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EL PRINCIPIO DEL ACTO

Art. 15 CPDF
Mara Jos Garca Mena.
SUMARIO: I. Nota introductoria. II. Definicin. III. Vulneraciones del principio de
acto. IV. Conclusin. V. Bibliografa.

I.NOTA INTRODUCTORIA
El conjunto de garantas del Derecho penal democrtico se halla enunciado en
forma de principios limitadores del poder punitivo y aparecen en la Constitucin y
en los cdigos del pas, de manera que no cualquier conducta pueda catalogarse
como delito. Slo lo sern aquellas que pasen por un control de constitucionalidad
estricto. As es como se elabora la teora del delito, a partir de estos preceptos.
Sus antecedentes inmediatos son los principios bsicos del cdigo tipo para
Amrica Latina. Uno de estos principios es el llamado Principio de Acto.

II.DEFINICIN
La ley regula la coexistencia externa de los individuos, no su conciencia.
Lo anterior es lo que hace que el Derecho Penal se apoye en el llamado Principio
del hecho o de la objetividad material del delito. El delito no puede serlo con solo
una actividad interna (pensamiento) ni en el modo de ser de la persona, sino que
necesita concretarse a travs de la accin o el comportamiento que una persona
pueda exteriorizar, y que se pueda percibir a travs de los sentidos.
El principio nullum crimen, nulla poena sine actione o sine conducta conocido
como del acto, del hecho o de la objetividad material del hecho punible,
quiere decir que el delito un hecho ilcito tiene que consistir en un acto o hecho
humano que trascienda la subjetividad del autor para proyectarse en el mundo
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objetivo (real). Es sobre el cual debe asentarse todo la obra terica y legal del
concepto de delito. Segn este principio, para que pueda hablarse de delito debe
existir un acto humano, una accin, un comportamiento, una conducta y, subraya
que no hay conducta humana sin participacin interior del agente en lo que hace u
omite.
Conforme a lo que dicta este principio, ningn dao, por grave que sea, puede estimarse
penalmente relevante sino como el efecto de una accin. En consecuencia, los
delitos, como presupuestos de la pena, no pueden consistir en actitudes o estados de nimo
internos, sino que deben concretarse en acciones humanas (materiales, fsicas o
externas, es decir, observables) describibles en cuanto tales, por la ley penal.
Esto nos da cuenta de que el derecho penal no puede sancionar ni los meros
pensamientos ni las resoluciones no manifestadas, esto es, aquellas que no llegan
a tener exteriorizacin o materializacin en el mundo real.
No basta el mero pensamiento o deseo amenazador, perverso o morboso, no se
pueden penalizar sentimientos, deseos, intenciones, fantasas, disposiciones o
estados de nimo internos, debe haber una manifestacin en el mundo exterior.
Para Moreno Hernndez
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, este principio se refiere a la necesaria vinculacin
delito-conducta. Los tipos penales slo prohben u ordenan acciones u omisiones
lo que implica que se garantiza entonces un derecho penal de acto y se elimina la
posibilidad de aplicar un derecho penal de autor, esto quiere decir que se castiga
por lo que se hace o deja de hacerse cuando existe una norma prohibitiva o una
norma preceptiva, no por lo que se es.
En tal sentido el autor Fernando C. (en Coria y Dino, 1998)
2
, se refiere a la
exigencia de un tal derecho, que constituye la base de su orientacin ideolgica,
poltica, esto depende del grado en que se realice el principio del acto, es decir, en


1
Moreno Hernndez, M. (1985) Algunas bases para la poltica criminal del Estado Mexicano, en Revista
Mexicana de Justicia, nm. 2, volumen 3, abril-junio de 1985, pp. 111 a 132.


2
Coria C., Sociedades de riesgo y bienes jurdicos colectivos. En: Rev. Themis, Lima Per, (1998), No. 37 Pg. 206.

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que efectivamente la represin penal no alcance sino las acciones externas e nter
subjetivas del hombre.
Segn lo sealado por el referido autor, el hecho es la causa de la pena y, a la
vez, el criterio ms importante para la medicin de la pena, como derecho penal
de autor podra definirse un derecho penal en el que est en primer plano la
peculiaridad del autor y que proporciona el criterio fundamental para graduar la
pena; por su parte un extremo derecho penal de autor, tendra una peculiaridad
del autor tambin en causa de la pena e incluso injerencia, como ocurrira con las
medidas o sanciones de peligrosidad predelictual, la punicin de la tentativa
inidnea y, en la represin de actos preparatorios y resoluciones manifestadas.

