de garant'a, en caso de transcurrir m"s
tiempo, la $dministracin deber" abonar la cantidad adecuada incrementado
con el inter(s legal del dinero.
La invalide' en la contratacin administrativa
#a #e C<LD<<M regula de forma profusa confusa la in!alidez de los
contratos. ,istingue entre la in!alidez que trae causa del clausulado del
contrato de la que es consecuencia de alguno de sus actos preparatorios o
de la adjudicacin pro!isional o definiti!a. %or otra parte determina que la
in!alidez puede deri!ar de causas pre!istas en la legislacin administrati!a o
en el ordenamiento ci!il. %or si fuera poco, las causas de in!alidez de
derec-o administrati!o pueden ser de simple anulabilidad o de nulidad
radical o de pleno derec-o, 5adem"s de las causas pre!istas de forma
general en el ordenamiento jur'dico, puede ser por falta de capacidad de
obrar o de sol!encia econmica, financiera, t(cnica o profesional del
adjudicatorio, la carencia 1 o insuficiencia de cr(dito presupuestario6.
%or exclusin, son causas de anulabilidad las dem"s infracciones de
ordenamiento, incluso las de des!iacin del poder, en especial, los de las
reglas contenidas en la #e en que -aan podido incurrir los contratos
celebrados.
En cuanto a los efectos de la declaracin de in!alidez de los actos
preparatorios del contrato o de la adjudicacin pro!isional o definiti!a N no
necesita ser declarada por el juez sino que es la propia $dministracin la que
le impone, sin perjuicio de los recursos pertinentes N la #e prescribe que
lle!ar" consigo la del mismo contrato, que entrar" en fase de liquidacin,
debiendo restituirse las partes rec'procamente las cosas que -ubiesen
recibido, si esto no fuese posible, se de!ol!er" su !alor. #a parte que
resulte culpable deber" indemnizar a la contraria de los daos perjuicios
que -aa sufrido.
La conflictividad de la contratacin pblica
,esde que se arbitraron procedimientos para la seleccin de los contratistas,
los principales conflictos suscitados en torno a los contratos -an sido los
relati!os a su adjudicacin. $ este respecto de -an suscitado dos cuestiones)
una relati!a a la jurisdiccin competente otra sobre la eficacia de los
recursos pre!istos para asegurar el cumplimiento de la normati!a que rige los
procedimientos de adjudicacin de los contratos.
4urisdiccin competente
Respecto de la atribucin de la competencia jurisdiccional, la solucin
tradicional consisti en atribuir a la $dministracin a la jurisdiccin
contenciosoGadministrati!a el conocimiento de toda suerte de conflictos, tanto
los suscitados en la adjudicacin de los contratos como en su ejecucin,
siempre que se tratase de contratos administrati!os. +uando se trataba de
contratos ci!iles, la competencia se atribu'a a la jurisdiccin ci!il la
competencia sobre la ejecucin o conflictos de fondo, mientras que los
conflictos suscitados por los actos de adjudicacin del contrato se atribu a
la jurisdiccin contenciosoGadministrati!o.
#os actos de las $dministraciones pblicas son nulos de pleno derec-o en
los casos siguientes)
#os que lesionen los derec-os libertades susceptibles de amparo
constitucional.
#os dictados por rgano manifiestamente incompetente por razn de la
materia o del territorio.
#os que tengan un contenido imposible.
#os que sean constituti!os de infraccin penal o se dicten como
consecuencia de (sta.
#os dictados prescindiendo total absolutamente del procedimiento
legalmente establecido o de las normas que contienen las reglas
esenciales para la formacin de la !oluntad de los rganos colegiados.
#os actos expresos o presuntos contrarios al ordenamiento jur'dico por los
que se adquieren facultades o derec-os cuando se carezca de los
requisitos esenciales para su adquisicin.
Tambi(n ser"n nulas de pleno derec-o las disposiciones administrati!as que
!ulneren la +onstitucin, las lees u otras disposiciones administrati!as
de rango superior, las que regulen materias reser!adas a la #e, las
que establezcan la retroacti!idad de disposiciones sancionadoras no
fa!orables o restricti!as de derec-os indi!iduales.
#a #e C<LD<<M mantiene en t(rminos generales esa distribucin
competencial, de suerte que el orden jurisdiccional contenciosoG
administrati!o ser" el competente para resol!er las cuestiones litigiosas
relati!as a la preparacin, adjudicacin, efectos, cumplimiento extincin de
los contratos calificados como contratos administrati!os.
4gualmente atribue a este orden jurisdiccional el conocimiento de las
cuestiones que se susciten con la preparacin adjudicacin de los
contratos pri!ados de las $$%% de los contratos sujetos a regulacin
armonizada, incluidos los contratos sub!encionados, remitiendo las
cuestiones de fondo a la jurisdiccin ci!il.
0l recurso especial en los procedimientos de adjudicacin
$nte la ineficacia de los recursos administrati!os contenciosoG
administrati!os tradicionales para garantizar el efecti!o cumplimiento de las
normas sobre adjudicacin de contratos, la #e regula un nue!o recurso
administrati!o, pre!io a la !'a judicial, cuando se trata de la adjudicacin de
los contratos econmicamente m"s rele!antes, como son los sujetos de
regulacin armonizada, sean administrati!os o ci!iles, as' como los contratos
de ser!icio de cuant'a igual o superior a D11.<<< @, o contratos de gestin de
ser!icios pblicos en los que el presupuesto de gastos de primer
establecimiento sea superior a ;<<.<<< @ el plazo de duracin superior a
cinco aos.
El recurso especial pueden interponerlo los licitadores dem"s afectados
contra los acuerdos de adjudicacin pro!isional, los pliegos reguladores de la
licitacin las caracter'sticas de la prestacin, as' como contra los actos de
tr"mite adoptados en el procedimiento antecedente, siempre que (stos
ltimos decidan directa o indirectamente sobre la adjudicacin, determinen la
imposibilidad de continuar en el procedimiento o produzcan indefensin o
perjuicio irreparable a derec-os o intereses leg'timos.
El recurso no se interpone ante el rgano de contratacin, por razones
ob!ias, sino ante su superior, es decir, ante el titular del departamento,
rgano, ente u organismo al que est( adscrita la entidad contratante, en el
plazo de 1< d'as -"biles o de siete en caso de tramitacin de urgencia. &e
suspende la tramitacin del expediente de contratacin -asta que el recurso
se resuel!a expresamente, impidiendo por tanto la adjudicacin definiti!a la
formalizacin del contrato.
,e la interposicin del recurso se dar" traslado a los restantes interesados,
por plazo de ; d'as -"biles para alegaciones, debiendo resol!erse aqu(l en
los ; d'as -"biles siguientes. En todo caso, transcurrido D< d'as -"biles
contados desde el siguiente a la interposicin del recurso sin que se -aa
notificado su resolucin, el interesado podr" considerarlo desestimado a los
efectos de interponer recurso contenciosoGadministrati!o, sin perjuicio de la
subsistencia de la obligacin de resol!er del mantenimiento -asta que se
produzca la resolucin, de la suspensin antes referida.#a resolucin del
recurso, de ser procedente, se pronunciar" sobre la anulacin de las
actuaciones o decisiones ilegales adoptados durante el procedimiento de la
adjudicacin. &i la resolucin del recurso adoptase la adjudicacin del
contrato a otro licitador, se conceder" a (ste un plazo de 1< d'as -"biles para
que presente la documentacin precepti!a. +abe el recurso contenciosoG
administrati!o contra esta resolucin.
0%. "reparacin adjudicacin de los
contratos
Contenidos
1 0l expediente de contratacin
# Los pliegos de cl)usulas administrativas de prescripciones
t(cnicas
% Los procedimientos de adjudicacin
%.1 5rigen significacin
%.# Clases de procedimientos principios rectores
%.% Transparencia publicidad. Los anuncios
%.* Re6uisitos de las proposiciones
%.+ "rocedimiento abierto
%., "rocedimiento restringido
%.7 "rocedimiento negociado
%.8 9ubasta electrnica
%.: ;i)logo competitivo
%.10 Los concursos de proectos
%.11 mbito de aplicacin de los procedimientos anteriores
* 9istemas para la racionali'acin de la contratacin de las
!dministraciones "blicas
*.1 !cuerdos marco
*.# 9istemas din)micos de contratacin
*.% Centrales de contratacin
+ Criterios de valoracin ofertas temerarias
, !djudicacin del contrato
7 <ormali'acin del contrato
0l expediente de contratacin
#a celebracin de contratos por parte de las $$%% requerir" la pre!ia
tramitacin del correspondiente expediente, que se iniciar" por el rgano de
contratacin moti!ando la necesidad del contrato referido la totalidad del
objeto del contrato, sin perjuicio de su e!entual di!isin en lotes, a efectos de
la licitacin adjudicacin, justific"ndose adecuadamente el procedimiento
que -abr" de seguirse para su adjudicacin. En el expediente se justificar"
adecuadamente la eleccin del procedimiento la de los criterios que se
tendr"n en consideracin para adjudicar el contrato.
$l expediente se incorporar"n el pliego de cl"usulas administrati!as
particulares el de prescripciones t(cnicas que -aan de regir el contrato o
el documento descripti!o si -a de adjudicarse mediante di"logo competiti!o.
$simismo, deber" incorporarse el certificado de existencia de cr(dito o
documento que legalmente le sustitua, la fiscalizacin pre!ia de la
inter!encin, en su caso.
&e tramitar" por el rgano de contratacin al que corresponda la
adjudicacin del contrato, debiendo acreditarse la plena disponibilidad de
todas las aportaciones determinarse el orden de su abono, con inclusin de
una garant'a para su efecti!idad.
+ompletado el expediente, se dictar" resolucin moti!ada por el rgano de
contratacin aprobando el mismo disponiendo la apertura del
procedimiento de adjudicacin. ,ic-a resolucin implicar" tambi(n la
aprobacin del gasto.
En los contratos menores la tramitacin del expediente slo exigir" la
aprobacin del gasto la incorporacin al mismo de la factura
correspondiente en el de obras el correspondiente proecto.
#os expedientes de contratos que respondan a una necesidad inaplazable o
sea preciso acelerar por razones de inter(s pblico podr"n ser objeto de
tramitacin urgente reduci(ndose los plazos establecidos en la tramitacin
ordinaria gozando de preferencia para su despac-o.
&e pre!( tambi(n una tramitacin de emergencia para cuando la
$dministracin tenga que actuar de manera inmediata a causa de
acontecimientos catastrficos, de gra!e peligro o de defensa nacional. En
estos supuestos, el rgano de contratacin, sin tramitar expediente, podr"
ordenar la ejecucin de lo necesario para remediar la situacin. Ejecutadas
las actuaciones excepcionales, se proceder" a cumplimentar los tr"mites
necesarios para la inter!encin aprobacin de la cuenta justificati!a.
Los pliegos de cl)usulas administrativas de prescripciones t(cnicas
El contenido prestacional de los contratos se define mediante una serie de
actuaciones que comienza con la aprobacin de las cl"usulas administrati!as
generales pliegos de prescripciones t(cnicas generales, contina
mediante un clausulado espec'fico para cada contrato que se concreta con
las cl"usulas administrati!as particulares prescripciones t(cnicas
particulares.
#a relacin entre pliegos generales particulares, sean administrati!as o
t(cnicas, es de subordinacin, porque las primeras son normas
reglamentarias establecidas por le los segundos por el rgano de
contratacin. &in embargo no se trata de una relacin de jerarqu'a normati!a,
a que los pliegos de cl"usulas particulares son en definiti!o el !erdadero
contrato, los que definen su contenido, por lo que no suponen consecuencias
in!alidatorias el -ec-o de que dic-as cl"usulas particulares N la !erdadera
sustancia del contrato N contradigan lo establecida en las cl"usulas
generales.
El contenido de los contratos deber" completarse con las condiciones
especiales en relacin con la ejecucin del contrato. %odr"n referirse a
consideraciones de tipo medioambiental o social. $dem"s los pliegos podr"n
establecer penalidades, para el caso de incumplimiento de estas condiciones
especiales, o atribuirles el car"cter de obligaciones contractuales esenciales
que pueden llegar a la resolucin del contrato o ser constituti!as de
infraccin gra!e que lle!a consigo la pro-ibicin de contratar con las $$%%.
Los procedimientos de adjudicacin
5rigen significacin
$l procedimiento de preparacin sigue el procedimiento administrati!o de
adjudicacin, a tra!(s del cual se elige al contratista en funcin a la mejor
oferta que se produzca dentro de dic-o procedimiento. ,ic-os
procedimientos se disearon para limitar la discrecionalidad para e!itar los
abusos fraudes de los que contratan. $dem"s son -o una exigencia del
principio de igualdad de todos los ciudadanos a tener la oportunidad de
contratar con la $dministracin.
4ncluso debe entenderse afectado el principio de m(rito capacidad, en
cuanto el contratista es un colaborador permanente de la $dministracin que
participa en el ejercicio de funciones pblicas en fin N desde la entrada de
Espaa en la :E N los procedimientos de seleccin de contratistas sir!en
para asegurar el principio de libre competencia no discriminacin a que
obliga el Tratado de Roma.
En el diseo original de los procedimientos de adjudicacin de los contratos
prim en principio, la idea de que el licitador de mejor derec-o m"s
con!eniente para la $dministracin era el que ofrec'a una oferta
econmicamente m"s !entajosa. $ esa concepcin responde la t(cnica de la
subastas por pujas a la llana. #a subasta garantizaba adem"s plenamente la
igualdad de oportunidades la transparencia en la adjudicacin. &in
embargo ese sistema lle!a el peligro de bajas desproporcionadas o
temerarias, que -ac'an in!iables el posterior cumplimiento de las
obligaciones asumidas, por lo que se busc otra t(cnica que conjurara este
riesgo de acaloramiento !erbal en las pujas permitiera dar con el Jprecio
justoK, lo que se cre encontrar en la subasta con pliegos cerrados.
#a subasta, con secreto de las proposiciones, automatismo en la
adjudicacin pro-ibicin mediante sanciones penales de las
confabulaciones de los contratistas, ser'a a partir de ese momento el
procedimiento regular para la celebracin de los contratos de obras
suministros.
%ero tambi(n se utilizar" el concurso, sobre todo en la concesin de
ser!icios, procedimiento en el que el mejor precio a no es el factor
determinante, sino un elemento a !alorar justamente con otros, como la
calidad e inter(s de los proectos presentados, las condiciones profesionales
de los contratistas, las garant'as de cumplimiento, etc., quedando el
concierto directo para casos mu excepcionales.
#os procedimientos de subasta concurso -an dado despu(s origen a
sistemas mixtos, como el concursoGsubasta, en el que a una primera fase
selecti!a mediante criterios no econmicos sigue una segunda entre los
seleccionados en la primera que implica la adjudicacin del contrato al postor
que ofrece las condiciones econmicas m"s !entajosas.
Clases de procedimientos principios rectores
&egn la #e C<LD<<M la adjudicacin se realizar", ordinariamente, utilizando
el procedimiento abierto o el procedimiento restringido, en casos
especialmente pre!istos, el procedimiento negociado, el di"logo competiti!o,
el concurso de proectos, la adjudicacin directa para los contratos
menores. Todos estos procedimientos admiten la !ariedad de subasta
electrnica. #a le adem"s regula otras formas de contratacin para la
adquisicin de bienes para el sector pblico como son los centrales de
contratacin, los acuerdos marco los sistemas din"micos.
#a #e prescribe imperati!amente que los rganos de contratacin ajustar"n
su actuacin al principio de transparencia confidencialidad, lo que !incula
tambi(n respecto a la informacin reser!ada a la que se pudiera tener
acceso durante la ejecucin del contrato. %rescribe asimismo que dar"n a los
licitadores candidatos un trato igualitario no discriminatorio.
Transparencia publicidad. Los anuncios
$ la transparencia se atiende en primer lugar, mediante una informacin
pre!ia que los rganos de contratacin lle!ar"n a cabo para dar a conocer
los contratos de obras suministros ser!icios que tengan proectado
adjudicar en los doce meses siguientes, mediante anuncios que se
en!iar"n a la 7ficina de %ublicaciones 7ficiales de las +omunidades
Europeas publicando en el perfil de contratante. #a publicacin del anuncio
pre!io permitir" reducir los plazos para la presentacin de proposiciones.
&e exige en segundo lugar la publicacin de los correspondientes anuncios
de los procedimientos de adjudicacin de contratos, con excepcin de los
negociados, en el .olet'n 7ficial del Estado o de las ++$$, en el ,iario
7ficial de la :nin Europea, cuando los contratos est(n sujetos a regulacin
armonizada.
#a transparencia supone tambi(n la obligacin de los entes del sector pblico
de en!iar copias de los contratos adjudicados al Tribunal de +uentas en los
diarios oficiales.
En cuanto a la confidencialidad, las proposiciones u ofertas de los
interesados deber"n ser secretas, lo que remite a la t(cnica de los pliegos
cerrados. El contratista deber" tambi(n guardar la confidencialidad de la
informacin calificada como reser!ada a la que -aa tenido acceso con
moti!o del procedimiento ejecucin del contrato durante un plazo de ; aos
u otro superior establecido en el pliego.
Re6uisitos de las proposiciones
:na regla fundamental es que las ofertas se ajustan estrictamente a lo
establecido en los pliegos, de modo que su presentacin suponga la
aceptacin incondicionada de todo su contenido sin sal!edad o reser!a
alguna.
$dem"s las solicitudes deber"n ser nicas, es decir, una por cada
participante 5con ciertas excepciones, p.e. en las empresas !inculadas,
cuando !arias sociedades est"n organizadas de modo que constituen una
unidad de decisin6 En ltimo t(rmino las proposiciones en el procedimiento
abierto las solicitudes de participacin en los procedimientos restringido
de negociacin en el di"logo competiti!o deber"n ir acompaadas de
documentacin que acrediten la personalidad jur'dica del empresario , en su
caso, su representacin clasificacin de la empresa, que justifiquen los
requisitos a descritos en anterior cap'tulo.
"rocedimiento abierto
En el procedimiento abierto cualquier empresario podr" solicitar la
correspondiente informacin de los pliegos o cualquier otra documentacin
complementaria, que la $dministracin deber" remitir en el plazo de E d'as ,
seguidamente, presentar una proposicin. +omo no -a margen alguno para
negociar los t(rminos del contrato con los licitadores, los contratos
celebrados a tra!(s de este procedimiento pueden calificarse como contratos
de ad-esin.
El rgano competente para la !aloracin de las proposiciones calificar"
pre!iamente la documentacin proceder" posteriormente a la apertura
examen de las proposiciones, formulando la correspondiente propuesta de
adjudicacin al rgano de contratacin.
En todo caso, la apertura de las ofertas econmicas se realizar" en acto
pblico, sal!o cuando se pre!ea que en la licitacin puedan emplearse
medios electrnicos, sin que la propuesta de adjudicacin comporte la
creacin de derec-o alguno a fa!or del licitador propuesto. /o obstante, el
rgano de contratacin en caso de no adjudicarle el contrato de acuerdo con
la propuesta formulada deber" moti!ar su decisin.
"rocedimiento restringido
En este procedimiento se limita la libre concurrencia en una primera fase,
arbitrada para seleccionar a los licitadores que -an de participar en una
segunda, que es propiamente la de adjudicacin. &lo podr"n presentar
proposiciones aquellos empresarios que, a su solicitud en atencin a su
sol!encia, -aan sido seleccionados por el rgano de contratacin. Tambi(n
en este procedimiento est" pro-ibida toda negociacin de los t(rminos del
contrato, debiendo los candidatos simplemente ad-erirse a la propuesta de la
$dministracin.
En la primera fase, el rgano de contratacin sealar" el nmero m'nimo de
empresarios a los que in!itar" a participar en el procedimiento de
adjudicacin, que no podr" ser inferior a cinco, pero que deber" ser
suficiente para garantizar una competencia efecti!a. #os participantes en
esta primera fase no est"n obligados a constituir la garant'a pro!isional, que
prestar"n nicamente los que resulten seleccionados.
El rgano de contratacin, una !ez comprobada la personalidad sol!encia
de los solicitantes, seleccionar" a los que deban pasar a la fase de licitacin,
debiendo los solicitantes presentar sus proposiciones en el plazo que
proceda, procediendo despu(s a la adjudicacin del contrato en los mismos
t(rminos pre!istos para el procedimiento abierto.
"rocedimiento negociado
&upone un paso m"s en la limitacin de libre concurrencia en el aumento
de la discrecionalidad del ente pblico para elegir al contratista, puesto que la
adjudicacin recaer" en el licitador justificadamente elegido por el rgano de
contratacin, tras efectuar consultas con di!ersos candidatos negociar las
condiciones del contrato con uno o !arios de ellos. En este procedimiento
ser" necesario solicitar ofertas, al menos a tres empresas capacitadas para
la realizacin.
Este procedimiento deber'a llamarse Jprocedimiento de contratacin directaK,
es que el ente pblico se limita, sal!o los casos excepcionales en que est"
obligado a publicar un anuncio, a in!itar directamente a los empresarios que
juzgue capaces sol!entes para que presenten una oferta %or otra parte,
este procedimiento negociado o de contratacin directa se admite en nmero
tan considerable de supuestos que bien pudiera con!ertirse, cuando sea
utilizado por gestores pblicos poco escrupulosos, en un fraude de los
procedimientos anteriores.
%uede recurrirse a este procedimiento bien por causa del car"cter art'stico o
t(cnico del objeto del contrato, o por comprender derec-os de exclusi!a, o
por razones de urgencia. Tambi(n se utiliza en aquellos casos en que tras
-aberse seguido un procedimiento abierto o restringido no se -aa
presentado ninguna oferta o las ofertas no sean adecuadas. En estos ltimos
casos la manipulacin procedimental es f"cil de instrumentar como una
coartada para su fraudulento empleo.
$ este procedimiento no le !a en absoluto la publicidad. %uede tramitarse sin
necesidad de anuncios pre!ios, sal!o contados casos.
9ubasta electrnica
En los procedimientos abiertos, en los restringidos en los negociados podr"
celebrarse una subasta electrnica, que tendr" lugar tras una primera
e!aluacin completa de las ofertas. #a subasta se basar" en !ariaciones
referidas al precio o a !alores de los elementos de la oferta que sean
cuantificables susceptibles de ser expresadas en cifras o porcentajes.
#os rganos de contratacin que decidan recurrir a una subasta electrnica
deber"n indicarlo en el anuncio de licitacin e incluir en el pliego de
condiciones la informacin pertinente para la conexin indi!idual al
dispositi!o electrnico utilizada, precisando la fec-a -ora de comienzo de la
misma la frmula matem"tica que se utilizar" para la reclasificacin
autom"tica de las ofertas en funcin de los nue!os precios o de los nue!os
!alores que se presenten. %odr" desarrollarse en fases sucesi!as a lo larga
de cada una de ellas se comunicar" a los licitadores su clasificacin en cada
momento. :na !ez concluida la subasta el contrato se adjudicar" en funcin
de sus resultados.
;i)logo competitivo
Este procedimiento se desarrolla en dos fases) una de di"logo otra de
competencia entre di!ersas ofertas. #a fase de di"logo tiene por finalidad
definir con la maor precisin el objeto del contrato que se presume mu
complejo para lo cual el ente pblico requiere la colaboracin de los
empresarios. #os rganos de contratacin podr"n establecer primas o
compensaciones para los participantes en el di"logo. &in descartar su
aplicacin a otros contratos, (sta t(cnica es precepti!a para la adjudicacin
de contratos de colaboracin entre el sector pblico el sector pri!ado.
El procedimiento se inicia con un anuncio de licitacin. &e dar" a conocer las
necesidades del ente pblico los requisitos para participar en la licitacin.
1iene despu(s una fase de seleccin de candidatos, por lo menos tres, a la
que se aplican las normas establecidas para los participantes en el
procedimiento restringido. 1iene despu(s la fase del di"logo propiamente
dic-a que durar" -asta que el rgano de contratacin se encuentre en
condiciones de determinar, despu(s de compararlas, las soluciones que
puedan responder a sus necesidades.
Tras declarar cerrado el di"logo, el rgano de contratacin in!itar" a los
participantes a que presenten su oferta final, basada en la solucin o
soluciones presentadas especificadas durante la fase del di"logo. Tras la
e!aluacin de dic-as ofertas se proceder" a la adjudicacin en funcin de los
criterios establecidos, no siendo posible que el contrato sea adjudicado
nicamente en funcin del precio ofertado.
Los concursos de proectos
+on este procedimiento se pretende elegir los m"s adecuados mejores
planos o proectos, a los efectos de la celebracin posterior de un contrato
de ser!icios de car"cter intelectual, principalmente en los campos de la
arquitectura, el urbanismo, la ingenier'a el procesamiento de datos, a
tra!(s de una seleccin que, tras la correspondiente licitacin, se
encomienda a un jurado.
En principio no -a limitacin a la participacin de todos los interesados que
pueden concursar remitiendo sus propuestas. /o obstante, si se restringiese
la participacin, deber" garantizarse una competencia real aplicando criterios
objeti!os, claros no discriminatorios, sin que el acceso a la participacin
pueda limitarse a un determinado "mbito territorial, o a personas f'sicas con
exclusin de jur'dicas o a la in!ersa.
#a adjudicacin !a precedida del informa de un jurado, compuesto por
personas f'sicas independientes en el que, al menos, un tercio de sus
participantes deber" poseer una calificacin profesional adecuada en la
materia del objeto del proecto. El 3urado adoptar" su dictamen sobre la
base de proectos presentados de forma annima, atendiendo nicamente
a los criterios indicados en el anunci de celebracin del concurso, clasificar"
los proectos segn sus m(ritos.
+onocido el dictamen del jurado el rgano de contratacin proceder" a la
adjudicacin, que deber" ser moti!ada si no se ajusta a la propuesta o
propuestas del jurado.
mbito de aplicacin de los procedimientos anteriores
#os procedimientos que acaban de ser descritos se aplican a los que -an de
celebrar los entes pblicos que tienen la consideracin de $$%%, tanto
cuando se trata de contratos administrati!os como de contratos ci!iles.
Tambi(n se aplicar"n a los contratos de los entes pblicos que no teniendo la
consideracin de $$%% son poderes adjudicadores cuando los que celebren
est(n sujetos a regulacin armonizada, a los que se equiparan a estos
efectos los contratos sub!encionados.
En la adjudicacin de contratos de los poderes adjudicadores no sujetos a
regulacin armonizada no se aplican los procedimientos anteriores,
remiti(ndose la #e a las instrucciones que deben dictar las respecti!as
entidades, instrucciones en las que se deber" garantizar la efecti!idad de los
principios de publicidad, concurrencia, transparencia, confidencialidad,
igualdad no discriminacin, de forma que el contrato sea adjudicado a
quien presente la oferta econmicamente m"s !entajosa, que no sea
necesariamente el que ofrezca mejor precio.
Respecto de los entes, organismos entidades del sector pblico que no
tengan la consideracin de $$%% ni de poderes adjudicadores, la regulacin
es similar, pues deber"n ajustarse a dic-os principios de publicidad,
concurrencia, etc2 -acerse la adjudicacin de la misma forma.
9istemas para la racionali'acin de la contratacin de las
!dministraciones "blicas
!cuerdos marco
#os acuerdos marco son aquellos que celebran los rganos de contratacin
con uno o !arios empresarios con el fin de fijar las condiciones a que -abr"n
de ajustarse los contratos que se pretendan adjudicar durante un periodo
determinado, que no podr" exceder de cuatro aos.
&u primer efecto consiste en la exclusin para adjudicar de los concretos
contratos deri!ados del mismo de todos aquellos presuntos licitadores que
no -aan sido originariamente partes en el acuerdo, en segundo lugar que
en dic-o contratos no se admitir"n modificaciones sustanciales.
#gicamente la $dministracin no puede celebrar el contrato marco con
cualesquiera empresarios discrecionalmente elegidos. &e deber"n
seleccionarlos pre!iamente a tra!(s de un procedimiento abierto o
restringido, o en los casos admitidos, negociados.
