AMPARO ( DERECHO A LA SALUD)

PROMUEVE ACCION POR AMPARO REQUIERE MEDIDA

CAUTELAR
Sr. Juez:
PABLO C, por derecho propio, con domicilio real en la calle Av.
xxxxxxxxxxxxx, Capital Federal y constituyendo el procesal
conjuntamente con mi letrado patrocinante Dr. xxxxxxxxxxxxxxx
C.P.A.C.P. en la calle Talcahuano 550, 8 piso, Consultorio Juridico
Gratuito de la Facultad de Derecho, de esta Capital, a V.S.
respetuosamente me presento y digo:
I - OBJETO
Que vengo en tiempo y forma a interponer accin de amparo en los
trminos del artculo 43 de la Constitucin Nacional (en adelante,
CN) y ley 16.986 en lo pertinente, contra el Poder Ejecutivo
Nacional Ministerio de Salud y Accin de la Nacin, con
domicilio real en la Avenida 9 de Julio 1925 de esta Capital Federal,
a fin de que condene a la demandada a tomar todas las medidas
pertinentes para obtener e implantar al suscripto un
cardiodesfibrilador implantable en posicin pectoral, con caja
activa, onda de choque bifsica y almacenamiento de
electrogramas endocavitarios con estimulacin bicameral con
respuesta en frecuencia (tipo DDDR) marca CPI modelo PRIZM
DR, marca Ventritex modelo PHOTON o marca Medtronic modelo
GEM SR. La falta del implante del cardiodesfibrilador en mi
persona, ha generado dos nuevos episodios sincopes, circunstancia
que pone en grave peligro mi salud y mi vida.
La no entrega por parte del Estado del cardiodesfibrilador
mancionado y solicitado importara una flagrante violacin al
derecho a la salud y a la vida, estando estos tutelados en los arts.
14, 14 bis, 75 inc. 22 CN (arts. 12 del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos Sociales y Culturales en adelante PIDESC

 arts. I y XI de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes

del Hombre en adelante, DADDH-, arts. 3 y 25 de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos en adelante, DUDH).
En consecuencia, y en virtud de la legitimacin reconocida en el
art. 43 de la Constitucin Nacional tanto a mi persona, como a las
asociaciones y a la Defensora del Pueblo en materia de derechos
colectivos, solicito a V.S. condene al Estado Nacional a que estime
los medios necesarios a efectos que se me otorgue e implante el
cardiodesfibrilador, como as, la adecuada asistencia mdica, la
que no puede ser costeada por mi parte.
Finalmente, vengo tambin a solicitar que se decrete en forma
urgente la medida cautelar detallada en el captulo
correspondiente, notificando la misma tanto al Ministerio de Salud
de la Nacin como a la Sindicatura General de la Nacin.
II - Legitimacin
Baso mi legitimacin para interponer la presente accin en funcin
de lo normado por el art. 43 de C.N. y dems derechos
constitucionales reconocidos en el plexo legal de aquella.
Me encuentro legitimado para interponer la presente accin de
amparo, toda vez que mi derecho a la salud y a la vida se
encuentran reconocidos en nuestra Carta Magna, como as
tambin por los Tratados Internacionales de Derechos Humanos
con jerarqua constitucional.
III - HECHOS
Que el 6 de abril de 2001, fui internado en la Fundacin Favaloro
por padecer una patologa clnica diagnosticada como
comunicacin interventricular (CIV) y comunicacin
interauricular (CIA), motivo por el cual se me efectu

coronariografa, ventriculograma, cateterismo derecho e

izquierdo, cavografa e oximetras que informaron arteria
coronaria derecha sin lesiones, tronco de coronaria izquierda sin
lesiones, descendente anterior y circunfleja sin lesiones, ventrculo
izquierdo con deterioro moderado a severo de la funcin sistlica.
En el resumen de internacin consta la realizacin de una ciruga
cardiaca en mayo de ese mismo ao. Adems, se me realiz cierre
de CIV y CIA.
Sin perjuicio de ello, el 9 de mayo de 2001 comenc a padecer
trastornos de la conduccin intraventricular y pausas sinusales.
Posteriormente, se me inform que mi sistema cardaco sufra una
dilatacin biventricular con severo deterioro de la funcin
biventricular, evolucionando con mareos relacionados con la
deambulacin.
Reingres reiteradas veces a la Fundacin Favaloro durante el mes
de mayo de ese mismo ao por un cuadro presincopal
constatndose un aleteo auricular por el cual se me coloc
marcapasos transitorio para luego implantarme marcapasos
definitivo tipo DDDR con posterior recambio de los cables del
sistema, procedimiento que se realiz sin complicaciones el 20 de
julio de 2001.
Sin embargo, el 25 de julio, present un nuevo cuadro de sncope y
se constat aleteo auricular que fue tratado mediante
radiofrecuencia en forma exitosa. Asimismo en ese mismo
procedimiento se me realiz estimulacin ventricular programada
la cual fue positiva en virtud de la presencia de taquicardia
ventricular monomorfa sostenida con descompensacin
hemodinmica.
Asimismo, se me otorg el alta mdica con control ambulatorio con
el Servicio de Electrofisiologa con fecha 6 de agosto de 2001.
Que por seguir padeciendo trastornos en m sistema cardaco, y