Cuando se habla de un derecho penal del acto se hace referencia al hecho de que
las normas punitivas se dirigen a lo que el hombre hace y no a lo que es, es decir,
a su conducta social y no a su modo de ser, su carcter, su temperamento, su
personalidad, su pensamiento, su afectividad o sus hbitos de vida. Sin embargo,
el principio del acto es el presupuesto fundamental del principio de culpabilidad; la
clusula de personalidad en la medida de la pena introducira una serie y
contradictoria restriccin al campo de la culpabilidad, el derecho penal de acto
concibe al delito como un conflicto que produce una lesin jurdica, provocado por
un acto humano como decisin autnoma de un ente responsable (persona), a la
que se le puede reprochar por lo tanto, retribuir el mal en la medida de la
culpabilidad, de la autonoma de voluntad con que actu.

Sobre este mismo tema el autor Zaffaroni
3
seala que el derecho de autor, se
centra en La clasificacin de discurso legitimante del poder punitivo desde la
perspectiva de las funciones manifiestas asignada a la pena por las diferentes
teoras legitimantes del poder punitivo que pueden reordenarse desde cualquiera
de las consecuencias que se derivan de ella. Hace un anlisis y revisin terica


3
ZAFFARONI, E. R., Manual de Derecho penal. Parte general. Ediar, Buenos Ares, (2003).


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de las posiciones desde la perspectiva de los criterios de responsabilidad, las
consecuencias no son muy diferentes segn el autor, al punto que se ha
propuesto la necesidad de elegir uno de ellos, pues la ausencia de todo criterio
producira ms daos que los beneficios de la pena. Para este autor el delito, la
infraccin o lesin jurdica es el signo o sntoma de una inferioridad moral,
biolgica o psicolgica, Zaffaroni opina que la esencia del delito radica en una
caracterstica del autor que explica la pena. El conjunto de teoras que comparten
este criterio configura el llamado derecho penal de autor.

Con lo anterior, se afirma que el principio de acto tiende a evitar que se consideren
como delitos:

a) Los pensamientos, las voliciones, los sentimientos. Se diferencia el mbito
de la moral del mbito del derecho.
b) Los pensamientos, las voliciones, los sentimientos, aun cuando sean
verbalizados. Se evita castigar, bsicamente, las ideas polticas.
c) Los tipos de autor. Es decir, punir a las personas por lo que son y no por
lo que hacen.

