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Mircoles 13 de marzo de 2013

DERECHO CIVIL VI

El curso se denomina Derecho de Familia. Cuando se vea la clasificacin de los derechos
sbujetivos se seal que existan D subjetivos patrimoniales (bienes, obligaciones,
fuentes de las obligaciones, sucesorio, etc) y extrapatrimoniales (Aqu se insertan los
derechos de familia junto con los derechos de la personalidad, como el D de honor, D a
disponer de su cuerpo, etc).

Tanto los derechos de familia como los derechos de la personalidad, si son conculcados,
admiten indemnizaciones, y se pueden intentar acciones indemnizatorias. Pero en s
mismo, estos derechos estn fuera de avaluacin econmica.

LA FAMILIA
Es el ncleo fundamental de la sociedad. La familia tiene un rango constitucional.

Hay nociones amplias y restringidas de familia. Para el CC, en virtud del D de uso y
habitacin, (art. 815) la familia son todas las personas que viven bajo un mismo techo
(desde un punto de vista amplio). El Cdigo no habla en ninguna otra parte de la familia.

Art. 815. El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del
habitador.
En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su
familia.

La familia son un conjunto de personas relacionadas por el matrimonio o la relacin
carnal correlacionada por el parentesco

La ley le da validez al matrimonio extranjero siempre y cuando sea entre un hombre y una
mujer (Art. 80 inc. I LMC: Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que
establezca la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas
extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos
efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin
entre un hombre y una mujer.)

DERECHO DE FAMILIA
Def.: Conjunto de normas que vinculan a los cnyuges, a los que se han conocido
carnalmente, a los hijos y a los parientes. El D de familia son normas jurdicas.

Este D de familia ha sufrido evoluciones. Hoy en da ha entrado a posicionarse dentro del
D patrimonial, no como antes que se deca que estaba reglada por normas de orden
pblico. Poco a poco ha intervenido el principio de autonoma de la voluntad, modificando
o conviniendo regmenes patrimoniales matrimoniales. No obstante sigue siendo un
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derecho con normas de orden pblico, se han ido agregando principios de la libertad
contractual.

Adems, se ha estado produciendo una descodificacin del derecho de familia, por la gran
cantidad de leyes complementarias que la reglan. Ya se habla, doctrinariamente, de las
ventajas que puede traer un Cdigo de Familia, para as tener un orden sistemtico.

LEYES DE FAMILIA
- Ley 5.521 que crea el patrimonio reservado de la mujer: La IWW produce una
mortandad significativa, y es por ello que la mujer entra al mundo laboral
- El CC no tiene ninguna norma sobre adopcin. La primera ley de adopcin fue la
ley 7.613, denominada Adopcin Contractual. Era un contrato de adopcin. Esta
ley dur mucho tiempo y coexisti con una ley llamada Adopcin legitimante: El
adoptado pasaba a ser hijo legtimo de los adoptantes. Luego se dicta una ley de
adopcin simple y plena en que se permitia la adopcin mediante una
resolucin judicial. Y hay una ltima ley de adopcin en que se establece un
sistema de adopciones que interviene el E
- Se crearon los bienes familiares, se modific la filiacin
- Ley de violencia intrafamiliar
- Ley de menores
- Ley de abandono de familia y pensin alimenticia
- Ley que crea los Tribunales de Familia

MATRIMONIO
El art. 102 del CC que define el matrimonio es muy conocido: El matrimonio es un contrato
solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda
la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente.

Tiene carcter de contrato por convenir las partes en someterse a todos sus efectos, pero
ellos los norma la ley. Es ms que un contrato

De la definicin se desprende que es indisoluble y por toda la vida. Pero Qu pasa con la
ley de divorcio vincular? El profesor cree que es efectivo que hay una ley de matrimonio
civil que permite el divorcio vincular, estando derogado el art. 102 CC, pero hay un
propsito de este artculo: De que el matrimonio sea por toda la vida. Por eso no fue
derogado el artculo.

