Gleydson Antnio Pinheiro Alexandre Procurador do Ministrio Pblico Especial junto ao Tribunal de Contas do Estado do Cear.
Resumo: O presente trabalho tem por objetivo examinar o instituto da revelia e seus efeitos, especialmente a confisso ficta, no tocante aos processos perante os Tribunais de Contas. Demonstrar-se- a legislao pertinente (Leis Orgnicas e Regimentos Internos das Cortes de Contas ptrias) que autoriza a utilizao da revelia, contudo, ao final, com base em doutrina especializada, mostrar-se- a impossibilidade do emprego de todos os efeitos processualsticos da revelia, uma vez os princpios do processo administrativo.
Palavras-chave: Tribunais de Contas; Revelia; Confisso ficta; Processo adminis- trativo; Verdade material.
Antes de adentrar ao tema da revelia e seus efeitos no mbito dos Tribunais de Contas, faz-se necessrio traar algumas linhas bsicas sobre as competncias constitucionais dos Tribunais de Contas e a natureza jurdica de suas decises.
Sob o manto da nova ordem constitucional, o legislador constituinte delineou diretrizes especiais aos Tribunais de Contas, sendo que estes, incumbidos do auxlio ao Poder Legislativo na funo de fiscalizao, foram agraciados no Texto Constitucional com diversas competncias prprias e exclusivas, dentre elas as competncias de julgar as contas dos administradores, apreciar os atos de pessoal para posterior registro, realizar inspees e auditorias nos rgos e entidades pblicas, fiscalizar aplicao de recursos pblicos.
No exerccio dessas competncias, principalmente a de julgar as contas dos administradores, surge a controvrsia sobre a natureza
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jurdica das decises dos Tribunais de Contas. A celeuma envolvendo a matria diz respeito se as decises das Cortes de Contas se revestem de natureza judicante ou administrativa.
O autor Valdecir Pascoal 1 explica primeiro que uma deciso judicante no necessariamente aquela originada no seio do Poder Judicirio. A deciso ser judicante quando seja capaz de dizer o direito definitivamente, sem possibilidade de controle por outro Poder. Exemplo maior ocorre na Frana com o seu Conselho de Estado, rgo administrativo, contudo, com fora judicante sobre as lides que envolvam a Administrao Pblica.
Sobre este prisma, alguns autores de tomo, entre eles, Francisco Cavalcante Pontes de Miranda, Seabra Fagundes e Jorge Ulisses Jacoby Fernandes, defendem a definitividade das decises dos Tribunais de Contas, mesmo com os dizeres: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; constantes no art. 5, XXXV da Carta de Outubro.
Os defensores da natureza judicante das decises das Cortes de Contas, diga-se logo minoritrios, aduzem que o constituinte originrio concedeu a essas a competncia exclusiva de julgar as contas dos administradores, constante no art. 71, II, da Carta Poltica. Elucidam, ainda, para afastar a aplicao do princpio da jurisdio una, que a lei no pode excluir leso ou ameaa de direito da anlise do Poder Judicirio, mas a Constituio Federal pode, e o fez em relao a outras competncias judicantes. O trecho do livro do Prof. Jorge Ulisses Jacoby Fernandes 2 ilustra bem essa tese:
A Constituio Federal admitiu expressamente vrias excees a esse decantado monoplio absoluto do Poder Judicirio, como ser visto adiante, em outros
1 PASCOAL, Valdecir Fernandes. Direito financeiro e controle externo: teoria, jurisprudncia e 400 questes. 6 ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2008. 2 FERNANDES, Jorge Ulisses Jacoby. Tribunais de Contas do Brasil Jurisdio e Competncia. Belo Horizonte: Frum, 2 ed., 2005, p. 130.
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casos, o constituinte no excluiu expressamente o direito de ao perante esse poder, mas declinou a competncia para julgar a rgo que no o integra expressamente. Assim, procedeu nesse breve elenco:
Contas prestadas pelo presidente da Repblica (competncia exclusiva do Congresso Nacional); O presidente e o vice-presidente da Repblica, nos crimes de responsabilidade, e os ministros de Estado, nos crimes da mesma natureza, conexos com aqueles (competncia privativa do Senado Federal); Contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo poder pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio (competncia do Tribunal de Contas da Unio).