El contenido de este principio se expresa en el dicho: cognitationes poenam nemo
partitur que significa que nadie puede ser castigado por sus pensamientos. Esto
puede alterarse mediante la incriminacin directa de actitudes internas y mediante
el castigo de hechos exteriores carentes de lesividad, utilizados solo como
sntomas del nimo.
El principio de acto exige para su validez que haya ocurrido un acontecimiento
exterior, lo que podra entrar en conflicto con la nocin de delitos omisivos. En este
caso la omisin no existe. El sustrato real del hecho omisivo no se encuentra en lo
que el sujeto no hizo, ya que lo no hecho carece de sustancia material, sin
embargo, tampoco contempla lo que el sujeto hizo, en lugar de lo que deba hacer,
esta es una conducta positiva inofensiva y que constituir el fundamento del delito
de omisin. Cabe afirmar que el hecho omisivo no es un hecho material y es as
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como la incriminacin de hechos omisivos choca con el principio de hecho,
aunque en realidad no es as. Aqu se debe distinguir a la omisin del hecho
omisivo. La omisin tambin carece de sustrato material. El hecho omisivo
adquiere materialidad cuando existe un conjunto de circunstancias objetivas y
externas, y en las que cabe una posicin de deber, a partir de la cual se dice:
quien no acta conforme a lo esperado por la ley, omite.
Los delitos omisivos que tambin tienen un sustrato material constituyente de la
infraccin, no entran en conflicto con dicho principio.
As como la inclusin de elementos subjetivos podra vulnerar este principio, como
principio de la exterioridad del delito, no obstante mientras los aspectos subjetivos
del estado de nimo no se consideren elementos constitutivos de antijuricidad de
la infraccin y no constituyan delito alguno seguirn siendo vistos como simples
factores que determinan la direccin del actuar externo hacia consecuencias
jurdicamente negativas, su inclusin en los tipos penales no vulnerar el principio
del hecho.
Todo lo anterior hace necesario recordar que una de las clasificaciones del delito
es por la conducta del agente, as los delitos pueden ser: por accin, cuando se da
mediante un comportamiento positivo; se viola una ley prohibitiva. Por omisin:
consiste en la no ejecucin de algo ordenado por la ley; el objeto prohibido es una
abstencin del agente; se viola una ley dispositiva. Estos a su vez suelen dividirse
en:
Delito de comisin: El delito de comisin vulnera la ley prohibitiva. Es el hacer lo
que la ley prohbe.
Por ejemplo: El robo, la calumnia.
Delitos de simple omisin: consisten en la falta de una actividad jurdicamente
ordenada, con independencia del resultado material que produzcan; se sancionan
por la omisin misma. Es el no hacer lo que la ley manda. Aqu se viola una ley
dispositiva.
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Por ejemplo: El encubrimiento, la omisin de denuncia.
Delitos de comisin por omisin: son aquellos en los que el agente decide no
actuar y por esa inaccin se produce un resultado material. Hacer lo que no se
debe, dejando de hacer lo que se debe. El delito de comisin por omisin alcanza
el resultado mediante una abstencin. Aqu se infringe una ley dispositiva y una
prohibitiva.
Por ejemplo: la enfermera que deja de alimentar al paciente para que muera, el
abandono de hijos menores, la omisin de socorro, el abandono de familia.
Para Jakobs
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el resultado material deber ser entendido en trminos similares al
que se presenta en la accin, el resultado material se concibe como la
consecuencia necesaria de la conducta del sujeto activo del delito.
Para Kaufmann (en Jescheck, 2002)
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entre omisin y accin se da un elemento
comn: el comportamiento. Un sujeto capaz de accin describe un
comportamiento ya sea mediante la realizacin de la accin u omitiendo. El
concepto de accin debe abarcar todas las formas de manifestacin de la
conducta punible y debe hallarse tanto en los hechos dolosos como imprudentes,
en el hacer activo y en la omisin.
Esta funcin clasificatoria denominada as por Jescheck, atiende a la accin como
elemento bsico del derecho penal. De acuerdo con Jescheck, la conduccin final
de la accin tiene lugar en tres momentos: 1) empieza con la anticipacin mental
del objetivo; 2) sigue con la seleccin de los medios necesarios para la
consecucin del mismo y; 3) termina con la realizacin de la voluntad de la accin
en el mundo real.


4
Jakobs G., Derecho penal. Parte general. Fundamentos y teora de la imputacin. Marcial Pons, Madrid, (1997).


5
Jescheck, H y Weigend, T. Tratado de Derecho penal. Parte general. Comares, Granada, 2002.

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Como es claro, en una sociedad compleja las personas persiguen sus objetivos de
tal modo que continuamente hacen algo u omiten algo de forma alternativa, ante
esta situacin se impone la sospecha de que toda la diferenciacin entre accin y
omisin hoy ya no sea especialmente importante, a juicio de Gunther Jakobs en su
obra La Imputacin Penal de la Accin y de la Omisin, la sospecha es acertada,
e intenta aportar algunas pruebas de ello.
Por otro lado, esta la concepcin de que en el moderno estado de derecho la base
primordial, real y material de todo delito, no puede surgir sino de una accin
humana (comportamiento que se refleja en el mundo externo (aspecto objetivo) y
que traduce un acto de voluntad (aspecto interno o subjetivo) sin que pueda estar
ausente uno y otro aspecto). Esta base fctica puede consistir en un hacer positivo
o en un hacer negativo, esto es una omisin (que es un no hacer algo y no un
simple no hacer nada). El vocablo accin, tropieza con esta dificultad toda vez
que dicha palabra parece aludir exclusivamente a un comportamiento positivo.
Jimnez de Asa
6
, propone el trmino acto (manifestacin de voluntad que,
mediante accin u omisin, produce un cambio en el mundo exterior, o que por no
hacer lo que se espera deja sin mudanza el mundo externo cuya modificacin se
aguarda). Nez (en Roxin, 2008)
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se vale de la palabra hecho (conducta
humana manifestada como actividad accin o inactividad omisin). Mayer
propuso la palabra acontecimiento, mientras otros autores propician otros
trminos, como comportamiento o conducta.
La Constitucin espaola trata el tema de la siguiente forma: nadie puede ser
condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el momento de
producirse no se contemplen como delitos, falta o infraccin administrativa, segn


6
Jimenez de Asa, L., La Teora jurdica del delito. Cuadernos Luis Jimnez de Asa, nm. 23, Dikinson, Madrid,
2005.


7
Roxin C., La evolucin de la Poltica criminal, el Derecho penal y el Proceso penal. Tirant lo Blanch, Valencia,
(2000).

Roxin, C., Derecho penal. Parte general, Fundamentos. La estructura de la teora del delito. Thomson Civitas,
Madrid, (2008).