con motivo de obtener una adecuada asistencia mdica que me

permitiera sanar de manera definitiva, concurr desde el mes de
septiembre del ao 2001 al Hospital Municipal "Cirujano Mayor
Cosme Argerich", divisin cardiologa, seccin electrofisiologa, a
cargo del Dr. Alberto O. Ramos, donde se me indic que me debera
someter a una nueva intervencin quirrgica con motivo de
implantarme un cardiodesfibrilador. As tambin, la Junta Mdica
del mismo nosocomio, present un nuevo dictamen, con fecha 15
de noviembre de 2001, por el cual se reiteraba el pedido de
cardiodesfibrilador, remarcando la urgencia de esa solicitud.
Desde ese momento, fueron constantes mis esfuerzos a efectos que
distintas entidades pblicas y privadas me proporcionaran el
mentado cardiodesfibrilador, sin tener resultado positivo ante m
pedido, debido a que por el costo del mismo y mis actuales
condiciones econmicas que no me permiten obtenerlo, como as
no tener una cobertura mdica adecuada por no contar con trabajo
estable, me present ante el Ministerio de Salud y Accin Social de
la Nacin a efectos que el ente mencionado me proporcionara
dicho cardiodesfibrilador.
En efecto, con fecha de noviembre de 2001 me present ante la
Administracin Pblica para gestionar y formalizar el pedido,
iniciando el correspondiente trmite administrativo que, sin
perjuicio de ello, me informaron en forma verbal que el
Ministerio no contaba con el cardiodesfibrilador que les estaba
solicitando. No obstante lo expuesto, segu concurriendo
cotidianamente al Ministerio de Salud a efectos de verificar si m
pedido haba sido acogido. Pero mis frecuentes visitas no fueron
ms que una mera prdida de tiempo, puesto que en todas las
ocasiones se me informaba verbalmente que no se haba resulto la
peticin.
Por ello y atento a m delicado estado de salud y la urgencia con la
que cuento para que se me realice el implante del
cardiodesfibrilador mencionado y la postura indiferente de la

Administracin Pblica ante dicho pedido al no resolver con la

celeridad que m estado de salud requiere, es que concurro ante VS
a efectos que se haga lugar a m peticin y en forma urgente se
ordene la medida cautelar solicitada, puesto que de esperar la
manifestacin de la voluntad administrativa al reclamo incoado,
configurara de suyo adems de un ritualismo intil, (dado que
recuerdo a SS que se me ha informado verbalmente que no cuenta
el Ministerio con lo solicitado por m parte) , un tiempo excesivo
que podra agravar an ms m actual estado de salud, dado que de
no obtener en forma inmediata el cardiodesfribilador solicitado,
me costar la vida.
Note SS la necesidad y la urgencia del presente pedido, por lo que
solicito se haga lugar al mismo y ordene la medida cautelar
mencionada en el captulo correspondiente.
IV - DERECHO VULNERADO
El derecho a la salud. El derecho a la vida.
Segn los organismos especializados en materia de salud, se
entiende por salud un estado de completo bienestar fsico, mental
y social, y no solamente la ausencia de afecciones y enfermedades
(Organizacin Panamericana de la Salud: Constitucin de la
Organizacin Mundial de la Salud. En Documentos Bsicos,
Documento oficial N 240, Washington, 1991, p. 23).
Paralelamente, la salud ha sido reconocida en el mbito nacional
e internacional como un derecho humano, inherente a la
dignidad humana, de forma tal que el bienestar fsico, mental y
social que pueda alcanzar el ser humano constituye un derecho que
el Estado est obligado a garantizar.
La primera norma internacional que consagra expresamente el
derecho a la salud data de 1946 y es la Constitucin de la
Organizacin Mundial de la Salud (O.M.S.) que refiere como uno
de los derechos fundamentales ... el disfrute del ms alto nivel

posible de salud.
Luego de ello, diversos instrumentos internacionales de derechos
humanos han consagrado el derecho a la salud. Dichos
instrumentos se encuentran en lo ms alto del ordenamiento
jurdico argentino, es decir, gozan de jerarqua constitucional (CN,
art. 75, inciso 22).