+uando el acuerdo marco se -ubiese concluido con un nico empresario, los
contratos basados en aquel se adjudicar"n con arreglo a los t(rminos en (l
establecidos. &i se -ubiese celebrado con !arios empresarios, la
adjudicacin se efectuar" aplicando los t(rminos fijados en el propio acuerdo
marco, sin necesidad de con!ocar a las partes a una nue!a licitacin. En
caso de que no todos los t(rminos est(n establecidos en el acuerdo marco,
se con!ocar" a las partes a una nue!a licitacin, adjudicando el contrato al
licitados que -aa presentado la mejor oferta.
9istemas din)micos de contratacin
Este sistema se caracteriza porque todas las adjudicaciones se -acen por
medios electrnicos, inform"ticos telem"ticos. Esta modalidad no es otra
cosa que una !ariedad del procedimiento abierto en cuanto cualquier
empresario interesado puede participar. &e utilizar" para los contratos de
obras, ser!icios, suministros de uso corriente. #a duracin de un sistema
din"mico no podr" exceder de > aos, sal!o casos excepcionales.
El procedimiento se desarrollar" de acuerdo con las normas del
procedimiento abierto a lo largo de todas sus fases -asta la adjudicacin de
los correspondientes contratos.
Centrales de contratacin
+on el fin de abaratar la contratacin a tra!(s de las !entajas de la econom'a
de escala, el Estado, las ++$$ las diputaciones pro!inciales podr"n
centralizar la contratacin de obras, ser!icios suministros, creando a estos
efectos centrales de contratacin para la adquisicin de suministros
ser!icios para otros rganos de contratacin o para celebrar acuerdos
marcos de obras, suministros o ser!icios destinados a los mismos...
Criterios de valoracin ofertas temerarias
El momento culminante del proceso de adjudicacin es el de la !aloracin de
las proposiciones la determinacin de la oferta m"s !entajosa que se -ar"
conforme a uno o !arios criterios pre!iamente detallados en el anuncio, en el
pliego de las cl"usulas administrati!os particulares o en el documento
descripti!o.
+uando se utilice un solo criterio, (sta -a de ser necesariamente, el del
precio m"s bajo.
+uando, adem"s del precio, se deben tener en cuenta otros criterios de
!aloracin, estamos ante una seleccin por concurso. &egn la le estos
criterios deber"n estar directamente !inculados al objeto de contratacin,
podr"n referirse a la calidad, precio, plazo de ejecucin, caracter'sticas
medioambientales, caracter'sticas est(ticas, asistencia t(cnica, ser!icio
post!enta2 %roblema fundamental es dar solucin a las llamadas ofertas
temerarias. %or ello la #e pre!( que la adjudicacin al licitador que presente
la oferta econmicamente m"s !entajosa no proceder" cuando el rgano de
contratacin presuma fundadamente que la proposicin no pueda ser
cumplida como consecuencia de la inclusin en la misma de !alores
anormales o desproporcionados, si bien antes de rec-azar tal oferta deber"
darse audiencia al licitador afectado solicitar asesoramiento t(cnico del
ser!icio correspondiente. &i an despu(s de estos tr"mites el rgano de
contratacin estimase que la proposicin m"s !entajosa est" incursa en
temeridad, adjudicar" el contrato pro!isionalmente al siguiente clasificado.
#os contratos menores, es decir, los de obras con importe menor de ;<.<<< @
o en los que con cualquier otro objeto es inferior a 1?.<<< @, podr"n
adjudicarse directamente sin ningn precio pre!io de !aloracin a cualquier
empresario que tanga capacidad de obrar cuenta con -abilitacin
profesional necesaria para realizar la prestacin, reduci(ndose el expediente
a la aprobacin del gasto la incorporacin de la correspondiente factura,
en caso de obras, adem"s del presupuesto de ejecucin.
!djudicacin del contrato
El rgano de contratacin proceder" en aplicacin de los baremos
establecidos a una clasificacin de las proposiciones, por orden decreciente.
:na !ez clasificados los licitadores, el rgano de contratacin proceder" a la
adjudicacin pro!isional a fa!or del licitados que -aa presentado la
proposicin m"s !entajosa, mediante resolucin moti!ada que deber"
notificarse a los candidatos publicarse en un diario oficial o en el perfil de
contratante del rgano de contratacin.
#a adjudicacin pro!isional deber" ele!arse a adjudicacin definiti!a cuando
el adjudicatario -aa presentado la documentacin justificati!a de -allarse al
corriente en el cumplimiento de sus obligaciones tributarias con la
&eguridad &ocial, cualesquiera otros documentos acreditati!os de su
aptitud para contratar o de la efecti!a disposicin de los medios que se
-ubiesen comprometido a dedicar o adscribir a la ejecucin del contrato, en
fin, -aa constituido la garant'a definiti!a. &i el adjudicatario pro!isional no
cumpliera con estas obligaciones, antes de proceder a una nue!a
con!ocatoria, la $dministracin podr" efectuar una nue!a adjudicacin a la
siguiente en la lista de clasificados. En este caso, siempre que el nue!o
adjudicatario est( de acuerdo, se conceder" a (ste un plazo de 1< d'as
-"biles para presentar la documentacin constituir la garant'a.
#a adjudicacin definiti!a deber" ser moti!ado notificado a los licitadores,
facilit"ndoles a aquellos que lo soliciten informacin de los moti!os del
rec-azo de su candidatura de las caracter'sticas de la proposicin del
adjudicatario.
#a adjudicacin definiti!a, cuando su cuant'a sea igual o superior a 1<<.<<<
@, deber" publicarse adem"s en el .olet'n 7ficial del Estado o en los
respecti!os .oletines o ,iarios de las ++$$ o de las pro!incias, adem"s,
cuanto se trate de contratos sujetos a regulacin armonizada, el anuncio
deber" en!iarse al ,iario 7ficial de la :nin Europea.
%or ltimo, los contratos que celebren las $$%% no podr"n iniciarse la
ejecucin del contrato sin su pre!ia formalizacin. Ista se lle!ar" a cabo en
documento administrati!o dentro del plazo de 1< d'as -"biles a contar desde
el siguiente a la notificacin de la adjudicacin, constituendo dic-o
documento t'tulo suficiente para acceder a cualquier registro pblico. /o
obstante, el contratista puede solicitar la ele!acin a escritura pblica del
contrato, corriendo a su cargo los correspondientes gastos. +uando por
causas imputables al contratista no se -ubiese formalizado el contrato dentro
del plazo de 1< d'as, la $dministracin podr" acordar la resolucin del
mismo, as' como la incautacin de la garant'a pro!isional. &i las causas de la
no formalizacin fueren imputables a la $dministracin, se indemnizar" al
contratista de los daos perjuicios que la demora le pudiera ocasionar, con
independencia de que asimismo pueda solicitar la resolucin del contrato.
0*. 0fectos2 cumplimiento extincin de los
contratos administrativos
Contenidos
1 Las prerrogativas de la !dministracin
1.1 La posicin de supremac&a procesal
1.# La potestad interpretativa
1.% La potestad anulatoria
1.* 0l ius variandi o poder de modificacin unilateral del objeto
del contrato de suspender su ejecucin
1.+ R(gimen sancionador por los incumplimientos. 0n especial2
la demora del contratista
1., "ago del precio demora de la !dministracin
1.7 =ndemni'acin de da>os perjuicios a terceros
# La compensacin al r(gimen de privilegio de la
!dministracin. 0l derec/o al e6uilibrio econmico
#.1 Compensaciones econmicas por el ejercicio del ius
variandi
#.# 0l derec/o al e6uilibrio econmico como excepcin al
principio de riesgo ventura
#.% 0xcepciones al principio res perit domino en el contrato de
obra pblica
#.* 0l <actum "rincipis
#.+ La revisin de precios
% La extincin de los contratos administrativos
%.1 0l cumplimiento
%.# La resolucin
* Cesin de los contratos subcontratacin
Las prerrogativas de la !dministracin
La posicin de supremac&a procesal
#a #e prescribe que JEl rgano de contratacin ostenta la prerrogati!a de
interpretar con contratos administrati!os, resol!er las dudas que ofrezca su
cumplimiento, modificarlos por razn de inter(s pblico, acordar su
resolucin determinar los efectos de (staK. #o que no dice la #e aqu' es si
despu(s la $dministracin, adem"s, puede ejecutar dic-as resoluciones.
En los procedimientos que se instruan para la adopcin de dic-os acuerdos
se instrumentan algunas garant'as a fa!or del contratista. En este sentido
deber" darse audiencia al contratista, emitirse informe por el ser!icio 3ur'dico
correspondiente, siendo adem"s precepti!o el informe del +onsejo de Estado
u otro rgano consulti!o equi!alente de la +omunidad $utnoma respecti!a,
en los casos de)
4nterpretacin, nulidad resolucin, cuando se formule oposicin por parte
del contratista
0odificaciones del contrato, cuando la cuant'a de las mismas sea superior a
un D<= del precio original del contrato, (ste sea igual o superior a
E.<<<.<<< @
En todo caso N esto es fundamental porque otorga al rgano de
contratacin un poder superior al de un juez de primera instancia N los
acuerdos que adopte el rgano de contratacin pondr"n fin a la !'a
administrati!a ser"n inmediatamente ejecuti!os.
$dem"s la le reconoce a la $dministracin la competencia de potestad
sancionadora directa al margen de su pacto en el contrato, consistente en
imponer determinadas sanciones pecuniarias que igualmente pueden ser
inmediatamente ejecutadas, mediante la oportuna deduccin de las
cantidades que deban abonarse al contratista o sobre la garant'a constituida.
La potestad interpretativa
:n pri!ilegio procesal es la potestad de interpretacin unilateral de los
contratos administrati!os. $-ora bien, como la #e no establece unas normas
de interpretacin espec'ficas para los contratos administrati!os, esa
interpretacin deber" realizarse siguiendo las normas de interpretacin del
+digo +i!il, aunque no se reconoce de esta forma por toda la
jurisprudencia, segn sentencia de BG1DG1BME, se afirma que mientras no
se demuestre lo contrario, debe pensarse en la presuncin de que quien
mejor conoce el sentido de las cl"usulas contractuales es la parte que -a
procedido por s' misma a su redaccin. En todo caso, las resoluciones
interpretati!as de la $dministracin !inculan directamente al contratista
desde el momento en que son emitidas.
La potestad anulatoria
El ejercicio de la facultad de anulacin deber" justificarse en infracciones que
afectan al proceso de adjudicacin del contrato, considerando tales, adem"s
de las que dan origen a la nulidad de pleno derec-o de los actos
administrati!os, la falta de obrar o sol!encia econmica, financiera, t(cnica o
profesional del contratista, o que est( incurso en pro-ibiciones o
incompatibilidadesA por lo que respecta a la $dministracin, la carencia o
insuficiencia de cr(dito presupuestario, sal!o los casos de obras de
emergencia. +omo causas de anulabilidad se califican las dem"s
infracciones del ordenamiento jur'dico , en especial, de las reglas
contenidas en la propia #e de +ontratos.
#a declaracin de in!alidez, cuando sea firme, lle!ar" consigo la del mismo
contrato que entrar" en fase de liquidacin, debiendo restituirse las partes
rec'procamente las cosas que -ubiesen recibido en !irtud del mismo, si
esto no fuese posible se de!ol!er" su !alor.
$dem"s, la parte que resulte culpable deber" indemnizar a la contraria de los
daos perjuicios que -aa sufrido. Tan gra!es consecuencias quedan, sin
embargo, amortiguados por una cl"usula de sal!aguarda, consistente en
autorizar a la $dministracin para que Jpor gra!e trastorno al ser!icio pblico
disponga en el mismo acuerdo de nulidad la continuacin de los efectos del
contrato, bajo sus mismas cl"usulas, -asta que se adopten las medidas
urgentes para e!itar el perjuicio. Resta pues, en manos de la propia
administracin apreciar o no la nulidad, una !ez apreciada, ener!ar sus
efectos.
#a potestad anulatoria podr" ejercitarse a tra!(s de las normas reguladoras
de los recursos administrati!os, interpuestos por los contratistas o por
terceros recurrentes, contra las adjudicaciones, asimismo a tra!(s del
procedimiento de re!isin de oficio de los actos administrati!os, cuando sea
la administracin la que toma la iniciati!a anulatoria.
0l ius variandi o poder de modificacin unilateral del objeto del contrato
de suspender su ejecucin
,esde la #e de .ases +ontratos del Estado de 1BEC se !en'a entendiendo
que el ius !ariando o poder de modificacin del objeto del contrato, adem"s
del pri!ilegio procesal o posicional de declarar unilateralmente la
modificacin cuando la modificacin estaba legitimada por estar pre!ista en
el contrato, constitu'a adem"s un poder sustanti!o, una exorbitancia sobre el
fondo de la relacin contractual, -asta el extremo de imponer al contratista,
frente a la regla de inalterabilidad de los contratos por la sola !oluntad de las
partes establecidos por el +digo +i!il, determinadas !ariaciones en las
prestaciones debidas.
&e reconoc'a poder modificatorio al rgano de contratacin, limit"ndolo a
supuestos de razones del inter(s pblico en los elementos que integraban el
contrato. $ctualmente se reconoce tal poder, adem"s de por razones de
inter(s pblico, a la concurrencia de causas impre!istas, en todo caso,
justificando la necesidad de la modificacin en el expediente. $dem"s la le
precisa que no tendr"n la consideracin de modificaciones del contrato las
ampliaciones de su objeto que no pueden integrarse en el proecto inicial
mediante una correccin del mismo, o que consistan en la realizacin de una
prestacin susceptible de utilizacin o apro!ec-amiento independiente o
dirigida a satisfacer finalidades nue!as no contempladas en la
documentacin preparatoria del contrato, que deber"n ser contratadas de
forma separada.
%or lo dem"s la #e condiciona dic-a posibilidad a que dic-a facultad sus
condiciones de ejercicio se incluan en los pliegos de condiciones en el
documento contractual, supuesto que tambi(n est" pre!isto en el +digo
+i!il respecto a los contratos ci!iles. %or consiguiente, el poder modificatorio,
fuera de su pre!isin expresa en el clausulado del contrato justificado en
presuntas razones de inter(s pblico, slo tiene !irtualidad de los contratos
administrati!os concesionales, tanto de obra pblica como de ser!icios
pblicos.
:n !ariante del poder de modificacin es cuanto afecta al plazo de ejecucin,
el poder de suspensin del contrato, que la le admite, sujet"ndola a dos
condiciones) una formas N que se le!ante acta en que se consignen las
circunstancias que -an moti!ado la suspensin la situacin de -ec-o en la
ejecucin del contrato, otra, material N que se indemnice al contratista de
los daos perjuicios que -aa sufrido. %or el contrario, el contratista slo
tendr'a derec-o a solicitar la suspensin en caso de demora en el pago del
precio superior a cuatro meses.
R(gimen sancionador por los incumplimientos. 0n especial2 la demora
del contratista
$l igual que los contratos ci!iles, en los contratos con la administracin se
podr"n pre!er penalidades para el caso de cumplimiento defectuoso o
incumplimiento de la prestacin, del mismo modo, el contratista est"
obligado a cumplir el contrato dentro del plazo total fijado para la realizacin
del mismo.
#a diferencia estriba en que en los contratos administrati!os, la constitucin
en mora del contratista no precisa intimacin pre!ia por parte de la
$dministracin, asimismo es diferente el establecimiento de un l'mite
cuantitati!o que en los contratos administrati!os deben graduarse en funcin
de la gra!edad del incumplimiento nunca ser superior al 1<= del
presupuesto del contrato.
&e reconoce, adem"s, a la $dministracin un poder sancionador directo
cuando el contratista, por causas imputables al mismo, -ubiere incurrido en
demora respecto al cumplimiento del plazo total. En este caso la
$dministracin podr" optar indistintamente por la resolucin del contrato o
imponer al contratista, al margen de lo pre!isto contractualmente, sanciones
econmicas en la proporcin de <,D< Euros por cada 1<<< euros del precio
del contrato. #a $dministracin tendr" esa misma facultad cuando el
contratista incumpla plazos parciales la demora originada -aga presumir
razonablemente la imposibilidad de cumplir el plazo total. $ la !ez, cuando
las penalidades por demora alcancen un mltiplo del ;= del precio del
contrato, el rgano de contratacin estar" facultado para proceder a la
resolucin del mismo o acordar la continuidad de su ejecucin con
imposicin de nue!as penalidades.
/inguna de estas penalidades tiene car"cter de sanciones administrati!as,
por lo que no son de aplicacin los principios procedimientos pre!istos para
(stas en la #R3$%%$+A m"s bien, su naturaleza coincide con los rasgos
propios de las multas o sanciones coerciti!as. Tambi(n deben ser
diferenciadas de una e!entual cl"usula penal a incluir en el pliego de
condiciones que, segn el +digo +i!il, sustituir'a a la indemnizacin de
daos perjuicios para el supuesto de incumplimiento de la obligacin m"s
all" del simple retraso.
"ago del precio demora de la !dministracin
En contraste con los pri!ilegios para la $dministracin en caso de demora del
contratista, la #e establece un r(gimen de gran benignidad con la
$dministracin cuando es (sta la que se retrasa en el pago del precio del
contrato. En tal caso, la $dministracin tendr" el pri!ilegio de retrasar el
abono del precio en los E< d'as posteriores a la fec-a de la expedicin de las
certificaciones de obras o de los correspondientes documentos que acrediten
la realizacin total o parcial del contrato, si se demorase, deber" abonar al
contratista, a partir de ese plazo de E< d'as, los intereses de demora la
indemnizacin por los costes de cobro.
&i la demora en los pagos parciales fuese superior a cuatro meses, el
contratista podr" proceder a la suspensin del cumplimiento del contrato,
debiendo comunicar a la $dministracin, con un mes de antelacin, tal
circunstancia, a efectos del reconocimiento de los derec-os que puedan
deri!arse de dic-a suspensin. &i la demora de la $dministracin fuese
superior a los ? meses, el contratista tendr" derec-o asimismo a resol!er el
contrato al resarcimiento de los perjuicios.
%ara proteger la continuidad de los contratos a fin de e!itar riesgos de
paralizacin por accin de terceros, los contratistas gozan de un especial
r(gimen de embargabilidad de los abonos a cuenta que procedan por la
ejecucin del contrato, pudiendo ser embargados slo para pagar los salarios
gastos deri!ados de la obra.
=ndemni'acin de da>os perjuicios a terceros
La compensacin al r(gimen de privilegio de la !dministracin. 0l
derec/o al e6uilibrio econmico
#os extraordinarios poderes que la $dministracin ostenta en el contrato
sobre el fondo la forma, que proectan sobre la relacin contractual
administrati!a una profunda desigualdad entre las partes, tienen una
importante contrapartida en el derec-o del contratista al equilibrio econmico
del contrato, que se concreta en tantas acciones de resarcimiento o
indemnizacin de daos perjuicios cuantas -aan sido las agresiones
sufridas a sus derec-os contractuales pro!enientes de la $dministracin o de
otras causas u circunstancias.
Compensaciones econmicas por el ejercicio del ius variandi
#a alteracin de la econom'a del contrato puede traer causa del ejercicio por
la $dministracin contratante del poder de modificacin unilateral, lo que en
el cado del contrato de gestin de ser!icios pblicos genera el derec-o del
contratista a ser compensado por los perjuicios sufridos, con el fin de
mantener el equilibrio de los supuestos econmicos que fueron considerados
como b"sicos en la adjudicacin del contrato. Respecto al contrato de
suministro al de obras falta un precepto similar, aunque es ob!io que las
modificaciones tendr"n la consiguiente repercusin en el presupuesto
precio del contrato. #a le pretende nicamente descartar en el contrato de
obra de suministros la indemnizacin de daos perjuicios para el caso de
supresin de unidades de obra o de suministro.
#a 3urisprudencia se -a mostrado generosa en la compensacin econmica
por el ejercicio del ius !ariando. $s' debe alcanzar el dao emergente el
lucro cesanteA incluso deben ser indemnizadas las modificaciones
introducidas por el particular cuando benefician a la $dministracin, porque
-an contribuido a completar el proecto o suplir sus deficiencias.
Equiparable al supuesto anterior es la obligacin de la $dministracin
contratante de indemnizar todos los daos perjuicios que se causen a
terceros como consecuencia de las operaciones que requiera la ejecucin
del contrato ocasionados como consecuencia inmediata de una orden de la
$dministracin o como consecuencia de los !icios del proecto elaborado por
ella misma.
0l derec/o al e6uilibrio econmico como excepcin al principio de
riesgo ventura
$dem"s de las compensaciones a derec-o por el ejercicio del ius !ariando,
al contratista se reconoce asimismo el derec-o de ser compensado por los
gra!es desequilibrios econmicos que se producen durante la relacin
contractual deri!ados de circunstancias en que la $dministracin no -a
tenido arte ni parte que excepcionan el principio presente en toda
contratacin en !irtud del cual cada parte -a de soportar los riesgos
deri!ados de la !ariacin de las circunstancias econmicas de la fuerza
maor que pueden incidir en la ejecucin del contratoA un principio que la #e
afirma con car"cter general, sal!o lo pre!isto para el contrato de obra pblica
que, no obstante, tiene notables excepciones.
En nuestro ordenamiento, el derec-o del concesionario al equilibrio
econmico, fuera de supuestos de crisis, e incluso en supuestos ciertamente
pre!isibles, fue admitida para el contrato de gestin de ser!icios pblicos en
el "mbito local, que reconoci al concesionario un derec-o a la actualizacin
de las tarifas o, en su defecto, a percibir una sub!encin. $simismo se
reconoci el derec-o en la #e de 1BE;, al permitir por razones de inter(s
pblico modificar las tarifas de los ser!icios pblicos, justificando dic-a
pre!isin por el inter(s general del propio del ser!icio de la continuidad del
concesionario, no su ruina la resolucin de un contrato, lo que abocar'a a
la celebracin de otro nue!o con las tarifas asimismo actualizados.
#a #e 1DLD<<C, del contrato de concesin pblica, si bien asegur al
concesionario un ni!el m'nimo otro m"ximo de rendimientos totales para
cada concesin, a cuo efecto se le reconoce el derec-o a una subida de
tarifas o a una ampliacin del plazo de duracin de la concesin, en justa
compensacin tambi(n reconoce que el principio de equilibrio econmico
juegue en su contra, pues si bien los beneficios rompen unos tec-os
pre!istos como m"ximos en los pliegos de condiciones, se puede proceder a
la rebaja de tarifas a fa!or de los usuarios o consumidores. En otras
palabras, el derec-o al equilibrio econmico -a dejado de ser un simple
beneficio del contratista para ele!arse en una regla esencial del contrato que
puede fa!orecer a cualquiera de las partes.
#a #e C<LD<<M reconoce igualmente el derec-o al equilibrio econmico pero
limitadamente en los contratos de concesin a obra pblica concesin de
ser!icio pblico.
0xcepciones al principio res perit domino en el contrato de obra pblica
#a #e C<LD<<M establece que la ejecucin del contrato se realizar" a riesgo
!entura del contratista, sin perjuicio de lo establecido para el contrato de
obras. %ues bien, se consideran casos de fuerza maor, en los que el
contratista tiene derec-o a ser indemnizado por la p(rdida de los materiales
acumulados los trabajos realizados, los siguientes)
#os incendios causados por la electricidad atmosf(rica
#os fenmenos naturales de efectos catastrficos, como maremotos,
terremotos, erupciones !olc"nicos, mo!imientos del terreno,
temporales mar'timos, inundaciones u otros semejantes
#os destrozos ocasionados !iolentamente en tiempo de guerra, robos
tumultuosos o alteraciones gra!es del orden pblico
0l <actum "rincipis
El contrato de la $dministracin puede tambi(n ser perjudicado en sus
derec-os econmicos, no slo por una conducta de la $dministracin
contratante desde el interior del contrato, sino tambi(n por la acti!idad
comportamiento del Estado entendido en el m"s amplio sentido, que es lo
que se -a llamado por la doctrina francesa como el factum principis.
/o existe un reconocimiento claro del derec-o a indemnizacin deri!ada del
Oactum principis, aunque podr'a justificarse en los preceptos que imponen la
responsabilidad objeti!a extracontractual de la $dministracin, en particular
por actuaciones legislati!as.
En todo caso, se tiende a confundir el factum principios cada !ez m"s con los
supuestos de la teor'a de los riesgos impre!isibles, por ejemplo el riesgo
originado por una medida de inter!encionismo econmico de los poderes
pblicos, que la 3urisprudencia -a definido como una medida administrati!a
adoptada al margen del contrato, que supone una repercusin indirecta en el
"mbito de sus relaciones contractuales que -ace en exceso onerosa la
prestacin del contrato, pero exigiendo como requisitos para su aceptacin
su impre!isibilidad, la relacin de causalidad la imposibilidad de la
continuacin en la gestin del ser!icio.
La revisin de precios
:na excepcin toda!'a m"s significati!a al principio de riesgo !entura con
origen en los contratos de obra !iene dada por la legislacin sobre re!isin
de precios, para acomodar al alza el de los materiales de las contratas de
obras pblicas. $ctualmente se trata de un principio aplicable a todos los
contratos administrati!os, con la excepcin de los de gestin de ser!icios
pblicos 5en donde esa adecuacin a los nue!os costes se efecta por la !'a
de la re!isin de tarifas6, de aquellos contratos cuo pago se concierte
mediante el sistema de arrendamiento financiero o de arrendamiento con
opcin de compra de los contratos menores.
#a re!isin de precios tendr" lugar en los contratos de las $$%%, sal!o que la
improcedencia de la re!isin se -ubiese pre!isto expresamente en los
pliegos o pactado en el contrato, cuando (ste se -ubiese ejecutado, al
menos, en el D<= de su importe -ubiese transcurrido un ao desde su
adjudicacin. En consecuencia, el primer D<= ejecutado el primer ao de
ejecucin quedar"n excluidos de la re!isin.
El contrato o el pliego de cl"usulas administrati!as particulares deber"n
detallar la frmula o sistema de re!isin aplicable, mediante la aplicacin de
'ndices oficiales o de la frmula aprobado por el +onsejo de 0inistros, pre!io
informe de la 3unta +onsulti!a de +ontratacin $dministrati!a del Estado,
para cada tipo de contratos. #os 'ndices reflejar"n, al alza o a la baja, las
!ariaciones reales de los precios de la energ'a materiales b"sicos
obser!ados en el mercado. /o se incluir"n en ellas el coste de la mano de
obra, los costes financieros, los gastos generales o de estructura, ni el
beneficio industrial.
#a #e contempla una re!isin de precios extraordinaria cuando por
circunstancias excepciones la e!olucin de los costes de mano de obra o
financieros acaecidos en un periodo experimente des!iaciones al alza
impredecibles en el momento de la adjudicacin del contrato.
En este caso el +onsejo de 0inistros o el rgano competente de las ++$$
podr" autorizar, con car"cter transitorio, la introduccin de factores
correctores de esta des!iacin para su consideracin en la re!isin del
precio, sin que en ningn caso, puedan superar el ?< por 1<< de la
des!iacin efecti!amente producida.
El importe de las re!isiones que procedan se -ar" efecti!o, de oficio,
mediante el abono o descuento correspondiente en las certificaciones o
pagos parciales, o excepcionalmente, cuando no -aa podido incluirse en los
pagos parciales, en la liquidacin final.
La extincin de los contratos administrativos
0l cumplimiento
El cumplimiento del contrato tiene lugar cuando el contratista -aa realizado,
de acuerdo con los t(rminos del mismo a satisfaccin de la $dministracin,
la totalidad de su objeto.
$simismo la #e pretende que el cumplimiento del contrato se acredite
formalmente, de modo que no produzca efectos dic-o cumplimiento N lo que
permitir", entre otras medidas, la retencin de la fianza, aunque sin abusar
por parte de la $dministracin N -asta el momento en que la $dministracin
misma constate, mediante un acto formal positi!o de recepcin o
conformidad dentro del mes siguiente al -aberse producido, o en el plazo
que se determine en el pliego de cl"usulas administrati!as, la entrega del
objeto del contrato.
La resolucin
#a #e no reconoce a la $dministracin un poder de resolucin sustanti!o por
simples razones de inter(s pblico. %or consiguiente su potestad resolutoria
general consiste nicamente en imponerla de forma unilateral sin m"s
formalidad que un informe precepti!o, pero no !inculante, del +onsejo del
Estado u rgano equi!alente autonmico, cuando se formule oposicin del
contratista, adem"s del pre!io informe del ser!icio jur'dico correspondiente.
