PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 1 APRESENTAO Ol, Pessoal! com grande felicidade que inicio mais este curso aqui no Ponto, com foco total no recm publicado edital do concurso para o TJ -ES. Antes de tudo, para que me conheam um pouco melhor, farei minha apresentao. Meu nome Pedro Ivo, sou servidor pblico h 11 anos e, atualmente, exero o cargo de Auditor-Fiscal Tributrio no Municpio de So Paulo (ISS-SP). Iniciei meus trabalhos no servio pblico atuando na Administrao Federal, na qual, durante alguns anos, permaneci como Oficial da Marinha do Brasil. Por opo, comecei a estudar para a rea fiscal e, concomitantemente, fui aprendendo o que o verdadeiro esprito de concurseiro, qualidade que logo percebi ser to necessria para alcanar meu objetivo. Atualmente, aps a aprovao no cargo almejado, ministro aulas em diversos cursos do Rio de J aneiro e de So Paulo, sou ps-graduado em Auditoria Tributria, ps-graduado em Processo Penal e Direito Penal Especial e autor dos livros Direito Penal Questes comentadas da FCC e Direito Processual Penal Resumo dos tpicos mais importantes para concursos pblicos, os dois publicados pela Editora Mtodo. Agora que j me conhecem um pouco, posso, com certa tranquilidade, comear a falar de nosso curso. Digo isto porque espero, nas prximas semanas, poder estar conversando com vocs sobre o Direito Penal em suas casas, no trabalho, no metr, no nibus, enfim, em qualquer lugar em que vocs estiverem lendo as aulas. Nosso curso ser no mtodo QP, ou seja, Quase-Presencial. Mas, professor... Eu nunca ouvi falar neste tal de QP, o que isso? o mtodo atravs do qual eu apenas no estarei fisicamente na sua frente, mas buscarei com que se sintam em uma sala de aula, aprendendo a matria atravs de uma linguagem clara e objetiva, voltada para a sua aprovao. O curso ser composto das seguintes aulas:
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 2 AULA 00 PRI NC PI OS DO DI REI TO PROCESSUAL PENAL / APLI CAO E I NTERPRETAO DA LEI PROCESSUAL AULA 01 (12/01/11) I NQURI TO POLI CI AL / I NVESTI GAO CRI MI NAL / AO PENAL AULA 02 (19/01/11) J URI SDI O E COMPETNCI A AULA 03 (26/01/11) PROVA AULA 04 (02/02/11) PRI SO: ASPECTOS GERAI S / PRI SO EM FLAGRANTE / PRI SO PREVENTI VA / PRI SO TEMPORRI A E LI BERDADE PROVI SRI A AULA 05 (09/02/11) SUJ EI TOS PROCESSUAI S / FATOS E ATOS PROCESSUAI S / CI TAO / I NTI MAO/ NOTI FI CAO / HABEAS CORPUS / PROCESSO DOS CRI MES DE RESPONSABI LI DADE DOS FUNCI ONRI OS PBLI COS AULA 06 (16/02/11) DOS J UI ZADOS ESPECI AI S CRI MI NAI S / NULI DADES / RECURSOS/ PROCEDI MENTO NOS CRI MES CONTRA A PROPRI EDADE I MATERI AL AULA 07 (23/02/11) SENTENA / REPARAO DO DANO EX DELI CTO / AO CI VI L E EXECUO CI VI L DA SENTENA PENAL / QUESTES E PROCESSOS I NCI DENTES / PROCESSO E J ULGAMENTO DOS CRI MES CONTRA A HONRA AULA 08 (02/03/11) PROCEDI MENTOS COMUNS. PROCEDI MENTO COMUM ORDI NRI O. PROCEDI MENTO COMUM SUMRI O. PROCEDI MENTO NOS PROCESSOS DE COMPETNCI A DO TRI BUNAL DO J RI .
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 3 Mas professor... Quer dizer que veremos TUDO sobre todos os assuntos? claro que no! Veremos aquilo que importante para o seu concurso, para a sua aprovao. Trataremos da jurisprudncia quando necessrio e entraremos em divergncias doutrinrias SOMENTE quando o conhecimento for essencial para sua PROVA. De maneira objetiva, a idia do curso no a de ensinar, detalhadamente, o Direito Processual Penal. A finalidade ensinar o que voc deve marcar para acertar a resposta na sua PROVA e conseguir a sua APROVAO. Para finalizarmos esta nossa primeira conversa, ressalto que se trata de um curso de teoria e exerccios. Assim, teremos em mdia de 20 a 30 questes por aula (com exceo da aula demonstrativa). Desta forma, chegaremos a mais de 200 exerccios resolvidos. Bom, agora que j estamos devidamente apresentados e voc j sabe como ser o nosso curso, vamos ao que interessa!!! Bons estudos!!! pedro@pontodosconcursos.com.br
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 4 AULA 00 - INTRODUO AO PROCESSO PENAL E PRINCPIOS PROCESSUAIS PENAIS 1.1 O PROCESSO PENAL A Carta Magna dispe logo em seu art. 1, pargrafo nico, que todo poder emana do povo, que o exerce por meio de seus representantes eleitos ou, diretamente, nos termos desta Constituio. Do texto constitucional retira-se claramente que o Estado o titular de um poder que deve ser exercido em prol da sociedade. Ocorre, contudo, que tal poder no ilimitado e, os limites, so impostos pelas normas legais, pelo Direito. Neste contexto que surge o processo, meio atravs do qual o Estado poder exercer o seu poder jurisdicional de forma adequada, proporcional e razovel aos anseios da sociedade. A partir de agora comearemos a tratar do processo, mais especificamente do Processo Penal e, para que voc compreenda corretamente este importante ramo jurdico, importantssimo aprender, antes de tudo, qual o seu conceito. 1.1.1 CONCEITO Podemos dizer que o Direito Processual Penal o conjunto de normas e princpios que vai tornar possvel a aplicao do Direito Penal, pelo Estado, no caso concreto. Desta forma, o Processo Penal definir a atuao do Estado-J uiz na sua relao com o autor e ru, os trs principais sujeitos processuais. O fim especfico do Processo Penal o de obter a certeza positiva ou negativa, acerca da violao da Lei penal, mediante a interveno judicial. Pode-se afirmar, portanto que o Processo Penal tem um duplo fim: Fim essencial Estabelecido em prol do interesse social empenhado na punio dos delinqentes; Fim correlativo Estabelecido em prol da tutela do interesse privado e social concernente s garantias individuais, principalmente a da liberdade. Para deixar ainda mais claro, imaginemos um mecnico de automveis e as peas do carro. Em grau de equivalncia, teramos a seguinte relao:
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 5 PEAS DO CARRO DI REI TO PENAL; MECNI CO ESTADO; PROCESSO DE COLOCAO DAS PEAS PELO MECNI CO NOS VE CULOS PROCESSO PENAL;
1.1.2 FONTES DO PROCESSO PENAL Fonte, em sentido usual, o lugar de onde provm algo. Desta forma, podemos conceituar fontes do processo penal como o ponto de partida das normas, princpios e preceitos que norteiam este ramo jurdico. Dentre os diversos doutrinadores, a classificao que voc precisa ter conhecimento a que divide as fontes em formais e materiais. Vamos conhec-la: 1 - FONTES MATERIAIS Quando falamos em fontes materiais, estamos tratando de quem ser responsvel pela edio de normas especficas sobre o Processo Penal no nosso Pas. Para encontramos esta resposta devemos recorrer Constituio Federal que, em seu art. 22, I, dispe: ESTADO-J UI Z RU AUTOR SUJ EI TOS PROCESSUAI S
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 6 Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho; (grifo nosso) Desta forma, caro aluno, podemos afirmar que a nica fonte material do Direito Processual Penal a UNIO, correto??? ERRADO!!! Excepcionalmente, lei estadual (ou distrital) poder tratar sobre questes especficas de Processo Penal, desde que permitido pela Unio por meio de lei complementar. Observe o disposto no art. 22, pargrafo nico, da Carta Magna: Art. 22 [...] Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo. 2 - FONTES FORMAIS No que diz respeito s chamadas fontes formais, diferentemente do que vimos anteriormente, estamos tratando da forma como as normas jurdicas so exteriorizadas. No Direito brasileiro temos como principal fonte formal a lei, que recebe a denominao de fonte imediata. Dentro desta classificao, podemos abranger a Constituio Federal, a legislao infraconstitucional, os tratados, convenes e regras de Direito Internacional e as smulas vinculantes. Estas ltimas esto includas no art. 103-A da Carta Magna nos seguintes termos: Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. A principal caracterstica da fonte formal imediata o fato de ela vincular a atuao do Estado, ou seja, se uma lei diz que o J uiz deve agir de uma maneira X, obrigatoriamente ter que assim fazer. Alm da fonte IMEDIATA, tambm existem fontes MEDIATAS que, embora no vinculem a atuao do Estado, servem de importante direcionamento na atuao Estatal. So elas:
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 7 OS COSTUMES O COSTUME, QUE NO DI REI TO PROCESSUAL PENAL DENOMI NADO PRAXE FORENSE , A REGRA DE CONDUTA PRATI CADA DE MODO GERAL, CONSTANTE E UNI FORME (ELEMENTO I NTERNO), COM A CONSCI NCI A DE SUA OBRI GATORI EDADE (ELEMENTO EXTERNO). EMBORA NO MENCI ONADO NO ARTI GO 3 DO CPP, QUE ADMI TE A APLI CAO DA ANALOGI A E DOS PRI NC PI OS GERAI S DO DI REI TO, O COSTUME REFERI DO PELO ARTI GO 4 DA LEI DE I NTRODUO DO CDI GO CI VI L COMO UMA DAS FORMAS I NTEGRADORAS DO DI REI TO, EM ESPECI AL NA LACUNA DA LEI , PODENDO SER CONSI DERADO COMO FORMA DE REVELAO DO DI REI TO PROCESSUAL PENAL. Art. 3 o A lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito. Art. 4 o (LICC) Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. FALA-SE EM COSTUME SECUNDUM LEGEM (DE ACORDO COM A LEI ), EXTRA LEGEM (NA AUSNCI A DE LEI ) E CONTRA LEGEM (CONTRA A LEI ). O LTI MO, SEGUNDO O DI REI TO MODERNO, PROI BI DO. OS PRI NC PI OS GERAI S DO DI REI TO SO REGRAS QUE EMBORA NO ESTEJ AM ESCRI TAS, MOSTRAM-SE PRESENTES E I NFORMAM O ORDENAMENTO J UR DI CO A ANALOGI A A ANALOGI A UMA FORMA DE AUTO-I NTEGRAO DA LEI . NA LACUNA I NVOLUNTRI A DESTA, APLI CA-SE AO FATO NO REGULADO EXPRESSAMENTE UM DI SPOSI TI VO QUE DI SCI PLI NA HI PTESE SEMELHANTE. NO ENTENDER DE BETTI OL CONSI STE NA EXTENSO DE UMA NORMA J UR DI CA DE UM CASO PREVI STO A UM CASO NO PREVI STO COM FUNDAMENTO NA SEMELHANA ENTRE OS DOI S CASOS, PORQUE O PRI NC PI O I NFORMADOR DA NORMA QUE DEVE SER ESTENDI DA ABRAA EM SI TAMBM O CASO NO EXPRESSAMENTE NEM I MPLI CI TAMENTE PREVI STO. A DOUTRI NA A MANI FESTAO DE OPI NI O DOS RENOMADOS J URI STAS E ESTUDI OSOS DO DI REI TO A J URI SPRUDNCI A DECI SES REI TERADAS A RESPEI TO DE UM MESMO ASSUNTO.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 8 Alguns doutrinadores tratam de outras fontes, mas para voc, que far uma prova de concurso, so essas as fontes que so de conhecimento necessrio. Podemos resumir o exposto da seguinte forma: 1.1.3 SISTEMAS PROCESSUAIS PENAIS 1.1.3.1 SISTEMA INQUISITRIO Os sistemas inquisitrios tm seu surgimento em Roma e na Europa medieval. Foram adotados pelos regimes monrquicos e encontraram guarida no direito cannico. Tais modelos foram adotados por quase todas as naes europias durante os sculos XVI, XVII, XVIII. Esses sistemas encontram apoio em Estados Totalitrios, onde ocorrem supresses da liberdade e garantias individuais dos cidados. Verifica-se tambm, demasiada violncia Estatal em face dos indivduos, sendo essa a grande caracterstica que se pode apontar na aplicao do direito penal, alm de uma evidente inclinao do modelo em buscar, preferencialmente, a condenao como fim satisfatrio do processo criminal. FONTES FORMAI S MATERI AI S REGRA: UNI O EXCEO ESTADOS (DELEGAAO POR LC) MEDI ATAS I MEDI ATAS 1 - CF/88 2 - LEGI SLAAO I NFRACONSTI TUCI ONAL 3 TRATADOS, REGRAS E CONVENOES DE DI REI TO I NTERNACI ONAL 4 SMULAS VI NCULANTES 1 COSTUMES 2 PCP. GERAI S DO DI REI TO 3 ANALOGI A 4 DOUTRI NA 5 - J URI SPRUDNCI A
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 9 Dentre as caractersticas desses modelos, pode-se dizer que a principal o acmulo, pelo mesmo rgo, das funes de acusar, defender e julgar. Outra caracterstica, na verdade uma conseqncia da primeira, que a colheita de provas feita pelo prprio juiz. Verifica-se ainda que o ru, aqui, tratado como objeto das investigaes e no como sujeito de direitos. Sua culpa presumida e, no mais das vezes, responde ao processo recluso. O processo sigiloso, sendo que em algumas oportunidades, so negadas as informaes at mesmo ao acusado. Como o prprio rgo julgador o responsvel tambm pelas funes de acusao e defesa, compromete-se a imparcialidade que se espera de todo julgamento. Entende-se que ao realizar a acusao, o julgador j est, de certa forma, apresentando um juzo de valor quanto questo. Rangel enumera as principais caractersticas dos sistemas inquisitrios: 1. AS TRS FUNES (ACUSAR, DEFENDER E J ULGAR) CONCENTRAM-SE NAS MOS DE UMAS S PESSOA, I NI CI ANDO O J UI Z, EX OFFI CI O, A ACUSAO, QUEBRANDO, ASSI M, SUA I MPARCI ALI DADE; 2. O PROCESSO REGI DO PELO SI GI LO, DE FORMA SECRETA, LONGE DOS OLHOS DO POVO; 3. NO H CONTRADI TRI O NEM AMPLA DEFESA, POI S O ACUSADO MERO OBJ ETO DO PROCESSO E NO SUJ EI TO DE DI REI TOS, NO SE LHE CONFERI NDO NENHUMA GARANTI A; 4. O SI STEMA DE PROVAS O DA PROVA TARI FADA OU PROVA LEGAL E, CONSEQUENTEMENTE, A CONFI SSO A RAI NHA DAS PROVAS. Pode-se perceber, pelas suas caractersticas, que esses sistemas esto em desacordo com os princpios constitucionais de um Estado Democrtico de Direito, que primam pela proteo aos direitos e garantias individuais, resguardando a liberdade do cidado como um dos bens jurdicos de maior valor e merecedor de especial proteo. 1.1.3.2 SISTEMA ACUSATRIO O SISTEMA ADOTADO NO PROCESSO PENAL BRASILEIRO
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 10 O que caracteriza o processo acusatrio a rgida separao entre a funo de julgar, acusar e defender, a imparcialidade, a ampla defesa, o contraditrio e, em decorrncia, a paridade entre a acusao e a defesa, a publicidade e a oralidade dos atos processuais, entre outros. Luigi Ferrajoli enfatiza que se pode chamar acusatrio "todo sistema processual que configura o juiz como um sujeito passivo rigidamente separado das partes e o processo como iniciativa da acusao, a quem compete provar o alegado, garantindo-se o contraditrio (...) podemos, ao contrrio, chamar inquisitrio o processo em que o juiz procede de ofcio na busca de provas, atuando em segredo e por escrito, com excluso de qualquer contraditrio ou limitao deste. Ainda, seguindo a lio de Rangel as principais caractersticas desse sistema so as seguintes: 1. H A SEPARAO ENTRE AS FUNES DE ACUSAR, J ULGAR E DEFENDER, COM TRS PERSONAGENS DI STI NTOS: AUTOR, J UI Z E RU; 2. O PROCESSO REGI DO PELO PRI NC PI O DA PUBLI CI DADE DOS ATOS PROCESSUAI S, ADMI TI NDO-SE, COMO EXCEO, O SI GI LO NA PRTI CA DE DETERMI NADOS ATOS 3. OS PRI NC PI OS DO CONTRADI TRI O E DA AMPLA DEFESA I NFORMAM TODO O PROCESSO. O RU SUJ EI TO DE DI REI TOS, GOZANDO DE TODAS AS GARANTI AS CONSTI TUCI ONAI S QUE LHE SO OUTORGADAS; 4. O SI STEMA DE PROVAS ADOTADO O DO LI VRE CONVENCI MENTO, OU SEJ A, A SENTENA DEVE SER MOTI VADA COM BASE NAS PROVAS CARREADAS PARA OS AUTOS. O J UI Z EST LI VRE NA SUA APRECI AO, PORM NO PODE SE AFASTAR DO QUE CONSTA NO PROCESSO; 5. I MPARCI ALI DADE DO RGO J ULGADOR, POI S O J UI Z EST DI STANTE DO CONFLI TO DE I NTERESSES I NSTAURADO ENTRE AS PARTES, MANTENDO SEU EQUI L BRI O, PORM DI RI GI NDO O PROCESSO ADOTANDO AS PROVI DENCI AS NECESSRI AS I NSTRUO DO FEI TO, I NDEFERI NDO AS DI LI GNCI AS I NTEI S OU MERAMENTE PROTELATRI AS. Na verdade, o que se observa nesse sistema a limitao do poder estatal de interveno na vida do indivduo, que no caso do direito penal se revela pela forma de interveno do estado mais gravosa, retirando-lhe a liberdade. A Constituio Federal assegura o sistema acusatrio no processo penal, haja vista que:
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 11 As funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais incumbem s polcias civis e polcia federal, e inclusive militar, no que diz respeito aos crimes militares (CF/88 - art. 144 e ); Estabelece o contraditrio e a ampla defesa, com o meio e recursos a ela inerentes (CF/88 - art. 5 o , inciso LV); A ao penal pblica promovida, privativamente, pelo Ministrio Pblico art. 129, I, embora seja assegurado ao ofendido o direito ao penal privada subsidiria da pblica (CF/88 - art. 5 o , LIX); A funo de julgar cabe a juzes constitucionalmente investidos (CF/88 - art. 5 o , LIII e 92); Assevera a motivao das decises judiciais art. 93, IX, e a publicidade dos atos processuais, podendo a lei restringi-la apenas quando a defesa da intimidade ou o interesse pblico o exigirem (CF/88 - art. 5 o , LX). 1.1.3.3 SISTEMA MISTO Abrange duas fases processuais distintas: A primeira inquisitiva, na qual ocorre uma investigao preliminar. A outra a do julgamento, na qual aplica-se todos os conceitos e princpios do sistema acusatrio. Cabe ressaltar que, embora no seja um tema pacfico, a doutrina majoritria entende que o inqurito policial, apesar de inquisitivo, no integra o processo penal propriamente dito e, portanto, no h que se falar em aplicabilidade do sistema misto no Brasil. 1.2 PRI NC PI OS PROCESSUAI S PENAI S O Direito Processual Penal regido por uma srie de princpios e o conhecimento destes de suma importncia para a correta compreenso deste ramo jurdico. No Processo Penal brasileiro, os princpios representam os postulados fundamentais da poltica processual penal do Estado e, como refletem as caractersticas de determinado momento histrico, sofrem oscilaes de acordo com as alteraes do regime poltico. Como se vive sob a gide de um regime democrtico, os princpios que regem o Processo Penal devem estar em consonncia com a liberdade individual, valor tido como absoluto pela Carta Magna de 1988.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 12 Os inmeros princpios que norteiam o Processo Penal brasileiro encontram-se determinados tanto pela Constituio Federal quanto pelo Cdigo de Processo Penal e sero agora tratados com suas principais caractersticas. 1.2.1 PRINCPIO DA VERDADE REAL No processo penal, o J uiz tem a obrigao de colher o maior nmero de provas possveis a fim de determinar efetivamente como ocorreu o fato concreto. Segundo o STJ : A busca pela verdade real constitui princpio que rege o Direito Processual Penal. A produo de provas, porque constitui garantia constitucional, pode ser determinada, inclusive pelo J uiz, de ofcio, quando julgar necessrio. Desta forma, para ficar bem claro, imaginemos a seguinte situao: Tcio mata Mvio e, durante o processo penal, o pai de Tcio assume a culpa do feito, exigindo, assim, que seu filho seja liberado. Ser que o J uiz obrigado a aceitar o que esta sendo dito? A resposta negativa, pois, como j dissemos, caber ao judicirio, atravs da colheita de informaes, atingir a verdade REAL e decidir atravs da livre apreciao das provas. Contudo, este princpio no absoluto, pois h determinadas situaes que constituem ressalvas verdade real, como, por exemplo, as provas obtidas por meios ilcitos, as limitaes ao depoimento de algumas testemunhas que tm conhecimento do fato em virtude da profisso, ofcio, funo ou ministrio (art. 208, CPP) e a impossibilidade de apresentao de provas que no tiverem sido juntadas aos autos com antecedncia mnima de trs dias. Diante do exposto, se em um processo penal apresentado ao J uiz uma interceptao telefnica ilegal, na qual o ru diz EU MATEI e, concomitantemente, o depoimento de um padre, o qual tem o dever de silncio em razo do ofcio, que diz que no mesmo dia do homicdio o ru se confessou e contou tudo, nada disso servir como prova. Ainda dentro do mesmo processo, imaginemos que, como nos filmes, no momento em que o J uiz ia proferir a deciso apareceu um cinegrafista amador com imagens do momento do homicdio para apresentar. Isso servir como prova? A resposta negativa (impossibilidade de apresentao de provas que no tiverem sido juntadas aos autos com antecedncia mnima de trs dias) e a autoridade judicial ter que se basear somente nos autos, pois, neste caso, o que no est nos autos, no est no mundo.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 13 1.2.2 PRINCPIO DA INICIATIVA DAS PARTES O princpio da iniciativa das partes assinalado pelos axiomas latinos nemo judex sine actore e ne procedat judex ex officio (estas expresses s vezes aparecem em prova, ento ateno a elas), ou seja, no h juiz sem autor, ou o juiz no pode dar incio ao processo de ofcio sem a provocao da parte interessada. O CPP prev expressamente o aludido princpio quando, por intermdio dos arts. 24 e 30, dispe que a ao penal pblica deve ser promovida pelo Ministrio Pblico, atravs da denncia, e que a ao penal privada deve ser promovida pelo ofendido ou por quem caiba represent-lo, mediante queixa. Art. 24. Nos crimes de ao pblica, esta ser promovida por denncia do Ministrio Pblico, mas depender, quando a lei o exigir, de requisio do Ministro da Justia, ou de representao do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo. Art. 30. Ao ofendido ou a quem tenha qualidade para represent-lo caber intentar a ao privada. Tais dispositivos podem ser confirmados pelo art. 28 do mesmo diploma legal, o qual dispe que, nos casos em que o rgo do Ministrio Pblico deixa de oferecer a denncia para requerer o arquivamento do inqurito policial, ainda que o J uiz no concorde com as alegaes do MP, no poder dar incio ao penal ex officio, devendo remeter os autos ao Procurador Geral para que esse tome as providencias que julgar cabveis. 1.2.3 PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA Prev a Constituio Federal que: Art. 5 [...] LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; Consoante o texto constitucional, existe uma presuno de inocncia do acusado da prtica de uma infrao penal at que haja uma sentena condenatria irrecorrvel que o declare culpado, ou seja, assegurado a todo e qualquer indivduo um prvio estado de inocncia, que s pode ser afastado se houver prova plena do cometimento de um delito.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 14 Nos termos dos ensinamentos trazidos pelo jurista Antnio Magalhes GOMES FILHO, o princpio em estudo no se limita a uma garantia poltica do estado de inocncia dos cidados, devendo tambm ser analisado sob o enfoque tcnico jurdico como regra de julgamento a ser adotada sempre que houver dvida sobre fato relevante para a deciso do processo, quando a presuno de inocncia confunde-se com o princpio in dubio pro reo (na dvida, em favor do ru). Ademais, a mencionada norma deve orientar o tratamento do acusado ao longo de todo o processo, impedindo que ele seja equiparado ao culpado. importante ressaltar que este princpio no impede medidas coercitivas previstas em lei como, por exemplo, a priso temporria e provisria. Entenderemos melhor isto quando tratarmos sobre as formas de priso.