En efecto, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su

art. 25 establece que Toda persona tiene derecho a un nivel de
vida adecuado que le asegure (...) la salud y el bienestar, en
especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia
mdica....
El derecho a la salud tambin se encuentra consagrado en el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que
en su art. 12 establece que en los estados parte debern tomarse
las medidas necesarias para la creacin de condiciones que
aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos en caso de
enfermedad para asegurar a toda persona el disfrute del ms alto
nivel posible de salud fsica y mental (art. 12. prr. 1ro. y 2.c).
En el mbito americano la Declaracin Americana de los Derechos
del Hombre, en su art. XI proclama que Toda persona tiene
derecho a que la salud sea preservada por medidas sanitarias y
sociales, relativas a la alimentacin, el vestido, la vivienda y la
asistencia mdica, correspondientes al nivel que permitan los
recursos pblicos y los de la comunidad.
El Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, denominado Protocolo de San Salvador, firmado por
la Repblica Argentina, establece en su art. 10.1 el derecho a la
salud en los siguientes trminos toda persona tiene derecho a la

salud entendida como el disfrute del ms alto nivel de bienestar

fsico, mental y social. Dice en el punto 10.2 que Con el fin de
hacer efectivo el derecho a la salud los estados parte se
comprometen a reconocer la salud como un bien pblico y
particularmente a adoptar las siguientes medidas para garantizar
este derecho:
a) la atencin primaria de la salud, entendiendo como tal la de
asistencia sanitaria esencial puesta al alcance de todos los
individuos y familiares de la comunidad;
b) la extensin de los beneficios de los servicios de salud a todos los
individuos sujetos a la jurisdiccin del estado;
c) la total inmunizacin con las principales enfermedades
infecciosas;
d) la prevencin y tratamiento de las enfermedades endmicas....
Tres aspectos del derecho a la salud se han plasmado en los
instrumentos internacionales de derechos humanos: la
declaracin del derecho a la salud en cuanto derecho bsico; la
sancin de normas con miras a subvenir las necesidades de salud
de grupos de personas concretos y la prescripcin de vas y medios
para dar efecto al derecho a la salud (Theo Van Boven The right
to health as a Human Right, Workshop, 1979; p. 54-55).
El concepto de salud en tanto derecho humano pone el nfasis en
los aspectos sociales y ticos de la atencin de salud del estado y
revela que su negacin, al igual que a la de cualquier otro derecho
se puede impugnar legtimamente.
A su vez, el derecho a la salud constituye un presupuesto esencial
del inalienable derecho a la vida. En relacin con ello, cabe sealar
lo expresado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el
caso Campodnico de Beviacqua, Ana Carina c/ Ministerio de

Salud y Accin Social - Secretara de Programas de Salud y Banco

de Drogas Neoplsicas s/ Recurso de Hecho"(Sentencia del 24 de
octubre de 2000):
... el Tribunal ha considerado que el derecho a la vida es el primer
derecho de la persona humana que resulta reconocido y
garantizado por la Constitucin Nacional (Fallos: 302:1284;
310:1112). Tambin ha dicho que el hombre es eje y centro de todo
el sistema jurdico y en tanto fin en s mismo ms all de su
naturaleza trascendente su persona es inviolable y constituye
valor fundamental con respecto al cual los restantes valores tienen
siempre carcter instrumental (Fallos 316: 479, votos
concurrentes). Que a partir de lo dispuesto en los tratados
internacionales con jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22 de la
Ley Suprema), reafirmado en recientes pronunciamientos el
derecho a la preservacin de la salud comprendido dentro del
derecho a la vida y ha destacado la obligacin impostergable que
tiene la autoridad pblica de garantizar ese derecho con acciones
positivas... (Fallos: 321:1684 y causa A.186 XXXIV "Asociacin
Benghalensis y otros c/ Ministerio de Salud y Accin Social - Estado
Nacional s/ amparo ley 16.986" del 1 de junio de 2000, mayora y
votos concurrentes y dictamen del seor Procurador General de la
Nacin a cuyos fundamentos se remiten).
V - APLICACIN DIRECTA DE NORMAS INTERNACIONALES
OBLIGACIONES DEL ESTADO.
Existe un marco conformado por tratados Internacionales, con
rango constitucional, Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, Convenios Internacionales, que garantizan el derecho
a la salud sin discriminacin.
Cabe agregar que el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, la Convencin Americana de Derechos Humanos, la
Declaracin Americana de Derechos del Hombre, la Declaracin