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la legislacin vigente
8
. Dicha carta magna contempla la exigencia de un hecho
activo u omisivo para constituir la infraccin. Y no se conforma con la exigencia de
un hecho sino que requiere que se condene el hecho o acto externo haciendo que
el hecho sea utilizado como pretexto para reprimir situaciones de la subjetividad
personal.
En el cdigo penal espaol se establece la exigencia del hecho para definir
legalmente al delito, cosa que se reitera en los siguientes preceptos: tentativa,
desistimiento y la autora. Accin y omisin no son elementos previos a la
tipicidad, sino factores integrantes de la misma.

III.VULNERACIONES DEL PRINCIPIO DEL ACTO

A pesar de las reformas y modificaciones que se le han hecho a los
ordenamientos legales, existen diversos tipos de vulneraciones al principio del
acto, estas consisten en el establecimiento de la responsabilidad sin hecho y en el
castigo de conductas carentes de producir dao, o en la imposicin de medidas
coercitivas sobre la base de la personalidad asocial del autor.
A continuacin se estudiar cada una:

a) Responsabilidad sin hecho.

Se refiere a la culpabilidad jurdico-penal como culpabilidad por el hecho. Es el
reproche personal que se hace el autor por la realizacin del hecho antijurdico.


8
Cobo del Rosal y Vives Anton, M. T. S., Derecho penal, Parte General, Tirant lo Blanch, Valencia, (1999).

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Por consiguiente, si el sujeto no ha realizado el hecho, no podr hacrsele
responsable del mismo en virtud de su culpabilidad.
Las hiptesis de responsabilidad sin hecho representan, casos de responsabilidad
sin culpabilidad.
En el Derecho positivo la responsabilidad sin hecho tiene dos vertientes:
1) Responsabilidad por hecho presunto
2) Responsabilidad por hecho de otro.

1) Responsabilidad por hecho presunto.

El cdigo penal espaol dice que esta manera de responsabilidad criminal se
encuentra situada en los prrafos segundo y tercero del artculo 502 que dice: los
malhechores presentes a la ejecucin de un robo en cuadrilla sern castigados
como autores de cualquiera de los atentados cometidos por ella, si no constare
que procuraron impedirlo.
Se presume haber estado presente a los atentados cometidos por una cuadrilla, el
malhechor que anda habitualmente en ella, salvo prueba de lo contrario.
Afortunadamente en el Cdigo Penal espaol vigente se realizaron varias
reformas a este artculo por lo que desaparecen todos los supuestos de
responsabilidad por hechos presuntos.

2) Responsabilidad por hecho de otro.

La llamada vicariousliability en el derecho anglosajn. En el antiguo Cdigo Penal
Espaol articulo 227, prrafo 2 quedo derogado y versa que: cuando no puedan
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descubrirse sus autores sern penados como tales los jefes principales de la
rebelin o sedicin. Se trataba en realidad, de una presuncin legal iuris et de
iure de responsabilidad personal por hechos no propios sino ajenos proscrita
desde la perspectiva del respeto al principio de hecho.
De modo que, segn lo anterior, los jefes principales de la rebelin o sedicin eran
castigados como autores de los delitos particulares cometidos en las mismas o
con motivo de ellas si no se descubra qu personas los haban llevado
efectivamente a cabo. Esta responsabilidad se exiga aunque constara que los
referidos jefes no participaron en el delito, ni lo conocan incluso aunque se
demostrase su voluntad opuesta a la realizacin del acto.

b) Responsabilidad por la actitud interna.