Contudo, mesmo os doutrinadores acima mencionados consideram que somente as decises derivadas da competncia de julgar as contas dos administradores esto albergadas pela definitividade. Isso decorre da constatao de que a Carta Cidad elencou outras competncias s Cortes de Contas, como apreciar para fins de registro, aplicar sanes, fiscalizar a utilizao de recursos pblicos, sendo que a terminologia julgar ficou adstrita somente anlise das contas dos administradores. Em um exame perfunctrio do art. 71 da CF/88, percebe-se a distino feita pelo Constituinte Originrio entre a competncia dos Tribunais de Contas de julgar as contas, descrita no inciso II, e as outras incumbncias delineadas nos demais incisos, por exemplo, de apreciar os atos de pessoal para fins de registro, relacionada no inciso III do mesmo artigo.
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No passou despercebida pela doutrina a diferenciao feita pelo legislador constituinte quando tratou da competncia dos Tribunais de Contas. O citado doutrinador Jorge Ulisses Jacoby Fernandes 3 assim consagrou: Nem todas as funes que os Tribunais de Contas exercem podem ser classificadas como de jurisdio. Sem dvida, tm tambm funo tcnica de assessoramento, de mera fiscalizao, de registro. No elenco de competncias, o rigor cientfico da terminologia empregada acentua a diferenciao, inclusive na finalidade de cada mister realizado. Para algumas tarefas, empregou-se o termo apreciar, em outras fiscalizar, em outras realizar inspeo e auditoria e, em apenas um caso, julgar.
Entretanto, mesmo com a existncia do termo julgar dentre as competncias atribudas s Cortes de Contas, a doutrina majoritria no sentido oposto, considerando a natureza administrativa das decises dos Tribunais de Contas. A razo para o referido posicionamento o princpio da inafastabilidade do controle judicial (art. 5, XXXV, CF), assim, qualquer deciso emanada dos Tribunais de Contas possui natureza administrativa e est sujeita a controle pelo Poder Judicirio.
Logo, j que o ordenamento jurdico ptrio adotou o princpio do monoplio da jurisdio, foroso reconhecer o carter administrativo das decises dos Tribunais de Contas, ante a possibilidade de se levar ao Judicirio as questes decididas perante as Corte de Contas (Enunciado 6 da Smula de Jurisprudncia dominante do STF 4 ).
Mas para a confeco dessas decises no mbito dos Tribunais de Contas, em regra, desenvolve-se um processo administrativo 5 ,
3 FERNANDES, Jorge Ulisses Jacoby. Op. Cit., p. 185. 4 A revogao ou anulao, pelo Poder Executivo, de aposentadoria, ou qualquer outro ato aprovado pelo Tribunal de Contas, no produz efeitos antes de aprovada por aquele Tribunal, ressalvada a competncia revisora do Judicirio. 5 Partindo da premissa aceita pela doutrina majoritria que os Tribunais de Contas so tribunais administrativos e suas decises tm natureza administrativa.
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com a observncia aos princpios da presuno de inocncia, do contraditrio e da ampla defesa, garantidos pelos incisos LV e LVI do artigo 5 da Constituio.
Neste ponto, entra-se no delinear do instituto da revelia e seus efeitos nos processos que tramitam no mbito das Corte de Contas. O instituto da revelia tem a sua estrutura legal delineada no art. 319 do Cdigo de Processo Civil, o qual, pela sua importncia para o estudo, passa-se a transcrever: Se o ru no contestar a ao, reputar-se- o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor.
A respeito do tema revelia, a doutrina ressalta: A revelia a situao em que se encontra a parte que no acode ao chamamento judicial, fazendo-se ausente quando deveria estar presente 6 .
Mostra imprescindvel, contudo, fazer a diferenciao entre a revelia, espcie do gnero contumcia (inao da parte), que consiste to-somente na no apresentao de defesa a quem lhe competia no prazo assinalado, e os efeitos decorrentes da revelia, sendo o principal destes a confisso ficta, ou seja, o de considerar verdadeiros os fatos afirmados pelo plo ativo da ao.
Analisando o dispositivo legal, percebe-se que, na verdade, o referido artigo consagrou o principal efeito da revelia, exatamente a incontrovrsia dos fatos, tendo em vista a falta de pronunciamento defensivo na demanda. Porm, mesmo no processo civil, pode ocorrer que haja a revelia da parte, sem que os seus efeitos se consubstanciem (art. 320, CPC).