Universal de Derechos Humanos, desde la reforma del ao 1994

poseen jerarqua constitucional por imperio del art. 75 inc. 22 de la
C.N. Ello significa que comparte con la Constitucin su supremaca
y que, por lo tanto, se sita en el vrtice de nuestro ordenamiento
jurdico.
Ello implica, tambin, que leyes, decretos, y reglamentos del poder
ejecutivo, resoluciones administrativas, actos administrativos de
alcances individuales, y sentencias deban aplicarlas en un doble
sentido, no slo no contradicindola con las normas de las
Convenciones sino en sentido positivo, adecundose a lo prescripto
por el tratado de modo que el tratado se desarrolle a travs de esos
dispositivos. (Bidart Campos, G. "Constitucin, Tratados y normas
infraconstitucionales sobre derechos humanos en relacin con la
Convencin sobre los Derechos del Nio", en Derecho y los chicos,
Mara del Carmen Binchi (comp.), Espacio, Buenos Aires, 1995, p.
37).
En este sentido, se ha sealado que: "...a los tratados
internacionales mucho ms cuando, como es el caso del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
tienen jerarqua constitucional hay que adjudicarles lo que se da
en denominar "fuerza normativa" (Bidart Campos, ob. Cit.). Quiere
decir, en otras palabras, que son normas jurdicas, que tienen
aplicabilidad directa.
La vigencia de los tratados de derechos humanos, reiteramos, no
est destinada solamente a servir de complemento del derecho
interno sino que, necesariamente, implica condicionar el ejercicio
de todo el poder pblico, incluido el que ejerce el poder judicial, al
pleno respeto y garanta de estos instrumentos.
VI - PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE AMPARO
Conforme lo determina el art. 43 de la Constitucin Nacional, la
procedencia de la accin de amparo se encuentra supeditada a la

existencia de determinados requisitos, a saber:

1. Acto u omisin de autoridad pblica
De acuerdo a lo detallado en los acpites precedentes, sin bien no
existe por parte de la Administracin acto firme, s existe
omisin, puesto que el Ministerio de Salud y Accin Social de la
Nacin ha informado en forma verbal que careca del aparato
cardiolgico solicitado, haciendo a priori caso omiso a m peticin,
siendo excesivo el plazo de espera que la resolucin administrativa
importa.
Sin perjuicio de lo expresado ut-supra, me permito mencionar los
dichos del Dr. Osvaldo Alfredo Gozani ...Obsrvese que el acto
lesivo que caracteriza el artculo 43 de la CN expande la atencin al
juzgamiento de hechos, actos u omisiones de autoridades pblicas
o de particulares... (GOZAINI, Osvaldo Alfredo, El derecho de
amparo, Ed. Depalma, pgina 79) , y abunda dicha postura, los
expresado por el Dr. Quiroga Lavie ... las circunstancias siempre
gobiernan la vida del derecho. Que el derecho no pretenda negar
las circunstancias, con el resultado de instalar el desamparo de los
derechos( QIROGA LAVIE, Hctor, Actualidad en la
jurisprudencia sobre amparo, pg. 1057)
En este sentido, el art. 1 de la ley 16.986 requera que el acto u
omisin impugnado lesione, restrinja, altere o amenace, en forma
actual o inminente, derechos y garantas reconocidos por la
Constitucin Nacional. Este principio fue reforzado y ampliado por
la reforma constitucional de 1.994, abarcando en el presente todos
lo derechos y garantas reconocidos por la Constitucin, los
tratados y las leyes.
La conducta del Ministerio de Salud de la Nacin encuadra dentro
de las previsiones tanto del art. 1 de la ley 16.986 como del art. 43
de la Constitucin Nacional, toda vez que a raz de la falta de la
provisin del cardiodesfibrilador se lesionan ms derechos

constitucionales, privndome de manera arbitraria del acceso a la

salud, que como se expuso resulta ser un derecho fundamental,
reconocido tanto por la Constitucin Nacional (art. 14, 14 bis y 75
inc. 22 CN) como por los distintos pactos internacionales de los que
la Repblica Argentina es parte (arts. 12 del PIDESC, arts. I y XI de
la DADDH, arts. 3 y 25 de la DUDH).

Por todo ello es que estimo que V.S. debe arbitrar las medidas
necesarias a fin de que la demandada cese en su conducta lesiva,
garantizndome los medios suficientes a efectos de proceder a m
intervencin quirrgica.
2. Dao real y actual a los derechos de acceso a la salud y el
derecho a la vida.
El acto u omisin lesivo causa un dao real y actual a los derechos
de acceso a la salud y al derecho a la vida, garantizados por el
artculo 75, incisos 22 y 23 de la Constitucin Nacional.
Finalmente, an cuando la naturaleza de los derechos,
conjuntamente con los claros precedentes jurisprudenciales, me
eximira de toda explicacin, es conveniente sealar que el art. 43
de la CN ha extendido la procedencia del amparo a aquellos
derechos que surgen de los tratados internacionales; de esta forma
queda indudablemente ampliado el marco ms acotado que
dispona el art.1 de la ley 16.986.
Ms all de ello, y dado que los derechos comprometidos se
encuentran consagrados en forma explcita por la Constitucin
Nacional, resulta innecesario extendernos acerca de la procedencia
del amparo por razn de la materia.