CARACTERSTICAS
- Es un contrato solemne, pero ms que un contrato es una institucin porque el
legislador lo regla en todas sus formas. Es una institucin por el cual un hombre y
una mujer (diferenciando sexo, al igual que el art. 80 de la ley de matrimonio civil)
por el cual se une actual (de inmediato, o sea, que no puede estar sujeto a
modalidades) e indisolublemente, y por toda la vida (El matrimonio se disolver
cuando fallezca alguno de los cnyuges) con el fin de vivir juntos (o esa,
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cohabitacin, que lleva nsito el dbito conyugal, o sea, la relacin carnal de los
cnyuges), procrear, y auxiliarse mutuamente.
o En cuanto al divorcio vincular, el hecho de que se haya mantenido el art.
102 (sin perjuicio de que haya quienes dicen que est derogado
tcitamente), el legislador quiso dejar la norma como un propsito: El
legislador propone que el matrimonio sea indisoluble.


Lunes 18 de marzo de 2013
REQUISITOS DEL MATRIMONIO
Hay que distinguir entre requisitos de existencia y de validez del matrimonio.
- Requisitos de existencia:
o Diferencia de sexos
El legislador establece esta diferencia, pero se ha discutido mucho
acerca de la posibilidad de un matrimonio homosexual.
o Voluntad o consentimiento
Es un acto jurdico, ergo, debe manifestar voluntad. Es por ello que
el oficial del registro civil les consulta a los contrayentes si se
aceptan como marido y mujer.
o Presencia de oficial civil o de un ministro de culto de una iglesia que tenga
personalidad jurdica de derecho pblico
Hay 2 novedades:
Puede ser cualquier oficial del registro civil (antes, como no
exista el divorcio vincular, se recurra a la nulidad del
matrimonio por incompetencia del oficial del registro civil ya
que los oficiales civiles tenan una competencia
determinada)
Se valid el matrimonio religioso, pero ante un ministro de
culto. De una iglesia que tenga personalidad jurdica En la ley
de libertad de cultos se establece todo un procedimiento
para que estas iglesias obtengan su personalidad jurdica de
derecho pblico. Esto es para evitar la proliferacin de
sectas. Sin embargo, ese matrimonio tiene que inscribirse
(en un plazo fatal de 8 das) en el registro civil que
consideren los contrayentes. Art. 20 inc. I y II LMC. Si no es
inscribe en el registro civil, no tiene validez, ergo,
inexistente.

Artculo 20.- Los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de
personalidad jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio
civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, en especial lo
prescrito en este Captulo, desde su inscripcin ante un Oficial del Registro Civil.
El acta que otorgue la entidad religiosa en que se acredite la celebracin del
matrimonio y el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para su validez, como
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el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos, y la fecha de su celebracin, deber
ser presentada por aquellos ante cualquier Oficial del Registro Civil, dentro de ocho das,
para su inscripcin. Si no se inscribiere en el plazo fijado, tal matrimonio no producir
efecto civil alguno.

- Requisitos de Validez
o Consentimiento debe ser libre y espontneo
o No debe adolecer de los vicios de error o fuerza. Aqu se excluye el dolo,
pero con algunas salvedades:
El error es el desconocimiento o la ignorancia, ya sea de un hecho o
del derecho, y que vicia la voluntad. El error sustancial o esencial
vicia la voluntad. El error accidental no vicia la voluntad salvo que
las circunstancias que constituye el error sea elevada a la categora
de esencial por las partes. Y el error en la persona no vicia la
voluntad salvo que sea determinante en el acto o contrato. En
materia de matrimonio, el error en la persona vicia la voluntad, y no
slo en la persona fsica (cosa complicada en la prctica), sino
tambin en la persona social (O sea, en la persona moral del otro
cnyuge. Ej.: Crea que era una persona intachable, pero aparece en
el DICOM, o tiene prontuario criminal. Jurisprudencialmente no ha
sucedido anular el matrimonio por esta va)
o Capacidad de los contrayentes
En materia de matrimonio, las incapacidades toman el nombre de
impedimentos siguiendo una terminologa del derecho cannico.
Pueden ser impedimentos dirimentes (Que a su vez pueden ser
absolutos o relativos) y los impedimentos impedientes o
prohibiciones.
Impedimentos dirimentes absolutos