%or el contrario, cuando la causa de resolucin consiste en el incumplimiento
de la $dministracin, el contratista debe solicitarla de (sta u recurrir a la
jurisdiccin contenciosoG administrati!a si le es negada.
+ausas que justifican la resolucin por la $dministracin) 0uerte,
incapacidad, extincin de la personalidad jur'dica, quiebra, suspensin de
pagos, concurso de acreedores del contratista o el incumplimiento o demora
por parte del mismo. En caso de acuerdo entre ambas partes se podr"
resol!er el contrato siempre que razones de inter(s pblico -agan
innecesaria o incon!eniente la permanencia del contrato.
El contratista por su parte puede pedir la resolucin nicamente por el
retraso durante ? meses de pago del precio debido por la $dministracin.
#a resolucin por incumplimiento culpable implica el pago de los daos
perjuicios que por tal causa se irroguen. /o obstante, cuando el contrato se
resuel!e por incumplimiento culpable del contratista le ser" incautada la
garant'a deber" adem"s indemnizar a la $dministracin de los daos
perjuicios en lo que excedan del importe de dic-a garant'a.
Cesin de los contratos subcontratacin
#a #e C<LD<<M, de +ontratos del &ector %blico, admite tanto la cesin del
contrato como la subcontratacin. #a primera supone que el cesionario
asume la total responsabilidad contractual que corresponde al cedente en el
momento de la cesin, quedando (ste libre de responsabilidadA mientras que
en la subcontratacin el contratista de la $dministracin concierta con un
tercero la realizacin de parte de la prestacin asumida, sin que por ello se
libere de su responsabilidad frente a la $dministracin.
#a cesin del contrato se sujeta a pre!ia autorizacin del rgano de
contratacin se condicionar" a dos circunstancias) que las cualidades
t(cnicas o personales del cedente no -aan sido razn determinante de la
adjudicacin del contrato, que (ste tenga ejecutado al menos un D< = del
importe del contrato, o cuando se trate de la gestin de un ser!icio pblico,
-aa efectuado su explotacin durante al menos una quinta parte del plazo
de duracin del contrato. $dem"s es preciso que el cesionario tenga
capacidad para contratar con la $dministracin que acredite la misma
sol!encia exigida al cedente, no estar incurso en una causa de pro-ibicin
para contratar. #a cesin, que se formalizar( en escritura pblica entre
cedente cesionario, supondr'a que (ste queda subrogado en todos los
derec-os obligaciones que corresponder'an al cedente.Tambi(n podr" el
contratista subcontratar con terceros no in-abilitados o incursos en
pro-ibiciones para contratar la realizacin parcial de la prestacin, sal!o que
el contrato o pliegos dispongan lo contrario o que por su naturaleza o
condiciones se deduzca que aqu(l -a de ser ejecutado directamente por el
adjudicatario -asta un porcentaje que no exceda del E<= del importe de la
adjudicacin. #a infraccin de las condiciones para la subcontratacin dar"
lugar a la imposicin al contratista de una penalidad de -asta un ;< = del
importe del subcontrato. #os subcontratistas quedar"n obligados slo ante el
contratista principal, que asumir( la total responsabilidad de la ejecucin del
contrato frente a la $dministracin.
0+. La expropiacin for'osa
Contenidos
1 Concepto objeto de la expropiacin
# Los sujetos de la expropiacin for'osa
#.1 0l expropiante
#.# 0l beneficiario
#.% 0l expropiado
% La causa de la expropiacin for'osa. 0l re6uisito de la
declaracin de inter(s pblico o social
* 0l re6uisito de la necesidad de ocupacin
+ 0l justo precio. $aturale'a criterios de valoracin
+.1 La regla del previo pago la naturale'a del justiprecio
+.# Criterios generales reglas concretas de valoracin.
!ntecedentes2 doctrina del TC Le de 0xpropiacin
<or'osa
+.% La valoracin de terrenos por la legislacin urban&stica. La
regla de inapropiabilidad de las plusval&as
+.* Conceptos indemni'ables momento de la valoracin
, Los procedimientos de determinacin del justiprecio
,.1 ?utuo !cuerdo
,.# 0l 4urado de 0xpropiacin la fijacin contradictoria del
justiprecio
7 0l pago del precio las responsabilidades por demora.
=ntereses retasacin
8 La ocupacin de los bienes expropiados. ?omento de
transferencia de la propiedad
: La expropiacin urgente
10 La reversin expropiatoria
Concepto objeto de la expropiacin
#a #e de 1E de diciembre de 1B;>, reguladora de la expropiacin forzosa,
define la expropiacin como Jcualquier forma de pri!acin singular de la
propiedad o de derec-os e intereses patrimoniales leg'timos, cualesquiera
que fueran las personas o entidades a que pertenecen, acordada
imperati!amente, a implique !enta, permuta, censo, arrendamiento,
ocupacin temporal o mera cuestin de ejercicioK 5art. 1.16 +on esta
formulacin se -a pasado de la tradicional consideracin de la propiedad
inmueble necesaria para las obras pblicas como objeto pr"cticamente nico
del procedimiento expropiatorio, a definir como expropiacin cualquier
alteracin de una situacin jur'dica patrimonial, real u obligacional, , por
consiguiente, tambi(n sobre bienes muebles e incorporales. /o se
comprenden, sin embargo, los derec-os de la personalidad los familiares,
bienes fuera de comercio.
Los sujetos de la expropiacin for'osa
0l expropiante
El titular de la potestad expropiatoria. #a potestad expropiatoria slo se
reconoce a las ++$$, El Estado, #a %ro!incial el 0unicipio. /o pueden,
sal!o que una le lo autorice de forma expresa, acordar la expropiacin los
Entes que integran la $dministracin institucional, que -abr"n de solicitar su
ejercicio, cuando proceda, a la $dministracin territorial de que dependan.
+ada Ente territorial -a de ejercitar la potestad expropiatoria dentro del
territorio que abarca su competencia.
0l beneficiario
El sujeto que representa el inter(s pblico o social para cua realizacin est"
autorizado a instar de la $dministracin expropiante el ejercicio de la
expropiacin, adquiriendo el bien o derec-o expropiado pagando el
justiprecio. Esta condicin puede coincidir con la de expropiante o atribuirse
a una persona, pblica o pri!ada, distinta. %or ello pueden ser beneficiarios
por causa de utilidad pblica tanto los propios entes Territoriales, como los
Entes institucionales los concesionarios de obras o ser!icios pblicos a los
que se reconozca legalmente esta condicin.
,eber"n justificar debidamente su condicin al solicitar de la respecti!a
$dministracin expropiante la iniciacin del expediente expropiatorio
durante su curso les corresponde impulsar el procedimiento, formulando la
relacin de bienes necesarios para el proecto de obras, con!iniendo con el
expropiado la adquisicin amistosa, actuando en la pieza separada del
justiprecio, presentando -oja de aprecio aceptando o rec-azando la
!aloracin propuesta por los propietariosA pagando o consignando, en su
caso, la cantidad fijada como justiprecio, abonando las indemnizaciones de
demora que legalmente procedan por retrasos que les sean imputables,
cumpliendo con las obligaciones derec-os deri!ados de la re!ersin.
0l expropiado
El expropiado es el propietario o titular de derec-os reales o intereses
econmicos directos sobre la cosa expropiable, que -a de ser indemnizado
mediante el justiprecio. #a $dministracin considerar" como expropiados a
quienes constan como titulares de los bienes o derec-os en los Registros
%blicos que produzcan presuncin de titularidad, o en su defecto, a quienes
aparezcan con tal car"cter en Registros fiscales o, finalmente, al que lo sea
pblica notoriamente.
%ara que en ningn caso puede resultar paralizado el expediente por la
ausencia de los propietarios o titulares o su incapacidad, la #e establece)
#as diligencias del expediente se entender"n con el 0inisterio Oiscal cuando,
publicada la relacin de bienes a que afecta la expropiacin, no
compareciese en aqu(l los propietarios o titulares, estu!iesen
incapacitados sin tutor o representantes, o fuera la propiedad litigiosa.
#os que no puedan enajenar sin permiso o resolucin judicial los bienes que
administren o disfrutan se consideran, sin embargo, autorizados para
!erificarlo en los supuestos de expropiacin, deposit"ndose las
cantidades a que ascienda el justiprecio a disposicin de la autoridad
judicial para que les d( el destino pre!isto en las lees.
#as transmisiones de dominio o de cualquiera otros derec-os o intereses no
impedir'an la continuacin de los expedientes de expropiacin. &e
considerar" subrogada el nue!o titular en las obligaciones derec-os
del anterior.
La causa de la expropiacin for'osa. 0l re6uisito de la declaracin de
inter(s pblico o social
%or causa de expropiacin se entiende el moti!o o finalidad que justifica el
apoderamiento o sacrificio de un bien o derec-o a fa!or de la $dministracin,
que debe perdurar durante un tiempo.
&e define como Jutilidad pblicaK en la #e de expropiacin de 1?CE como
Jaquellas que tienen por objeto directo proporcionar al Estado en general, a
una o m"s pro!incias o a uno o m"s pueblos cualesquiera usos o disfrutes
de beneficios comn, bien sean ejecutadas por cuenta del Estado, de las
pro!incias o pueblos, bien por compa'as o empresas particulares
autorizadas competentemente.K #a !igente #e de 1B;> ampl'a la causa
legitimadora de la expropiacin extendi(ndola al inter(s social en
congruencia con la admisin generalizada de la figura de los particulares
como beneficiarios de la expropiacin, de forma que la expropiacin se
legitima, adem"s de por causas de utilidad pblica, en el inter(s social.
,e otro lado la #e balanza las exigencias garant'as procedimentales del
tr"mite de la declaracin de utilidad pblica que se entiende impl'cita en
relacin con la expropiacin de inmuebles en todos los planes de obras
ser!icios de las $$%%. Tambi(n se admite que las lees -agan declaraciones
gen(ricas de utilidad pblica, remitiendo su reconocimiento concreto al
+onsejo de 0inistros u Hrgano de la +omunidad $utnoma. El mismo
mecanismo de declaracin gen(rica es aplicable a los bienes muebles. Ouera
de estos casos, la declaracin de utilidad pblica o social exige una le
estatal o autonmica.
%or tanto, en nuestra pr"ctica administrati!a son excepcionales las
declaraciones expresas de utilidad pblica. #o m"s frecuente es que los
procedimientos expropiatorios se funden en declaraciones legales gen(ricas
de utilidad pblica o inter(s social de determinadas categor'as de
actuaciones sobre ciertos bienes, o declaraciones t"citas por la inclusin del
inmueble en un plan de obras, urban'stico o de otra naturaleza.
0l re6uisito de la necesidad de ocupacin
,eclarada la utilidad pblica o el inter(s social de una obra o finalidad
determinada, la $dministracin debe decidir sobre la adquisicin de los
bienes concretos que sean estrictamente indispensables para el fin de la
expropiacin. 0ediante acuerdo del +onsejo de 0inistros, podr"n incluirse
tambi(n entre los bienes de necesaria ocupacin los que sean
indispensables para pre!isibles ampliaciones de la obra o finalidad de que se
trate.
El requisito de la declaracin de necesidad cumple di!ersas funciones)
permite proceder a la singularizacin de los bienes a expropiar determinando
la extensin necesaria para el respecti!o proecto o finalidadA sir!e para
precisar qui(nes ostentan la condicin de expropiadosA para discutir la
sustitucin de los bienes elegidos por la $dministracin por otros bienes
alternati!os para el mismo proectoA as' como para solicitar, en caso de
expropiacin parcial de una finca, su expropiacin total cuando resulte
antieconmico para el propietario la conser!acin de la parte no expropiada.
#os pasos necesarios para cumplir con este requisito)
El beneficiario de la expropiacin formular" una relacin concreta e
indi!idualizada en todos los aspectos, material jur'dica, de los bienes
derec-os que se consideren de necesaria expropiacin. ,ic-a
relacin deber" publicarse en el .olet'n 7ficial del Estado en la de la
%ro!incia respecti!a, en uno de los diarios de maor circulacin de la
pro!incia, si lo -ubiese, comunic"ndolo adem"s a los $untamientos en
cuo t(rmino radique la cosa a expropiar para que la fijen en el tabln
de anuncios.
Recibida la relacin de afectados, el &ubdelegado del *obierno abrir"
informacin pblica durante un plazo de quince d'as, en el que
cualquier persona podr" aportar los datos oportunos para rectificar
posibles errores de la relacin publicada u oponerse por razones de
fondo o forma a la necesidad de ocupacin. En este caso indicar" los
moti!os por los que deba considerarse preferente la ocupacin de otros
bienes o la adquisicin de otros derec-os distintos no comprendidos
en la relacin, como m"s con!eniente al fin que se persigue.
$ la !ista de las alegaciones formuladas, el &ubdelegado del *obierno,
pre!ias las comprobaciones oportunas, resol!er" en el plazo m"ximo
de !einte d'as.
%ara que la declaracin de necesidad de ocupacin sea !"lida, la
3urisprudencia empieza a exigir, bajo sancin de nulidad de pleno derec-o,
que exista cr(dito presupuestario debidamente aprobado para la adquisicin
de la finca que se pretend'a expropiar. %or la misma razn, para las
expropiaciones urgentes, se exige que en el expediente que se ele!e al
+onsejo de 0inistros, conste necesariamente la oportuna retencin de
cr(dito, con cargo al ejercicio en que se pre!ea la conclusin del expediente
expropiatorio la realizacin del pago, por el importa a que ascender" el
justiprecio.
#os efectos del acuerdo de necesidad de ocupacin, que -a de publicarse o
notificarse indi!idualmente a los interesados, consisten en el inicio del
expediente expropiatorio en la afectacin de los bienes o derec-os
expropiados al fin de utilidad pblica o social legitimador a la expropiacin,
as' como en la limitacin de los derec-os dominicales del expropiado. %or
ello, la fec-a del acuerdo de necesidad de ocupacin constitue el dies a quo
para el cmputo del plazo de seis meses a que se refiere la #e de
expropiacin en relacin con los intereses de demora en el pago del
justiprecio. &in embargo, no es determinante a efectos de la !aloracin de los
bienes expropiados, donde lo es la fec-a de incoacin del expediente de
justiprecio.
+ontra el acuerdo de necesidad de ocupacin, el Tribunal &upremo admite la
impugnacin separada sin limitacin de moti!os del acuerdo de necesidad
de ocupacin. :na !ez acordada la necesidad de ocupacin, la
$dministracin no est" obligada a mantenerla, pudiendo re!ocarla desistir
de la expropiacin respecto de determinados bienes o derec-os.
0l justo precio. $aturale'a criterios de valoracin
El tercer requisito de la expropiacin forzosa es el JjustiprecioK que constitue
la indemnizacin econmica compensatoria por la p(rdida de la cosa o
derec-o expropiada.
La regla del previo pago la naturale'a del justiprecio
PEl justiprecio expropiatoria es un presupuesto de la expropiacin o
transferencia de la propiedad, o es, por el contrario, una indemnizacin de
daos perjuicios a posteriori de la lesin que comporta la p(rdida de la
cosa o del derec-oQ $unque desde la le napolenica de 1?1< se !en'a
insistiendo en el car"cter de presupuesto o requisito pre!io del justiprecio o
indemnizacin expropiatoria, lo que se expresaba en la regla del pre!io pago
se reforzaba con la inter!encin del juez ci!il para su determinacin
transferencia de la propiedad, que slo se acordaba cuando se acreditaba
que el expropiado -ab'a recibido el justiprecio, la regla del pre!io pago -a
sufrido tambi(n, como otras garant'as de la expropiacin, un proceso
degenerati!o que -a lle!ado a su pr"ctica desaparicin, un proceso originado
por la generalizacin del procedimiento de urgencia que sustitue el pago por
el depsito por la inclusin en el concepto de expropiacin de nue!as
figuras en las que dic-a regla no tiene sentido, como las requisas
5expropiaciones en estado de necesidad6, las ocupaciones temporales las
expropiaciones legislati!as como las lle!adas a cabo sobre el -olding
Rumasa.
$ctualmente, incluso en la constitucin, se -a sustituido la expresin
tradicional de Jpre!io pagoK por la de Jmediante la correspondiente
indemnizacinK.
Criterios generales reglas concretas de valoracin. !ntecedentes2
doctrina del TC Le de 0xpropiacin <or'osa
,e forma general se puede decir que el criterio general de !aloracin de
cualquier bien es el que determina el mercado por ello preferentemente el
!alor que el bien expropiado tu!iera en una e!entual compra!enta. El
problema est" en que no todos los bienes tienen una cotizacin precisa, por
ello se -a recurrido para fijar el justiprecio al !alor en renta, el resultante de la
capitalizacin de la produccin de los bienes expropiados u otros an"logos, o
incluso a criterios predeterminados como el !alor que los bienes tienen
consignado a efectos tributarios o fiscales.
#a ausencia de un criterio preciso 5!alor en !enta, !alor en renta6, se
sustitue por di!ersas reglas especiales que ponderan di!ersas
circunstancias. $s' la !aloracin de los edificios fincas rsticas se remite a
la media aritm(tica entre !alores en !enta !alores fiscales.
$simismo no faltan sentencias del T& que lle!an la generosidad
jurisprudencia a identificar justo precio !alor de sustitucin que pro!ean al
expropiado del dinero suficiente para sustituir en su patrimonio N con otro
bien an"logo N el bien del que -a sido desapoderado, de suerte que la
misma -a de responder a los principios de con!ersin equi!alencia.
#a !aloracin de terrenos por la legislacin urban'stica, su aplicacin a toda
suerte de expropiacin de terrenos la in!ersin de la regla de
inapropiabilidad de las plus!al'as $l margen de la legislacin general de
expropiacin forzosa, el ,erec-o urban'stico -a supuesto el alumbramiento
de normas especiales para la !aloracin de los bienes inmuebles.
%unto central en las expropiaciones urban'sticas era la regla del no cmputo
en el justiprecio del sobre!alor o plus!al'a deri!ada del plan o proecto de
obra que justificaba la expropiacin.
En funcin de esta regla la le determina que las tasaciones se efectan con
arreglo al !alor que tengan los bienes o derec-os expropiables al tiempo de
iniciarse el expediente de justiprecio, sin tenerse en cuenta las plus!al'as que
sean consecuencia directa del plano o proecto de obras que dan lugar a la
expropiacin o en el futuro.
$ctualmente los justiprecios se calculan en atencin al apro!ec-amiento o
edificabilidad que el %lan *eneral de 7rdenacin reconoce a las di!ersas
propiedades, dando lugar a distinguir dos tipos) !alor rstico o inicial !alor
urban'stico que incorpora al justiprecio del terreno la !aloracin de los
apro!ec-amientos edificatorios que el plan permite. $s' el !alor de los suelos
se determina en funcin de su clase situacin urban'stica.
+onsecuentemente, no -a cmputo de plus!al'a urban'stica en los terrenos
no urbanizables o los urbanizables en que el planeamiento no -aa
delimitado "mbitos de actuacin o establecido las condiciones para su
desarrollo. Istos se justiprecian mediante la comparacin con los precios de
terrenos an"logos.
%or el contrario, se tiene mu en cuenta la plus!al'a que el plan atribue en la
determinacin del !alor de los terrenos ubicados en suelo urbanizable en que
el planeamiento -aa delimitado "mbitos de actuacin o establecido las
condiciones para su desarrollo. En este caso la !aloracin se obtiene por
aplicacin al apro!ec-amiento que le corresponde del !alor b"sico de
repercusin en pol'gono, que ser" el deducido de las ponencias de !alores
catastrales.
La valoracin de terrenos por la legislacin urban&stica. La regla de
inapropiabilidad de las plusval&as
Conceptos indemni'ables momento de la valoracin
&e entiende que en los elementos integrantes de la !aloracin se
comprenden, en principio, todos los daos perjuicios patrimoniales,
incluendo dic-a indemnizacin en el justiprecio.
/o son indemnizables las mejoras realizadas con posterioridad a la incoacin
del expediente de expropiacin a no ser que se demuestre que eran
indispensables para la conser!acin de los bienes. #os anteriores son
indemnizables sal!o cuando se -ubieran realizado de mala fe.
Tampoco debe tenerse en cuenta el !alor sentimental que para el expropiado
pudieran tener los bienes, sino slo su !alor objeti!o, como tampoco cuenta
la especial incidencia negati!a que se traduce en perjuicios concretos, que la
pri!acin de un bien produce en !ida de unas personas s' no en la de otras,
lo que !enimos llamando la JpersonalizacinK de la indemnizacin.
Todos estos efectos negati!os la #e los despac-a con una compensacin
alzada por aquel concepto, de adem"s del justiprecio fijado, el ; = como
premio de afeccin 5ele!ado al D<= el importe del mismo para determinadas
operaciones que se realicen en zonas de concentracin parcelaria6.
&obre el momento de la !aloracin de los bienes expropiados, el art'culo CE
dispone que se efectuar" con arreglo al !alor que tengan los bienes al tiempo
de iniciarse el expediente de justiprecio.
Los procedimientos de determinacin del justiprecio
#a fijacin del justiprecio empieza por la exacta descripcin del bien concreto
que -aa de expropiarse en expediente indi!idual a cada uno de los
propietarios de bienes expropiables, que ser" nico en los casos en que el
objeto de la expropiacin pertenezca en comunidad a !arias personas o
cuando !arios bienes constituan una unidad econmica.
El expediente indi!idual puede sustituirse por la tasacin conjunta, conforma
a la regulacin urban'stica, una !ez delimitada la unidad de ejecucin. En
(sta el justiprecio de todas las fincas se determina en un procedimiento
nico, cua instruccin corresponde a la $dministracin actuante, que
proceder" a la fijacin de precios segn la calificacin del suelo.
En segundo lugar se expone al pblico el proecto de expropiacin se
notifica a cada afectado de forma indi!idual de la correspondiente -oja de
aprecio de los criterios de !aloracin de los terrenos afectados para que
puedan formular alegaciones, tras lo cual el rgano autonmico competente
dictar" resolucin, que deber" notificarse a los interesados. &i en el plazo
establecido los expropiados no formulan oposicin a la !aloracin, se
entender" aceptado el justiprecio, en caso de oposicin, se dar" traslado
del expediente la -oja de aprecio impugnada al 3urado de Expropiacin
Oorzosa.
#a resolucin del expediente de tasacin conjunta por el rgano autonmico
competente supone, en todo caso, la declaracin de urgencia el pago o el
depsito del justiprecio permitir" la ocupacin inmediata de los terrenos.
?utuo !cuerdo
#a $dministracin el expropiado pueden con!enir la adquisicin de los
bienes o derec-os por mutuo acuerdo, si en el plazo de 1; d'as no se
llegara a un acuerdo, se seguir" el procedimiento ante el 3urado de
expropiacin, manteniendo siempre abierta la posibilidad negociadora.
+uando el beneficiario sea la $dministracin no un particular, por tanto, el
justiprecio -aa de sufragarse con cargo a los fondos pblicos, se -an de
obser!ar determinadas cautelas para la !alidez del acuerdo) propuesta de la
3efatura del ser!icio, informa de los ser!icios t(cnicos, fiscalizacin del gasto
por la inter!encin acuerdo del ministro. En la $dministracin local los
plenos de las corporaciones locales deber"n ratificar estos acuerdos
amigables.
En el precio acordado por con!enio expropiatorio no se aplicar" el ;= del
precio de afeccin.
0l 4urado de 0xpropiacin la fijacin contradictoria del justiprecio
+uando no -a acuerdo sobre el justiprecio se impone la decisin de un
"rbitro. $ctualmente esta tarea recae en una comisin independiente, el
3urado de expropiacin, formado por un %residente, que lo ser" el
magistrado que designe el presidente de la audiencia correspondiente,
como !ocales un #etrado del Estado de la respecti!a delegacin de
8acienda, un funcionario t(cnico designado por la 3efatura %ro!incial o
,istrito correspondiente, un representante de la +"mara $graria %ro!incial
5cuando la expropiacin se refiere a una propiedad rstica6, o de la +"mara
de la %ropiedad :rbana, +"mara de +omercio, 4ndustria o /a!egacin,
+olegio profesional u 7rganizacin empresarial, segn la 'ndole de los
bienes objeto de la expropiacinA un /otario.
En la pr"ctica ofrecen un funcionamiento mu defectuoso, suele tratarse de
profesionales funcionarios que tienen a su cargo otras tareas prioritarias,
la dedicacin suele ser m'nima.
Esto se traduce en el incumplimiento de los plazos sobre todo en una
escasa fundamentacin de las resoluciones.
El procedimiento de fijacin contradictoria del justiprecio ante 3urado se inicia
transcurridos 1; d'as desde la citacin para el con!enio !oluntario sin
-aberse alcanzado (ste, en pieza separada en que se recoger" un extracto
de las actuaciones intentadas para el mutuo acuerdo, as' como una
descripcin del bien que -a de expropiarse.
#os expropiados deber"n presentar, en el plazo de !einte d'as, -oja de
aprecio, en la que se concrete el !alor en que se estime el objeto que se
expropia, pudiendo aducir cuantas alegaciones consideren pertinentes. #a
!aloracin -a de ser moti!ada puede estar a!alada por la firma de un
perito.
El beneficiario -abr" de aceptar o rec-azar la !aloracin de los propietarios
en igual plazo de !einte d'as. &i la acepta, se entender" determinado el
justiprecio, si la rec-azan, formular" su propia -ija de aprecio que se
notificar" al propietario, el cual, dentro de los diez d'as siguientes, podr"
aceptarla o bien rec-azarla.
En este ltimo caso el expediente de justiprecio pasa al 3urado %ro!incial de
Expropiacin, el cual a la !ista de las -ojas de aprecio de ambas partes
decidir" ejecutoriamente sobre el justo precio que corresponda a los bienes,
en el plazo m"ximo de oc-o d'as, pudiendo ser prorrogado este plazo de
forma excepcional -asta quince d'as, cuando la importancia de los intereses
en pugna aconsejan la inspeccin personal sobre el terreno de los bienes o
derec-os expropiados.
#as resoluciones del 3urado, que se toman por maor'a de !otos, -an de ser
moti!ados, se le reconoce una presuncin de acierto a sus decisiones, por lo
que la recurribilidad judicial de sus acuerdos suele ser un derec-o poco
efecti!o.
#a solucin del 3urado, que se notificar" a la $dministracin al propietario,
ultima la !'a gubernati!a, contra la misma proceder" tan slo el recurso
contenciosoGadministrati!o. #a fec-a del acuerdo constitue el t(rmino inicial
para la caducidad de la !aloracin, que se produce por el transcurso de dos
aos sin que la cantidad fijada como justo precio se pague o se consigne,
debiendo procederse entonces a una nue!a !aloracin.
0l pago del precio las responsabilidades por demora. =ntereses
retasacin
El justiprecio se abonar" en el plazo de seis meses precisamente en dinero,
taln nominati!o o transferencia bancaria. /o obstante, en la expropiacin
por fines urban'sticos, la #e EL1BB? permite que la $dministracin actuante
satisfaga el justiprecio mediante la adjudicacin de terrenos equi!alentes
situados en la misma "rea de reparto que el expropiado. El pago se
documentar" en un acta que se le!antar" ante el $lcalde del t(rmino en que
radiquen los bienes o derec-os expropiados, si bien se puede con!enir otra
forma lugar de pago, estando exento de toda clase de gastos, de
impuestos gra!"menes o arbitrios.
+uando el propietario re-usare recibir el precio el beneficiario consignar" el
justiprecio en la +aja *eneral de ,epsitos, a disposicin de la autoridad o
Tribunal competente, lo que produce el efecto del pago a efectos de
posibilitar la toma de posesin del bien, pero el expropiado tendr" derec-o a
que se le entregue la indemnizacin -asta el l'mite en que exista
conformidad, quedando en todo caso subordinado dic-a entrega pro!isional
al resultado del litigio.