3. Arbitrariedad o ilegalidad manifiesta

El accionar del Ministerio de Salud de la Nacin resulta
manifiestamente contrario a la orden jurdico vigente, lo que surge
del mero ejercicio comparativo entre la conducta atacada y la
normativa aplicable en la materia, potenciando la gravedad de m
salud, la demora en la resolucin administrativa que me otorgara
la posibilidad de obtener el aparato cardilogo.
De esta manera, la demandada violenta abiertamente el
ordenamiento legal al no garantizar la prestacin bsica que
nuestro sistema de seguridad social basado en el principio de
solidaridad otorga a todos los ciudadanos que no cuentan con obra
social ni sistema de salud privado, contradiciendo su accionar con
la legislacin aplicable, lo que aparece a todas luces como una
ilegalidad manifiesta, como fue expuesto anteriormente.
Nos permitimos recordar que al existir una palmaria lesin a los
derechos constitucionales, el principio de la supremaca
constitucional resulta de aplicacin inevitable, ya que los
magistrados tienen por funcin primordial velar por el debido
respeto a los derechos y garantas constitucionales (Fallos
306:400). La "manifiesta" arbitrariedad o ilegalidad exigida por la
ley 16.986 no requiere "... que slo sea posible atacarlos cuando el
vicio denunciado posea una entidad de tal magnitud que resulte
posible reconocerlo sin el menor anlisis. Lo que exige la ley en
este aspecto para abrir la competencia de los rganos judiciales es,
simplemente, que la restriccin de los derechos constitucionales
provocada por un acto u omisin de autoridad pblica sea
claramente individualizada por el accionante, que se indique con
precisin el o los derechos lesionados, resulte verosmil su
existencia y pueda evidenciarse con nitidez en el curso de un breve
debate" (CN Cont. Adm., Sala II, 13-7-76, ED 69-293, el subrayado
es propio).
Sin embargo, y por un principio de eventualidad, recordamos que

la Corte Suprema haba interpretado dicha parte del inc. d) en

forma favorable a la procedencia de la va procesal, al afirmar que
"... siempre que aparezca de un modo claro y manifiesto la
ilegitimidad de una restriccin cualquiera a alguno de los
derechos esenciales de las personas, as como el dao grave e
irreparable que se causara remitiendo el examen de la cuestin a
los procedimientos ordinarios administrativos o judiciales,
corresponde que los jueces restablezcan de inmediato el derecho
restringido por la rpida va del amparo ("Mara Teresa Mayorca
de Ingrone c/ Consejo Nacional de Educacin y otro", voto del Dr.
Risola 7.7.67, Fallos 268: 159; causa "Carlos Jos Outon y otros",
29.3.67, Fallos 267: 215; "Arenzn, ...", ya citado, (Fallos
306:399); "Radio Universidad del Litoral, ..." (Fallos 306:1253);
entre muchsimos otros).
4. Inexistencia de un medio judicial ms idneo
Respecto de la inexistencia de un medio judicial ms idneo a los
fines de tutelar el derecho constitucional de acceder a la salud y al
derecho a la vida, resulta ilustrativo citar el siguiente fallo por
dems esclarecedor sobre el tema: Apareciendo de modo claro y
manifiesto la ilegitimidad de la restriccin, la existencia de
procedimientos administrativos previos o paralelos no son, en el
caso, obstculo para la procedencia del amparo, en razn de
estimarse que el trnsito por ellos traera aparejado un dao grave
e irreparable, cual sera la prdida del perodo lectivo... (Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Federal de Mendoza del 22 de junio
de 1983 "Moreno, Juan J." La Ley, 1984-A, 118); por otro lado en
autos Ballestero, Jos s/ Accin de Amparo C.S. octubre 4/994,
se sostuvo que la Accin de Amparo constituye un remedio de
excepcin, cuya utilizacin est reservada para aquellos casos en
que la carencia de otras vas legales aptas para resolverlas pueda
afectar derechos constitucionales, mxime cuando su apertura
requiere circunstancias muy particulares, caracterizadas por la
existencia de arbitrariedad e ilegalidad manifiesta, y la
demostracin, por aadidura, de que el dao concreto y grave

ocasionado slo puede eventualmente ser reparado acudiendo a la

va urgente y expedita del citado proceso constitucional.
Cabe sealar tambin que la jurisprudencia anterior a la reforma
constitucional no requera el agotamiento de los procedimientos
administrativos y por ende mucho menos se lo podra exigir ahora
debido a que la reforma de 1994 ha eliminado como requisito para
la viabilidad del amparo la inexistencia de procedimiento
administrativo dejando solamente subsistente aqul que hace
referencia a la inexistencia de otro medio judicial ms idneo.
Con respecto a la posibilidad de utilizar otro medio judicial ms
idneo, la demora que se producira esperando la resolucin
administrativa oportunamente iniciada y en atencin a la urgencia
que requiero para someterme a la intervencin quirrgica,
impedira la tutela efectiva de mis derechos en cuestin, puesto
que el presente caso requiere una solucin urgente dado m
delicado estado de salud.