Mircoles 20 de marzo de 2013
Quines no son hbiles para contraer matrimonio? La doctrina toma la terminologa que
emplea el derecho cannico, y habla de impedimentos (no de incapacidades) de carcter
dirimente e impediente

Los impedimentos dirimentes pueden ser absolutos o relativos. Y los impedientes o
prohibiciones estn en el CC. (No en la LMC)

CONSECUENCIAS DE ESTAS INCAPACIDADES
Los impedimentos dirimentes (sean absolutos o relativos) traen como sancin la nulidad
del matrimonio. No hay distincin entre nulidad absoluta y relativa, es simplemente
nulidad

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Los impedimentos impedientes o prohibiciones no traen como sancin la nulidad del
matrimonio: Cada uno de estos impedimentos tiene una sancin propia

IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS
Cules son los impedimentos dirimentes absolutos (que impiden celebrar el matrimonio
con cualquier persona)?

Artculo 5: No podrn contraer matrimonio:
1. Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto; (Antes de que
apareciera la computacin en lnea, los bgamos o polgamos eran muy frecuente.
Haba gente que recorra el pas casndose sin ningn problema. Habra que anular
o divorciarse el primer matrimonio para volver a casarse)

2. Los menores de diecisis aos; (Entre los 16 y 18 necesitan de la licencia o ascenso
de los encargados del menor, como padres o abuelos. Esto est ligado en cierto
modo a la pubertad)

3. Los que se hallaren privados del uso de razn (Esta es la primera causal. Cabran
dentro de esta causal los dementes, pero tambin podra estar privado del uso de
razn el ebrio o quien est afecto a psicotrpicos); y los que por un trastorno o
anomala psquica (Aqu estn la amplia gama de enfermedades mentales, como el
esquizofrnico, el paranoico, el bipolar, etc.), fehacientemente diagnosticada
(dictamen psiquitrico o psicolgico), sean incapaces de modo absoluto para
formar la comunidad de vida que implica el matrimonio; (Ej. Una persona que tiene
un retardo mental leve, tal vez no cabe dentro de este numeral, porque puede ser
capaz de formar la comunidad de vida que implica el matrimonio)

4. Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y
comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio (Si tiene una
anomala psquica o si est privado de la razn cae en el nmero anterior, pero
puede ser por ejemplo la persona que se casa de 16 aos que no tiene suficiente
discernimiento del acto que est haciendo, y para darse cuenta de los deberes y
derechos esenciales del matrimonio), y

5. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea
en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas (Hay una concordancia con
la incapacidad absoluta de los sordos y sordomudos que no pueden darse a
entender claramente. Si pudiendo hacerlo, ya sea en forma escrita o en lenguaje
de seas, est habilitado para contraer matrimonio.

Si alguno de los contrayentes est dentro de esta causal, se puede pedir la nulidad del
matrimonio.

IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS
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Art. 6 y 7 LMC

Artculo 6.- No podrn contraer matrimonio entre s los ascendientes y descendientes por
consanguinidad (Por diversas razones, ms bien morales e incluso eugensicas, se impide
el matrimonio entre ascendientes y descendientes, vale decir, padres con hijos, abuelos
con nietos, etc.) o por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado
(Es decir, entre hermanos, porque el parentesco colateral hay que partir de un tronco, que
son los padres, y los colaterales por consanguinidad en segundo grado son los hermanos.
Podran casarse tos con sobrinos o primos entre s).
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se establecen por las
leyes especiales que la regulan. (Aqu puede haber problemas, porque en la adopcin, el
adoptado pasa a ser hijo del adoptante, pero eso es una ficcin. Ese hijo tena una familia
de origen, entonces podra darse alguno de estos impedimentos en comento)