En caso que la $dministracin demora el pago del precio m"s all" del plazo
de seis meses, se pre!()
En cuanto a loa intereses, la le pre!( su abono al expropiado, en caso de
-aber pasado seis meses o m"s desde la iniciacin del expediente sin
-aberse determinado el justo precio, en este caso el inter(s se liquidar" con
efectos retroacti!os, una !ez que el justiprecio se -aa fijado. &obre la
cantidad que se fije definiti!amente como justo precio de!engar" el inter(s
legal correspondiente a fa!or del expropiado, -asta que se proceda a su
pago desde el momento en que -aan transcurrido seis meses desde su
determinacin.
#a segunda garant'a del expropiado frente a los retrasos del procedimiento
expropiatorio es la retasacin, que consiste en el derec-o de exigir una
nue!a !aloracin adoptada a las fluctuaciones del !alor de la moneda si -an
transcurrido dos aos desde la fijacin del justiprecio sin -aberse realizado el
pago o su consignacin.
La ocupacin de los bienes expropiados. ?omento de transferencia de
la propiedad
#a #e no precisa el momento en que se produce la transmisin de la
propiedad, no obstante, aplicando el ++, la adquisicin de la propiedad
tendr" lugar cuando, precio el pago o depsito, que -ace de t'tulo, (ste tome
posesin de los bienes, toma de posesin que pueda entenderse efectuada,
al modo de la tradictio ficta, por la redaccin del acta de ocupacin, lo que no
supone necesariamente la entrega real con la presencia de las partes sobre
los terrenos expropiados.
En cualquier caso, el momento de transferencia de propiedad es anterior e
independiente del momento en que se cumple el tr"mite, no constituti!o, de
la inscripcin en el Registro de la %ropiedad, para lo que son t'tulos
bastantes el acta de pago de ocupacin, o en su caso, el acta de
consignacin del precio o el correspondiente resguardo de depsito.
En la expropiacin urgente la ocupacin o toma de posesin de los bienes
expropiados produce tambi(n la transferencia de la propiedad, pese a que en
este caso el expropiado no recibe antes el justiprecio fijado por el 3urado,
sino un justiprecio o depsito pro!isional.
La expropiacin urgente
#os solemnes tr"mites descritos, que constituen el procedimiento ordinario
de la expropiacin, casi nunca se obser!an, porque en la maor'a de los
casos las expropiaciones se resuel!en por el llamado procedimiento de
urgencia, que configurado como un procedimiento excepcional, -a terminado
por superar al primero.
El procedimiento de urgencia consiste en una in!ersin de determinadas
fases del procedimiento ordinario en concreto en una anticipacin de la
ocupacin de los bienes, que tiene lugar antes de la fijacin definiti!o del
pago del justiprecio que se pospone para el final del procedimiento.
&e inicia con la declaracin de la urgente ocupacin de los bienes afectados
a que da lugar la realizacin de una obra o finalidad determinada. $l +onsejo
de 0inistros o los +onsejos de gobierno de las ++$$ corresponde -acer
dic-a declaracin e implicar" la declaracin de necesidad de ocupacin de
los bienes que -aan de ser expropiados, segn el proecto aprobado las
reformadas posteriormente, dar" derec-o a su ocupacin inmediata.
#a ocupacin -a de ir precedida del le!antamiento del acta pre!ia a la
ocupacin sobre los terrenos que -an de ser expropiados, pre!ia notificacin
a los interesados con una antelacin m'nima de oc-o d'as. $ este efecto, en
d'a la -ora anunciados, se presentar"n en la finca de que se trate el
representante de la $dministracin, acompaado de un perito del alcalde o
un +oncejal en quien delegue, reunidos con los propietarios, le!antar"n un
acta, en la que describir"n el bien o derec-o expropiable, -aciendo constar
todas las manifestaciones que aporten unos otros que sean tiles para
determinar los derec-os afectados, sus titulares, el !alor de aqu(llos los
perjuicios determinantes de la r"pida ocupacin. #os interesados pueden
-acerse acompaar por sus peritos de un /otario.
$ la !ista del acta pre!ia de ocupacin la $dministracin proceder" a la
formulacin de las -ojas de depsito pre!io a la ocupacin, que se calcula en
principio segn !alores fiscales.
Tambi(n se incluir"n las cifras de indemnizacin por el importe de los
perjuicios deri!ados de la rapidez de la ocupacin, tales como mudanzas,
cosec-as pendientes otras igualmente justificables.
,eterminada la cantidad a que asciende, se proceder" a la consignacin del
depsito pre!io en la +aja *eneral de depsitos, a no ser que el expropiado,
cuando no -ubiese cuestin sobre su titularidad, prefiera percibirla
renunciando a los intereses legales.
:na !ez efectuada el depsito pre!io, la $dministracin puede proceder a la
inmediata ocupacin en un plazo m"ximo de quince d'as.
,espu(s de la ocupacin, se tramitar" el expediente de justiprecio siguiendo
los tr"mites del procedimiento ordinario.
La reversin expropiatoria
#a re!ersin es el derec-o del expropiado o sus causa-abientes, en el caso
de no ejecutarse la obra o no establecerse el ser!icio que moti! la
expropiacin, as' como si -ubiera alguna parte sobrante de los bienes
expropiados, o despareciese la afectacin, de recobrar la totalidad o la parte
sobrante de lo expropiado, mediante el abono a quien fuera su titular de una
indemnizacin.
Este derec-o se fundamenta en la pro-ibicin de la realizacin de obras o el
establecimiento de ser!icios distintos de los que dieron lugar a la
expropiacin.
En cuanto a su naturaleza jur'dica se puede considerar la re!ersin como un
fenmeno de in!alidez sucesi!a, sobre!enida a la expropiacin, por la
desaparicin del elemento esencial de la causa. /o se trata de una anulacin
de la expropiacin, sino mera cesacin de sus efectos, resolucin de la
misma.
$unque deber'a restituirse a cada una de los expropiados el precio los
bienes expropiados en las mismas condiciones patrimoniales en que se
encontraban en el momento de la expropiacin, en la pr"ctica se suele
entender la re!ersin como un derec-o potestati!o de compra a fa!or del
expropiado al que sigue una obligacin de !ender el bien no utilizado, que
funciona como un derec-o real de adquisicin preferente.
#a no ejecucin de la obra o la no implantacin del ser!icio se entiende
producido formalmente cuando la propia administracin manifestare su
propsito de no lle!arlo a cabo o no implantarlo. En todo caso, se entiende
por no ejecucin el transcurso de cinco aos desde la toma de posesin del
bien sin iniciarse la obra, tambi(n cuando la ejecucin de la obra o las
actuaciones para el establecimiento del ser!icio estu!ieran suspendidas m"s
de dos aos por causas imputables a la $dministracin o al beneficiario de la
expropiacin sin que se produce por parte de (stos ningn acto expreso para
su reanudacin.
#a existencia de bienes sobrantes requiere adem"s que no -aan
transcurridos !einte aos desde la toma de posesin.
#a ltima causa por las que puede darse la re!ersin es la desafectacin de
los bienes de la finalidad o ser!icio pblico para la que fueron expropiados.
$qu' se considera que la desafectacin se produce de -ec-o por abandono
de los fines sustanciales para los que se expropiaron los bienes, al margen
de lo que se diga en las normas o resoluciones de la $dministracin. %or ello,
ni es necesario un acto de desafectacin expresa para que (sta se entienda
producida.
$ctualmente es posible el cambio de afectacin cuando simult"neamente a
la desafectacin del fin que justific la expropiacin se acuerde
justificadamente una nue!a afectacin a otro fin que -aa sido declarado de
utilidad pblica o social. En este supuesto la $dministracin dar" publicidad a
la sustitucin, pudiendo el primiti!o dueo alegar cuanto estime oportuno en
defensa de su derec-o a la re!ersin, as' como solicitar la actualizacin del
justiprecio si no se -ubiere ejecutado la obra inicialmente pre!isto.
En cuanto al tiempo de ejercicio, la le determina que no procede la
re!ersin cuando el nue!o uso designado al bien estu!iera adecuadamente
justificado fuera igualmente rotacional pblico, o bien cuando el uso
rotacional que moti! la expropiacin -ubiese sido efecti!amente implantado
mantenido durante oc-o aos. %or su parte la #e de 7rdenacin de la
edificacin descarta el derec-o de re!ersin cuando -aan transcurrido
!einte aos desde la toma de posesin de los bienes o derec-os.
#a +ompetencia para resol!er sobre la re!ersin corresponde a la
$dministracin en cua titularidad se -alle el bien o derec-o en el momento
en que se solicite aqu(lla o a la que se encuentre !inculado el beneficiario de
la expropiacin.
El procedimiento se inicia mediante solicitud en el plazo de un mes desde el
d'a siguientes a la notificacin formal del acto que diere lugar a la re!ersinA
desde que el expropiado compareciese en el expediente se diera por
notificado, o, en su caso, una !ez que transcurran los plazos de cinco dos
aos antes sealados.
En cuanto a los efectos, la re!ersin obliga a la de!olucin de los bienes al
expropiado, aunque no siempre procede la re!ersin in natura. $s' ocurre en
los casos en que la utilizacin del bien -aa producido una alteracin del
bien expropiado que -aga imposible su de!olucin, en cuo caso se traducir"
el derec-o re!ersional en una indemnizacin de daos perjuicios.%ara que
la re!ersin de los bienes expropiados tenga lugar, el expropiado deber"
de!ol!er el justiprecio al beneficiario de la expropiacin. En caso de no -aber
transcurrido dos aos, ser" el !alor original con inclusin de las mejoras que
se -ubieran realizado deduccin de los daos que se -ubieren ocasionado.
En caso de -aber transcurrido m"s de dos aos, es necesario proceder a
una nue!a !aloracin.
0,. La responsabilidad de la !dministracin
Contenidos
1 Los presupuestos b)sicos de la imputacin
1.1 0l amplio concepto del servicio pblico
1.# <uncionamiento anormal del servicio. La falta personal de
los funcionarios
1.% 0l funcionamiento normal o por riesgo como causa de
imputacin. La disputa sobre el car)cter objetivo de
la responsabilidad las contradicciones
jurisprudenciales
# La lesin1 da>os resarcibles conceptos indemni'atorios
% La relacin de causalidad
* 0xtensin de la reparacin su valoracin
+ "la'o de reclamacin procedimiento
, La competencia exclusiva de la jurisdiccin contencioso@
administrativa
7 La responsabilidad por actos de la !dministracin de 4usticia
8 La responsabilidad del estado por actos o normas del poder
legislativo
Los presupuestos b)sicos de la imputacin
&i la responsabilidad administrati!a descansa sobre la produccin de un
-ec-o deri!ado del funcionamiento normal o anormal de los ser!icios, -abr"
que determinar, primero, que se entiende por ser!icio pblico, en segundo
lugar, qu( supuestos se incluen en el normal o anormal funcionamiento de
aqu(l.
0l amplio concepto del servicio pblico
El desarrollo del "mbito de la responsabilidad del Estado -a sido tal que -a
desbordado las lindes de la acti!idad ejecuti!a, para alcanzar a la acti!idad
del %oder #egislati!o del %oder 3udicial.
El t(rmino Jser!icio pblicoK que usa la #e debe entenderse como sinnimo
de Jacti!idad administrati!aK, comprendiendo la acti!idad de ser!icio pblico
en sentido estricto o prestacional, as' como la de polic'a o limitacin, de
acti!idad sancionadora la arbitral. 4ncluso puede imaginarse la produccin
de daos a tra!(s de una acti!idad de fomento cuando fa!orezca a unos
administrados en detrimento de otros.
#a acti!idad administrati!a puede ser por accin u omisin. %or ello se -a
condenado a la $dministracin municipal cuando incumple los deberes de
inspeccin urban'stica, o cuando el Estado no -a obligado a trabajar a los
trabajadores portuarios, ocasionando dao al concesionario.
En cuanto al retraso de la actuacin administrati!a, la jurisprudencia -a
precisado que no son daos indemnizables los generados por la demora en
la tramitacin de un expediente, afirmando que el retraso burocr"tico tiene
cauces espec'ficos de solucin a tra!(s del recurso de queja o imputando el
retraso a falta del administrado, como la originado por la no presentacin de
documentos.
#a acti!idad administrati!a que da lugar a la responsabilidad puede ser una
acti!idad material o bien tratarse de una acti!idad jur'dicaA la emanacin de
un reglamento o acto administrati!o, siempre que d( origen a un dao
indemnizable 5antijur'dico, efecti!o, e!aluable e indi!idualizable6.
Es esencial determinar el "mbito personal de la responsabilidad
administrati!a, es decir, precisar si nicamente los funcionarios o tambi(n
otras personas que con di!ersos t'tulos representan gestionan en nombre
de la $dministracin son capaces de general la responsabilidad de aqu(lla.
&e considera que tambi(n en ese caso se trata de responsabilidad de la
administracin. :na excepcin a esa regla se produce respecto de las
llamadas profesiones oficiales, como los /otarios o los +orredores de
+omercio, incluso los Registradores de la %ropiedad 0ercantiles,
funcionarios de una parte, ejercientes de funciones pblicas, que
responden a t'tulo personal por disposicin de sus respecti!os estatutos
org"nicos, lo que se corresponde con su sistema retributi!o.
#a $dministracin no responde de los daos originados por los
concesionarios de ser!icio pblico !inculados a ellas por un contrato
administrati!o de concesin de ser!icios pblicos. En este caso la
responsabilidad originada es a cargo del concesionario.
Es obligacin del contratista de indemnizar todos los daos perjuicios que
se causen a terceros como consecuencia de las operaciones que requiera la
ejecucin del contrato, sal!o cuando -aan sido ocasionados como
consecuencia inmediata directa de una orden de la $dministracin o fueren
consecuencia de los !icios del proecto elaborado por ella misma en el
contrato de obras o en el suministro de fabricacin.
<uncionamiento anormal del servicio. La falta personal de los
funcionarios
$qu' se trata de que el ser!icio no -a funcionado, -a funcionado
defectuosamente o con retraso. El derec-o espaol tiende a poner en la
cuenta de la $dministracin todos los comportamientos de los funcionarios
sin distinguir sin matizar, entre lo que es una falta de ser!icio una falta
personal del funcionario para imputar a (stos los daos originados en este
concepto. En la doctrina espaola, incluso cuando se aprecia una falta
personal del funcionario, el dao resultante se presenta como expresin del
funcionamiento del ser!icio, por ende, la imputacin del mismo a la
$dministracin no se exclue ni aun en la presencia del dolo penal, se afirma
que para imputar los daos a la $dministracin carece de trascendencia que
el dao sea consecuencia de la conducta culposa o negligente del
funcionario, pues (ste se -alla integrado en la organizacin administrati!a.
4ncluso segn el +digo %enal) El Estado, la +omunidad $utnoma, la
%ro!incia, la isla, el 0unicipio los dem"s entes pblicos responden
subsidiariamente de los daos causados por los penalmente responsables
de los delitos dolosos culposos, cuando (stos sean autorizados, agentes,
contratados o funcionarios pblicos en el ejercicio de sus cargos o funciones,
siempre que la lesin sea consecuencia directa del funcionamiento normal o
anormal de los ser!icios pblicos que les estu!ieren confiados, sin perjuicio
de la responsabilidad patrimonial deri!ada del funcionamiento normal o
anormal de dic-os ser!icios exigible conforme a las normas de procedimiento
administrati!o, sin que, en ningn caso, pueda darse una duplicidad
indemnizatoria. 5art. 1D16.
,e este precepto -acen uso abuso los 3ueces penales cuando condenan a
los funcionarios, incluso con penas simblicas, para poder condenar
ci!ilmente a las $$%%. 5&entencia de la $udiencia /acional de 1BBE,
procesos por en!enenamiento masi!o con aceite de colza, se conden a un
funcionario por una falta de imprudencia simple a una multa de D<.<<<
%esetas al Estado a indemnizar subsidiariamente en una cantidad de entre
DC<.<<<.<<< ;<<.<<<.<<< %esetas.
0l funcionamiento normal o por riesgo como causa de imputacin. La
disputa sobre el car)cter objetivo de la responsabilidad las
contradicciones jurisprudenciales
#a doctrina inclue aqu' los daos de accidente originados por el mero riesgo
de la presencia de la $dministracin, de la actuacin de un ser!icio o
utilizacin de un bien pblico, sal!ando nicamente los casos de fuerza
maor, con independencia de la existencia de toda culpa objeti!a del ser!icio
o utilizacin de un bien pblico. 5Ejemplo la condena al Estado a indemnizar
los daos causados por la muerte causado por un polic'a nacional que se
encontraba de !acaciones con su arma reglamentaria, bas"ndose en la
reglamentacin que les permite lle!ar dic-a arma incluso no estando de
ser!icio6.
La lesin1 da>os resarcibles conceptos indemni'atorios
#a #e de R(gimen 3ur'dico de las $$%% del %rocedimiento $dministrati!o
+omn 5#R3$$%%%$6 extiende el deber de indemnizar a JToda lesin que los
particulares sufran en sus bienes o derec-os que (stos no tenga el deber
de soportarK, sin embargo no todo dao que no -a obligacin de soportar es
indemnizable, es necesario adem"s que sea un dao efecti!o, e!aluable
econmicamente e indi!idualizable con relacin a una persona o un grupo de
personas, antijuridico. &e incluen, adem"s, los daos corporales los
daos morales.
La relacin de causalidad
Todo sistema de responsabilidad, sea ci!il, administrati!a o penal, impone la
accin u omisin de una persona, un resultado daoso una relacin o nexo
causal entre ambos. Este nexo o relacin causal lo expresa la #e diciendo
que la lesin debe ser consecuencia del funcionamiento normal o anormal
del ser!icio pblico.
#a relacin de causalidad se exclue, con ella la responsabilidad, cuando
se dan determinadas causas de exoneracin. #a #e slo la descarta cuando
aparece una fuerza maor, -ec-os o circunstancias que no se -ubiesen
podido pre!er o e!itar segn el estado de los conocimientos o de la t(cnica
existente en el momento de la produccin de los daos.
Tambi(n, en principio, tiene !irtud exoneratoria de la responsabilidad la falta
o culpa de la !'ctima, considerando que se trata en este caso de un
incumplimiento por (sta de la obligacin general de prudencia diligencia
propias del padre de familia. &e distingue en este caso dos supuestos)
Existe falta de la !'ctima, pero sin incidencia causal en la produccin del
daoA responde nicamente la $dministracin.
#a falta cometido por la !'ctima es la causa exclusi!a de la culpabilidad
entonces la $dministracin queda exonerada de responsabilidad.
Tambi(n puede excluir o disminuir la responsabilidad de la $dministracin la
conducta de otra $dministracin. Es lo que se llama la responsabilidad
concurrente de !arias $$%%. En este caso la regla general es la solidaridad,
de manera que el perjudicado pueda dirigirse a cada una de las $$%%
inter!inientes exigir la totalidad de la reparacin.
0xtensin de la reparacin su valoracin
&e considera indemnizable toda lesin que los particulares sufran en sus
bienes derec-os, lo que apunta a la reparacin integral de los daos. Es
claro, por tanto, que la extensin del dao indemnizable debe comprender
tanto el dao emergente como el lucro cesante.
&obre criterios de !aloracin, la #e remite a los establecidos en la
legislacin de expropiacin forzosa, legislacin fiscal dem"s normas
aplicables, ponder"ndose, en su caso, las !aloraciones predominantes en el
mercado. Referente a la fec-a de referencia para el c"lculo la #e remite el
c"lculo de la cuant'a de la indemnizacin con referencia al d'a en que la
lesin efecti!amente se produjo, sin perjuicio de su actualizacin a la fec-a
en que se ponga fin al procedimiento de responsabilidad con arreglo al 'ndice
de precios al consumo, de los intereses que procedan por demora en el
pago.
#a #e admite, como no!edad relati!a a la forma de pago la indemnizacin
en especie, adem"s del pago en efecti!o, en uno o m"s plazos, siempre que
exista acuerdo con el interesado.
"la'o de reclamacin procedimiento
El procedimiento de las reclamaciones por daos contra la $dministracin
est" regulado en la #e de R(gimen 3ur'dico de las $$%% el reglamento de
responsabilidad patrimonial 5R, >DBL1BBC, de DE de marzo6.
#a reclamacin debe formularse en el plazo de :/ $R7, plazo id(ntico al
establecido en el +digo +i!il en relacin con la responsabilidad
extracontractual. El d'a inicial del cmputo es aqu(l en que se -a producido
el -ec-o o se manifieste su efecto lesi!o, con dos excepciones)
%ara los daos personales el plazo empieza a contarse desde la curacin o
la determinacin del alcance de las secuelas.
%ara los deri!ados de la nulidad de un acto, la reparacin de los daos
puede pedirse a partir del ao de la declaracin administrati!a o judicial
de aqu(lla.
El procedimiento ordinario de responsabilidad patrimonial de las $$%% se
iniciar" de oficio o por reclamacin de los interesados. En (ste ltimo caso el
interesado debe dirigir la solicitud al 0inistro, +onsejo de 0inistros, si una le
as' lo dispone, o a los rganos correspondientes de las ++$$ o de las
Entidades que integran a la $dministracin local.
+uando son !arias las $$%% responsables, el perjudicado deber" dirigirse a
la $dministracin que resulte competente segn los estatutos o reglas de la
$dministracin colegiada de que forman parte o, en su defecto, la
competencia para resol!er la reclamacin !endr" atribuida a la
$dministracin %blica con maor participacin en la financiacin.
Este procedimiento ofrece como no!edad la terminacin con!encional, es
decir que en cualquier momento anterior al tr"mite de audiencia, se podr"
acordar con el interesado la terminacin con!encional del procedimiento
mediante acuerdo indemnizatorio.
+oncluido el tr"mite de audiencia, el expediente pasar" a informe del
+onsejo de Estado o del Hrgano consulti!o correspondiente, que deber"
emitirlo en el t(rmino de diez d'as. Tanto los dict"menes como la resolucin
deber"n pronunciarse sobre la existencia o no de relacin de causalidad
entre el funcionamiento del ser!icio pblico el dao causado, en su caso,
sobre la !aloracin de la cuant'a el modo de indemnizacin. Transcurrido
seis meses sin resolucin expresa o formalizacin de acuerdo, se entender"
desestimada la reclamacin.
#a #e admite un procedimiento abre!iado, aplicable cuando se entienda que
son inequ'!ocas la relacin de causalidad entre la lesin el funcionamiento
del ser!icio pblico, la !aloracin del dao el c"lculo de la cuant'a de la
indemnizacin, consiste en el a-orro de tiempo por la innecesariedad de
actuaciones probatorias, la reduccin a cinco diez d'as de los plazos para
solicitar emitir el informe de los rganos consulti!os correspondientes. En
este caso, el plazo de silencio para entender desestimada la peticin se
reduce a treinta d'as.
La competencia exclusiva de la jurisdiccin contencioso@administrativa
#a #e DBL1BB?, de la 3urisdiccin +ontenciosoG$dministrati!a, -a
descartado de forma contundente las dudas que puedan existir, afirmando la
competencia exclusi!a de la 3urisdiccin +ontenciosaG$dministrati!a sobre
las cuestiones que se susciten en relacin con la responsabilidad patrimonial
de las $$%%, cualquiera que sea la naturaleza de la acti!idad o el tipo de
relacin de que deri!e, no pudiendo ser demandadas aqu(llas por este
moti!o ante los rdenes jurisdiccionales ci!il o social.
La responsabilidad por actos de la !dministracin de 4usticia
#a #e de R(gimen 3ur'dico de las $$%% del %rocedimiento $dministrati!o
+omn remite la responsabilidad patrimonial del Estado por el
funcionamiento de la $dministracin de 3usticia a lo establecido por la #7%3.
#a #7%3 regul en efecto la responsabilidad del Estado declarando 5igual
que la +E6, la responsabilidad del Estado por los daos causados en
cualesquiera de los bienes derec-os de los particulares.
Tambi(n en este caso se exige que el dao alegado sea efecti!o, e!aluable
econmicamente e indi!idualizable, sin que la mera re!ocacin o anulacin
de las resoluciones judiciales presuponga por s' sola derec-o a
indemnizacin.
#a reclamacin se dirigir" al 0inisterio de 3usticia en el plazo de un ao a
partir del d'a en que pudo ejercitarse la accin se tramitar" con arreglo a
las normas reguladoras de la responsabilidad patrimonial del Estado,
procediendo recurso contenciosoGadministrati!o en caso de denegacin.
#a #7%3 regula dos clases de responsabilidad por el defectuoso
funcionamiento de la $dministracin de 3usticia, el error judicial la
responsabilidad por prisiones indebidas.
#a reclamacin de la responsabilidad del Estado por error judicial se
presenta mediante reclamacin al 0inisterio de 3usticia, despu(s de -aberse
reconocida dic-o error expresamente por un tribunal. #a pretensin de
declaracin de error se deducir" ante la &ala del Tribunal &upremo
correspondiente al mismo orden jurisdiccional a que se imputa el error. &u
procedimiento es el propio del recurso de re!isin en materia ci!il, siendo
partes, en todo caso, el ministerio Oiscal la $dministracin del Estado. El
Tribunal dictar" sentencia definiti!a, sin ulterior recurso, en el plazo de 1;
d'as, con informe precio del rgano jurisdiccional a quien se atribue el error.
En caso de responsabilidad por detenciones pre!enti!as indebidas, cuando
el acusado -a sido absuelto 5sobreseimiento o inexistencia del -ec-o
imputado6, se determinar" la cuant'a de la indemnizacin en funcin del
tiempo de pri!acin de libertad de las consecuencias personales
familiares que se -aan producido.
La responsabilidad del estado por actos o normas del poder legislativo
El funcionamiento del poder legislati!o puede originar tambi(n daos
perjuicios a los ciudadanos en los mismos o parecidos t(rminos que los
dem"s poderes del estado.
$qu' se puede tratar de aquellos supuestos en que la #e produce una
desposesin de bienes o ser!icios de entes pri!ados o de acti!idades l'citas
a fa!or del sector pblico.
En la pr"ctica la #e en estos casos funciona de forma arbitrario
discriminatorio, indemnizando, a que el mismo dao puede resultar o no
resarcible segn que se infiera por uno u otro rgano del Estado.
Ejemplos) #e DBL1B?;, al nacionalizar las aguas subterr"neas, se respeta
los derec-os a ejercitados, es decir, los apro!ec-amientos pri!ados
existentes. /o as' la #e DDL1B?B, de +ostas, que -a buscado e!itar todo tipo
de indemnizacin por la pri!acin de propiedades antes pri!adas sobre la
zona mar'tima.
0"s dif'ciles de resol!er son los supuestos de simple pro-ibicin de una
acti!idad 5por razones de riesgo o peligro6, P,eben soportar en solitario los
particulares afectados por la pro-ibicin el coste de esta medida de inter(s
general, o tienen derec-o a ser indemnizadosQ %or ltimo, est" el caso de
los daos ocasionados por lees que una sentencia del T+ declare despu(s
nulas. ,ic-os daos deben ser indemnizados en la forma medida en que lo
son originados por una resolucin o disposicin reglamentaria que se declare
ilegal.
07. Los empleados pblicos
Contenidos
1 Los funcionarios de carrera
# Los funcionarios interinos
% "ersonal laboral
* "ersonal eventual
+ Los directivos
, 0l personal de los entes locales
Los funcionarios de carrera
,efinido en el Estatuto como aquellos que en !irtud de nombramiento legal,
est"n !inculados a una $dministracin %blica por una relacin estatutaria
regulada por el ,erec-o $dministrati!o, para el desempeo de ser!icios
profesionales retribuidos de car"cter permanente.
:na caracter'stica de la condicin de funcionario de carrera que no se
inclue en la definicin es la adquisicin de su condicin mediante pruebas
competiti!as, la oposicin fundamentalmente, una exigencia que a es
comn al acceso a las dem"s clases de empleo, aunque las pruebas
selecti!as son muc-o m"s exigentes para los funcionarios de carrera.
#a definicin de funcionario de carrera asimismo tiene la caracter'stica de la
permanencia de la relacin jur'dica de ser!icio. En esto consiste la
inmo!ilidad que Jse suponeK diferencia al funcionario de otros empleados
pblicos. &in embargo -o los empleados pblicos laborales fijos tambi(n
tienen garantizados su permanencia, en ambos casos solamente se extingue
su condicin por incurrir en faltas disciplinarias o delitos, edad de jubilacin,
puesto que las causas de extincin pre!istas en el art'culo ;1 ;C del
Estatuto o despido colecti!o, es solo una posibilidad terica, pues esto nunca
se afronta en el ser!icio pblico.