Al respecto la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sostenido

que "si bien la accin de amparo no est destinada a reemplazar los
medios ordinarios para la solucin de las controversias (Fallos
300:1033 La Ley, 1979-C, 605) su exclusin por la existencia de
otros recursos no puede fundarse en una apreciacin meramente
ritual, toda vez que la institucin tiene por objeto una efectiva
proteccin de derechos ms que una ordenacin o resguardo de
competencias (Fallos 299:358, 417 y 305:307)" (CS, Julio 8-997 .Mases de Daz Colodrero, Mara A. C/ Provincia de Corrientes,
Doctrina Judicial, Ao XIV, N 20, p. 168, Buenos Aires, La Ley,
1998).
La alternativa de recurrir a recurso judicial ordinario no sera
eficaz ante la proximidad de la lesin irreparable a los derechos y
garantas constitucionales antes referidos, dada la extrema

urgencia que el caso merece.

La Sala III de la Excma. Cmara Nacional Federal Contencioso
Administrativo, (17.9.84, La Ley 1984-D-360) admiti que
demostrada que fuere la irreparabilidad del perjuicio derivado de
la espera de una decisin en el mbito administrativo, resulta
procedente la va judicial de la accin de amparo. Tambin se ha
admitido la viabilidad del amparo cuando no existan otras vas
(judiciales o no) que permitan obtener "adecuada" proteccin
jurisdiccional (LL 112-796, "Olmedo, Hctor" C. Nac. Civil, Sala F,
7-5-83). Es ms, lo indispensable a analizar no es que exista una va
procesal alternativa, sino que lo que hay que considerar
inexcusablemente, es si tal trmite es autnticamente operativo
para enfrentar el acto lesivo (Sages, ob. cit. pg. 169).

ob.cit., cons. 4Este criterio fue tambin adoptado por la Corte

Suprema de Justicia desde hace muchos aos, resultando hoy
doctrina pacfica y de inevitable aplicacin al caso de autos, aquel
pasaje ya citado que sostiene que "... siempre que aparezca de
manera clara y manifiesta la ilegitimidad de una restriccin
cualquiera a alguno de los derechos esenciales de las personas, as
como el dao grave e irreparable que se causara remitiendo el
examen de la cuestin a los procedimientos ordinarios
administrativos o judiciales, corresponde que los jueces
restablezcan de inmediato el derecho restringido por la rpida va
del amparo (Fallos: 241:291; 280:228; 147:738;) ("Arenzn, ...", ; el
subrayado no est en el original).
En este sentido se ha sostenido que "Al exigirse la existencia de
otros medios judiciales para negar in limine el acceso al amparo,
ello significa que aquellos deben ostentar la misma eficacia, la cual
no se logra si la demora en los trmites pudiera hacer ilusoria o
mas gravosa la decisin que en definitiva se dicte, pues, ello
importara el cercenamiento de los derechos de defensa" (Voto del

Dr. Coviello CNFed. Cont.Adm., Sala V, nov 22 -1996- "Metrogas

S.A. c/Ente Nacional Regulador del Gas"). Este mismo criterio fue
adoptado por la sala D de la Cmara Nacional en lo Civil al sostener
que "siendo el amparo el medio eficaz no es posible lograr ese
objeto por otras vas legales mas lentas" (CNCiv., Sala D, 19 abr.
1968 - E.D. 23-427).
Por su parte, Augusto Morello, opina que a partir de la reforma de
la CN de 1994, la accin de amparo juega como una alternativa
principal y no subsidiaria, utilizndose otras vas solo cuando sean
mas idneas, eficaces, tiles y efectivas, circunstancia esta ultima
que considera excepcional (Morello, Augusto en "Diario de J.A." 28
de diciembre de 1994). En este mismo sentido se ha pronunciado
Gordillo: "la mayor o menor idoneidad de una va judicial para ser
preferida a otra ha de estar dada por su mayor menor brevedad,
sencillez y eficacia para la tutela de los derechos constitucionales"
(Gordillo, Agustn "Tratado de Derecho Administrativo" T. 1 Ed.
Macchi.).
Se ha demostrado ya el dao irreparable que producira remitir la
cuestin a los procedimientos ordinarios, por lo que entendemos
que resultara manifiestamente improcedente que se formulen
objeciones a la procedencia del amparo sobre esta base.
VII COMPETENCIA
En atencin a que el demandado resulta ser el Ministerio de Salud
y Accin Social de la Nacin, y que se requiera la continuacin de la
prestacin de un servicio por parte del demandado, V.S. es
competente para entender en la presente accin de amparo.
VIII - MEDIDA CAUTELAR
Por las razones expuestas en el presente escrito, en los trminos
del Libro I - Titulo IV - Capitulo III del CPCCN, y en atencin a la
gravedad y urgencia del caso, solicito que, como medida cautelar,