Parentesco por afinidad es el que est o ha estado casada, con los consanguneos de su
marido o su mujer. Esta norma fue modificada, porque antes deca o que se hayan
desconocido carnalmente

Artculo 7.- El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el imputado
contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o
con quien hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito.
(Tenemos aqu el caso de que el marido o la mujer dio muerte a su cnyuge. Ej. Un sicario
le da muerte al marido, y la mujer despus se casa con el sicario)

IMPEDIMENTOS IMPIDIENTES
Est la prohibicin de ascenso o licencia para contraer matrimonio. A los 18 aos nadie
necesita ni ascenso ni licencia para contraer matrimonio. Pero entre los 16 y los 18 aos, si
bien pueden casarse las personas, necesitan esta licencia o ascenso.

Quines prestan esta licencia o ascenso?
Art. 107. Los que no hubieren cumplido dieciocho aos no podrn casarse sin el
consentimiento expreso de sus padres; si faltare uno de ellos, el del otro padre o madre; o
a falta de ambos, el del ascendiente o de los ascendientes de grado ms prximo.
En igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio.

Art. 109. Se entender faltar el padre o madre u otro ascendiente, no slo por haber
fallecido, sino por estar demente; o por hallarse ausente del territorio de la Repblica, y no
esperarse su pronto regreso; o por ignorarse el lugar de su residencia.
Tambin se entender faltar el padre o madre cuando la paternidad o maternidad
haya sido determinada judicialmente contra su oposicin. (Veremos que dentro de la
filiacin, que existen las acciones de filiacin, y los hijos pueden demandar a los padres
para que reconozcan su calidad de hijo. Si los padres se defienden, y ha sido obtenida esta
filiacin mediante un juicio, no tienen derecho a este ascenso o licencia. Se entiende que
falta el padre o la madre.
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Tambin se entiende falta cuando han sido privados de la patria potestad por sentencia
judicial, o por sentencia judicial se hayan inhabilitado por su conducta para intervenir en
la educacin de sus hijos)

Ej. Falta padre, madre y abuelo. El ascenso lo dar un curador especial. Y si no hay, el
oficial del registro civil autoriza el matrimonio.

Esto es un derecho absoluto: No necesitan invocar ninguna causa de por qu se oponen al
matrimonio. En cambio, el curador y el oficial del registro civil tienen que expresar causa,
lo que se llama el disenso para el matrimonio.

Las causas que puede esgrimir el curador o el oficial del registro civil son:
Art. 113. Las razones que justifican el disenso no podrn ser otras que stas:
1. La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el artculo 116;
2. El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el ttulo De las
segundas nupcias, en su caso;
3. Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la prole;
4. Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona
con quien el menor desea casarse;
5. Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva;
6. No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeo
de las obligaciones del matrimonio.

Si este menor no tiene el ascenso o licencia para contraer matrimonio de parte de alguno
de sus ascendientes, ese matrimonio es imposible que se lleve a cabo.

Que sancin tendra en ese caso (si llegara a contraer matrimonio):
- Puede ser desheredado. Es desheredamiento es una clusula testamentaria en que
estos ascendientes se sienten pasados a llevar por el menor y lo pueden privar de
su legtima herencia
o Si la sucesin es intestada, no tendr el descendiente ms que la mitad de
la porcin que le corresponde.

Art. 114. El que no habiendo cumplido dieciocho aos se casare sin el consentimiento de
un ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podr ser desheredado, no slo por aquel o
aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes. Si
alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad
de la porcin de bienes que le hubiera correspondido en la sucesin del difunto.

Otro impedimento es el impedimento de guarda.