Los funcionarios interinos
#a #e de 1BE> defin'a a los interinos ) los que por razn de necesidad o
urgencia, ocupan plazas de plantilla mientras no se pro!ea por funcionarios
de carrera.
Esto pro!oca grandes bolsas de interinos, sobre todo en el "rea docente, que
de esta forma a-orraban el pago de trienios complementos propios de los
funcionarios de carrera. #a presin de estos colecti!os origin la con!ersin
en funcionarios, sin tener en cuenta los principios de merito capacidad.
El Estatuto lo define como los que por razones de necesidad o urgencia son
nombrados para el desempeo de funciones propias de funcionarios de
carrera, cuando concurran las siguientes circunstancias)
Existencia de plazas !acantes mientras no se pro!ea por funcionario de
carrera
#a sustitucin transitoria de los titulares
#a ejecucin de programas de car"cter temporal
El exceso o acumulacin de tareas por plazo m"ximo de E meses dentro de
un periodo de 1D meses.
El cese tendr" lugar cuando finalice la causa de su nombramiento, se le
aplicar" el r(gimen general de los funcionarios de carrera.
Estos supuestos nue!os de intensidad a era abordado por la #e de 1BE>,
mediante los contratos administrati!os para la ejecucin de tareas o
programas de car"cter temporal, o por un plazo m"ximo de E meses, pues la
nica diferencia esta en el modo de acceso uno mediante contrato otro
mediante acto unilateral.
El Estatuto prescribe que la seleccin de interino se -ar" mediante
procedimientos que respetar"n los principios de igualdad, merito, capacidad
publicidad, problem"tica que se cumple.
El interino asume funciones que directa o indirectamente impliquen ejercicio
de autoridad, cosa que ocurre tambi(n en las funciones judiciales, en buena
medida en manos de jueces interinos.
%or ltimo debe subraarse que la interinidad muc-as !eces es un paso
pre!io al acceso a la condicin de funcionario de carrera a tra!(s de las
oposiciones.
"ersonal laboral
&egn el Estatuto es personal laboral el que en !irtud de contrato escrito, en
cualquiera de las modalidades de contratacin de personal pre!ista en la
legislacin laboral, presta ser!icios retribuidos por la $$%%, podr" ser por
tiempo indefinido o temporal.
Remitiendo a la legislacin de la funcin pblica, los criterios para determinar
los puestos de trabajo para los laborales, se regir"n por el Estatuto, la
legislacin laboral con!enios colecti!os.
Oue introducido por la #e 1BE>, denomin"ndose trabajadores al ser!icio de
la $dministracin +i!il, de acuerdo con la legislacin laboral que se les aplica
cua admisin deb'a ser autorizados reglamentariamente, no se pens en
ese momento en un r(gimen laboral paralelo al funcionarial, fue limitado
circunscrito a acti!idades manuales industriales, como las f"bricas
militares.
#a +E de 1BM? slo permiti que la relacin de empleo pblico se articulase
sobre la relacin funcionarial estricta, no dejando margen para una entrada
comn u ordinaria de la jurisdiccin laboral en el control judicial de las
relaciones de empleo pblico.
/o obstante, dando de lado las pre!isiones constitucionales, la #e C<L1B?>,
de medidas de reforma de la Ouncin %blica, permiti, al aceptar un
r(gimen de contratacin laboral paralelo al r(gimen funcionarial adem"s de
la pro-ibicin de los contratos administrati!os la aceptacin en t(rminos
estrictos de la interinidad funcionarial, un espectacular desarrollo del empleo
pblico laboral.
%or &entencia del T+ BBL1B?M se reconoci la inconstitucionalidad, sin
descartar el empelo pblico laboral, la le deber'a regular los casos para la
contratacin laboral.
#a #e DCL1B?? modifica la #e C<L1B?>, prescribi que en general los
puestos de trabajo de la $dministracin del Estado, de sus organismos
autnomos, entidades gestoras ser!icios comunes de seguridad social,
ser"n desempeadas por funcionarios pblicos, con las siguientes
excepciones)
%uestos de naturaleza no permanente que satisfagan necesidades de
car"cter peridico discontinuo.
%uestos propio de oficio, !igilancia custodia
%uestos de car"cter instrumental, mantenimientos conser!acin, proteccin
ci!il, ser!icios sociales, proteccin de menores.
%uestos que requieran conocimientos t(cnicos especializados
%uestos de trabajo en el extranjero con funciones administrati!as
7tras lees especiales admitieron otros supuestos de contratacin laboral,
como)
#e 1CL1B?E, de 4n!estigacin cient'fica t(cnica
#a $dministracin independiente rganos reguladores, sobre todo en)
+omisin /acional de 0ercados de 1alores, $gencia %roteccin de
,atos, +omisin /acional de Energ'a.
Escondi(ndose en esta contratacin laboral una maor proteccin por la
legislacin laboral, un trato de fa!or en materia de retribuciones otras
!entajes que no disfrutan los funcionarios.
El Estatuto tras el fracaso de la delimitacin entre funcionarios
trabajadores, pretende reser!ar a los funcionarios el ejercicio de las
funciones que impliquen directa o indirectamente, su participacin en el
ejercicio de las potestades pblicas, o en la sal!aguarde de los intereses
generales del Estado de las $$%%, funciones que corresponden
exclusi!amente a los funcionarios pblicos, tarea problem"tica debido a la
extensin de la contratacin laboral, la presin sindical a fa!or de la
contratacin laboral la debilidad de la jurisprudencia constitucional, que en
sentencia T+ CMLD<<D flexibiliza bastante la preferencia de las funciones
reser!ados a los funcionarios, que puedan ser realizadas por los laborales.
El Estatuto deslegitima la frontera entre lo laboral lo funcionarial remita
dic-a delimitacin que es b"sica en la regulacin de las lees estatales
++$$, de desarrollo del Estatuto tambi(n por permitir que las m"s
importantes funciones del Estado, los rganos reguladores de la econom'a,
est(n en manos de contratado laboral.
#as $$%% utilizan todas las frmulas de contratacin laboral, de trabajos fijos
temporales o pre!istos para el fomento del empleo, como la de pr"ctica
aprendizaje, e incluso los de alta direccin, -a pasado de ser el pariente
pobre del empleo pblico -o superior al funcionarial.
El Estatuto configura el empleo laboral como un atajo para alcanzar la
condicin de funcionario de carrera, por procedimientos de fa!or, siempre
que posea la titulacin necesaria requisitos exigidos, !alor"ndose como
meritos los ser!icios prestados, como personal laboral fijo las pruebas
selecti!as superadas para acceder a esta condicin.
"ersonal eventual
0oda impuesta en la :E 54nglaterra6 en que los altos cargos pol'ticos
nombran personal al margen de su pertenencia funcionarial para asistir en
tareas de alta direccin pol'tica administrati!a, con esto se desprestigi a
los funcionarios de carrera. &e introdujo en la #e de 1BE>, que suprimi las
categor'as funcionariales que, en sus grados superiores. %restaban
funciones de planeamiento asesoraban a los titulares pol'ticos de las $$%%.
#a regulacin de esta figura pas de aquella #e al art'culo D<.D de la #e
C<L1B?>, que lo define como JEl que ejerce funciones especialmente
calificadas de confianza o asesoramiento especialK.
8o d'a todo alto cargo pol'tico o institucional cuenta con un gabinete
integrado por funcionarios e!entuales a semejanza del Estado maor de los
Ej(rcitos, que asesoran al mando, la diferencia estriba en que un militar esta
especialmente capacitado para funciones directi!as, mientras que los
gabinetes, el personal es m"s bien amiguete del partido.
%ara el Estatuto es personal e!entual el que, en !irtud de nombramiento
con car"cter no permanente, slo realiza funciones calificadas como de
confianza o asesoramiento especial, siendo retribuido con cargo a los
cr(ditos presupuestarios consignados para este fin. &u regulacin se remite
a las lees de desarrollo del Estatuto que determinar"n el nmero m"ximo.
Es esencial que el nombramiento cese sean enteramente libres,
produci(ndose en todo caso el cese cuando se produzca el de la autoridad a
la que se preste la funcin de confianza o asesoramiento. #a condicin de
personal e!entual no podr" constituir m(rito para el acceso a la funcin
pblica o para la promocin interna, pero les ser" aplicable el r(gimen
establecido para los funcionarios.
Los directivos
4ntroducido por el Estatuto, lo define como aquel personal que desarrolla
funciones directi!as profesionales en las $$%%, remiti(ndose su r(gimen
jur'dico como criterio para su determinacin 5funcionarial o laboral6 a las
lees de empleo pblico del Estado de las ++$$.
Es !oluntaria la introduccin de la figura, as' como opcional elegir entre el
directi!o laboral el directi!o funcionarial, el Estatuto prescribe que en todo
caso si designacin atender" a principios de m(rito capacidad a criterios
de idoneidad, se lle!ar" a cabo con publicidad concurrenciaA estar" sujeto
a e!aluacin con arreglo a los criterios de eficacia eficiencia,
responsabilidad por su gestin control de resultadosA las condiciones
laborales no ser"n objeto de negociacin colecti!a, cuando el personal
directi!o rene la condicin de personal laboral estar" sometido a la relacin
laboral de car"cter especial de alta direccin. &u objeti!o es importar la
direccin pri!ada al sector pblico, es decir, brillantes ejecuti!os que se
imponen a los funcionarios de carrera. Es criticable que no se establezcan
l'mites a las retribuciones de los directi!os, con lo que suele ocurrir que se
les remunere de forma exorbitante, como suele ocurrir en el sector pri!ado.
0l personal de los entes locales
El Estatuto prescribe que este personal se rige por la legislacin estatal que
resulte de aplicacin por la legislacin de las ++$$. #os cuerpos de polic'a
local se rigen por el Estatuto la legislacin de las ++$$ excepto en lo
establecido para ello en la #e de Ouerzas +uerpote &eguridad del Estado.
#os empleados de los cuerpos locales son)
+ontratados laborales, mu numerosos
Ouncionarios di!ididos en propios con -abilitacin de car"cter estatal
#os propios)
4ntegrados en la Escala de $dministracin *eneral se subdi!iden en >
subescalas) t(cnica, administrati!a, auxiliar subalterno
4ntegrados en la escala de $dministracin especial, di!ida en D) t(cnicas
ser!icios especiales
Reser!"ndoles el estatuto el ejercicio de funciones pblicas o que impliquen
ejercicios de autoridad, la de fe pblica asesoramiento, control
fiscalizacin interna de la gestin econmicaGfinanciera
presupuestaria tesorer'a
+on -abilitacin de car"cter estatal, su subdi!iden en) secretaria,
inter!encinG tesorer'a, secretariaGinter!encin.
Oue el Estatuto 0unicipal de 1BD> el que cre el cuerpo de secretario por
oposicin nombrados por la corporacin, similar al cuerpo de inter!entores.
#a 44 Repblica al aprobar la #e 0unicipal de 1BC; se -abla por primera !ez
de cuerpo nacional al referirse a los empleados locales se crea una escuela
de funcionarios de la $dministracin local consciente de la responsabilidad
del Estado en la seleccin formacin.
El r(gimen franquista no se alejar'a de esta concepcin. Oue la #e ML1B?; la
que sustitu los cuerpos nacionales por la -abilitacin nacional asegurando
el Estado su seleccin formacin, fue a finales del 1BB1 cuando se
degrada el sistema con las libres designaciones otras corrupetelas, sobre
todo el !aciamiento de competencias a partir de las reformas locales de
D<<C, pues al tener atribuidas funciones de asesoramiento legal precepti!o,
control fiscalizacin de presupuesto, es tentador para el pol'tico contar con
empleados sumisos.
El Estatuto -a desapoderado al Estado de la responsabilidad en el r(gimen
jur'dico de los funcionarios locales, despu(s de la luc-a competencial entre
los tres ni!eles de $dministracin territorial, el estatal, los ++$$ los entes
locales, se crea una norma donde se reparten las competencias en la gestin
de este personal siendo el Estado un con!idado de piedra.
#as ++$$ ostentan las competencias de creacin, clasificacin supresin
de puestos de trabajo, con!ocatoria de la oferta de empleo la seleccin,
conforma a los t'tulos acad(micos requeridos programas m'nimos
aprobados por el ministerio de $$%%. Tambi(n la con!ocatoria de puestos
selecti!os para los funcionarios con -abilitacin de car"cter estatal en sus
diarios oficiales los remitir"n al ministerio de $$%% para su publicacin en
el .7E.
&e atribue tambi(n a las ++$$ la regulacin del r(gimen disciplinario
sistema de acceso, carrera, pro!isin de puestos agrupacin de
funcionarios.
En el concurso ordinario las ++$$, en su "mbito, aprobar"n las bases
comunes los porcentajes de puntuacin para cada m(rito, correspondiendo
a las corporaciones locales con!ocar resol!er el concurso ordinario de las
plazas !acantes remitir al Estado las con!ocatorias para su publicacin
para su inscripcin en el registro general, dictar"n las resoluciones que
remitir"n a las ++$$.
El Estatuto pre!( asimismo un concurso unitario para el supuesto de que no
lo efecten las ++$$. En ese caso, el 0inisterio de $$%% efectuar", en
funcin de los m(ritos generales los de !aloracin autonmica de
acuerdo con lo establecido por las ++$$ respecto del requisito de la lengua,
la con!ocatoria anual de un concurso unitario de los puestos de trabajo
!acantes cuo "mbito ser" de car"cter estatal.En la pr"ctica todo este
complejo sistema puede quedar en nada, a que los corporaciones locales
suelen cubrir los puestos reser!ados a estos funcionarios por libre
designacin, las ++$$ por las facultades que tienen para acordar las
comisiones de ser!icios, acumulaciones, nombramientos de personal interino
de personal accidental, posteriormente con!ertidos en puestos definiti!os.
08. La organi'acin del empleo pblico
Contenidos
1 ;istribucin de competencias
# La negociacin colectiva. ?esas de negociacin materias
negociables
% "actos acuerdos sindicales
* "articipacin sindical en la gestin del empleo pblico2
;elegados 4untas de "ersonal
+ Las relaciones de puestos de trabajo
, La oferta de empleo pblico
;istribucin de competencias
#a gestin del Empleo pblico corresponde a las $dministraciones
territoriales) estatal. ++$$ entes locales, sin ol!idar a los sindicatos, a
tra!(s de pactos acuerdos sindicales, debi(ndoles la gestin aprobacin
del Estatuto, que es una le sindical una le de transferencias de
competencias b"sicas estatales a fa!or de las ++$$. #o b"sico consist'a en
atribuir toda competencia sustancial a las ++$$ lo no b"sico es materia
susceptible de negociacin con los sindicatos. #a gestin del sistema de
empleo pblico supone la utilizacin de los instrumentos que las $$%% tiene
con esa finalidad) los registros de personal, las relaciones de puestos de
trabajo, la oferta de empleo pblico, los planes de reestructuracin.
Tradicionalmente, el Estado lo gestionaba mediante la total subordinacin de
los funcionarios al ministerio al que estaban adscritos, siendo competente el
0inistro el &ubsecretario jefe de %ersonal. #os 0unicipios pro!incias
gestionaban el personal bajo tutela control del Estado.
#a #e de 1BE> atribue la gestin al *obierno al 0inistro de %residencia.
#a #e de 1B?> crea un 0inisterio espec'fico para la gestin de la Ouncin
%blica, el 0inisterio para las $dministraciones %blicas. ,e (l depender" la
gestin de personal, sin perjuicio de la que funcionalmente tenga con cada
departamento.
En las ++$$ el sistema de gestin del personal nace a centralizada
obediente el principio de doble dependencia, org"nica funcional, instalado
a en el Estado. ,e ordinario, es la consejer'a de la %residencia del gobierno
autnomo la que asume las competencias generales del sistema de empleo
las di!ersas consejer'as las funcionales en relacin con los empleados que
tiene adscritos. En todo caso, las competencias m"s importantes se reser!an
a los consejos de gobierno, las potestades normati!as, de direccin pol'tico
administrati!a de programacin, la aprobacin de la oferta de empleo
pblico de las relaciones de puestos de trabajo, la regulacin de la jornada,
establecer las garant'as de los ser!icios m'nimos en caso de -uelga la
resolucin de expedientes disciplinarios con propuesta de separacin del
ser!icio.
#a +onsejer'a de 8acienda autonmica suele tener competencias decisi!as
sobre los incrementos retributi!os medidas que modifiquen el gasto de
personal.
En las +orporaciones #ocales corresponden al %leno las decisiones m"s
importantes) aprobacin de la plantilla de la relacin de puestos de trabajo,
fijacin de la cuant'a de las retribuciones complementarias de los
funcionarios el nmero r(gimen de personal e!entual.
#as dem"s facultades corresponden al alcalde o presidente de la
corporacin, quienes ejercen la jefatura del personal, el cual tiene tambi(n
competencias para aprobar la oferta de empleo pblico 5de acuerdo con el
presupuesto la plantilla aprobada por el pleno6, las bases de las pruebas de
seleccin de personal de los concursos de pro!isin de puestos de trabajo,
para redistribuir las retribuciones complementarias que no sean fijas
peridicas la separacin del cuerpo de ser!icio de los funcionarios
despidos del personal laboral dando cuenta al pleno.
#a #e ;MLD<<C modifica para los municipios de gran poblacin el anterior
sistema, de forma que el pleno se limita a aprobar la plantilla de personal,
mientras que corresponden a la 3unta de *obierno #ocal la aprobacin de
los dem"s competencias, sal!o la superior direccin de personal la jefatura
de la %olic'a municipal.
La negociacin colectiva. ?esas de negociacin materias negociables
#a #e BL1B?M, modificada por la #e ML1BB<, que reconoci la participacin
de los funcionarios, para determinar las condiciones de trabajo, a tra!(s de
acuerdos pactos entre los $$%% los sindicatos.
#a negociacin colecti!a es un elemento no necesario de derec-o sindical en
la funcin pblica, que tropieza con la dificultad de suponer un acuerdo sobre
materias extra commercium N las retribuciones o la ordenacin misma de la
funcin pblica N que son de la competencia de un rgano soberano, el
%arlamento, por lo que el gobierno no puede, en principio, pactar sobre ellas
como los empresarios. %or otra parte la +E limita la negociacin colecti!a al
"mbito de las relaciones laborales.
En sentencia del T+ de 1B?D 1B?; se neg que las pretensiones de los
funcionarios se satisfagan a tra!(s de negociaciones colecti!as, pues tienen
otras !'as para su defensa, pero no afirm la ilicitud de la negociacin por
ello fue reconocida por #e de 1B?>, #e ."sica del R(gimen #ocal, #e
7rg"nica de libertad sindical.
El r(gimen de la negociacin colecti!a para determinar las condiciones de
trabajo de los funcionarios es distinto del comn de los trabajadores, al que
se sujetan los empleados pblicos laborales, disparidad que da lugar a
soluciones distintas frente a las mismas rei!indicaciones.
#as mesas de negociacin, instrumento cla!e para los encuentros entre
representantes de las $$%% sindicatos para pactar las condiciones de
trabajo, la composicin depende de los negociadores con nmero m"ximo
de 1;, pudiendo asistir asesores con !oz pero sin !oto.
Est"n legitimadas para formas parte de las mesas las organizaciones
sindicales m"s representati!as a ni!el estatal, las organizaciones sindicales
mas representati!as de ++$$, as' como las que -aan obtenido el 1<= o
m"s de los representantes en las elecciones para delegados juntas de
personal, siempre que representen, como m'nimo, la maor'a absoluta de los
miembros de los rganos unitarios de representacin en el "mbito del sector.
&in duda la mesa m"s importante es la 0esa *eneral de /egociacin de las
$$%%, en la que la representacin de (stas ser" unitaria. #a preside quien
represente a la $dministracin *eneral del Estado cuenta con
representantes de las ++$$ de la Oederacin Espaola de 0unicipios
%ro!incias, en funcin de las materias a negociar. #e corresponde negociar
aquellas materias susceptibles de regulacin estatal en todo caso el
incremento global de las retribuciones del personal al ser!icio de todas las
$$%% que correspondan incluir en el proecto de la #e de %resupuestos
*enerales del Estado en cada ao.
En la $dministracin *eneral del Estado cada ++$$ se constituir" una
mesa general de negociacin para las materias condiciones generales de
trabajo comunes al personal funcionario estatutario laboral de cada $$%%,
tambi(n una mesa espec'fica para los funcionarios pblicos a no!el estatal
++$$ otra a ni!el de las entidades locales.
#as mesas sectoriales se constituir"n por acuerdo entre las mesas generales
e atencin a las condiciones espec'ficas de trabajo, de las organizaciones
administrati!as afectadas o en las peculiaridades de sectores concretos de
funcionarios pblicos a su nmero, la competencia depender" de los
acuerdos.
El proceso de negociacin se abrir" en cada mes, en la fec-a que fijen las
$$%% la maor'a sindical. $ falta de acuerdo al proceso se iniciar" en el
plazo m"ximo de un mes desde que la maor'a de una de las partes
legitimadas lo promue!a, sal!o que existan causas legales o pactadas que lo
impidan.
El gran problema de la negociacin colecti!a en la funcin pblica es la
determinacin de las materias negociables. El Estatuto de trabajadores
prescribe que el objeto de la negociacin colecti!a es la regulacin de las
condiciones de trabajo de producti!idadA igualmente podr"n regular la paz
laboral a tra!(s de las obligaciones que se pactanA aade que dentro del
respeto a las lees, los con!enios colecti!os podr"n regular materias de
'ndole econmica, laboral, sindical en general cuantas otras afecten a las
condiciones de empleo.
El estatuto del empleado pblico sujeta la negociacin a los principios de
legalidad, cobertura presupuestaria, obligatoriedad, buena fe negocial,
publicidad transparencia, esto pone de relie!e que los con!enios colecti!os
en el empleo pblico, tienen unos l'mites que no afectan a los con!enios
colecti!os laborales. %or ello el Estatuto del empleado pblico -ace un
esfuerzo para delimitar las materias objeto de negociacin las que est"n
excluidas de la misma.
0aterias negociables que afectan directa o indirectamente a las facultades
funciones 'nsitas en la potestad administrati!a de organizacin)
#a determinacin aplicacin de las retribuciones complementarias de los
funcionarios
#as normas que fijen los criterios generales en materia de acceso, carrera,
pro!isin, sistemas de clasificacin de puestos de trabajo planes e
instrumentos de planificacin de recursos -umanos
#as normas que fijen los criterios mecanismos generales en materia de
e!aluacin de desempeo
#os criterios generales de los planes fondos para formacin promocin
interna
#as que afectan a las condiciones de trabajo a las retribuciones de los
funcionarios cua regulacin exija norma con rango de le
#os criterios generales sobre ofertas de empleo pblico
#as materias referidas a calendario laboral, -orarios, jornadas, !acaciones,
permisos, mo!ilidad funcional geogr"fica.
0aterias expresamente excluidas de la negociacin colecti!a)
#a regulacin del ejercicio de los derec-os de los ciudadanos usuarios de
los ser!icios pblicos
El procedimiento de formacin de los actos disposiciones administrati!os
#os poderes de direccin control propios de la relacin jer"rquica.
+ritica el autor la exclusin de la negociacin colecti!a de las condiciones de
trabajo del personal directi!o.
"actos acuerdos sindicales
#os acuerdos pactos con los que culmina la negociacin colecti!a o
con!enios colecti!os funcionariales, son distintos de los que la
$dministracin celebra con sujecin estricta al ,erec-o del Trabajo para su
personal laboral.
$ diferencia de lo establecido en el estatuto de los trabajadores, sal!o
negociacin colecti!a, que termina con la forma del con!enio colecti!o
obligando a partir del momento que determinen las partes, en la funcin
pblica la negociacin colecti!a no da lugar a con!enios colecti!os sino a
pactos acuerdos que no !inculan de forma inmediata. #os acuerdos tratan
materia de competencia de los rganos de gobierno de las $$%% requieren
para su !alidez eficacia la aprobacin de estos rganos, producida la
aprobacin ser" directamente aplicable.
$quellos acuerdos que tratan materia sometida a reser!a de le, podr"n ser
regulados por las cortes generales o las asambleas legislati!os de las ++$$,
su contenido carecer" de eficacia directa, para ello, el Estatuto establece un
procedimiento que inicia el rgano de gobierno, un proecto de le conforme
al contenido del acuerdo, en caso de negati!a al proecto, en el plazo de un
mes, se deber" reiniciar la renegociacin de las materias !etadas.
#os pactos tienen obligatoriedad inmediata, aplic"ndose directamente al
personal.
#os pactos acuerdos deber"n determinar las partes que los conciertan, el
"mbito personal, territorial temporal, as' como la forma, plazo de prea!iso
condiciones de denuncia de los mismos. $simismo, tanto acuerdos como
pactos, una !ez ratificados, deber"n ser remitidos a la 7ficina %blica que
cada $dministracin determine para su publicacin en el .olet'n 7ficial que
corresponda.
$ falta de acuerdo, las $$%% podr"n establecer las condiciones de trabajo de
los funcionarios e incluso para sal!aguardar el inter(s pblico, podr"
suspender o modificar los pactos acuerdos informando a las
organizaciones sindicales. #os conflictos suscitados en la aplicacin de los
pactos, corresponden a la comisin paritaria posteriormente a la $$%%
sindicato, siendo obligatoria la mediacin de una de las partes
!oluntariamente el arbitraje, este nue!o acuerdo tendr" la misma eficacia
jur'dica tramitacin pudi(ndose impugnar.
#a competencia jurisdiccional en caso de impugnacin, en principio atribuida
a la jurisdiccin contenciosaGadministrati!a, se cumpl'a cuando la
conflicti!idad deri!a de un con!enio colecti!o que regula materias comunes a
los contratos laborales funcionarios, actualmente el estatuto no lo -a
abordado, lo que es censurable. 5indefensin6
#os pactos o acuerdos iniciales o por !'a de la mediacin o arbitraje son
actos administrati!os generales o reglamento, en funcin de los criterios
generales que definen una otra figura, pues son derec-os obligaciones de
los funcionarios o su concrecin en las condiciones de trabajo, nunca
referidas a actuaciones indi!iduales.
"articipacin sindical en la gestin del empleo pblico2 ;elegados
4untas de "ersonal
#os rganos de representacin de los empleados pblicos son los delegados
de personal la junta de personal, elegidos en la lista que elaboran los
sindicatos, atribu(ndoles importantes funciones en la gestin del empleo
pblico.
El Estatuto regula la representacin funcionarial dentro de los derec-os
indi!iduales de los funcionarios su participacin es importante en la gestin
del empleo pblico de las organizaciones sindicales presuntamente
representati!as, a que el funcionario participa m'nimamente en los procesos
electorales, pues no se siente identificado con el sindicato, que de antemano
tiene garantizado el triunfo electoral, consiguientemente, una
representacin oligoplica, lo obser!amos en las minoritarias asociaciones
de funcionarios que se sostienen con la cuota de sus afiliados.
#os delegados de personal ostentan la representacin en las unidades
electorales donde el nmero de funcionarios es igual a E o inferior a ;<,
-asta C< funcionarios con 1 delegado, de C1 a >B funcionarios C delegados,
que ejercer"n su representacin conjunta mancomunadamente.
#a 3unta de personal se constituir"n en unidades electorales, cuo censo sea
m'nimo de ;< funcionarios, cada junta de personal se compone de un
numero de representantes, en funcin del numero de funcionarios de
acuerdo con una escala que !a) desde ; para unidades de ;< a 1<<
trabajadores D1 para unidades de M;1 a 1<<< trabajadores. ,e 1<<1
adelante se elegir"n D por cada 1<<< o fraccin con un m"ximo de M;. Estos
elegir"n un presidente un secretario elaborar"n su propio reglamento de
procedimiento.
#as elecciones se realizar"n mediante sufragio personal, directo, libre
secretoA puede ser por correo o por otros medios telem"ticos, ser"n
electores elegibles los funcionarios que se encuentren en la situacin de
ser!icio acti!o. %odr"n presentar candidaturas las organizaciones sindicales
legalmente constituidas, o las coaliciones de (stas, los grupos de electores
de una misma unidad electoral. #as 3untas de %ersonal se elegir"n mediante
listas cerradas a tra!(s de un sistema proporcional corregido, los
delegados de personal mediante listas abiertas sistema maoritario.