1.2.4 PRINCPIO DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA Dispe a Carta Magna: Art. 5 [...] LV - Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; (grifo nosso). Trataremos primeiramente do contraditrio, que nada mais do que o direito que detm as partes de terem conhecimento de todas as provas que a elas so imputadas para contradiz-las, contest-las, enfim, preparar uma defesa. Assim, no existe no processo penal prova secreta e muito menos aquele salvador da ptria, constantemente visto nos filmes, que aguarda o ltimo segundo do julgamento para apresentar a prova que resolve tudo e prende o assassino...ESSE TIPO DE PROVA NA SUA PROVA NO EXISTE...S MESMO EM HOLLYWOOD. A ampla defesa encontra correlao com o princpio do contraditrio e o dever que assiste ao Estado de facultar ao acusado a possibilidade de efetuar a mais completa defesa quanto imputao que lhe foi realizada.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 15 1.2.5 PRINCPIO DA INADMISSIBILIDADE DAS PROVAS OBTIDAS POR MEIOS ILCITOS Este princpio est firmado no art. 5, da Constituio Federal, nos seguintes termos: LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; Observe que o art. 157 do CPP, alterado pela lei n 11.690/2008, tambm discorre sobre o tema: Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais. 1 o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.
Perceba que o pargrafo primeiro do supracitado artigo cita as provas derivadas das ilcitas. Deste modo, ser vlido como prova a arma do crime cuja localizao foi obtida por uma interceptao telefnica ilegal? A resposta negativa, pois a arma, embora lcita por si, deriva de uma prova ilegal. Cabe, por fim, ressaltar que a jurisprudncia majoritria tem admitido o uso de prova ilcita quando esta o nico meio do ru comprovar sua inocncia. Entenderemos melhor este tpico quadro tratarmos especificamente das provas 1.2.6 PRINCPIO DA OFICIALIDADE Segundo este princpio, a pretenso punitiva do Estado deve se fazer valer por rgos pblicos, ou seja, a autoridade policial, no caso do inqurito, e o Ministrio Pblico, no caso da ao penal pblica. Este princpio no absoluto e encontra excees como nos seguintes casos: 1. Ao penal privada (Falaremos um pouco sobre este tema na aula sobre ao penal). 2. Ao penal popular Lei n 1079/1950 que permite a todo cidado apresentar, perante o Senado Federal, denncia contra os Ministros do Supremo Tribunal FUI EU!!!
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 16 Federal e contra o Procurador Geral da Repblica em relao a crimes de responsabilidade que vierem a cometer. 1.2.7 PRINCPIO DA OFICIOSIDADE A autoridade policial e o Ministrio Pblico, regra geral, tomando conhecimento da possvel ocorrncia de um delito, devero agir ex officio (da o nome princpio da oficiosidade), no aguardando qualquer provocao. Tal situao excepcionada nos casos de ao penal privada, na qual, como veremos, ser necessria a provocao da vtima. 1.2.8 PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL Vivemos em um Estado Democrtico de Direito e, assim, a lei define um devido processo para que uma penalizao possa ser aplicada a um indivduo. A fim de evitar qualquer fuga, por parte do Estado, dos ritos procedimentais estabelecidos no nosso ordenamento jurdico, o texto constitucional nos traz: Art. 5 [...] LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; O devido processo legal, portanto, configura proteo ao indivduo tanto sob o aspecto material, com a garantia de proteo ao direito de liberdade, quanto sob o aspecto formal, assegurando-lhe a plenitude da defesa e a igualdade de condies com o Estado- persecutor. Pode-se conceituar o princpio em estudo, de acordo com a lio do doutrinador Marcos Alexandre Coelho ZILLI, como sendo uma garantia constitucional, atualmente incorporada no campo dos direitos e garantias fundamentais, que visa assegurar s partes interessadas o estabelecimento e o respeito a um processo judicial institudo em lei e conduzido por um juiz natural, sendo que este deve ser dotado de independncia e imparcialidade, resguardando-se o contraditrio, a ampla defesa, a publicidade dos atos e a motivao das decises ali proferidas.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 17 1.2.9 PRINCPIO DO FAVOR REI Tambm conhecido como princpio do in dubio pro reo, o princpio do favor rei decorre do princpio da presuno de inocncia anteriormente estudado. Baseia-se na predominncia do direito de liberdade do acusado, quando colocado em confronto com o direito de punir do Estado, ou seja, na dvida, sempre prevalece o interesse do ru. O mencionado princpio deve orientar, inclusive, as regras de interpretao, de forma que, diante da existncia de duas interpretaes antagnicas, deve-se escolher aquela que se apresenta mais favorvel ao acusado. No processo penal, para que seja proferida uma sentena condenatria, necessrio que haja prova da existncia de todos os elementos objetivos e subjetivos da norma penal e tambm da inexistncia de qualquer elemento capaz de excluir a culpabilidade e a pena. 1.2.10 PRINCPIO DA IMPARCIALIDADE DO JUIZ Quando da determinao de um J uiz para um processo, a atuao deste deve ser completamente imparcial, ou seja, desprovida de qualquer interesse pessoal. Imaginemos um julgamento em que o J uiz decidir pela priso ou no de sua me e sua esposa...Ou de sua sogra (ai complica...)... Ser que podemos garantir que ele ser completamente neutro? Realmente difcil responder a esta pergunta e, exatamente por isso, o nosso ordenamento jurdico trouxe hipteses em que, obrigatoriamente, o J uiz dever alegar sua impossibilidade de realizar o julgamento e outras situaes em que as partes podero solicitar a mudana da autoridade julgadora. So as hipteses de impedimentos e suspeies presentes nos arts. 254, 255 e 256 do Cdigo de Processo Penal. Veremos este tema ao tratarmos dos sujeitos processuais, mas, a fim de facilitar a compreenso, reproduzo: Art. 254. O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser recusado por qualquer das partes: I - se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles; II - se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver respondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter criminoso haja controvrsia; III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo, ou afim, at o terceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por qualquer das partes;
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 18 IV - se tiver aconselhado qualquer das partes; V - se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes; Vl - se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada no processo. Art. 255. O impedimento ou suspeio decorrente de parentesco por afinidade cessar pela dissoluo do casamento que Ihe tiver dado causa, salvo sobrevindo descendentes; mas, ainda que dissolvido o casamento sem descendentes, no funcionar como juiz o sogro, o padrasto, o cunhado, o genro ou enteado de quem for parte no processo. Art. 256. A suspeio no poder ser declarada nem reconhecida, quando a parte injuriar o juiz ou de propsito der motivo para cri-la. 1.2.11 PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE A adoo desse princpio probe a paralisao injustificada da investigao policial ou seu arquivamento pela autoridade policial. Tambm no permite que o Ministrio Pblico desista da ao. Como garantia do aludido princpio, a lei processual penal traz diversos dispositivos, como, por exemplo, a determinao dos prazos para a concluso do inqurito policial (art. 10) e, ainda, a proibio da autoridade policial de formular pedido de arquivamento. Observe o texto legal: Art. 17. A autoridade policial no poder mandar arquivar autos de inqurito. importante ressaltar que a indisponibilidade encontra hoje ressalva na lei n 9.099/1995 que permite a transao penal nos crimes de menor potencial ofensivo (contravenes e infraes cuja pena mxima no ultrapasse dois anos de priso, cumulada ou no com multa).