Art. 116 inc. I: Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos, no ser
lcito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella,
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sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del
defensor de menores (Si ha sido aprobada la cuenta de la administracin se puede casar.
Ej. Un curador de una nia de 17 aos se puede casar si est aprobada la cuenta de su
administracin. Estn protegiendo a este menor que podra ser objeto de un
aprovechamiento de sus bienes por parte del curador, porque si est administrando sus
bienes y se quiere casar, que primero se apruebe la cuenta de su administracin
judicialmente).

Otro impedimento son las segundas nupcias, y se refiere a dos situaciones: Una tendiente
a impedir la confusin de patrimonios, y la otra a impedir la confusin de paternidades.

Ttulo V
DE LAS SEGUNDAS NUPCIAS
Art. 124. El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad, o bajo
su tutela o curadura, quisiere volver a casarse, deber proceder al inventario solemne de
los bienes que est administrando y les pertenezcan como herederos de su cnyuge difunto
o con cualquiera otro ttulo.
Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador especial.

Hay un caso de una persona que tiene hijos de precedente matrimonio bajo patria
potestad o bajo guarda y quiere volver a casarse. La ley lo autoriza, pero para que no haya
una confusin de patrimonio, est obligado a hacer un inventario solemne de los bienes
que est administrando.

Ej. Falleci mi mujer, y yo quedo con la patria potestad de estos hijos, y quiero volver a
casarme. Debo hacer un inventario de los bienes, para que no se produzca una confusin.

El inventario debe ser solemne, previo decreto judicial, y ante el secretario del tribunal y 2
testigos. Para la confeccin del inventario debe haber un curador especial para estos hijos.

Art. 128. Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo, la mujer que est
embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto, o (no habiendo seales de
preez) antes de cumplirse los doscientos setenta das subsiguientes a la disolucin o
declaracin de nulidad.
Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido
inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente
imposible el acceso del marido a la mujer.

FORMALIDADES
Formalidades Anteriores al matrimonio: Manifestacin e informacin.
- La manifestacin es la presencia de los futuros contrayentes ante cualquier oficial
civil manifestando su voluntad de contraer matrimonio. Se individualizarn los
futuros cnyuges, y se les fijar una fecha para la informacin, que coincide con la
celebracin del matrimonio ante el oficial civil.
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- La informacin es la declaracin de 2 testigos que declaran acerca de que esos
futuros cnyuges no tienen impedimento para celebrar un contrato de
matrimonio. Una vez rendida esta informacin, se celebra el matrimonio (Sin
perjuicio que la ley dice que se puede celebrar 90 das despus).

En la celebracin misma del matrimonio, el oficial del registro civil le pregunta a los
cnyuges si van a pactar separacin total de bienes o participacin de los gananciales. Si
nada dice los cnyuges, opera el rgimen de sociedad conyugal. El oficial del registro civil
leer los derechos y deberes recprocos entre los cnyuges, Arts. 131, 133 y 134 CC:

Art. 131. Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y
proteccin recprocos.

Art. 133. Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo
que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo.

Art. 134. El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn,
atendiendo a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie.
El juez, si fuere necesario, reglar la contribucin.

Una vez ledo ello, deben manifestar voluntad de contraer matrimonio. Luego de ello, los
declaran casados en nombre de la ley.

Formalidades Posteriores al matrimonio: Se levanta un acta del matrimonio, y se procede
a la inscripcin del matrimonio en el registro de matrimonio del registro civil. Si pactaron
separacin total de bienes o participacin en los gananciales, se deja una constancia en la
inscripcin.

El matrimonio religioso tiene validez civil, en el sentido de que si se contrae matrimonio
ante un ministro de culto de una iglesia que tenga personalidad jurdica de derecho
pblico, ese matrimonio es vlido para la ley civil. Si bien es cierto es vlido, es necesario
inscribirlo ante cualquier oficial de registro civil en el plazo de fatal de 8 das. En ese
momento tambin debe reafirmar o ratificar que se casan ante un oficial de registro civil.
Art. 20 LMC (ver supra)

Art. 547 CC: Las sociedades industriales no estn comprendidas en las disposiciones de
este ttulo; sus derechos y obligaciones son reglados, segn su naturaleza, por otros ttulos
de este Cdigo y por el Cdigo de Comercio.
Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o
fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias,
las comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos del erario:
estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales.