se ordene al Estado Nacional que de forma inmediata estime los

medios necesarios para que pueda obtener el cardiodesfibrilador,
como as se me asigne turno inmediato en el Hospital Cirujano
Mayor Cosme Argerich a efectos de proceder a la intervencin
quirrgica solicitada, hasta tanto quede resuelta la cuestin aqu
planteada.
En efecto, se configuran en la especie los recaudos exigidos por la
ley ritual para admitir la procedencia de esta medida cautelar, por
cuanto:
a) la verosimilitud del derecho surge de las todas las disposiciones
constitucionales, internacionales y legales mencionadas en el
presente recurso. Al respecto he hecho amplias consideraciones en
los captulos precedentes, los que, segn creo, demuestran
acabadamente mi derecho, mucho ms all, incluso, de lo
requerido para el dictado de la medida cautelar solicitada;
b) El "peligro en la demora" consiste, como ya se seal, en la
indudable gravedad del caso dado el delicado estado de salud del
suscripto, y en los daos irreparables que se podran causar a mi
salud y a mi vida si la demandada contina sin garantizar la
provisin del cardiodesfibrilador.
En consecuencia, la denegatoria de la medida cautelar significara,
sin ms, la imposibilidad de seguir viviendo por lo que note SS que
de su decisin depende mi vida y el sustento de mi familia.
La jurisprudencia ha sido conteste en resolver en el sentido
solicitado: ... en relacin al caso aqu trado a decisin judicial,
cabe destacar la jurisprudencia sentada por parte del Tribunal de
Familia de Lomas de Zamora (decisorio de fecha 21/05/99, S., M.
I., en JA, N 6197, 7 de junio de 2000, ps. 82/4, con nota
aprobatoria de Carlos A. Ghersi, bajo el ttulo Derecho Civil
Constitucional a la Salud. Medidas Autosatisfactivas), en el sentido
que ante una madre que solicitaba la cobertura social del servicio

mdico asistencial de su hijo oxigenodependiente, el tribunal con

muy buen criterio aplica el procedimiento previsto para las
medidas cautelares genricas previstas en el art. 232 del C.P.C.C.
to. De la Provincia de Buenos Aires ... adaptado a las exigencias de
sencillez y urgencia de las medidas autosatisfactivas, sosteniendo:
Comparte la medida autosatisfactiva con las medidas cautelares su
carcter urgente, su ejecutabilidad inmediata y la circunstancia de
que, en determinados casos como el de autos sea despachable
inaudita parte, evitando por demoras indebidas la consecuencia
de un dao irreparable a bienes esencialsimos, como lo son la
salud y la vida Asimismo y de manera concordante, entre otros,
puede verse sentencia del Juzgado Nacional Civil, N 67, del
08/9/99, R. D., J. S. c. Obra Social de la Unin Obrera Metalrgica
... Que la medida autosatisfactiva aqu planteada, responde a la
imperiosa necesidad de brindar una tutela integral y oportuna al
derecho a la atencin sanitaria, frente a un cuadro en el cual la
demora en la sustanciacin del proceso podra tornar ilusorio el
derecho material (B., A., Juzg. Crim. y Correc. De Transicin N
1, Mar del Plata, 23 de mayo de 2001, consid. XII.g.).
c) No existe otra medida cautelar disponible en lo inmediato para
alcanzar el objetivo perseguido. De lo expuesto anteriormente,
solicito a V.S. que, como medida precautoria, ordene de forma
inmediata que se me otogue el cardiodesfibrilador implantable en
posicin pectoral, con caja activa, onda de choque bifsica y
almacenamiento de electrogramas endocavitarios con
estimulacin bicameral con respuesta en frecuencia (tipo DDDR)
marca CPI modelo PRIZM DR, marca Ventritex modelo PHOTON o
marca Medtronic modelo GEM SR.
La presente solicitud halla su fundamento en que la violacin al
derecho a la salud y el derecho a la vida, surge claramente de los
hechos y derecho expuestos y tiende a impedir que los derechos
cuyo reconocimiento pretendemos obtener a travs de la accin de
amparo, pierda su virtualidad o eficacia durante el tiempo que
transcurra entre la iniciacin de la accin y el pronunciamiento de