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 19 1.2.12 PRINCPIO DO JUIZ NATURAL E DO PROMOTOR NATURAL Consagrado pela CF/88, em seu art. 5, LIII, o princpio do J uiz natural estabelece que ningum ser sentenciado seno pela autoridade competente, representando a garantia de um rgo julgador tcnico e isento, com competncia estabelecida na prpria Constituio e nas leis de organizao judiciria de cada Estado. J uiz natural , assim, aquele previamente conhecido, segundo regras objetivas de competncia estabelecidas anteriormente infrao penal, investido de garantias que lhe assegurem absoluta independncia e imparcialidade. Decorre desse princpio a proibio de criao de juzos ou tribunais de exceo, insculpida no art. 5, XXXVII, que impe a declarao de nulidade de qualquer ato judicial emanado de um juzo ou tribunal que houver sido institudo aps a prtica de determinados fatos criminosos, especificamente para processar e julgar determinadas pessoas. Faz-se necessrio esclarecer que a proibio da constituio de tribunais de exceo no significa impedimento criao de justia especializada ou de vara especializada, j que, nesse caso, apenas so reservados a determinados rgos, inseridos na estrutura judiciria fixada na prpria Constituio, o julgamento de matrias especficas. No mesmo sentido, o princpio do Promotor natural tambm encontra amparo no art. 5, LIII, da CF/88, ao determinar que ningum ser processado seno por autoridade competente. O mencionado dispositivo deve ser interpretado em consonncia com o art. 127 e 129 da Carta Magna, ou seja, ningum poder ser processado criminalmente seno pelo rgo do Ministrio Pblico, dotado de amplas garantias pessoais e institucionais de absoluta independncia e liberdade de convico e com atribuies previamente fixadas e conhecidas. DI CI ONRI O DO CONCURSEI RO TRANSAO PENAL EM TERMOS BASTANTE SI MPLRI OS: UM " ACORDO" QUE O MI NI STRI O PBLI CO PROPE AO I NFRATOR DE QUE NO SER DADA CONTI NUI DADE AO PROCESSO CRI MI NAL, DESDE QUE ELE CUMPRA DETERMI NADAS CONDI ES I MPOSTAS PELO PRPRI O MP (EX.: PRESTAO DE SERVI OS COMUNI DADE, PAGAMENTO DE CESTAS BSI CAS, ETC.). DESTA FORMA, NESTA HI PTESE, TEMOS A DI SPONI BI LI DADE DO PROCESSO, PODENDO SER EXTI NTO EM CASO DE ACORDO.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 20 A garantia do promotor natural consagra a independncia do rgo de acusao pblica. Representa, ainda, uma garantia de ordem individual, j que limita a possibilidade de persecues criminais pr-determinadas ou a escolha de promotores especficos para a atuao em certas aes penais. 1.2.13 PRINCPIO DA PUBLICIDADE O princpio constitucional da publicidade, como j tratamos, caracterstica fundamental do sistema processual acusatrio. Mirabete coloca que a publicidade: "Trata-se de garantia para obstar arbitrariedades e violncias contra o acusado e benfica para a prpria Justia, que, em pblico, estar mais livre de eventuais presses, realizando seus fins com mais transparncia. Esse princpio da publicidade inclui os direitos de assistncia, pelo pblico em geral, dos atos processuais, a narrao dos atos processuais e a reproduo dos seus termos pelos meios de comunicao e a consulta dos autos e obteno de cpias, extratos e certides de quaisquer deles 1.2.14 PRINCPIO DO DUPLO GRAU DE JURISDIO O princpio do duplo grau de jurisdio visa assegurar ao litigante vencido, total ou parcialmente, o direito de submeter a matria decidida a uma nova apreciao jurisdicional, no mesmo processo, desde que atendidos determinados pressupostos especficos, previstos em lei. Todo ato decisrio do juiz que possa prejudicar um direito ou um interesse da parte deve ser recorrvel, como meio de evitar ou emendar os erros e falhas que so inerentes aos julgamentos humanos; e, tambm, como ateno ao sentimento de inconformismo contra julgamento nico, que natural em todo indivduo. A doutrina diverge em considerar o duplo grau de jurisdio como um princpio de processo inserido na Constituio Federal, j que inexiste a sua previso expressa no texto constitucional. Todavia, a doutrina majoritria acredita que o duplo grau de jurisdio um princpio processual constitucional. Os doutrinadores fundamentam este posicionamento na competncia recursal estabelecida na Constituio Federal. Observe alguns exemplos desta previso implcita do duplo grau de jurisdio inserido na Carta Magna:
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 21 Art. 5 [...] LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: [...] II - julgar, em recurso ordinrio: III - julgar, mediante recurso extraordinrio (...); Diante disso, apesar de no constar de forma expressa na Constituio Federal, pode-se dizer que o duplo grau de jurisdio ou garantia de reexame das decises proferidas pelo Poder J udicirio, pode ser includo no estudo acerca dos princpios de processo penal inseridos no texto constitucional. Por fim, vamos resumir os princpios apresentados: P PR RI I N NC C P PI I O O C CO OM ME EN NT T R RI I O OS S DA VERDADE REAL CABER AO J UDI CI RI O, ATRAVS DA COLHEI TA DE I NFORMAES, ATI NGI R A VERDADE REAL E DECI DI R ATRAVS DA LI VRE APRECI AO DAS PROVAS. DA I NI CI ATI VA DAS PARTES O J UI Z NO PODE DAR I N CI O AO PROCESSO DE OF CI O, SEM A PROVOCAO DA PARTE I NTERESSADA. DA PRESUNO DE I NOCNCI A NI NGUM SER CONSI DERADO CULPADO AT O TRNSI TO EM J ULGADO DE SENTENA PENAL CONDENATRI A.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 22 DO CONTRADI TRI O TER CONHECI MENTO DE TODAS AS PROVAS PARA EXERCER O DI REI TO DE CONTRADI Z-LAS. DA AMPLA DEFESA POSSI BI LI DADE DE APRESENTAR TODO TI PO (L CI TO) DE PROVAS PARA PROVAR O QUE AFI RMA. DA I NADMI SSI BI LI DADE DAS PROVAS OBTI DAS POR MEI OS I L CI TOS SO I NADMI SS VEI S, DEVENDO SER DESENTRANHADAS DO PROCESSO, AS PROVAS I L CI TAS, ASSI M ENTENDI DAS AS OBTI DAS EM VI OLAO A NORMAS CONSTI TUCI ONAI S OU LEGAI S. DA OFI CI ALI DADE A PRETENSO PUNI TI VA DO ESTADO DEVE SE FAZER VALER POR RGOS PBLI COS. DA OFI CI OSI DADE A AUTORI DADE POLI CI AL E O MI NI STRI O PBLI CO, REGRA GERAL, TOMANDO CONHECI MENTO DA POSS VEL OCORRNCI A DE UM DELI TO, DEVERO AGI R EX OFFI CI O. DO DEVI DO PROCESSO LEGAL NI NGUM SER PRI VADO DA LI BERDADE OU DE SEUS BENS SEM O DEVI DO PROCESSO LEGAL; DO FAVOR REI I N DUBI O PRO REO OU SEJ A NA DVI DA ENTRE PRI VI LEGI AR A PRETENSO PUNI TI VA DO ESTADO OU O RU, PREVALECE ESTE LTI MO.