#a duracin del mandato es de > aos, pudiendo ser reelegidos o
prorrogados si, a su t(rmino no se -ubiesen promo!ido nue!as elecciones, lo
que permite la perennidad de los cargos.
#a 3unta delegados de personal tienen derec-o a recibir informacin sobre
pol'tica general, e!olucin de las retribuciones del empleo, de las
sanciones por faltas mu gra!es. Tienen derec-o a emitir informes sobre)
traslado total o parcial de las instalaciones, sobre jornada laboral -orarios
de trabajo, r(gimen de !acaciones permiso, !igilar el cumplimiento de las
normas en materia de condiciones de trabajo, pre!encin de riesgos
laborales, seguridad social empleo, ejerciendo las acciones legales
oportunas ante rganos competentes.
%ara facilitar sus funciones los delegados miembros de la junta, tienen
derec-o de acceso libre circulacin por la dependencia, les compete !igilar
el cumplimiento de las normas !igentes en materia de condiciones de
trabajo, pre!encin de riesgos laborales, &eguridad social empleo,
distribucin de las publicaciones profesionales sindicales, cr(ditos de -oras
mensuales dentro de la jornada de trabajo retribuidos, inmunidad frente a
traslados sanciones por causas de su representacin, derec-o de
audiencia en los expedientes disciplinarios, estando estos derec-os
judicialmente generalizado, estando legitimados para iniciar como
interesados los procedimientos administrati!os a ejercitar las acciones en
!'a administrati!a o judicial pertinentes.
7bser!ar"n sigilo profesional en todos los asuntos que la $dministracin
considere de car"cter reser!ado, aun despu(s de expirar su mandato.
Las relaciones de puestos de trabajo
+la!e del sistema de ordenacin del personal son las relaciones de puestos
de trabajo, el estatuto lo describe como) aquella en que se agrupa los
puestos en funcin de sus caracter'sticas para ordenar la seleccin, la
formacin la mo!ilidad funcionarial.
+omprender"n, al menos, la denominacin de los puestos, los grupos de
clasificacin profesional, los cuerpos o escalas, los sistemas de pro!isin
las retribuciones complementarias. ,ic-os instrumentos ser"n pblicos.
En la funcin pblico tradicional, el sistema de ordenacin del personal se
recog'a en las plantillas org"nicas del cuerpo, documento de gran inter(s
pues recog'a las plazas que ten'an asignadas una remuneracin,
constituendo un l'mite para los nue!os nombramientos, necesidad ampliada
por la #e de plantilla.
En la #e de 1BE>, al des!irtuar el sistema europeo de funcionario,
suprimiendo las categor'as intracorporati!as, igualando a todos los
funcionarios en un mismo cuerpo, en compensacin introdujo el instrumento
de la clasificacin de puestos de trabajo, cuo objeti!o es definir las tareas
que se !an a realizar, la destreza conocimientos que se necesitan, tarea
que realizan las empresas pri!adas que fracasan en las $$%%.
En la #e de 0edidas de 1B?> se trat el tema con menos ambicin. /o
obliga a la descripcin de tareas, limita su contenido a una enumeracin de
los puestos precisando el tipo de empleado, funcionario, laboral o e!entual
que -a de ocuparlo, el sistema de pre!isin, requisitos, ni!el de complemento
de destino espec'fico para los funcionarios, como categor'a profesional
r(gimen jur'dicos aplicable cuando sean desempeados por personal laboral.
Tambi(n -a sido un fracaso, ni con rebajas tan sustanciales cumplieron las
$$%% con la obligacin de elaborar las relaciones de puestos de trabajo.
Oinalmente se crearon los cat"logos de puestos de trabajo, documentos que
se limitan a sealar el ni!el de complemento de destino el complemento
espec'fico de cada cuerpo, que nos ilustran sobre la denominacin nmero
de puestos de trabajo en las $$%%, as' como los funcionarios o contratados
laborales que tienen derec-o a ocuparlas, pero no dice a qu( finalidad sir!e
cada puesto que tareas se -an de desempear dentro del mismo.
#a aprobacin de las relaciones de puesto de trabajo corresponde)
En la $dministracin del Estado, al ministro, pre!ia autorizacin conjunto del
de $$%% econom'a -acienda, a tra!(s de la +omisin ejecuti!a de
la +omisin interministerial de Retribuciones.
En la ++$$) $l +onsejo de *obierno
En las +orporaciones #ocales) al pleno
En las +orporaciones locales de gran poblacin) a la 3unta de *obierno
local.
La oferta de empleo pblico
El Estatuto prescribe que el plan de recurso -umano puede concretarse en
una 7ferta de empleo pblico o instrumento similar de gestin de la pro!isin
de las necesidades de personal, que -a de recoger las necesidades de
recursos -umanos, con asignacin presupuestaria, que deban pro!eerse
mediante la incorporacin de personal de nue!o ingreso m"s un porcentaje
adicional, fijando el plazo m"ximo para la con!ocatoria de los mismos.
#a #e de 1B?> oblig a las $$%% ofertar todas las plazas !acantes,
con!ocando las pruebas selecti!as antes de 1 de octubre. Esta rigidez qued
sin efecto por la #e DL1BB<, quedando en manos de la $$%% la con!ocatoria
de las plazas que consideraron con!eniente.
Tal oferta debe ser aprobada por los rganos de gobierno de las $$%%,
publicadas en el diario oficial, requiriendo la forma de real decreto, decreto, o
resolucin de la entidad local, precedida de la negociacin sindical.
Tal oferta es presupuesto obligado de toda con!ocatoria de proceso
selecti!o, oposicin o concurso, siendo susceptible de control judicial tanto
por su falta de aprobacin, como por sus contenidos, estas impugnaciones
tienen poco por!enir en definiti!a la conflicti!idad que origina los
incumplimientos de ofertas de empleo pblico solo dar" pie a protestas
pol'ticas sindicales.
0:. $acimiento2 desarrollo extincin de la
relacin funcionarial
Contenidos
1 0l principio de m(rito capacidad
# 0l principio de m(rito capacidad en el estatuto b)sico del
empleo pblico. 0xcepciones
% 0l proceso selectivo
%.1 Los rganos de seleccin
%.# "rocedimientos selectivos1 oposicin2 concurso@oposicin
concurso
%.% La falsificacin de las oposiciones1 oposiciones
restringidas con moc/ila. La funcionari'acin
%.* La impugnacin de los procesos selectivos
* Re6uisitos de acceso a la funcin pblica
*.1 0l claudicante re6uisito de la nacionalidad espa>ola
*.# La edad
*.% Capacidad funcional ausencia de pro/ibiciones legales
+ "rovisin de puestos de trabajo movilidad
, Carrera /ori'ontal evaluacin del desempe>o
,.1 La carrera /ori'ontal. La carrera de los inmviles
,.# La evaluacin del desempe>o
7 "(rdida de la condicin funcionarial
7.1 La renuncia
7.# La jubilacin
7.% La re/abilitacin
0l principio de m(rito capacidad
#a adquisicin de la condicin de empleado pblico requiere de unos
requisitos generales, tales como la nacionalidad, la edad, la ausencia de
defectos f'sicos otros que impidan el desempeo de la funcin. En funcin
de dic-o principio el acceso al empleo pblico se supedita a una doble
condicin) que los funcionarios acrediten la capacidad profesional necesaria
para desempear el cargo que sus conocimientos destreza de este orden
superan a la de otros posibles competidores tambi(n aspirantes al mismo
empleo. En el sector pri!ado el empleador puede contratar libremente a su
antojo, pero en el empleo pblico se tiene que contratar aquel candidato que
acredite maor m(rito capacidad, segn la +E.
/o siempre fue as', ni en los distintos pa'ses, ni en Espaa. $qu' no se
introduce -asta la +E de 1?CM, anteriormente se segu'a el sistema de
nombramientos a fa!or de personas de confianza. En la +E de 1BM? se aloja
como un derec-o fundamental en el art'culo DC. J#os ciudadanos tienen el
derec-o a participar en los asuntos pblicos, directamente o por medio de
representantes, libremente elegidos en elecciones peridicas por sufragio
uni!ersal. $simismo tienen el derec-o a acceder en condiciones de igualdad
a las funciones cargos pblicos, con los requisitos que sealan las leesK.
#a #e regular" el estatuto de los funcionarios pblicos de acuerdo con los
principios de merito capacidad.
8o su aplicacin -a sido marginada o per!ertida por di!ersos
procedimientos)
&ometer los entes pblicos al ,erec-o pri!ado, facilitando la contratacin
laboral de empleo pblico, al margen del procedimiento selecti!o o
-uida de las $$%% del ,erec-o administrati!o, de nombramiento
discrecional, accediendo al empleo pblico numerosos colecti!os de
interinos, que junto con los laborales se -an beneficiado de
con!ersiones masi!as en funcionarios de carrera.
%ersonal e!entual, que crece sin cesar, se les reconoce a la instancia pol'tica
la asignacin por libre designacin de los puestos de maor relie!e,
significacin retribucin, supeditando el maor merito entre los
aspirantes a finalidades de pol'tica social. El T+ en sus sentencias es
condescendiente, en su interpretacin del principio de m(rito
capacidad, legitimando las oposiciones restringidas, como un sistema
excepcional de acceso a la funcin pblica, donde se priman a unos
aspirantes en razn a unos meritos referidos a prestacin de ser!icios,
ante de la condicin de funcionario.
Reconocimiento de un idioma autonmico, como merito o requisito para el
ingreso en la funcin pblica, el T+ es mu d(bil !acilante en la
defensa del castellano, lengua que tienen que conocer todos los
espaoles, por mandato constitucional. &egn sentencia del T+ de
1B?E, su existen dos lenguas oficiales las ++$$ pueden prescribir el
conocimiento de ambas lenguas para acceder a determinados planes
de la Ouncin pblica, considerando como merito el ni!el de
conocimiento de la lengua propia de la ++$$. &entencia de 1BB1
admite la constitucionalidad de la #e de la Ouncin %blica de la
*eneralidad, que impone como requisito de capacidad para el acceso a
la $dministracin de +atalua, el conocimiento de la lengua catalana.
8o en d'a es la lengua propia de la ++$$, la que se utiliza para -ablar
escribir, no el castellano lengua comn.
0l principio de m(rito capacidad en el estatuto b)sico del empleo
pblico. 0xcepciones
El art. ;; del Estatuto desgrana el principio de merito capacidad en una
serie de principios rectores que deber"n tener en cuenta todas las $$%% en
la seleccin de su personal funcionario laboral)
%ublicidad de las con!ocatorias sus bases
Transparencia
4mparcialidad profesionalidad de los miembros de los rganos de seleccin
4ndependencia discrecionalidad t(cnica en la actuacin de los rganos de
seleccin
$decuacin entre el contenido de los procesos selecti!os las funciones o
tareas a desarrollar
$gilidad sin perjuicio de la objeti!idad en los procesos de seleccin
Esto no es obst"culo para que el propio Estatuto establezca una serie de
excepciones que inaplican el principio, en funcin de la igualdad de genero,
proteccin a los discapacitados, el fomento de la lengua oficial de la ++$$,
donde el Estatuto prescribe que los procesos selecti!os tendr"n car"cter
abierto garantizar" la libre concurrencia, sin perjuicio de lo establecido para
la promocin interna de las medidas de discriminacin positi!a pre!ista.
1elar"n los rganos de seleccin por el principio de igualdad de
oportunidades entre sexos que lo nico que -ace es imponer medidas de
discriminacin positi!a a fa!or de las mujeres, como ocurre en la #e 1LD<<>
0edida de %roteccin integral contra la !iolencia de g(nero, que no protege a
los -ombres de la !iolencia de las mujeres, con la #e 7rg"nica de
igualdad entre mujer -ombre protege a la mujer con medidas de
discriminacin positi!a, a costa del principio de merito capacidad. 8o est"
demostrado que la desigualdad de g(nero es falso, no existe en el empleo
pblico, en muc-os cuerpos de ser!idores pblicos superiores la presencia
de mujeres es desde -ace aos igual o superior al de -ombre, una tendencia
que tiende a incrementarse.
#a excepcin de los discapacitados se concreta en una reser!a de plaza
adaptando los puestos de trabajo a sus necesidades. #a #e de 1B?>
obligaba a esta reser!a de plaza, -o el estatuto reser!a un cupo no inferior
al 1;= de las !acantes, de modo que los discapacitados alcancen el D= del
total de los efecti!os de cada $$%%, con esto la norma lo que realiza es no
aplicar el principio de merito pospone a fa!or del discapacitado la menos
puntuacin, como anteriormente se -acia con las plazas de gracia a fa!or de
-ijos de militares ca'dos en actos de ser!icio.
El estatuto impone de manera !ergonzante la exigencia del requisito de
capacidad para el acceso a la Ouncin pblica, el conocimiento de la lengua
de las ++$$, lo que significa un agra!io discriminatorio para los castellanoG
-ablantes. Este camino lle!a poco a poco a una burocracia autonmica
desconocedora en maor o menos medida del idioma constitucional por
antonomasia, el castellano, una p(rdida irreparable.
0l proceso selectivo
#a seleccin de aspirantes, los mejores entre los capacitados, a lo que obliga
el principio de merito capacidad, supone un complejo costoso proceso
que el Estatuto regula en dos aspectos esenciales) los rganos de seleccin
los procedimientos para lle!arla a cabo. &e trata de una regulacin marco
que se desarrollar" por lees Estatales ++$$.
Los rganos de seleccin
/o exist'a regulacin al respecto, pues la tradicin consist'a en recoger la
regulacin de los tribunales de oposiciones, en los reglamentos de cada
cuerpo de funcionarios. Oue la #e de 1B?> la que dispuso que el gobierno
regulara la composicin de los rganos de seleccin, garantizando la
especializacin de los integrantes de los rganos electi!os la agilidad del
proceso selecti!o sin perjuicio de la objeti!idad, imponiendo la pro-ibicin
que los rganos estu!ieran formados por funcionarios del mismo cuerpo para
el que se le -a de seleccionar, sal!o el personal docente e in!estigador.
El Estatuto pro-'be que en los rganos de seleccin del personal participen
miembros de eleccin o designacin pol'tica el personal interino o e!entual,
siempre su pertenencia ser'a a t'tulo indi!idual, con ello prescinde de las
organizaciones sindicales en los rganos de seleccin.
4ncongruencia que se da en los rganos de seleccin para el sistema
selecti!o de personal laboral fijo, que se pre!( que las $$%% podr"n
negociar la forma de colaboracin que en el marco de los con!enios
colecti!os fijen la actuacin de las organizaciones sindicales, en el desarrollo
de los procesos selecti!os, -asta donde puede llegar la colaboracin incluso
a quedar en mano de los sindicatos la seleccin misma. Es una
incongruencia, a que los sindicatos deben estar en los procesos selecti!os
tanto de funcionarios como de laborales, o est"n de m"s en ambos procesos.
El estatuto prescribe que los rganos de seleccin ser"n colegiados su
composicin deber" ajustarse a los principios de imparcialidad
profesionalidad de sus miembros se tender" asimismo a la paridad entre
mujeres -ombres.
El Estatuto permite que las $$%% encomiendan estas funciones de crear
rganos especializados permanentes para las organizaciones de proceso
selecti!o a los institutos o escuelas de las $$%%.
"rocedimientos selectivos1 oposicin2 concurso@oposicin concurso
El Estatuto no ofrece no!edad respecto a la legislacin anterior, los
procedimientos son los mismos, cuando la le los autoriza expresamente,
adem"s -a que aadir las falsificadas pero legalmente admitidas como -ace
el estatuto que son las oposiciones restringidas, las oposiciones con moc-ila,
la funcionarizacin, frmula que consiste en la con!ersin abaratada del
interino o laborales en funcionarios de carrera.
#a regulacin del estatuto de las pruebas selecti!as comienzan con la
proclama general de que los procesos selecti!os tendr"n car"cter abierto
garantizan la libre concurrencia sin perjuicio para la promocin interna
medida de discriminacin positi!aA algo intil, pues la mujer entra m"s que
los -ombres en la $dministracin en contraste con la empresa pri!ada.
#as oposiciones G son ex"menes conformes a programas pre!io en !irtud del
cual las plazas se otorgan a los candidatos, que obtengan las mejores
puntuaciones, estos -aan ser!ido para que los funcionarios
seleccionados -aan obtenido los conocimientos especializadas
necesarios para el desempeo de las funciones encomendadas a sus
respecti!os cuerpos. El tipo de prueba a superar -a de ser adecuada al
desempeo de las tareas de los puestos de trabajo con!ocados,
incluendo las pruebas pr"cticas precisas, expresada de forma oral o
escrita, tambi(n realizar"n ejercicios que demuestran la posesin de
-abilidades destrezas en la comprobacin del dominio de lenguas
extranjeras, superacin de pruebas f'sicas, podr" completarse la
prueba de acceso con la superacin de curso, periodos de pr"ctica,
con pruebas psicot(cnicas, entre!istas o reconocimientos m(dicos.
#os +oncursos G los candidatos no se someten a pruebas de aptitud en !irtud
de programas pre!ias, suponi(ndose dic-a aptitud en !irtud de sus
titulaciones, las plazas de otorgan en funcin nicamente de la
!aloracin competiti!a de los meritos aportados por los candidatos.
El +oncursoG7posicin G es una combinacin de ambos m(todos para
e!itar que no se des!irte lo que tiene de oposicin, el Estatuto pre!(
que en (l se deber"n incluir, en todo caso, una o !arias pruebas para
determinar la capacidad de los aspirantes establecer el orden de
prelacin. $ la -ora de la seleccin se !alorar"n tanto los resultados de
las pruebas efectuadas como los meritos aportados de los aspirantes.
Regla general aplicable a todos los procesos selecti!os) los rganos de
seleccin no podr"n proponer el acceso a la condicin de funcionario de un
numero superior de aprobados que plazas con!ocadas, excepto que lo
pre!ea la propia con!ocatoria, para asegurar la cobertura, si realizara una
relacin complementaria de los aspirantes que sigan a los propuestos,
posibles renuncias para su posible nombramiento como funcionario de
carrera.
La falsificacin de las oposiciones1 oposiciones restringidas con
moc/ila. La funcionari'acin
+onsecuencia de las necesidades de empleo de las $$%% de la
complejidad de los procedimientos selecti!os es la admisin de empleo
temporal en sus formas de interinos contratados laborales, lo que -a
originado grandes bolsas de empleo precario que, con la natural auda
sindical, -an presionado para consolidar su empleo con car"cter definiti!o.
Todo lo cual -a forzado al legislador a -abilitar procedimientos que faciliten la
con!ersin de este personal temporal en funcionarios de carrera.
El Estatuto -a admitido esta pr"ctica, condenado por el art'culo DC.D +E, que
proclama el principio de merito capacidad para el acceso a cargos pblicos.
#a &entencia del T+ DML1BB1 afirm que por regla general las pruebas
restringidas, es decir, aquellas reser!adas para personal interino o
contratado, son contrarias al art. DC.D +E, sal!o que puedan aparecer como
remedio razonable proporcionado ante situaciones excepcionales.
$dem"s de las oposiciones o concursos restringidos, el Tribunal se -a
enfrentado tambi(n con el llamado oposiciones o concurso con moc-ila, en
los que se reconoce como merito ser!icios prestados como funcionarios
interinos, en perjuicio de los dem"s candidatos, otorgando a (stos unos
puntos de !entaja. Tambi(n fue consentida por el T+, que en su sentencia
EL1B?B !ol!i a decir que, aunque no se puede admitir con car"cter general,
esta pr"ctica es l'cita siempre que se -aga de forma proporcional
razonable, juzgando como razonable !alorar dic-os meritos -asta un >;= de
la puntuacin total de un concurso.
Ouncionarizacin es con!ertir al personal laboral en funcionario de carrera,
dic-a expresin fue utilizada en la le C1LB<, que estableci un turno especial
de acceso para los contratados laborales fijos, que estu!ieran
desempeando puestos de trabajo correspondiente a funcionarios de
carrera, al superar una prueba a medida se con!ertir"n en funcionarios
pblicos continuar"n en los mismos puestos de trabajo.
#as ++$$ -an sido m"s generosas, admiten la funcionarizacin de los
laborales mediante la asistencia a cursos de mu bre!e duracin.
El Estatuto regula la consolidacin del empleo temporal al permitir que las
$$%% efecten con!ocatorias de consolidacin de empleo en puestos o
plazas de car"cter estructural que est"n dotadas presupuestariamente se
encuentre desempeada interina o temporalmente con anterioridad a
<1L<1LD<<;. El contenido de las pruebas guarda relacin con las tareas
funciones -abituales de los puestos objeto de cada con!ocatoria,
!alor"ndose como merito el tiempo de ser!icio prestado en la $dministracin
la experiencia en los puestos de trabajo.
El personal laboral que participa en un procedimiento libre se les reconoce
una doble moc-ila, pues !aloran el tiempo de ser!icio prestado las pruebas
superadas para acceder a la condicin de empleado laboral.
La impugnacin de los procesos selectivos
$l ser actos administrati!os son objeto de impugnacin tanto en !'a
administrati!a como judicial, tambi(n se podr"n impugnar por los aspirantes
los actos de tr"mite, que impidan la continuacin en el proceso selecti!o. #a
$dministracin misma puede re!isar de oficio los actos si incurre en nulidad
de pleno derec-o de conformidad con los procedimientos establecidos en la
#e de R(gimen 3ur'dico de las $$%% del procedimiento comn.
&on mu !ariados los reproc-es para impugnar los procedimientos
selecti!os, como p.e. reproc-es org"nicos, como defectuosa composicin de
los tribunales, infracciones de procedimiento, etc. Tambi(n es frecuente la
alegacin de la des!iacin de poder para corregir supuestos tratos de fa!or.
#a estimacin judicial tard'a origina gra!es disfunciones, pues -a que anular
nombramientos, desplazar unos funcionarios por otros. En principio los
tribunales salen del supuesto de la discrecionalidad t(cnica e imparcialidad
de los tribunales de !aloracin, por lo que en la pr"ctica, nicamente en el
caso de demostrar la !oluntad !iciado del rgano, es decir, la des!iacin del
poder, la existencia de arbitrariedades desigualdades notorias en los
meritos que se !aloran para unos otros candidatos o errores palmarios
groseros podr'an anularse las decisiones en lo que tienen de discrecionales.
%or su parte el Tribunal &upremo tambi(n mantiene una postura poco
propicia a admitir la anulacin de los concursos oposiciones, expresando
que no puede discutirse en !'a judicial el ncleo material de la
discrecionalidad t(cnica, que se considera insusceptible de prueba pericial,
reduciendo el reproc-e nicamente el resto de la acti!idad procedimental
dentro de la cual aqu(lla se -a manifestado, sal!ando casos de error
manifiesto con arreglo a los criterios de la sana cr'tica.
:na sector maoritaria de la doctrina considera esta autolimitacin de los
tribunales como un atentado al principio de la garant'a judicial efecti!a.
Re6uisitos de acceso a la funcin pblica
&egn el Estatuto no constituen nmeros clausus son)
Tener la nacionalidad espaola
%oseer la capacidad funcional para realizar las funciones tareas
Tener 1E aos no exceder la edad m"xima de la jubilacin forzosa
/o -aber sido separado por expediente disciplinario del ser!icio, ni
condenado a in-abilitacin absoluta o especial para el empleo o cargo
pblico por resolucin judicial
%oseer la titulacin exigida
#as ++$$ con dos lenguas oficiales, exigencia del conocimiento de la lengua
cooficial
$ su !ez las normas aplicables a cada proceso selecti!o pueden establecer
otros requisitos pre!ios, como la condicin f'sica, aos de experiencia
profesional, antigSedad2 precisando la jurisprudencia constitucional que
deben ser requisitos generales no indi!iduales deben guardar directa
relacin con los criterios de merito capacidad.
0l claudicante re6uisito de la nacionalidad espa>ola
8o rebajado por la entrada de Espaa en la :E aplicacin de la libre
circulacin de trabajadores, adem"s de por la presin migratoria, debido a la
globalizacin a las dificultades que los estados tienen para cubrir las
necesidades de personal 5por ejemplo en los ej(rcitos6
#a libertad de circulacin, parte del Tratado de la +EE, como excepcin, no
ser'a aplicable a los empleos en la $dministracin %blica, un precepto que
el Tribunal de 3usticia de la +omunidad !iene interpretando mu
restricti!amente desde -ace algn tiempo. &u jurisprudencia -a decantado
como criterio di!isorio entre unos empleos otros que los reser!ados a
nacionales impliquen o comporten una participacin directa o indirecta en el
ejercicio del poder funciones pblicas que tengan por objeto la sal!aguarda
de los intereses del Estado o de otras colecti!idades pblicas. $s' la
+omisin Europea considera l'cito reser!as a los nacionales los empleos en
las fuerzas armadas, polic'a, judicatura, $dministracin tributaria ser!icio
exterior, adem"s de todos aquellos que comprendan el dictado, ejecucin
control de actos jur'dicos sobre los particulares los que supongan tutela de
los organismos dependientes a se trate de empleos en la $dministracin del
Estado, las administraciones territoriales, organismos institucionales los
bancos centrales. %or el contrario, se entiende que debe potenciarse la
libertad de circulacin en los ser!icios pblicos de car"cter comercial, en los
ser!icios sanitarios, en la enseanza en in!estigacin ci!il en el acceso a
los empleos subalternos de la $dministracin.
&iguiendo estos criterios, el Estatuto exclue a los ciudadanos de la :nin
Europea nicamente de aquellos empleos espaoles que directa o
indirectamente impliquen o comporten una participacin directa o indirecta en
el ejercicio del poder funciones pblicas que tengan por objeto la
sal!aguarda de los intereses del Estado o de otras colecti!idades pblicas.
%or lo dem"s el Estatuto a no considera esta materia como b"sica al
prescribir que por #e de las +ortes *enerales o de las $sambleas
#egislati!as de las ++$$, pueda eximirse del requisito de la nacionalidad por
razones de inter(s general para el acceso a la condicin de personal
funcionario.
#as prescripciones citadas se cian al personal funcionario, pero no afectan
a los contratos laborales de los extranjeros con las $$%%A para (stos la
permisi!idad es absoluta, puesto que el Estatuto admite que los comunitarios
no espaoles accedan a las $$%% como personal laboral en igualdad de
condiciones que los espaoles.
La edad
En la legislacin tradicional, los reglamentos de los cuerpos requer'a una
edad m'nima otra m"xima para su ingreso, la m"xima no permit'a edades
tard'as incompatibles para aprendizajes desempeo de las funciones, a
diferencia de las empresas pri!adas, donde el ordenamiento no !eta la
contratacin a fa!or de los j!enes rec-azo a la mediana o a!anzada edad.
$-ora la $dministracin se encuentra maniatada a estos efectos por el art. 1>
de la +E, que impide discriminacin por razn de edad. %or ello se -a
cuestionado constitucionalmente el art. C< de la #e de Ouncionarios +i!iles
del Estado, donde se establece como requisito general para acceder a la
funcin pblica, no se puede exceder de aquella edad en que faltan menos
de diez aos para la jubilacin forzosa. El T+ en sentencia M;L1B?<
establece que el aspirante debe ener 1E aos no exceder la edad m"xima
de la jubilacin forzosa.
Capacidad funcional ausencia de pro/ibiciones legales
El Estatuto establece como requisito general poseer la capacidad funcional
para desempear las funciones tareas. 7tra condicin tradicional para el
ingreso en la funcin pblico es no -aber sido separado por expediente
disciplinario del ser!icio, ni condenado a in-abilitacin absoluta o especial
para el empleo o cargo pblico por resolucin judicial. En todo caso, este
requisito debe entenderse con perjuicio de la posibilidad de re-abilitacin que
despu(s comentaremos.