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MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO
Hay que distinguir:
- Si el matrimonio es entre extranjeros, se aplica las reglas generales (los actos se
rigen por la ley donde los actos se celebran locus regis actum). Tiene validez en
Chile.
- Si el matrimonio es entre chilenos en el extranjero, o entre un chileno y un
extranjero, la ley da diversas soluciones:
o Art. 80 LMC. Hay un principio consagrado en el art. 15 CC, que es una forma
de aplicacin extraterritorial de la ley chilena.

Artculo 80: Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley
del lugar de su celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas extranjero, en
conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se
hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y
una mujer.
Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el
matrimonio celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo
dispuesto en los artculos 5, 6 y 7 de esta ley.
Tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin
el consentimiento libre y espontneo de los contrayentes.

Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern
sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero.

SEPARACIN DE HECHO
Es normalmente transitoria. Ocurre cuando hay simples diferencias de opinin entre los
cnyuges (Ej. La mujer se va de la casa por una pelea). Si se produce esta separacin, la ley
permite que los cnyuges establezcan un modus vivendi en relacin a los alimentos entre
ellos, o entre los hijos, o a alguna variacin en cuanto al rgimen matrimonial patrimonial
por el cual se casaron. Ellos mismos establecen estos pactos, que tambin tienen relacin
con las visitas de los hijos.

Cuando en esa convencin se regulan todas las situaciones y se velan por el inters
superior de los hijos en esos casos, se dice que este pacto es regular y completo.

Si este acuerdo consta por escrito, otorga fecha cierta a la separacin de hecho. Ello es
importante para intentar la accin de divorcio posterior. Se puede dejar constancia de
esta cesacin de la convivencia:
- Escritura pblica o acta extendida y protocolizada ante notario pblico
- Acta extendida ante cualquier oficial del registro civil
- Transaccin aprobada judicialmente

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Si no hay acuerdo, puede recurrir a la justicia cualquiera de los cnyuges, para que el juez
regule estas relaciones (en cuanto alimentos, rgimen matrimonial o en relacin a la
tuicin de los hijos)

SEPARACIN JUDICIAL
Art. 26 LMC: La separacin judicial podr ser demandada por uno de los cnyuges si
mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes
y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en comn. (Ej. Maltratos habituales al cnyuge o los
hijos, tentativa de prostituir a la mujer y los hijos, embriaguez habitual, adiccin a las
drogas, etc.)
No podr invocarse el adulterio cuando exista previa separacin de hecho
consentida por ambos cnyuges.
En los casos a que se refiere este artculo, la accin para pedir la separacin
corresponde nicamente al cnyuge que no haya dado lugar a la causal.

Ejercicio de la accin: Es una accin irrenunciable. Art. 28: La accin de separacin es
irrenunciable.

EFECTOS
Art. 32 LMC : La separacin judicial produce sus efectos desde la fecha en que queda
ejecutoriada la sentencia que la decreta.
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separacin
judicial deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial.
Efectuada la subinscripcin, la sentencia ser oponible a terceros y los cnyuges adquirirn
la calidad de separados, que no los habilita para volver a contraer matrimonio.

EFECTOS PERSONALES
- Cesa el debe de fidelidad y el de cohabitacin, que se suspende. Pero subsiste el
deber de socorro, tanto as que deben establecer un modus vivendi sobre
alimentos.
- Termina la sociedad conyugal o el rgimen de particin en los gananciales
- Continan los derechos sucesorios de los cnyuges, salvo de aquel que hubiere
dado lugar a la separacin por su culpa. En ese caso el juez declarar tal caso en la
sentencia.
- No se produce ningn efecto en la filiacin ni la responsabilidad que tienen los
padres frente a ellos.
- Art. 37 LMC: El hijo concebido una vez declarada la separacin judicial de los
cnyuges no goza de la presuncin de paternidad establecida en el artculo 184 del
Cdigo Civil. Con todo, el nacido podr ser inscrito como hijo de los cnyuges, si
concurre el consentimiento de ambos.
- Ya no existe la presuncin legal de paternidad (El hijo que nace dentro del
matrimonio se presume que es concebido dentro del matrimonio)