la sentencia definitiva. Ms all que la doctrina y la jurisprudencia

sostienen que alcanza con la simple apariencia o verosimilitud del
derecho, a cuyo efecto el procedimiento probatorio es meramente
informativo y sin intervencin de la persona contra la cual se pide
la medida (Palacio, Lino Enrique, Manual de Derecho procesal
civil, 12 ed., Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1996, p. 771), cabe
afirmar que de la alegacin de los hechos, del derecho y de la
prueba acompaada, surge que no nos encontramos ante una
simple apariencia sino ante una certeza indubitable: El Estado
Nacional ha conculcado, mediante una omisin arbitraria y
manifiestamente ilegal, el derecho a la salud y a la vida.
Sin perjuicio de ello, cabe destacar que la jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin sobre esta cuestin es
conteste al exigir solamente la mera verosimilitud del derecho
pretendido. En un reciente pronunciamiento en un caso sobre
derecho a la salud expres: Que esta Corte ha sealado
reiteradamente que como resulta de la naturaleza de las medidas
cautelares, ellas no exigen el examen de la certeza sobre la
existencia del derecho pretendido, sino slo de su verosimilitud. Es
ms, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicin
a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender a
aquello que no excede del marco de lo hipottico, dentro del cual,
asimismo, agota su virtualidad (Fallos: 315:2956; 316:2855 y 2860;
317:243 y 581; 318:30 y 532; 323:1877) (CSJN, Originario,
Alvarez, Oscar Juan c. Provincia de Buenos Aires y otro s/accin
de amparo, sentencia del 12 de julio de 2001).
IX - PRUEBA
Se ofrecen los siguientes medios probatorios:
1) Documental
a) Resumen de internacin de la Fundacin Favaloro con fecha
6/4/2001.

b) Resumen de internacin de la Fundacin Favaloro con fecha

25/7/2001.
c) Resmenes de historia clnica correspondiente al Sr. C. Pablo,
del Hospital Municipal Cirujano Mayor Dr. Cosme Argerich, de
fecha 17/9/2001 y de fecha 15/11/2001.
d) Documentacin de tramite administrativo por ante el Ministerio
de Salud y Accin Social de la Nacin, solicitando el pedido de
cardiodesfibrilador.
2) Testimonial:
Se cite a declarar a:
a) ERNANDO A. S con domicilio en Avda. xxxxxxxx 000 (divisin
cardiologa, seccin electrofisiologa) de Capital Federal.
b) ALDO ALBERTO F, con domicilio en Avda. xxxxxxxxxxx 000
(divisin cardiologa, seccin electrofisiologa) de Capital Federal.
3) Informativa:
Se libre oficio a las siguientes instituciones
a) A la Fundacin Favaloro, a los efectos que remita la historia
clinica Nro. 000.000
b) Al Hospital Argerich, a efectos de remitir la historia clnica y
dems documentacin correspondiente al Sr. C Pablo.
X - RESERVA DEL CASO FEDERAL
En virtud de requerir, la presente demanda, la interpretacin de
normas de carcter constitucional, hacemos en legal tiempo y
forma expresa reserva de accionar por ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, conforme artculo 14 de la Ley N 48, en el
supuesto de no hacerse lugar a nuestra peticin, ya que se veran
conculcados el derecho a la vida, a la salud, a la igualdad ante la ley

y a la no discriminacin. As tambin, en caso de ser rechazada la

presente demanda, la sentencia prescindira de la aplicacin de
normas legales y constitucionales expresas, circunstancia que
tambin suscita cuestin federal y de la que hago reserva expresa
de someter a conocimiento del mximo tribunal.
XI - TASA DE JUSTICIA
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 13 inciso b) de la ley 23.898
la accin de amparo est exenta del pago de tasa judicial.
XII - Autorizaciones
Solicitamos se autorice indistintamente a la Dra. Roxana Dieleke
Tomo 75, Fo. 444 C.P.A.C.F., y a las Srtas. xxxxxxxxxxxxxx y los
Sres. xxxxxxxxxxxxxxx a realizar los siguientes actos: 1) consultar
el expediente o retirarlo en prstamo; 2) diligenciar oficios,
mandamientos y cdulas; 3) retirar certificados, testimonios o
copias de escritos, documentacin o resoluciones; 4) extraer
fotocopias, y 5) cumplir cualquier otro trmite necesario para
impulsar las presentes actuaciones.
XIII - Petitorio
Por las razones expuestas, solicitamos a V.S.:
1. Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio
indicado;
2. Se corra traslado de la demanda;
3. Se agregue la prueba documental ofrecida;
4. Se haga lugar a la medida cautelar solicitada, librndose cdula
a diligenciarse en el da y con habilitacin de das y horas al
Ministerio de Salud de la Nacin.
5. Se haga lugar a la accin presentada.