"rovisin de puestos de trabajo movilidad
El Estatuto prescribe que las $$%% pro!eer"n los puestos de trabajo
mediante procedimientos basados en los principios de igualdad, merito,
capacidad publicidad, principios en seguida desmentidos, puesto que
mantiene en !igor los procedimientos de concurso de libre designacin con
con!ocatoria pblica, siendo as' que este ltimo es la negacin m"s flagrante
del principio de m(rito capacidad como su mismo nombre indica. $mbos
procedimientos puedes a su !ez ser marginados mediante la pre!isin
pro!isional, pre!isto para la urgente inaplazable necesidad.7b!iamente
estos procedimientos slo afectan al personal funcionario de carrera no a
los interinosA pero tambi(n al personal laboral, a sal!o las pre!isiones al
respecto de los con!enios colecti!os que sean de aplicacin.El +oncurso,
como procedimiento normal de pro!isin de puestos de trabajo, consiste en
la !aloracin de los meritos capacidades, en su caso, aptitudes de los
candidatos por rganos colegiados de car"cter t(cnico. %or principio, el que
obtiene un puesto por concurso no puede ser pri!ado del mismo sal!o que
tenga una e!aluacin desfa!orable por su desempeoA tambi(n podr" ser
remo!ido por supresin del puesto.#a #ibre designacin por con!ocatoria
pblica se aplicar" para cubrir los puestos de especial responsabilidad
confianza, consistiendo en la apreciacin discrecional por el rgano
competente, de la idoneidad de los candidatos, en relacin a los requisitos
exigidos para el desempeo del puesto. El que obtiene un puesto por
con!ocatoria podr" ser cesado discrecionalmente, en este caso se les
deber" asignar un puesto de trabajo conforme al sistema de carrera
profesional propia de cada $dministracin %blica con las garant'as
in-erentes de dic-o sistema.#as $$%% podr"n moti!adamente trasladar a
sus funcionarios por necesidad de ser!icio o funcionales a unidades distintas
a las de su destino, respetando sus retribuciones, condiciones de trabajo,
modificando la adscripcin del puesto de trabajo. &i aplican cambios de
residencia se dar" prioridad a la !oluntariedad de los traslados a las
indemnizaciones por traslados forzosos.0ujeres !ictimas de !iolencia de
g(nero, obligadas a abandonar el puesto de trabajo, se les otorga el derec-o
de traslado a otro puesto de trabajo propio de su cuerpo, escala o categor'a
profesional, de an"logas caracter'sticas ser" considerado como traslado
forzoso.El Estatuto disea un cuadro de mo!ilidad interadministrati!a a
establecer mediante con!enio, de conferencia sectorial. #os funcionarios de
carrera que obtengan destino en otra $$%% a tra!(s de los procedimientos
de mo!ilidad quedar"n respecto de su $dministracin de origen en la
situacin administrati!a de ser!icio en otras $$%%. En los supuestos de cese
o supresin del puesto de trabajo, permanecer"n en la $dministracin de
destino, que deber" asignarles un puesto de trabajo conforme a los sistemas
de carrera pro!isin de puestos !igentes en dic-a $dministracin.
Carrera /ori'ontal evaluacin del desempe>o
La carrera /ori'ontal. La carrera de los inmviles
/o introduce no!edad el Estatuto en relacin a la clasificacin de los
cuerpos, escalas especialidades en que se agrupan los funcionarios, que
!iene dada en funcin del t'tulo acad(mico procedimiento de seleccin para
el ingreso en el cuerpo.
+on respecto a la ordenacin del empleo pblico estructuracin de los
puestos de trabajo, el Estatuto reduce la normati!a b"sica, remitiendo la
regulacin al Estado, ++$$ $dministracin local.
#a amplia transferencia de competencias supone, que cada ++$$ podr"
establecer un modelo de cuerpo carrera distinto, lo mismo en las
$dministraciones locales si las normas ++$$ no le imponen un modelo. &e
le reconoce a las ++$$ la posibilidad de pri!ar a los funcionarios el ejercicio
de funciones de autoridad, la competencia de la regulacin de las
retribuciones complementarias as' como todo el modelo de la funcin pblica
queda remitida a la legislacin de las ++$$.
El Estatuto descalifica el modelo de carrera, establecido por #e C<L1B?> en
C< ni!eles, debido a la inflacin org"nica la excesi!a mo!ilidad !oluntaria
de personal al desempear los sucesi!os puestos de trabajo. El fracaso del
sistema es debido a que el funcionario de carrera se !e obligado a cambiar
de puesto de trabajo, una sorprendente afirmacin a que es frecuente en las
empresas pri!adas cambiar de puesto a lo largo de la !ida si se quiere
a!anzar.
7tro incon!eniente es el cambio de puesto, pues abandona el trabajo para
desplazarse a otras "reas, para las que tiene menor calificacin
competencia N mo!ilidad artificial excesi!a N lo que es contraproducente,
pues el funcionario en razn de sus t'tulos su formacin calificacin ir" en
aumento si ejerce las especialidades que le son propias, ello le -abilitar"
para puestos directi!os.
El sistema de carrera mediante la conquista de grados por cambios a
puestos de maor ni!el -a lle!ado a que se produzca una espiral artificiosa
de creacin de puestos que no difieren sustancialmente en sus contenidos
a los que se otorga, sin embargo, un diferente complemento de destino o
complemento espec'fico, con el propsito de que los funcionarios, sin alterar
los requerimientos exigencias profesionales, obtengan una mejora
econmica puedan ser retenidos por la organizacin en la que prestan
ser!icio. Esto supone una desnaturalizacin del sistema retributi!o unas
estructuras organizati!as de puestos de trabajo que sobrecarga a las
unidades de gestin de recursos -umanos.
#a carrera de los funcionarios tiene poco recorrido, en la $dministracin
*eneral del Estado si establece el ni!el DE o D? para el ingreso de los C<
ni!eles que integran la clasificacin de puestos, por lo cual se consolida
pronto el grado superior.
El Estado mantiene esta carrera !ertical en aquellas administraciones en que
se considera con!eniente, definiendo la carrera como, el ascenso en la
estructura de puestos de trabajo por los procedimientos de pro!isin de
puestos establecidos en el Estado, carencia que las lees estatales deber"n
completar en su definicin.
El Estado llama carrera funcionarial a cualquier cosa, cualquier mo!imiento,
mejora del funcionario constitue una carrera para el Estado, llamando
carrera !ertical al cambio de puesto a su !ez transforma el cambio de
cuerpo en una carrera que ser", carrera de promocin interna !ertical si se
trata de pasar a un cuerpo de un grupo superior 5promocin interna6 o
carrera de promocin interna -orizontal si se pasa a otro cuerpo del mismo
ni!el de titulacin 5cambio de cuerpo6.
#o m"s grotesco es la ele!acin a la categor'a de carrera a la denominada
carrera -orizontal, que merece el calificati!o de la carrera de los inm!iles,
pues tendr" lugar mediante progresi!os o a!ances de grados, de categor'a,
cuo requisito b"sico es permanecer en el mismo puesto, es decir, sin asumir
nue!as responsabilidades, consigui(ndose por permanecer en un mismo
puesto de trabajo un determinado tiempo, son los ascensos por antigSedad
que se da en la Ouncin pblica francesa, algo que no tiene sentido en la
Ouncin pblica espaola, pues a se premia el tiempo con los trienios,
siendo el ascenso -orizontal un nue!o trienio segn el tiempo m'nimo exigido
para el ascenso.
La evaluacin del desempe>o
El Estado obliga a todas las $$%% la e!aluacin de sus empleados, para
medir la conducta profesional, el rendimiento o el logro de resultados. #os
efectos de la e!aluacin determinar" la carrera -orizontal, la formacin, la
pro!isin de puestos de trabajo, la percepcin de retribuciones
complementarias la continuidad en el puesto de trabajo obtenido por
concurso.
Esto es imponer a todos los $$%% un gran trabajo un gran coste
econmico, siendo en derec-o millones de empleados pblicos, esto a lo
apuntan los expertos, esto exige el desarrollo en las organizaciones pblicas
de importantes capacidades internas, sistemas de definicin de objeti!os,
indicadores de rendimiento2 exige mejor in!ersin en recursos -umanos
reforzar las unidades, cambios que consideran que es una de las in!ersiones
m"s rentables a medio largo plazo que pueda -acerse en nuestro sector
pblico, esto pro!ocar'a una externalizacin del ser!icio de e!aluacin del
desempeo, para que a costa de los presupuestos pblicos !i!an centenares
de empresas pri!adas.
Esto originar" un semillero de conflictos personales, administrati!os
contenciosoG administrati!o, pues tales calificaciones o son acordes con los
funcionarios o los impugnar"n creando un clima de agra!ios comparati!os
de deslealtad, es reconocido por los expertos, esto puede dar una gran
conflicti!idad en el Empleo %blico. &er'a con!eniente pre!er que las
reclamaciones sean resueltas por los rganos especializados de garant'a de
los principios de igualdad, m(rito capacidad.
#os criterios establecidos para la e!aluacin son inseguros, confusos
potencialmente contradictorios e injustos, pues tales resultados de la
conducta funcionarial depende tambi(n de terceros de otras circunstancias
no controladas por el funcionario, d"ndose que una defectuosa conducta
pueda dar unos buenos resultados al contrario, tambi(n un funcionario con
gran rendimiento no logre resultado alguno, pues esto depende de otros
factores ajenos al comportamiento funcionarial.
#as $$%% no son f"bricas a las que se puede aplicar modelos de
rendimientos como en las industrias toda e!aluacin conduce al fracaso
como -a ocurrido en la de los jueces, a efecto de un complemento o de
producti!idad, pues -acer demasiadas sentencias en tiempo escaso N signo
de irresponsabilidad.
7cultan el papel protagonista nico del superior jer"rquico de cada
funcionario, es este el que debe !alorar su conducta es a la !ez una firma
natural de reforzar el !alor jer"rquico el deber de obediencia esencial en las
organizaciones pblicas, aunque se pretende crear una nue!a $dministracin
sobre las administraciones respecti!as, unas administraciones e!aluadoras
rganos especializados para la resolucin de los numerosos recursos que se
pre!(n2 todo un disparate.
+iertamente este tipo de e!aluacin -a sido establecido en otros pa'ses
!ecinos en la :E, pero con gra!es problemas fracasos #a e!aluacin slo
es admisible si implica a toda la cadena jer"rquica, al !aluador, que debe ser
!alorado igualmente. $-ora bien, la naturaleza pol'tica de los ni!eles
superiores de la $dministracin Espaola o cuasi pol'tica de los puestos de
libre designacin pone un punto final a la e!aluacin. %or ello solo funciona
en $$%% oprimidas, jerarquizadas de arriba abajo nadie se libra de ella,
como son los militares. El art'culo BB de la #e 1ML1BBB, de R(gimen de
%ersonal de las Ouerzas $rmadas, aparte de pre!er e!aluaciones espec'ficas
para determinados ascensos, regula la !aloracin realizado por el jefe directo
del interesado, de unos conceptos predeterminados que permitan apreciar
las cualidades, m(ritos, aptitudes, competencia forma de actuacin
profesional. El calificador, como responsable del informe, podr" orientar al
interesado sobre su competencia forma de actuacin profesional, deber"
-acerlo si su calificacin global o alguno de sus conceptos fuera negati!a. El
interesado podr" formular alegaciones al respecto, que deber"n unirse al
informe personal de calificacin. Este informe se ele!ar" a tra!(s del superior
jer"rquico del calificador, quien anotar" cuantas obser!aciones considere
con!enientes para establecer la !aloracin objeti!a de las calificaciones
efectuadas.
En el ej(rcito, donde todos son e!aluados, la e!aluacin jer"rquica refuerza
la disciplina tiene sentido porque tiene un peso decisi!o en los ascensos de
categor'a, que dan derec-o a ocupar puestos de maor responsabilidad.
%ero no tiene sentido ninguna e!aluacin como la diseada por el Estatuto,
si los puestos de maor responsabilidad retribucin se asignan con la m"s
absoluta discrecionalidad.
"(rdida de la condicin funcionarial
#as causas segn el Estatuto son)
#a renuncia a la condicin de funcionario
#a p(rdida de la nacionalidad
#a jubilacin total del funcionario
#a sancin disciplinaria de separacin del ser!icio de car"cter firme
#a pena principal o accesoria de in-abilitacin absoluta o especial para carg
pblico firme
&e obser!a que no existe causa objeti!a de la relacin laboral, pre!ista en el
Estatuto de los trabajadores como ineptitud del trabajador, falta de asistencia
al trabajo2 Este r(gimen jur'dico tan distinto entre funcionarios laborales,
es una prueba m"s de la patolgica presencia en las mismas organizaciones
pblicas de personal con reg'menes tan distintos.
La renuncia
0anifestacin unilateral del funcionario expresado por escrito su deseo de
abandonar la condicin funcionarial que se produce una !ez aceptada de
forma expresa por la administracin, esto no in-abilita para su ingreso de
nue!o en las $$%%. &egn prescribe el Estatuto, la renuncia no surte efecto
cuando el funcionario est" sujeto a expediente disciplinario o -aa sido
dictado en su contra auto de procesamiento o de apertura de juicio oral por la
comisin de algn delito. /o se entiende mu bien la razn, a que si la
m"xima sancin que puede imponerse a un funcionario es la separacin de
ser!icio, no se entiende que cuando la asume !oluntariamente la
$dministracin no pueda aceptarla tenga que lle!ar el expediente a su final,
con todas sus molestias. #a nica explicacin ser'a si la sancin acarreara la
p(rdida de la condicin funcionarial, impedir la participacin del funcionario
en otros procesos selecti!os.
$simismo se pierde la condicin funcionarial por la p(rdida de la nacionalidad
o en su caso la de cualquier estado de la :E, tenido en cuenta en su d'a
para su nombramiento.
4mposicin de una pena principal o accesoria de in-abilitacin absoluta, una
!ez firma la sentencia, produce la perdida de la condicin de funcionario.
La jubilacin
#a relacin funcionarial puede terminarse por jubilacin de los funcionarios
que admite distintas modalidades)
1oluntario N a solicitud del funcionario
Oorzoso N $l cumplir la edad legalmente establecida
%arcial
#a !oluntaria proceder" siempre que rena los requisitos establecidos en el
r(gimen de la seguridad social, que le sea aplicable. #a le podr" establecer,
con car"cter excepcional en el marco de la planificacin de los recursos
-umanos, condiciones especiales de las jubilaciones !oluntarias parciales.
#a forzosa se declara de oficio al cumplir los E; aos, sal!o los jueces
magistrados a los M< aos, segn el Estatuto los funcionarios pueden
solicitar la prolongacin del ser!icio acti!o -asta los M< aos, debiendo
resol!er la administracin de forma moti!ada, facultad discrecional que por
supuesto da pie a numerosas reclamaciones judiciales.
#a jubilacin por incapacidad permanente tiene lugar cuando se produce la
consiguiente declaracin que le in-abilita para el ejercicio de las funciones
propias de su cuerpo o escala, o por el reconocimiento de una pensin de
incapacidad permanente absoluta o incapacidad permanente total en relacin
con el ejercicio de las funciones de su cuerpo o escala.
El funcionario puede solicitar la jubilacin parcial siempre que rena los
requisitos condiciones establecidos en el r(gimen de &eguridad social que
le sea aplicable. &e considera jubilacin parcial la iniciada despu(s de
cumplir los E< aos requiere -aber cotizado al menos quince aos, de los
cuales al menos dos deben de estar comprendidos en los ltimos quince
aos inmediatamente anteriores a la fec-a de la jubilacin parcial, estar
contratado a jornada completa concertar con la empresa un contrato a
tiempo parcial que consistir" en una reduccin de la jornada salario entre
un D; ?; =.
La re/abilitacin
#a perdida de la condicin funcionarial no siempre es irre!ersible, es posible
la re-abilitacin para quienes la perdieron por p(rdida de nacionalidad o por
incapacidad permanente para el ser!icio, pues una !ez desaparecida la
causa objeti!a, podr" solicitar la re-abilitacin que le ser" concedida.El
Estatuto contempla un supuesto derec-o de gracia, que puede llamar a
esc"ndalo por in!asi!o de las competencias del poder judicial de la
santidad de la cosa juzgada, sin duda notoriamente inconstitucional, dado
que la +E reser!a al re al gobierno la potestad de la gracia. /o obstante el
estatuto reconoce a los rganos de gobierno de las $$%% la potestad de
conceder la re-abilitacin 5con car"cter excepcional6 a peticin del
interesado, de quien -ubiera perdido la condicin de funcionario por -aber
sido condenado a la pena principal o accesoria de in-abilitacin. &i
transcurrido el plazo para dictar la resolucin no se -ubiera producido de
forma expresa, se entender" desestimada la solicitud.
10. Los derec/os de los funcionarios.
Responsabilidad disciplinaria
Contenidos
1 Relacin funcionarial derec/os de los funcionarios
1.1 $aturale'a de la relacin funcionarial problem)tica de los
derec/os ad6uiridos. La reduccin de las
retribuciones funcionariales
1.# ;erec/os de los funcionarios
# =namovilidad en la condicin funcionarial e inestabilidad en el
puesto de trabajo. "lanes de empleo2 reasignacin de
efectivos movilidad
% 0l sistema retributivo1 evolucin regulacin actual
%.1 La evolucin del sistema retributivo
%.# La regulacin de las retribuciones en el estatuto b)sico del
empleo pblico
* "ermisos vacaciones. 0l derec/o de /uelga en 0spa>a
*.1 "ermisos vacaciones
*.# 0l derec/o de /uelga en 0spa>a
+ Responsabilidad disciplinaria1 faltas sanciones
+.1 La responsabilidad disciplinaria
+.# Las faltas disciplinarias
+.% 9anciones disciplinarias
, "rocedimiento. 0xtincin de la responsabilidad disciplinaria
,.1 0l procedimiento disciplinario
,.# 0xtincin de la responsabilidad disciplinaria. La
prescripcin
Relacin funcionarial derec/os de los funcionarios
$aturale'a de la relacin funcionarial problem)tica de los derec/os
ad6uiridos. La reduccin de las retribuciones funcionariales
7riginariamente la relacin funcionarial se -a !isto como contractual, nacida
de un contrato o arrendamiento de ser!icio, que impondr'an a las partes un
conjunto de deberes derec-os cuo contenido es inmodificable por la sola
!oluntad unilateral, concepcin mas cercana al contrato pri!ado que al
administrati!o con sus poderes de modificacin. /o obstante poco a poco se
-a ido imponiendo la tesis de que la relacin que une al funcionario con la
$dministracin no origina una relacin bilateral en pie de igualdad sino una
situacin estatutaria deri!ada de un acto condicin. ,esde esta perspecti!a
estatutaria, el funcionario no estar'a sujeto a una relacin contractualmente
definida, sino unilateralmente establecida por el poder pblico con normas
legales reglamentarias, situacin a la que acceder'a a tra!(s del acto de
nombramiento que acta, justamente, como condicin de acceso a la
situacin funcionarial.
&egn seala OranT 0oderna, la funcin pblica es una misin que impone
deberes a los ciudadanos, el funcionario es ser!idor del inter(s general, al
margen del inter(s personal o corporati!o.
&egn &iees, los funcionarios son empleados de soberan'a, poseen
!entajas prerrogati!as, que los alejan del mundo del trabajo rutinario.
#as grandes teor'as del derec-o administrati!o del siglo U4U UU justificaron
una !isin elitista del funcionario, titular de pri!ilegios necesarios para el
cumplimiento exacto de su noble misin, el funcionario debe aceptar tambi(n
las cargas, unilateralmente definidos por el Estado, depositario de la
soberan'a nacional.
En el plano organizati!o, la eleccin napolenica por una $dministracin ci!il
calcada de la $dministracin militar fa!orecer" la aparicin de una carrera,
completamente diferente de la situacin del trabajador pri!ado, ligado a su
empresario a tra!(s de un contrato de trabajo precario.
/o obstante, la tesis estatutaria, que domin el escenario doctrinal
jurisprudencial -asta fec-as recientes, -a sufrido fuertes embates con la
admisin de un sindicalismo funcionarial que comparte con la $dministracin
la gestin la fijacin de las condiciones de trabajo a tra!(s de los con!enios
colecti!os permite el derec-o de -uelga. $simismo, la des!irtuacin del
sistema de carrera funcionarial, la atenuacin de las limitaciones de los
funcionarios en su libertad de expresin sobre temas pol'ticos de sufragio
acti!o pasi!o , en fin, la admisin de un sistema paralelo de contratacin
laboral -a conducido a una pr"ctica inutilidad de la tesis estatutaria.
$n debilitada, la tesis de la relacin funcionarial como relacin estatutaria
no contractual sigue incidiendo en la determinacin de los derec-os
adquiridos de los funcionarios, mientras la tesis contractual impide su
modificacin o permite justificar las indemnizaciones sustitutorias, la tesis
estatutaria pone el (nfasis en los poderes unilaterales de la $dministracin,
reduciendo al m'nimo las resistencias jur'dicas o las indemnizaciones
compensatorias.
#a #e de 1BE> pri! a todos los funcionarios de sus categor'as personales
en el seno de sus respecti!os cuerpos.
#a #e de 1B?> respet el ni!el retributi!o de los funcionarios, creando un
complemento personal transitorio a fa!or de los perjudicados por el nue!o
r(gimen funcionarial.
El Estatuto prescribe que los funcionarios de carrera tendr"n garantizados
los derec-os econmicos alcanzados. El desarrollo del Estatuto no
comportar" la disminucin de la cuant'a de los derec-os econmicos otros
complementos retributi!os in-erentes al sistema de carrera, cualquiera que
sea la situacin administrati!a en que se encuentre. En el alcance de los
derec-os adquiridos de los funcionarios juega decisi!amente la !irtualidad
que se otorgue, a los principios de irretroacti!idad de las normas restricti!as
de derec-o indi!idual de seguridad jur'dica que consigue el art'culo B.C +E.
En este sentido, una tesis restricti!a de los derec-os adquiridos inspir las
sentencias del T+ de 1B?E 1B?M, sobre la edad de jubilacin de
magistrados, jueces funcionarios. En ellas se afirma que la le puede
rebajar la edad de jubilacin, pues no se trata de un derec-o adquirido, sino
de una simple expectati!a en la carrera. /o obstante, admite que tal
modificacin a la baja origina una frustracin de las expectati!as existentes
perjuicios econmicos que pueden merecer una compensacin.
&egn el T+ el funcionario adquiere tiene derec-o subjeti!o que la #e -a
de respetar, pero no pretender que sea inmodificable en su contenido
concreto, pues el funcionario que ingresa al ser!icio de las $$%%, se coloca
en una situacin jur'dica objeti!a definida legal reglamentariamente por
ello modificable de acuerdo con los principios de reser!a de le de
legalidad, sin poder exigir que la situacin estatutaria quede congelada en los
t(rminos de su ingreso.
8o la tesis estatutaria la restriccin de los derec-os adquiridos empiezan
a no tener sentido , en todo caso, a ser gra!emente discriminatoria para los
funcionarios, desde el momento en que se admite la contratacin de personal
fijo en r(gimen laboral que entraa, como impone el ,erec-o de trabajo, el
m"ximo respeto de los derec-os adquiridos. %or ello resulta sorprendente
que el T+ no ad!irtiera que no es lgico mantener la tesis de la situacin
estatutaria de los funcionarios modificable por normas posteriores no
cuestionar la existencia misma en las $$%% de personal laboral, sin apoo
constitucional expreso para el que rige el principio pro operario, de
aplicacin de la norma m"s fa!orable la regla de la condicin m"s
beneficiosa, en !irtud de las cuales se mantienen intangibles los derec-os
adquiridos del trabajador. En este sentido, el T+ declar inconstitucional por
considerar que la jubilacin es un derec-o no un deber del trabajador, la
disposicin adicional quinta del Estatuto de los Trabajadores, que estableci
la edad m"xima de jubilacin a los EB aos que permit'a al gobierno
rebajarla en funcin de la disponibilidad de la &eguridad social del mercado
de trabajo. $ este fragrante discriminacin para los funcionarios sobre
alcance de los derec-os adquiridos -a conducido, entre otras
incongruencias, a la admisin de un r(gimen de empleo pblico laboral
paralelo al funcionarial.
;erec/os de los funcionarios
/i el Estatuto de .ra!o 0urillo 51?;D6 ni la #e de .ases de los Ouncionarios
%blicos de 1B1? establecieron un cat"logo sistem"tico general de los
derec-os deberes de (stos. %or ello, los derec-os deberes de los
funcionarios, cuando no estaban explicitados en los reglamentos particulares
de los cuerpos o en las reglas del funcionamiento de los ser!icios que ten'an
a su cargo, se deduc'an del conjunto de la regulacin, o se sobreentend'a
que eran los propios del arrendamiento de ser!icios, de forma especial el
derec-o a sueldo , cuando se consolidaron las carreras funcionariales, el
derec-o al ascenso, a permisos por causas justificadas, la inamo!ilidad en la
carrera a la pensin de retiro.
#a #e de Ouncionarios de 1BE> enuncia a de forma sistem"tica un conjunto
de derec-os de los funcionarios, aunque algunos de los llamados derec-os
son declaraciones program"ticas que deben presidir una pol'tica social en la
funcin pblica, pero no derec-os directamente exigibles, como la proteccin
del ejercicio de sus cargos tratamiento consideraciones sociales, debido a
su jerarqu'a.
&iguiendo la misma tendencia de engrosar con cualquier excusa la cesta de
reales o presuntos derec-os de los funcionarios, el Estatuto formula una lista
de los que llama Jderec-os indi!idualesK, seguida de otra de loa
denominados Jderec-os indi!iduales ejercidos colecti!amenteK.
Entre los enumerados, derec-os propiamente dic-os son los de inamo!ilidad
de la condicin de funcionario de carrera, el de percibir retribuciones, el
derec-o a !acaciones, permisos licencias, el derec-o a la jubilacin, el
derec-o a percibir las prestaciones de la &eguridad &ocial, en fin, el
derec-o a la defensa jur'dica proteccin de la $dministracin %blica en los
procedimientos que se sigan ante cualquier orden jurisdiccional como
consecuencia del ejercicio leg'timo de sus funciones o cargos pblicos.
,erec-os no tan directamente exigibles por circunstancias son el derec-o al
desempeo efecti!o de las funciones propias de su condicin profesional,
progresin en la carrera profesional, promocin interna, a ser informado en
las tareas a realizar, conciliacin de la !ida personal, familiar laboral.
,erec-os o libertades garantizadas en cualquier "mbito que podr'an ser
constituti!as de delito caso de no cumplirlas, son el derec-o al respeto de su
intimidad, orientacin sexual, propia imagen dignidad en el trabajo,
especialmente frente al acoso sexual laboral, a no sufrir discriminacin por
razn de nacimiento, origen racial o (tnico, religin, opinin, edad la
libertad de expresin.
,erec-os indi!iduales que se ejercen colecti!amente, como el derec-o
sindical, derec-o de representacin participacin en la determinacin de las
condiciones de trabajo, derec-o de -uelga derec-o de reunin.
=namovilidad en la condicin funcionarial e inestabilidad en el puesto de
trabajo. "lanes de empleo2 reasignacin de efectivos movilidad
#a inamo!ilidad es el derec-o del funcionario a mantener esa condicin, de
la que no pod'a ser pri!ado, sal!o pri!ado por expediente disciplinario o
condena penal, se reconoci a aquellos funcionarios que ingresaban en la
funcin pblica a tra!(s de un sistema competiti!o, las tradicionales
oposiciones.
#a inamo!ilidad !en'a a compensar los esfuerzos que requer'a una
preparacin espec'fica para la funcin pblica el impl'cito compromiso de
entrega de por !ida del funcionario al ser!icio del Estado. &e dec'a que los
funcionarios eran inamo!ibles o bien que ten'an el empleo en propiedad,
circunstancia que diferenciaba al funcionario de carrera de los interinos.
#a permanencia indefinida en condicin de empleado pblico no es en la
actualidad exclusi!a de los funcionarios, pues los contratados laborales por
tiempo indefinidido disfrutan de una situacin pr"cticamente asimilable a la
de los funcionarios.
En todo caso, la inamo!ilidad que garantiza el Estatuto es nicamente la de
la permanencia en la condicin de funcionario, pero no alcanza a la
permanencia en un determinado puesto de trabajo, no protege al
funcionario del traslado a otro destino, o simplemente de la pri!acin del
puesto que ocupa las consecuencias que deri!an de ello, como la merma
en las retribuciones complementarias.