No tocante ao controle externo, os Tribunais de Contas, com base na processualstica civil, insculpiram, nas suas leis orgnicas, artigos semelhantes, realando, principalmente, a amplitude dos efeitos da revelia. Para fins exemplificativos, cita-se o artigo da Lei Orgnica do Tribunal de Contas Unio:
6 DINARMARCO, Cndido Rangel. Fundamentos do Processo Civil Moderno, 3 ed. So Paulo: Malheiros, 2000, v. II, p. 951.
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Art. 12. (...) 3 O responsvel que no atender citao ou audincia ser considerado revel pelo Tribunal, para todos os efeitos, dando-se prosseguimento ao processo.
A doutrina especializada tambm autoriza a propagao dos efeitos da revelia nos processos que tramitam nas Cortes de Contas, in verbis: Todos os fatos no contestados dispensam prova, simplesmente porque so admitidos como incontroversos no processo 7 .
Baseado nessas disposies legais e nos ensinamentos doutrinrios que acatam, no mbito dos Tribunais de Contas, a utilizao das regras sobre a revelia do processo civil, vrias so as decises proferidas nas Cortes de Contas que declaram a revelia e encampam o efeito da confisso ficta. In literris:
Considerando que a Sr Maria Ortncia dos Santos Guimares foi instada a apresentar razes de justificativa a respeito de diversas irregularidades relativas utilizao de recursos do Fundo (fls. 893/897); Considerando que, no obstante, a responsvel permaneceu silente, autorizando a incidncia dos efeitos da revelia previstos no 8 do art. 202 do Regimento Interno; (TCU Segunda Cmara Rel. Min. Adylson Martins Motta, Acrdo 2104/2003, Dou 24/11/2003); H que registrar, por oportuno, a propsito da audincia dos membros da CPL, que a Sra. Presidente, a despeito de ter sido ouvida, inclusive, por edital, no compareceu aos autos para se defender, devendo, por isso mesmo, ser-lhe atribuda os efeitos da revelia. (TCU Primeira Cmara Rel. Min. Humberto Guimares Souto, Acrdo 2528/2003, DOU 29/10/2003). (grifos no existentes no original). Tendo em vista que o gestor assumiu a posio de revel, no apresentando justificativas, presumem-se
7 FERNANDES, Jorge Ulisses Jacoby. Op. Cit., p. 205.
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verdadeiras as irregularidades narradas. (TCM/CE Pleno - Rel. Cons. Pedro ngelo - processo n. 9.236/2001 Prestao de contas de Gesto 2000 - Secretaria de Agricultura do Municpio de Quixel - Acrdo n. 1097/06). (grifou-se). O Sr. Francisco das Chagas Torres jnior, responsvel pelos atos de gesto da Prefeitura Municipal de Pires Ferreira, pertinentes ao exerccio financeiro de 2001, foi informado para apresentar suas razes de defesa contudo, o ex-gestor deixou escoar in albis aludido prazo, conforme se v s fls. 33, devendo suportar os efeitos da revelia. (TCM/CE Pleno Rel. Cons. Jos Marcelo Feitosa - processo n. 14651/05 Acrdo n. 1888/2007 - Denncia: Municpio de Pires Ferreira). (grifos no existentes no original).
Contudo, analisando a questo da revelia, constata-se a impossibilidade da aplicao de seus efeitos, mormente a confisso ficta, nos processos que tramitam no mbito dos Tribunais de Contas.
No incio deste estudo, buscou-se delimitar a natureza jurdica das decises das Cortes de Contas, qual seja, a natureza administrativa, logo tais decises advm de um processo administrativo, em que o Estado-Administrao estar atuando na figura de julgador e de parte ativa no respectivo processo.
Assim, utilizar o raciocnio do direito privado para delimitar os efeitos da revelia nos processos que desenvolvem nos Tribunais de Contas no condiz com a essncia do processo administrativo. No processo civil, busca-se a verdade formal, j que em regra, est-se diante de interesses particulares disponveis. No processo administrativo, o direito probatrio direcionado pela busca da verdade material, pela procura da forma como verdadeiramente os fatos ocorreram no mundo real.
Logo, o processo administrativo, inclusive no mbito das Cortes de Contas, norteado pelo interesse pblico e sua indisponibilidade, procura a verdade material, no podendo acatar
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meras presunes pela simples inrcia do administrado.