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 23 DA I MPARCI ALI DADE DO J UI Z A ATUAO DO J UI Z DEVE SER COMPLETAMENTE I MPARCI AL, OU SEJ A, DESPROVI DA DE QUALQUER I NTERESSE PESSOAL. (HI PTESES DE SUSPEI O E I MPEDI MENTOS). DA I NDI SPONI BI LI DADE ASSI M COMO O MP NO PODE DEI XAR DE OFERECER A DENNCI A QUANDO DA EXI STNCI A DE CRI ME QUE SE APURA MEDI ANTE AO PENAL PBLI CA, TAMBM NO PODE DESI STI R DELA APS T-LA I NTERPOSTO. TAL PRECEI TO TAMBM APLI CADO AUTORI DADE POLI CI AL NA FASE DO I NQURI TO. DO J UI Z NATURAL E DO
NI NGUM SER PROCESSADO NEM SENTENCI ADO SENO PELA AUTORI DADE COMPETENTE. PROMOTOR NATURAL PUBLI CI DADE OS ATOS PROCESSUAI S DEVEM SER PBLI COS DUPLO GRAU DE J URI SDI O O LI TI GANTE VENCI DO, TOTAL OU PARCI ALMENTE, TEM O DI REI TO DE SUBMETER A MATRI A DECI DI DA A UMA NOVA APRECI AO J URI SDI CI O-NAL 1.3 LEI PROCESSUAL PENAL NO TEMPO E NO ESPAO A norma processual penal possui uma eficcia (aptido para produzir efeitos) que no absoluta, encontrando limitao em determinados fatores, tais como: 1 FATORES DE ORDEM ESPACIAL Impem norma a produo de seus efeitos em determinados lugares e em outros no.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 24 2 FATORES DE ORDEM TEMPORAL Impem norma a produo de seus efeitos em determinados perodos de tempo. Diante do exposto, vamos analisar cada um destes fatores no processo penal brasileiro. 1.3.1 LEI PROCESSUAL PENAL NO ESPAO Dispe o Cdigo de Processo Penal: Art. 1 o O processo penal reger-se-, em todo o territrio brasileiro, por este Cdigo, ressalvados: I - os tratados, as convenes e regras de direito internacional; II - as prerrogativas constitucionais do Presidente da Repblica, dos ministros de Estado, nos crimes conexos com os do Presidente da Repblica, e dos ministros do Supremo Tribunal Federal, nos crimes de responsabilidade (Constituio, arts. 86, 89, 2 o , e 100); III - os processos da competncia da Justia Militar; O CPP traz para o processo penal o princpio da T TERR ER IT RI OR TO IA RI LI AL IDAD DA DE E, , segundo o qual a lei processual penal aplica-se a todas as infraes cometidas em territrio brasileiro. Trata-se do princpio lex fori ou locus regit actum, que se justifica no apenas pelo conceito de soberania nacional, mas tambm na idia de que no haveria sentido aplicar uma lei estrangeira, a qual representa o momento poltico de outros povos, crimes cometidos em territrio nacional Obser va o Quando uma infrao cometida em territrio nacional? A resposta ser encontrada no Cdigo Penal: Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Ao adotar a teoria da ubiqidade, o cdigo penal define como local do crime tanto o lugar da ao ou omisso quanto o do resultado.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 25 Apesar de deixar claro que a regra a territorialidade, o art. 1 do CPP traz algumas excees. Vamos conhec-las: A) OS TRATADOS, AS CONVENES E REGRAS DE DI REI TO I NTERNACI ONAL; B) AS PRERROGATI VAS CONSTI TUCI ONAI S DO PRESI DENTE DA REPBLI CA, DOS MI NI STROS DE ESTADO, NOS CRI MES CONEXOS COM OS DO PRESI DENTE DA REPBLI CA, E DOS MI NI STROS DO SUPREMO TRI BUNAL FEDERAL, NOS CRI MES DE RESPONSABI LI DADE (CF/88, ARTS. 86, 89, 2 O , E 100); C) OS PROCESSOS DA COMPETNCI A DA J USTI A MI LI TAR: Cabe dizer que as ressalvas acima mencionadas no so, como podem parecer, excees territorialidade da lei processual penal brasileira, mas apenas territorialidade do Cdigo de Processo Penal. Assim, impem a aplicao de outras normas processuais positivadas na Constituio Federal e em leis extravagantes (lei que regula o trfico ilcito de entorpecentes; lei que trata do crime organizado; lei que dispe os crimes eleitorais etc.). O ART. 124 DA CF/88 DEFI NE QUE CABE A J USTI A MI LI TAR J ULGAR OS CRI MES MI LI TARES. ESSES DELI TOS VO SER APURADOS DE ACORDO COM O CDI GO DE PROCESSO PENAL MI LI TAR E NO CONFORME O CDI GO DE PROCESSO PENAL. DETERMI NADAS CONDUTAS, POR QUESTO DE POL TI CA CRI MI NAL, NO SO J ULGADAS PELO J UDI CI RI O, MAS PELO LEGI SLATI VO. NO CASO EM TELA, TRATA-SE DE COMPETNCI A DO SENADO FEDERAL. A SUBSCRI O PELO BRASI L DE TRATADO OU CONVENO AFASTA A J URI SDI O CRI MI NAL BRASI LEI RA, FAZENDO COM QUE DETERMI NADOS CRI MES SEJ AM APRECI ADOS POR TRI BUNAI S ESTRANGEI ROS.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 26 1.3.2 LEI PROCESSUAL PENAL NO TEMPO Este tema encontra-se definido no CPP da seguinte forma: Art. 2 o A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior. Antes de compreendermos a abrangncia do referido artigo, precisamos entender alguns conceitos. Vamos a eles: ATIVIDADE Perodo situado entre a entrada em vigor e a revogao de uma lei durante o qual ela est produzindo efeitos. EXTRATIVIDADE a incidncia de uma lei fora do seu perodo de vigncia. Se atinge atos anteriores sua entrada em vigor atribumos o nome RETROATIVIDADE. Diferentemente, caso produza efeitos aps sua revogao, damos o nome de ULTRATIVIDADE. RESUMINDO:
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 27 Entendidos os conceitos, podemos iniciar a anlise do art. 2, segundo o qual, conforme vimos, a lei processual aplicar-se- DESDE LOGO, sem prejuzo dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior. Quando lemos este artigo, fica claro que o legislador adotou o princpio da aplicao imediata das normas processuais, aplicando aos fatos a lei que estiver em vigor no dia em que ele foi praticado (tempus regit actum). E agora uma pergunta para voc, questo esta recorrente em provas: Se a lei processual penal mais benfica para o ru, ela vai retroagir??? Se voc respondeu SIM, claro, isso est na Constituio, a resposta est....INCORRETA!!! O que encontramos na Carta Magna : Art. 5 [...] XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru; (grifo nosso). Perceba que a CF/88 fala da retroao da lei penal e no da processual penal. A retroatividade existe, no entanto, sob outro aspecto. As normas processuais penais sero aplicadas aos processos em andamento, ainda que o fato tenha ocorrido antes de sua entrada em vigor e mesmo que seja em prejuzo do ru. Podemos exemplificar esta situao da seguinte forma: Tcio praticou um crime hediondo e, na data do fato havia a possibilidade de concesso de fiana e liberdade provisria. Aps alguns meses, durante o processo penal de Tcio, veio lei estabelecer que para crimes hediondos no ser possvel os dois institutos anteriormente citados. Conforme dito, a nova lei atingir o processo de Tcio, mesmo sendo em prejuzo do ru...ou seja...no caso de questes em prova que exijam o conhecimento da aplicao da lei processual penal no tempo em processos que estejam em andamento, se ela prejudica o Ru, AZAR o dele!!! Assim, as conseqncias para o ordenamento jurdico da regra instituda pelo Art. 2 so: OS ATOS PROCESSUAI S PRATI CADOS NO PER ODO DE VI GNCI A DA LEI REVOGADA NO ESTARO I NVALI DADOS EM VI RTUDE DO ADVENTO DE NOVA LEI , AI NDA QUE I MPORTE ESTA EM BENEF CI O AO ACUSADO. A NOVA NORMA PROCESSUAL TER APLI CAO I MEDI ATA, NO I MPORTANDO, ABSOLUTAMENTE, SE O FATO OBJ ETO DO PROCESSO CRI MI NAL FOI PRATI CADO ANTES OU DEPOI S DE SUA VI GNCI A
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 28 Observe o esquema: 1.4 I NTERPRETAO DA LEI PROCESSUAL PENAL De acordo com Alberto Marques: ... a interpretao a operao intelectual que determina o sentido e o alcance da norma jurdica. Determinar o alcance da norma significa determinar a que casos ela se aplica. Determinar o sentido da norma significa apurar qual a soluo que a norma preconiza para o caso em exame. O tema interpretao tratado pelo Cdigo de Processo Penal nos seguintes termos: Art. 3 o A lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito Vamos agora desmembrar o Art. 3 e entend-lo: A lei processual penal admitir: Interpretao extensiva Ocorre quando o intrprete percebe que a letra escrita da lei ficou aqum de sua vontade, ou seja, a lei disse menos do que queria e a interpretao vai ampliar seu significado. Vejamos o seguinte julgado do STJ em que encontramos um exemplo claro de interpretao extensiva. NORMA 01 NORMA 02 (APLICAO) P PR RO OC CE ES SS SO O P PE EN NA AL L E EM M A AN ND DA AM ME EN NT TO O
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 29 Aplicao analgica A analogia consiste em aplicar a uma hiptese no prevista em lei a disposio relativa a um caso semelhante. Exemplo: O legislador, atravs da lei A, regulou o fato B. O julgador precisa decidir o fato C. Procura e no encontra no direito positivo uma lei adequada a esse fato. Percebe, porm, que h pontos de semelhana entre o fato B (regulado) e o fato C (no regulado). Ento, atravs da analogia, aplica ao fato C a lei A. Suplemento dos princpios gerais do direito Na lio de Carlos Roberto Gonalves, so regras que se encontram na conscincia dos povos e so universalmente aceitas, mesmo que no escritas. LEP (Lei de Execues Penais) Lei n 7210/84 Art. 126. O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semi-aberto poder remir, pelo trabalho, parte do tempo de execuo da pena. (grifo nosso) HABEAS CORPUS EXECUO PENAL REMIO ATIVIDADE ESTUDANTIL POSSIBILIDADE FINALIDADE REINTEGRAO DO CONDENADO SOCIEDADE 1. A Lei de Execuo Penal busca a reinsero do recluso no convvio social e evidencia, nos termos de seu art. 28, a importncia do trabalho para o alcance de tal objetivo. 2. O art. 126, caput, da referida Lei, integra essa concepo de incentivo ao trabalho, uma vez que, alm de sua finalidade educativa e ressocializadora, tem outro aspecto importante que o da atenuao de parte da pena privativa de liberdade atravs da reduo que feita razo de um dia de pena por trs dias de trabalho (remio da pena). 3. A interpretao extensiva do vocbulo 'trabalho', para alcanar tambm a atividade estudantil, no afronta o art. 126 da Lei de Execuo Penal. que a legislao, com o objetivo de ressocializar o condenado para o fim de remio da pena, abrange o estudo, em face da sua inegvel relevncia para a recuperao social dos encarcerados. 4. Ordem concedida para assegurar ao paciente o direito remio da pena em relao aos dias de estudo efetivamente cursados. (STJ HC 58926/SP - DJ 16.10.2006).
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 30 Por enquanto s, pessoal! Espero rev-los em breve na nossa primeira aula. Abraos e bons estudos, Pedro Ivo Sonhar preciso, agir na direo da realizao de um sonho fundamental. **********************************************************************************************************
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 31 P PR RI IN NC CI IP PA AI IS S A AR RT TI IG GO OS S T TR RA AT TA AD DO OS S N NA A A AU UL LA A Art. 1 o O processo penal reger-se-, em todo o territrio brasileiro, por este Cdigo, ressalvados: I - os tratados, as convenes e regras de direito internacional; II - as prerrogativas constitucionais do Presidente da Repblica, dos ministros de Estado, nos crimes conexos com os do Presidente da Repblica, e dos ministros do Supremo Tribunal Federal, nos crimes de responsabilidade (Constituio, arts. 86, 89, 2 o , e 100); III - os processos da competncia da J ustia Militar; Art. 2 o A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior. Art. 3 o A lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 32 E EX XE ER RC C C CI IO OS S 1. (CESPE / PM-DF / 2010) A regra geral estabelecida no ordenamento jurdico brasileiro, no que diz respeito a provas, a inadmissibilidade das provas ilcitas no processo penal, assim entendidas as obtidas com violao das normas constitucionais ou legais. As provas ilcitas devem, portanto, ser desentranhadas dos autos do processo.