8o en d'a los supuestos procedimientos para la re!ocacin de puestos de
trabajo que ocupan los funcionarios se -an multiplicado notablementeA si el
puesto de trabajo -a sido obtenido por libre designacin, el funcionario puede
ser libremente remo!ido de (l, si lo fue por concurso puede ser igualmente
pri!ado del misma mediante una modificacin del contenido del puesto de
trabajo o por apreciarse una falta de preparacin del funcionario. $simismo
las $$%% pueden trasladar, de manera moti!ada, a sus funcionarios por
necesidades de ser!icio o funcionales, respetando sus retribuciones
condiciones esenciales de trabajo.
#os planes de empleo de las $$%%, pre!istos en la #e DDL1BBC, son
instrumentos esenciales para el planteamiento global de las pol'ticas de
recursos -umanos de las distintas organizaciones administrati!as que tratan
de adecuar el mercado interno de trabajo a las necesidades propias reales
de la propia $dministracin. &e -an definido como Jconjunta de medidas que,
pre!ia negociacin no !inculante con los sindicatos, pueden adoptar todas
las $$%% que, con inaplicacin del sistema legal b"sico de la funcin
pblica, les permiten modificar las estructuras administrati!as despojar de
sus empleos a los funcionarios personal laboral, disponiendo con entera
libertad de los puestos de trabajo al margen de los procedimientos de
concurso. %ueden tambi(n pre!er la suspensin de incorporacin de
personal externo al "mbito afectado. En todo caso, el gran operati!o de los
planes de empleo, su t(cnica ejecuti!a, es la reasignacin de efecti!os, que
permite pri!ar de su empleo a los funcionarios contratados laborales, que
culmina con la asignacin de un nue!o puesto o el pase a la situacin de
expectati!a de destina o excedencia forzosa.
El Estatuto, sin embargo, no contempla los planes de empleo con el alcance
de la #e DDL1BBC.
&e refiere nicamente a los planes e instrumentos de planificacin de
recursos -umanos como materia negociable con los sindicatos a la
regulacin de sus contenidos.
+on el derec-o a un cargo, destino o puesto de trabajo, tiene tambi(n
relacin la regulacin del reingreso en el ser!icio acti!o de los funcionarios
que, desde una situacin en que no tienen garantizada la reser!a de plaza a
destino, pretenden reincorporarse al ser!icio. $unque -ubiera sido deseable,
el Estatuto no establece un procedimiento los plazos m'nimos para que se
-aga efecti!o el derec-o al reingreso.
0l sistema retributivo1 evolucin regulacin actual
La evolucin del sistema retributivo
#a m"s importante retribucin que recibe el funcionario por su trabajo es, sin
duda, su sueldo.
Es el nico concepto retributi!o que se correspond'a con la categor'a
personal del funcionario era compatible con determinadas indemnizaciones
por situaciones singulares, como desplazamientos 5dietas6, por residencia a
determinados lugares, etc. #a correspondencia entre sueldos grado
personal permit'a a los funcionarios ir disfrutando de los di!ersos sueldos
empleos asignados a su cuerpo por los sucesi!os ascensos de categor'a a lo
largo de su carrera administrati!a. Este sistema de gran sencillez permit'a
saber exactamente la retribucin de cada funcionario a tra!(s de sencillas
operaciones aritm(ticas.
Esta frmula fue abandonada, junto con la abolicin de las categor'as
personales de los funcionarios, por la #e de Ouncionarios +i!iles del Estado
de 1BE>, que estableci el doble sueldo, el sueldo reglado el sueldo
discrecional integrado por mu !ariados complementos. El sueldo reglado
era igual para todos los miembros del cuerpo, los trienios las pagas
extraordinarias. El sueldo de cuerpo resultaba de la aplicacin al sueldoGbase
de un coeficiente multiplicador distinto para cada cuerpo. #os trienios se
calculaban tambi(n regladamente, aplicando el porcentaje del M= al sueldo
personal o de cuerpo de cada funcionario cada tres aos de ser!icios
efecti!os. #as pagas extraordinarias se cifraban en dos, julio diciembre, por
importe nicamente del sueldo personal o de cuerpo los trienios, sin
comprender las retribuciones complementarias.
,entro las la retribucin discrecional se inclu'an los complementos de
destino, de dedicacin especial, las gratificaciones los incenti!os...
#a #e de 0edidas de reforma de la Ouncin %blica de 1B?> mantiene la
distincin de retribuciones b"sicas complementarias en t(rminos
semejantes a la reforma de 1BE>, con su sueldo base que corresponde al
'ndica de proporcionalidd asignado a cada uno de los grupos en que se
organizan los cuerpos escalas, clases o categor'as iguales en todas las
$$%% para cada uno de los grupos, los trienios, las pagas extraordinarias
las retribuciones complementarias, que son a-ora los siguientes)
El complemento de destino, que corresponde al ni!el del puesto que se
desempee, segn la clasificacin en C< ni!eles.
El complemento espec'fico, por condiciones particulares especiales del
puesto de trabajo
El complemento de producti!idad, por especial rendimiento
#as gratificaciones por ser!icios extraordinarios fuera de la jornada normal
4ndemnizaciones por razn del ser!icio, p.e. dietas o gastos por
desplazamientos.
La regulacin de las retribuciones en el estatuto b)sico del empleo
pblico
El Estatuto consolida el sistema !igente con dos matizaciones)
#a remisin de la regulacin de las retribuciones complementarias a las lees
de las di!ersas $$%%.
Ele!acin de las pagas extras, retribucin b"sica, los trienios retribuciones
complementarias, sal!o el complemento de producti!idad
gratificaciones por ser!icios extraordinarios.
El Estatuto reitera las dos cautelas ante las subidas excesi!as)
#a cuant'a de las retribuciones b"sicas el incremento de las
complementarias el incremento de la masa salarial del personal
deber" reflejarse para cada ejercicio presupuestario en la #e de
%resupuesto.
/o podr" acordarse incremento que globalmente suponga un incremento de
la masa salarial superior a los l'mites fijados anualmente por la #e de
%resupuesto, para el personal.
El Estatuto pro-'be pr"cticas que pongan en duda la imparcialidad de la
actuacin de los funcionarios, como percibir remuneraciones que supongan
una participacin en tributos o en cualquier otro ingreso de la $dministracin,
-o en d'a cubierto con el complemento de producti!idad.
El Estatuto define las retribuciones b"sicas complementarias de la
siguiente forma)
#as retribuciones b"sicas estar"n integradas nica exclusi!amente por
el sueldo asignado a cada subgrupo o grupo de clasificacin profesional
#os trienios, que consisten en una cantidad que ser" igual para cada
subgrupo o grupo de clasificacin profesional, por cada tres aos de
ser!icio.
#as retribuciones complementarias son las que retribuen las caracter'sticas
de los puestos de trabajo, la carrera profesional o el desempeo, rendimiento
o resultados alcanzados por el funcionario su cuant'a estructura se
establecer"n por las correspondientes lees de cada $$%%, atendiendo
5entre otros factores6 a)
#a progresin alcanzada por el funcionario dentro del sistema
#a especial dificultad t(cnica, responsabilidad, dedicacin, incompatibilidad
exigible para el desempeo de determinados puestos de trabajo, el
grado de inter(s, iniciati!a o esfuerzo el rendimiento o resultados
obtenidos o los ser!icios extraordinarios prestados fuera de la jornada
-abitual de trabajo.
:n tercer concepto son los pagas extraordinarias, que ser"n dos al ao, cada
una por el importe de una mensualidad de retribuciones b"sicas 5como
no!edad6 de la totalidad de las retribuciones complementarias.
#os funcionarios perciben indemnizaciones correspondientes por razn del
ser!icio.
#os funcionarios interinos perciben las retribuciones b"sicas, pagas
extraordinarias correspondientes al grupo, las complementarias, sal!o las
relati!as al grado o ni!el alcanzado en la carrera, los trienios
correspondientes a los ser!icios prestados.
#os funcionarios en pr"ctica percibir'an retribuciones que se corresponden
con su grupo.
#as retribuciones del personal laboral no tienen tec-o conforme al contrato
a los con!enios colecti!os. #os nicos l'mites al que el Estatuto impone a las
retribuciones del personal laboral son los presupuestos sobre el montante
m"ximo de la masa salarial.
%ermite el Estatuto una forma de retribucin diferido o cantidades que las
$$%% destina, para financiar aportaciones a planes de pensiones de empleo
o contrato de ser!icio colecti!o que inclue la cobertura de la contingencia de
la jubilacin.
+ontempla el Estatuto las e!entuales deducciones proporcionales, a
descontar de las retribuciones de los funcionarios, en los supuestos de
jornadas no realizadas, que no tendr"n car"cter sancionador, pues el que
ejercite el derec-o de -uelga no de!engar" ni percibir" las retribuciones
correspondientes al tiempo en -uelga.
"ermisos vacaciones. 0l derec/o de /uelga en 0spa>a
"ermisos vacaciones
En el sistema tradicional no se regulan las !acaciones, pues la
$dministracin paga por los ser!icios prestados, solo permisos bre!es por
enfermedad que eran otorgados discrecionalmente.
$ctualmente por influencia del derec-o laboral las pol'ticas de apoo a la
mujer de conciliacin de la !ida laboral con la familiar, los periodos de
!acaciones permisos se -an multiplicado ampliado con gran generosidad,
incluso por pr"cticas tolerante que exceden de lo legalmente establecido.
&egn el Estatuto, los empleados pblicos tendr"n derec-o a disfrutar como
m'nimo cada ao natural)
!acaciones retribuidas de DD d'as -"biles o el correspondiente si fue menor
el tiempo de ser!icio, no considerando d'a -"bil el s"bado.
En cuanto a los permisos, el Estatuto remite a las respecti!as $$%% la
determinacin de los supuestos de su concesin, sus requisitos,
efectos duracin. En defecto de regulacin, los permisos su
duracin ser"n, al menos, los que precisa el Estatuto.
#os permisos, en general, son los siguientes)
%or fallecimiento, accidente o enfermedad gra!e de un familiar dentro del
primer grado de consanguinidad o afinidad, el empleado pblico tiene
derec-o a tres d'as -"biles cuando el suceso se produzca en la misma
localidad, cinco d'as cuando sea en distinta localidad.
%or traslado de domicilio sin cambio de residencia, un d'a
%ara realizar funciones sindicales o de representacin del personal, en los
t(rminos que se determine
%ara concurrir a ex"menes finales dem"s pruebas definiti!as de aptitud
%ara la realizacin de ex"menes prenatales t(cnicas de preparacin al
parto
%or la lactancia de un -ijo menor de doce meses, una -ora de ausencia del
trabajo que podr" di!idirse en dos fracciones sustituirse por una
reduccin de jornada normal de una -ora con la misma finalidad. Este
derec-o podr" ser ejercido indistintamente por uno u otro de los
progenitores, en el caso de que ambos trabajen.
%or nacimiento de -ijos prematuros o que por cualquier causa deben
permanecer -ospitalizados a continuacin del parto, las empleadas
pblicas tienen derec-o a ausentarse del trabajo durante un m"ximo de
dos -oras diarias percibiendo las retribuciones 'ntegras.
%or razones de guarda legal de algn menor de doce aos, de persona
maor que requiere especial atencin o de una persona con
discapacidad, se tendr" derec-o a la reduccin de la jornada de
trabajo, con la disminucin de sus retribuciones que corresponda
%or atender al cuidado de un familiar de primer grado, se tiene el derec-o a
solicitar una reduccin de -asta el ;<= de la jornada, con car"cter
retribuido, por el plazo m"ximo de un mes
%or tiempo indispensable para el cumplimiento de un deber inexcusable de
car"cter pblico o personal
%or asuntos particulares, seis d'as
$dem"s de los d'as de libre disposicin establecidas por cada $dministracin
%blica, los funcionarios tendr"n derec-o al disfrute de dos d'as adicionales
al cumplir el sexto trienio, increment"ndose en un d'a adicional por cada
trienio cumplido a partir del octa!o.
#os permisos por conciliacin de la !ida personal, familiar laboral por
razn de !iolencia de g(nero comprenden)
El permiso por parto tendr" una duracin de 1E semanas ininterrumpidas
El permiso por adopcin o acogimiento tambi(n 5con un permiso
extraordinario en caso de adopcin internacional, si fuese necesario el
desplazamiento al pa's de origen del nio, de -asta dos meses,
percibiendo durante este periodo solamente los retribuciones b"sicas6
El permiso de paternidad por nacimiento, adopcin o acogimiento ser" de 1;
d'as
El permiso por razn de !iolencia de g(nero sobre la mujer supone que las
faltas de asistencia de las funcionarias tendr"n la consideracin de
justificadas por el tiempo en las condiciones en que as' lo determinen
los ser!icios sociales. $simismo tendr"n derec-o a la reduccin de la
jornada con disminucin proporcional de la retribucin, o la
reordenacin del tiempo de trabajo adaptacin de -orario.
0l derec/o de /uelga en 0spa>a
Oue la +E de 1BM? la que regul el derec-o sindical el derec-o de -uelga,
donde reconoce a los funcionarios el derec-o de sindicacin no tanto el
derec-o de -uelga, pues la #e podr'a limitar el ejercicio de estos derec-os a
las Ouerzas $rmadas dem"s cuerpos sometidos a ls disciplina militar
regular su ejercicio a los funcionarios pblicos, no reconociendo a todos el
derec-o de -uelga, solo a trabajadores en defensa de sus intereses, por lo
cual la +E no pro-'be un autoriza el derec-o de -uelga de los funcionarios.
&egn sentencia del T+ de 1B?1, el derec-o de la -uelga de los funcionarios
no esta regulado en la +onstitucin, la &entencia del T+ de 1B?1 lo
reconoci, en sentencia T+ BBL1B?M se admiti.
%or R, #e 1ML1BMM se establece la condicin del ejercicio de -uelga la
garant'a de ser!icios m'nimos, aplicables tambi(n a los funcionarios mientras
no se dicten regulacin espec'fica.
&entencia T+ de 1?G<>G1B?1 declara inconstitucional algunas de las
condiciones, con la necesidad de que el acuerdo de -uelga se adopte en
cada centro de trabajo, con la celebracin pre!ia de un refer(ndum, la
necesidad de un a!al del D; = de la plantilla del qurum reforzado del M;
= de los representantes del personal.
9uedan en pie como condiciones para legalizar la -uelga)
El deber de comunicar a la autoridad con 1< d'as de antelacin, los objeti!os
de la -uelga, les gestiones realizadas para resol!er las diferencias con la
$dministracin, as' como la fec-a de inicio del paro la composicin del
comit( de -uelga.
El comit( de -uelga es una pieza cla!e en el conflicto su desarrollo, cua
composicin -a de comunicarse a la autoridad administrati!a, cumple
importantes funciones para ejercitar el derec-o de -uelga, pues debe)
Realizar las gestiones necesarias para solucionar el conflicto
*arantizar la prestacin de los ser!icios m'nimos, cooperando con la
autoridad administrati!a
#a consecuencia directa del ejercicio del derec-o de -uelga es la p(rdida de
los -aberes de los funcionarios en proporcin al tiempo que dure aqu(lla, sin
perjuicio de las responsabilidades disciplinarias en que pueden incurrir si
incumplen las obligaciones deri!adas del mantenimiento de los ser!icios
m'nimos.
#a participacin dentro de los l'mites legales no supone la extincin de la
relacin de ser!icio, ni infraccin alguna, pues no -acen otra cosa que
ejercitar un derec-o constitucional.
Responsabilidad disciplinaria1 faltas sanciones
La responsabilidad disciplinaria
Es la que se desarrolla en el interior de la relacin de ser!icio en garant'a
del cumplimiento de los deberes obligaciones del funcionario, con
sanciones que influen sobre sus derec-os.
#a potestad disciplinaria se justifica en la especial relacin de poder en que
se encuentra sometida de forma !oluntaria el funcionario su alcance maor
es la pri!acin de los derec-os de la relacin de ser!icio, la sancin
m"xima es la p(rdida de la condicin de funcionario.
Tal potestad disciplinaria -a estado !inculada justificada en funcin del
principio de jerarqu'a u obligacin del superior de mantener la disciplina
sobre sus subordinados su eficacia depend'a de las condiciones de su
ejercicio, as' -istricamente depend'a de la !oluntad del superior,
posteriormente se conquista la regla de audiencia pre!ia al funcionario los
recursos judiciales contra los actos sancionadores. 8emos pasado de una
potestad disciplinaria autoritaria !inculada al principio de jerarqu'a a otra en
la que priman las garant'as del funcionario. El resultado -a sido una profunda
crisis de esta forma de responsabilidad, tal como afirma la doctrinaA las
autoridades jer"rquicas se encogen, el control se esclerotiza la inspeccin
desaparece.
En nuestro derec-o se generalizan un pre!io procedimiento administrati!o
sancionador el posterior recurso +ontenciosoGadministrati!o, la necesidad
de informar a las juntas delegados de personal de las sanciones impuestas
por faltas mu gra!esA esto -ace que junto al deterioro del principio de
jerarqu'a las $$%% -acen poco uso de la potestad disciplinaria.
#as garant'as del funcionario se -an incrementado, como)
%enetracin de los principios informadores del derec-o penal, como la
tipicidad, la culpabilidad la proporcionalidad de las sanciones con la
entidad de la infraccin, reduciendo la discrecionalidad disciplinaria.
El Estatuto recoge los siguientes principios o penetracin de la dogm"tica
penal en las garant'as disciplinarias)
#egalidad tipicidad de las faltas sanciones
4rretroacti!idad de las disposiciones sancionadoras no fa!orables
retroacti!idad de las fa!orables al presunto infractor.
%roporcionalidad aplicable a las infracciones sanciones como su aplicacin
+ulpabilidad
%resuncin de inocencia
El Estatuto extiende el concepto de autor'a a la induccin o a las que
indujeren a otro la realizacin el encubrimiento por faltas consumadas mu
gra!es o gra!es se deri!an daos para la administracin o los ciudadanos.
$l instruir un procedimiento disciplinaria resulte la existencia de indicios
fundados de criminalidad, se suspender" su tramitacin poni(ndolo a
conocimiento del ministerio fiscal por otra parte los -ec-os probados por
resoluciones judiciales firmes !inculan a la $dministracin en el ejercicio de
la potestad disciplinaria.
Las faltas disciplinarias
#a #e 1BE> las clasifica en tres categor'as) le!es, gra!es mu gra!es,
enumerando solos las mu gra!es.
#a #e 1B?> reitera la misma clasificacin.
El Estatuto tipifica las faltas mu gra!es para los empleados de todas las
$$%%, no es lista cerrada, se pueden ampliar por le de las cortes, ++$$ o
con!enios colecti!os son las siguientes)
4ncumplimiento del deber de respeto a la constitucin o estatuto de
autonom'a en el ejercicio de la funcin pblica
Toda actuacin que suponga discriminacin
$bandono del ser!icio, no -acerse cargo de las tareas encomendadas
$dopcin de acuerdos ilegales que causen perjuicios gra!es a la
administracin o al ciudadano
%ublicacin o utilizacin indebida de la documentacin o informacin por
razn de su cargo
/egligencia en la custodia de secretos oficiales
/otorio incumplimiento de las funciones esenciales del puesto de trabajo
1iolacin de la imparcialidad influendo en procesos electorales
,esobediencia a las rdenes o instrucciones del superior
%re!alencia de la condicin de empleo pblico para obtener un beneficio
indebido para s' o para otros
7bstaculizacin al ejercicio de las libertades pblicas derec-os sindicales
Realizacin de actos encaminados a coactar el libre ejercicio del derec-o de
-uelga
4ncumplimiento de atender los ser!icios esenciales en caso de -uelga
4ncumplimiento de las normas de incompatibilidades
4ncomparecencia injustificada en las comisiones de in!estigacin
$coso laboral
El Estatuto deja fuera faltas mu gra!es enumeradas por la #e 1B?> como)
participacin en -uelga a los que, por le, les est" pro-ibido, -aber siso
sancionado por la comisin de tres faltas gra!es en el per'odo de un ao.
#as faltas gra!es el Estatuto las remite a las lees de la Ouncin %blica que
se dicten en su desarrollo o a los con!enios colecti!os mientras no se
dicten, son faltas gra!es, las siguientes)
Oalta de obediencia
$buso de autoridad
+onductas constituti!as de delito doloso
#as faltas le!es el Estatuto las remite a las lees de la funcin pblica no
inter!iene en los con!enios colecti!os, mientras no se dicten las lees son
faltas le!es las siguientes)
4ncumplimiento del -orario de trabajo
Oalta injustificada de un d'a
4ncorrecin con el pblico
9anciones disciplinarias
Estaban todas tipificadas en la le de 1BE> reduci(ndose a cinco tipos)
deduccin de retribuciones derogado por le C<L1B?>
&eparacin del ser!icio
&uspensin de las funciones
Traslado con cambio de residencia
$percibimiento
El Estatuto lo amplia en r(gimen abierto segn legislaciones, a sea estatal,
++$$, qued"ndose como sigue)
&eparacin del ser!icio de los funcionarios, caso de interino la re!ocacin de
su nombramiento
,espido disciplinario del personal laboral, comportando la in-abilitacin para
ser titular de un nue!o contrato de funciones similares
&uspensin firme de funciones o de empleo sueldo en el caso de personal
laboral, m"ximo seis d'as
Traslado forzoso con o sin cambio de localidad de residencia
,em(ritos, penalizacin en la carrera, promocin o mo!ilidad !oluntaria
$percibimiento
"rocedimiento. 0xtincin de la responsabilidad disciplinaria
0l procedimiento disciplinario
#a #e 1BE> remite al procedimiento sancionador regulado por la #e de
,erec-os procedimentales $dministrati!as de 1B;? -o derogada por #e
C<L1BBD regulando sus principios reglas esenciales remitiendo a la
competencia de cada $dministracin la regulacin del procedimiento,
incidiendo el Estatuto en esta regulacin supeditando la imposicin de faltas
gra!es o mu gra!es a la instruccin del procedimiento.
#as normati!as regulan las medidas pro!isionales que se adopten en los
procedimientos sancionadores mediante resolucin moti!ada a fin de que
aseguran la eficacia de la resolucin final que se dicte, concret"ndose en la
suspensin profesional en sus funciones de empleo pblico que no podr" ser
superior a seis meses, se podr" asimismo acordar en los procedimiento
judiciales cuo imputado sea un empleado pblico. ,urante el tiempo que
dure la suspensin cautelar el funcionario tendr" derec-o a percibir
nicamente las retribuciones b"sicas, en su caso, las prestaciones
familiares por -ijo a su cargo.
#a problem"tica de la suspensin se manifiesta a la finalizacin del
procedimiento, cuando la suspensin pro!isional se ele!a a sancin
definiti!a, el funcionario deber" de!ol!er lo percibido, si, por el contrario, la
suspensin pro!isional no llegara a con!ertirse en sancin definiti!a, la
$dministracin deber" restituir al funcionario los -aberes realmente
percibidos los que -ubiere debido percibir si se -ubiera encontrado en
ser!icio acti!o con plenitud de derec-os. $simismo en este caso se
computar" la duracin de la suspensin como de ser!icio acti!o se acuerda
la inmediata reincorporacin del funcionario en su puesto, con
reconocimiento de los derec-os econmicos dem"s que procedan desde la
fec-a de la suspensin.
%ara la administracin del Estado rige en la actualidad el Reglamento de
R(gimen ,isciplinario de los Ouncionarios, aprobados por R, CCL1B?E cua
regla general es instruir expediente para sancionar faltas gra!es mu
gra!es, se dispensa de (l para la imposicin de sancin por faltas le!es, pero
se deber" e!acuar en todo caso el tramite de audiencia del interesado.
%asos)
4niciacin de oficio del rgano competente, o por iniciati!a propia, como
consecuencia de una orden del rgano superior que podr" acordar
pre!iamente la realizacin de una informacin reser!ada. En esta fase
no se pueden formular imputaciones, ni requerimientos, ni practicar
pruebas.
$cuerdo de incoacin, se nombra un instructor, que deber" ser funcionario
pblico perteneciente a un cuerpo o escala de igual o superior escala al
del inculpado, se nombrara secretario en el caso que la complejidad
del caso as' lo requiere, notific"ndosele ambos nombramientos al
interesado para su recusacin, as' como las medidas pro!isionales
oportunas, percibiendo (ste el M;= del sueldo del complemento
familiar, situacin que no podr" m"s de seis meses, sal!o paralizacin
del expediente imputable al funcionario.
&i el interesado es delegado sindical se deber" notificar la incoacin a la
seccin sindical para que puedan ser o'dos durante el procedimiento
,esarrollo del expediente)
El instructor recibir" declaracin del presunto inculpado realizar" las
diligencias oportunas
Oormulacin por parte del instructor del pliego de cargo de los -ec-os
imputados, de la falta presuntamente cometida de las sanciones que
puedan serle de aplicacin, notific"ndosele al inculpado
concedi(ndole un plazo de 1< d'as para alegaciones aportaciones de
documentacin solicitando la pr"ctica de pruebas que considere
pertinentes
%racticadas las pruebas, en el plazo de un mes el instructor dar" !ista del
expediente al inculpado facilit"ndole copia completa del mismo, para
que alegue lo que estime pertinente aporte de nue!o cuantos
documentos estime con!eniente en el plazo de 1< d'as.
El instructor, en otro plazo de 1< d'as, formular" la propuesta de resolucin,
fijara los -ec-os, moti!ar" la denegacin de pruebas -ar" la
!aloracin jur'dica de las mismas para determinar la falta cometida
sealando la responsabilidad del funcionario la sancin a imponer,
notific"ndosele al interesado para que en el plazo de 1< d'as pueda
alegar en su defensa, remiti(ndose el expediente al rgano que -aa
acordado la incoacin del expediente.
#a resolucin que pone fin al expediente disciplinario deber" ser moti!ada
resol!er" todas las cuestiones, adopt"ndose en el plazo de 1< d'as,
sal!o en el casi de separacin del ser!icio. /o obstante, el rgano
competente podr" de!ol!er el expediente al instructor de nue!o para la
pr"ctica de diligencias que resulten imprescindibles para la resolucin,
en cuo caso se dar" un nue!o tr"mite de audiencia al inculpado antes
de la resolucin. +on car"cter general, todas las sanciones que se
impongan a los funcionarios se anotar"n en sus -ojas de ser!icio en
todo caso en el Registro de %ersonal, con indicacin de las faltas que
las moti!aron.
#a ejecucin de las sanciones deber" -acerse en el plazo de un mes se
anotaran en el registro central de personal.
+orresponde al ministro titular del departamento en el que se -aa instruido
el expediente con el !isado del ministro al que est( adscrito el cuerpo al que
pertenezca el funcionario expedientado, imponer la sancin de separacin
del ser!icio, los derec-os de suspensin de funciones traslado con cambio
de residencia, corresponde a los ministros o secretario del de estado del
departamento donde est" destinado el funcionario.
0xtincin de la responsabilidad disciplinaria. La prescripcin
Tiene lugar por cumplimiento de la sancin, o por prescripcin de la falta o
sancin, indulto o amnist'a.
7tra causa es la p(rdida de la condicin de funcionario del inculpado en la
tramitacin del expediente a peticin propia, que ocurre con cierta frecuencia,
al ser la m"xima sancin del expediente la separacin del ser!icio, aqu'
!oluntariamente asumida, el reglamento prescribe se dicte resolucin,
extinguiendo el procedimiento sancionador sin perjuicio de la responsabilidad
ci!il o penal que le pueda ser exigida, ordenando el arc-i!o de las
actuaciones administrati!as.
/o obstante el estatuto a-ora prescribe que Jno podr" ser aceptada la
renuncia cuando el funcionario est( sujeto a expediente disciplinario o -aa
sido dictado en su contra auto de procesamiento o de apertura de juicio oral
por la comisin de algn delitoK, un concepto que el autor considera
anticonstitucional contrario a los intereses de la propia administracin.El
Estatuto por tanto slo se refiere a la prescripcin como forma de extincin
de la responsabilidad disciplinaria. $ este efecto determina que las
infracciones mu gra!es prescriben a los tres aos, las gra!es a los dos aos
las le!es a los seis meses, empezando a contar desde que la falta se
-ubiera cometido, desde el cese de su comisin cuando se trata de faltas
continuadas.