Alm disso, os efeitos da revelia, por ser esta medida excepcional, demandam uma interpretao restritiva, no sendo pertinente a sua convolao no processo administrativo tal como ocorre no processo civil, mormente quando, diferentemente do contencioso judicial e como j acima referido, o mesmo rgo atua tanto na persecuo dos fatos como na prolao de deciso final sobre a matria.
E como ltimo argumento, percebe-se que, semelhana do processo penal, j que, por autorizao constitucional, as Cortes de Contas tem o dever-poder de aplicar sanes, no do interessado o nus de provar sua inocncia, mas sim dever do autor demonstrar a prtica de conduta reprovvel por parte do primeiro, no sendo possvel aplicar-se a presuno de veracidade na ausncia de defesa do interessado.
Assim, como espcie de processo administrativo, o processo no mbito das Cortes de Contas deve seguir os pontos traados pela Lei do Processo Administrativo Federal (Lei n. 9784, de 19 de janeiro de 1999), de utilizao subsidiria nos demais processos administrativos, que veda a operao dos efeitos da revelia:
Art. 27. O desatendimento da intimao no importa o reconhecimento da verdade dos fatos, nem a renncia a direito pelo administrado. Pargrafo nico. No prosseguimento do processo, ser garantido direito de ampla defesa ao interessado. (Grifou-se)
Consentneo com o entendimento suso delineado, Ferno Borba Franco 8 , de forma clara e coerente, assim expe:
No necessrio, de outro lado, que haja uma defesa
8 FRANCO, Ferno Borba. Processo Administrativo, 1 ed., So Paulo: Atlas, 2008, p. 127.
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inicial, guisa de uma contestao como a dos procedimentos comuns do Cdigo de Processo Civil. Isso porque 'o desatendimento intimao no importa o reconhecimento da verdade dos fatos, nem a renncia a direito pelo administrado' (Lei n 9.784/99, art. 27), ou seja, no se produzem os efeitos da revelia previstos na legislao processual civil, consistentes em ter como verdadeiros os fatos alegados na inicial e a desnecessidade de intimar o ru revel dos demais atos do processo (arts. 319 e 322 do CPC), efeitos esses contrrios finalidade do processo administrativo e incoerentes com a teoria da individuao, mas coerentes com o processo judicial.
Por ltimo, importante transcrever a lio do Ministro do Tribunal de Contas da Unio Benjamim Zymler 9 sobre os efeitos da revelia no processo administrativo:
V-se claramente que no Processo Administrativo, permeado que pelo interesse pblico, no se admite a verdade formal, predominante no Processo Civil, onde, de regra, prevalecem interesses particulares. Portanto, a revelia, que no Processo Civil acerca de direitos disponveis torna o fato incontroverso, a teor do art. 319 do CPC, no processo administrativo no acarreta tal efeito. (grifos no existentes no original).
Destarte, inobstante os dispositivos legais que encampam a aplicao dos efeitos da revelia pertinentes ao processo civil no mbito dos Tribunais de Contas, entende-se como inaplicvel a sobredita regra aos procedimentos em curso nas Cortes de Contas.
9 ZYMLER, Benjamin. A procedimentalizao do direito administrativo brasileiro. Frum Admnistrativo- Direito Pblico , v 22, ano 2, p. 1595, dez. 2002.
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_____________________ Referncias
CHAVES, Francisco Eduardo Carrilho. Controle externo da gesto pblica. Niteri: Impetus, 2007.
DINARMARCO, Cndido Rangel. Fundamentos do Processo Civil Moderno. 3 ed. So Paulo: Malheiros, 2000, v. II.
FERNANDES, Jorge Ulisses Jacoby. Tribunais de Contas do Brasil Jurisdio e Competncia. Belo Horizonte: Frum, 2 ed., 2005.
FORTINI, Cristiana. Processo administrativo: comentrio Lei n 9.784/1999. Cristiana Fortini, Maria Fernanda Pires de Carvalho Pereira, Tatiana Martins da Costa Camaro; Prefcio Clovis Beznos. Belo Horizonte: Frum, 2008.
FRANCO, Ferno Borba. Processo Administrativo. 1 ed., So Paulo: Atlas, 2008.
PASCOAL, Valdecir Fernandes. Direito financeiro e controle externo: teoria, jurisprudncia e 400 questes. 6 ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2008.
ZYMLER, Benjamin. A procedimentalizao do direito administrativo brasileiro. Frum Administrativo-Direito Pblico, v 22, ano 2, p. 1595, dez. 2002.