Es una responsabilidad por la actitud interna que seria contraria a lo exigido por el
principio del hecho, entran aqu los delitos que carecen de dao o lesividad, que
son meros sntomas de la voluntad rebelde del sujeto o autor, y de entre los
preceptos que imponen medidas de seguridad, que son aquellos por medio de los
cuales se reprime la personalidad asocial del autor y no el hecho que comete.
Con los hechos carentes de lesividad se hace referencia al castigo sobre la
tentativa que es absolutamente inidnea, y como ejemplo de ello se tiene el delito
de aborto. El castigo a la tentativa contravena a los preceptos del principio de
legalidad, en el momento en que una idoneidad relativa del acto, en orden a la
produccin del resultado tpico se halla legalmente requerida por la exigencia de
un principio de ejecucin, comn a la tentativa en cualquiera de sus formas. El
castigo de tentativa tambin estaba en contra del principio del hecho pues el
hecho era no lesivo, y lo que se castigaba era la disposicin anmica del autor.
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Actualmente el castigo de la tentativa ha quedado suprimido en el Cdigo penal
espaol y al exigirse que el autor practique actos objetivos que produzcan un
resultado.

c) Estados peligrosos.

Se manifestaba en una serie de estados peligrosos predelictuales, a los que se
asignaban medidas de seguridad particulares. Esto se trata en el Cdigo penal
espaol articulo 6, que configura el criterio de aplicacin de las medidas de
seguridad al afirmar que se fundamentan en la peligrosidad criminal del sujeto al
que se impongan y que exterioriza a travs de la comisin de un hecho previsto
como delito.

IV.CONCLUSION

El Principio de acto es un tema que pertenece al Derecho Penal moderno. Puesto
que la responsabilidad criminal siempre debe ser personal, directa, y por el propio
acto cometido, es decir, por ejemplo, no se puede sancionar el hecho de que una
persona al carecer de dinero imagine que para salir de sus deudas podra robar un
banco, la simple idea no lleva a la comisin del delito tipificado y sancionado por la
ley penal y por tanto no se castiga, no es punible.
Otro es el ejemplo, de que al tener desaveniencias de pareja uno de sus miembros
llegue a la conclusin de que solo podra librarse del marido estando ste muerto,
el simple deseo negativo no conlleva tampoco a la comisin del delito de homicidio
y es as que no se castiga, no hay delito que perseguir.
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El principio del hecho se respeta gracias a que el sistema poltico actual ha
cambiado, gracias al advenimiento del Estado social y Democrtico de Derecho.
Sin embargo, en la doctrina alemana y espaola existe una polmica sobre la
validez y punicin de los bienes jurdicos colectivos, apareciendo diversas teoras
no obstante, el bien jurdico debe girar entorno al individuo.

V. BIBLIOGRAFIA
CORIA C., Sociedades de riesgo y bienes jurdicos colectivos. En: Rev. Themis,
Lima Per, (1998), No. 37 Pg. 206.
COBO DEL ROSAL, M. / VIVES ANTN, T. S., Derecho penal, Parte General,
Tirant lo Blanch, Valencia, (1999). Pg. 343-351.
FERRAJOLI, L, Derecho y Razn. Teora del Garantismo penal. Trotta,
Madrid, (1995).
JAKOBS, G., Derecho penal. Parte general. Fundamentos y teora de la
imputacin. Marcial Pons, Madrid, (1997).
JAKOBS, G. Accin y omisin en derecho penal. Bogot. Universidad
Externado de Colombia. Centro de Investigaciones en Derecho Penal y
Filosofa del Derecho. (2000). Serie cuadernos de Conferencias y Artculos
nm. 23.
JESCHECK, H. / WEIGEND, T. Tratado de Derecho penal. Parte general.
Comares, Granada, 2002.
JIMNEZ DE ASA, L., La Teora jurdica del delito. Cuadernos Luis Jimnez de
Asa, nm. 23, Dikinson, Madrid, 2005.
Moreno Hernndez, M. (1985) Algunas bases para la poltica criminal del
Estado Mexicano, en Revista Mexicana de Justicia, nm. 2, volumen 3, abril-
junio de 1985, pp. 111 a 132.
ROXIN C., La evolucin de la Poltica criminal, el Derecho penal y el
Proceso penal. Tirant lo Blanch, Valencia, (2000).
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ROXIN, C., Derecho penal. Parte general, Fundamentos. La estructura de la
teora del delito. Thomson Civitas, Madrid, (2008).
ZAFFARONI, E. R., Manual de Derecho penal. Parte general. Ediar, Buenos
Ares, (2003).