GABARITO: CERTA COMENTRIOS: Como vimos, a Constituio Federal veda imperiosamente a possibilidade de provas ilcitas no processo, constituindo tal preceito um princpio do processo penal. Cabe relembrar que a jurisprudncia vem aceitando a utilizao de prova ilcita quando a nica para que o ru comprove sua inocncia. 2. (CESPE / TRE-MT / 2010) O MP poder desistir da ao penal, desde que verifique estarem ausentes os pressupostos relativos justa causa. GABARITO: ERRADA COMENTRIOS: O princpio da indisponibilidade garante que o Ministrio Pblico no poder desistir da ao penal. 3. (CESPE / TJ-AP / 2009) Segundo o princpio do juiz natural, ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. GABARITO: CERTA COMENTRIOS: O enunciado define de forma correta o princpio do J uiz natural. 4. (CESPE / Analista Legislativo / 2008) Segundo o princpio do devido processo legal, ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. GABARITO: CERTA COMENTRIOS: Enuncia o princpio do devido processo legal. 5. (CESPE / Juiz Substituto TJ-MS / 2008) o princpio da presuno de inocncia recomenda que em caso de dvida o ru seja absolvido.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 33 GABARITO: CERTA COMENTRIOS: Est em perfeita consonncia com a idia do in dubio pro reo. 6. (CESPE / Juiz Substituto TJ-MS / 2008) o princpio da presuno de inocncia recomenda que processos criminais em andamento no sejam considerados como maus antecedentes para efeito de fixao de pena. GABARITO: CERTA COMENTRIOS: Como ningum pode ser considerado culpado antes da sentena judicial condenatria transitado em julgado, durante a fase processual parte-se do princpio que o ru inocente, no configurando maus antecedentes. 7. (CESPE / Juiz Substituto TJ-MS / 2008) O princpio da vedao de provas ilcitas no absoluto, sendo admissvel que uma prova ilcita seja utilizada quando a nica disponvel para a acusao e o crime imputado seja considerado hediondo. GABARITO: ERRADA COMENTRIOS: O princpio da vedao de provas ilcitas s excepcionado em favor do RU, quando for a nica prova existente para que este comprove sua inocncia. 8. (CESPE / Polcia Civil TO / 2008) Prev a Constituio Federal o princpio de que ningum ser considerado culpado seno aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. No processo penal, a aplicao desse princpio absoluta, pois busca-se a verdade real. GABARITO: CERTA COMENTRIOS: Esta questo associa dois princpios: o princpio da presuno de inocncia e o da verdade real. correto afirmar que a presuno da inocncia um princpio absoluto no sentido de que a verdade real sempre deve ser objetivada. Caso pese dvidas sobre a real VERDADE, absolvido ser o ru. 9. (CESPE / Procurador / 2009) A garantia do juiz natural e a vedao constitucional dos tribunais de exceo afastam do ordenamento jurdico brasileiro o instituto do foro especial ou privilegiado. GABARITO: ERRADA
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 34 COMENTRIOS: Consagrado pela CF/88, em seu art. 5, LIII, o princpio do J uiz natural estabelece que ningum ser sentenciado seno pela autoridade competente, representando a garantia de um rgo julgador tcnico e isento, com competncia estabelecida na prpria Constituio e nas leis de organizao judiciria de cada Estado. Decorre desse princpio a proibio de criao de juzos ou tribunais de exceo, insculpida no art. 5, XXXVII, que impe a declarao de nulidade de qualquer ato judicial emanado de um juzo ou tribunal que houver sido institudo aps a prtica de determinados fatos criminosos, especificamente para processar e julgar determinadas pessoas. Apesar do exposto, a prpria Constituio Federal prev a ocorrncia do chamado foro especial ou privilegiado, situao em que, em virtude do cargo, determinada pessoa julgada de forma diferente das demais. Exemplo: O Presidente da Repblica, dependendo da infrao, julgado pelo STF ou Senado Federal, no sendo cabvel o juzo singular. O foro privilegiado, por ser uma garantia e no uma penalizao, alm de ter previso legal, no constitui afronta ao princpio do J uiz Natural. 10. (CESPE / TRE-MA Analista Judicirio Judiciria / 2009) Pelo princpio da iniciativa das partes, cabe parte provocar a prestao jurisdicional. GABARITO: CERTA COMENTRIOS: A questo enuncia perfeitamente o princpio da iniciativa das partes segundo o qual o juiz no pode dar incio ao processo de ofcio sem a provocao da parte interessada. 11. (CESPE / OAB-SP / 2008) No processo penal, o juiz tem o dever de investigar como os fatos se passaram na realidade, no devendo se conformar com a verdade formal constante dos autos. GABARITO: CERTA COMENTRIOS: Um dos princpios informadores do processo penal o da verdade real. Segundo o STJ : A busca pela verdade real constitui princpio que rege o Direito Processual Penal. A produo de provas, porque constitui garantia constitucional, pode ser determinada, inclusive pelo J uiz, de ofcio, quando julgar necessrio. 12. (CESPE / Delegado da Polcia Civil - TO / 2008) Impera no processo penal o princpio da verdade real e no da verdade formal, prprio do processo civil, em que, se o ru no se defender, presumem-se verdadeiros os fatos alegados pelo autor. GABARITO: CERTA
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 35 COMENTRIOS: Esta questo tambm exige do candidato o conhecimento de que o processo penal deve buscar a verdade real. Assim , o magistrado no obrigado a aceitar a verso apresentada pelas partes e o silncio por parte do ru no presume culpa. 13. (CESPE / Agente da Polcia Civil - TO / 2008) Prev a Constituio Federal o princpio de que ningum ser considerado culpado seno aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. No processo penal, a aplicao desse princpio absoluta, pois busca-se a verdade real. GABARITO: CERTA COMENTRIOS: Como no processo penal o juiz deve buscar obter o conhecimento exato do que ocorreu no fato delituoso (verdade real), parte-se SEMPRE do pressuposto de que o acusado inocente. 14. (CESPE / Analista administrativo / 2008) O princpio constitucional do contraditrio tem como principal efeito o fato de garantir ao acusado a possibilidade de apresentar todo tipo de provas. GABARITO: ERRADA COMENTRIOS: Questo fcil, mas que derruba muito candidato bem preparado. Perceba que a banca atribui o conceito do princpio da ampla defesa ao princpio do contraditrio e, portanto, a questo est incorreta. 15. (CESPE / Polcia Civil / 2008) O princpio do Juiz Natural, apesar de no ter base constitucional, aplicvel ao processo penal brasileiro. GABARITO: ERRADA COMENTRIOS: O princpio do J uiz Natural, como vimos, encontra resguardo constitucional. 16. (CESPE / PC-PB / 2008) A oficialidade significa que a atividade das autoridades policiais independe de qualquer espcie de provocao. GABARITO: ERRADA COMENTRIOS: A banca associa o princpio da oficiosidade ao da oficialidade.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 36 LISTA DAS QUESTES APRESENTADAS 1. (CESPE / PM-DF / 2010) A regra geral estabelecida no ordenamento jurdico brasileiro, no que diz respeito a provas, a inadmissibilidade das provas ilcitas no processo penal, assim entendidas as obtidas com violao das normas constitucionais ou legais. As provas ilcitas devem, portanto, ser desentranhadas dos autos do processo. 2. (CESPE / TRE-MT / 2010) O MP poder desistir da ao penal, desde que verifique estarem ausentes os pressupostos relativos justa causa. 3. (CESPE / TJ-AP / 2009) Segundo o princpio do juiz natural, ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. 4. (CESPE / Analista Legislativo / 2008) Segundo o princpio do devido processo legal, ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. 5. (CESPE / Juiz Substituto TJ-MS / 2008) o princpio da presuno de inocncia recomenda que em caso de dvida o ru seja absolvido. 6. (CESPE / Juiz Substituto TJ-MS / 2008) o princpio da presuno de inocncia recomenda que processos criminais em andamento no sejam considerados como maus antecedentes para efeito de fixao de pena. 7. (CESPE / Juiz Substituto TJ-MS / 2008) O princpio da vedao de provas ilcitas no absoluto, sendo admissvel que uma prova ilcita seja utilizada quando a nica disponvel para a acusao e o crime imputado seja considerado hediondo. 8. (CESPE / Polcia Civil TO / 2008) Prev a Constituio Federal o princpio de que ningum ser considerado culpado seno aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. No processo penal, a aplicao desse princpio absoluta, pois busca-se a verdade real. 9. (CESPE / Procurador / 2009) A garantia do juiz natural e a vedao constitucional dos tribunais de exceo afastam do ordenamento jurdico brasileiro o instituto do foro especial ou privilegiado.
CURSO ON-LINE DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS ANALISTA JUDICIRIO TJ-ES PROFESSOR PEDRO IVO www.pontodosconcursos.com.br 37 10. (CESPE / TRE-MA Analista Judicirio Judiciria / 2009) Pelo princpio da iniciativa das partes, cabe parte provocar a prestao jurisdicional. 11. (CESPE / OAB-SP / 2008) No processo penal, o juiz tem o dever de investigar como os fatos se passaram na realidade, no devendo se conformar com a verdade formal constante dos autos. 12. (CESPE / Delegado da Polcia Civil - TO / 2008) Impera no processo penal o princpio da verdade real e no da verdade formal, prprio do processo civil, em que, se o ru no se defender, presumem-se verdadeiros os fatos alegados pelo autor. 13. (CESPE / Agente da Polcia Civil - TO / 2008) Prev a Constituio Federal o princpio de que ningum ser considerado culpado seno aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. No processo penal, a aplicao desse princpio absoluta, pois busca-se a verdade real. 14. (CESPE / Analista administrativo / 2008) O princpio constitucional do contraditrio tem como principal efeito o fato de garantir ao acusado a possibilidade de apresentar todo tipo de provas. 15. (CESPE / Polcia Civil / 2008) O princpio do Juiz Natural, apesar de no ter base constitucional, aplicvel ao processo penal brasileiro. 16. (CESPE / PC-PB / 2008) A oficialidade significa que a atividade das autoridades policiais independe de qualquer espcie de provocao.