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Lunes 25 de marzo de 2013
EFECTOS PATRIMONIALES
- Si hay rgimen de sociedad conyugal, de termina y se forma una comunidad. Si hay
participacin en los gananciales, se termina y hay que determinar quin obtuvo
ms, ya que quien obtuvo menos tiene un crdito contra el otro. Quedarn
separados de bienes.
- Siguen casados los cnyuges cuando se separan judicialmente, pero se producen
efecto respecto del cnyuge culpable, ya que l pierde sus derechos sucesorios
respecto de la sucesin del otro cnyuge
o Si el cnyuge es culpable frente a los hijos, tambin pierden sus derechos
sucesorios en la sucesin de los hijos.
- Nace un estado civil que puede ser transitorio: Separado judicialmente
o Puede ser transitorio, porque puede haber una reconciliacin entre los
cnyuges. Si se reconcilian, debern presentarse a los Juzgados de Familia
para revertir la resolucin judicial. Esta nueva resolucin de que emanar
tambin debe subinscribirse. En los aspectos patrimoniales es inocua, no
renace los regmenes, quedarn como separados de bienes. Pero renacen
todos los efectos personales.

Tanto la separacin de hecho como la separacin judicial establecen un trmino de la
convivencia (tanto en escritura pblica, o acta extendida, etc., como por resolucin
judicial)

La importancia de establecer el momento en que se establece el cese de la convivencia, es
que comienza a correr los plazos para el divorcio vincular.

CAUSALES DE TRMINO DEL MATRIMONIO
El matrimonio termina por:
- la muerte natural de todos los cnyuges,
- La muerte presunta declarada judicialmente,
- La nulidad del matrimonio declarada judicialmente, y
- El divorcio declarado judicialmente

MUERTE NATURAL
La muerte es la cesacin en los signos vitales (respiracin, circulacin sangunea y la
actividad cerebral)

Su consecuencia es que termina el matrimonio

MUERTE PRESUNTA
Es aquella que declara el juez respecto de una persona que ha desaparecido y se ignora si
vive o no. Hay un perodo de mera ausencia, posesin provisoria y posesin definitiva de
los bienes del desaparecido.
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- El periodo de mera ausencia hay prevalencia de posibilidades de vida. La ley no es
muy drstica en esos aspectos, sealando que en esos casos hay que nombrarle un
curador.
- El perodo de posesin provisoria, tiene que fijar un da presuntivo de muerte. Es el
ltimo del primer bienio contado desde la ltima noticia del desaparecido. Se
equipara a la muerte.
- Transcurrido 10 aos se declara la posesin definitiva de los bienes, equiparndose
completamente a la muerte natural.

Transcurridos 5 aos desde la situacin de guerra o peligro, se declara la posesin efectiva

Transcurrido 3 meses desde perdida una nave o aeronave, se declara la posesin efectiva.

Transcurrido 6 meses desde un sismo o catstrofe, se declara la posesin efectiva

Cumplidos 70 aos del desaparecido, transcurrido 5 aos desde su desaparicin, se
declara la posesin efectiva.

NULIDAD DEL MATRIMONIO
La nulidad del matrimonio tiene caractersticas propias. No se debe distinguir entre
nulidad absoluta o relativa, aqu se habla de nulidad.

Aqu hay causales bien precisas de nulidad. A veces, declarado nulo el matrimonio, no se
produce el efecto retroactivo de todas las nulidades, porque hay un instituto que se llama
matrimonio putativo que produce los mismos efectos civiles que el vlido. Incluso, el
matrimonio simplemente nulo, en lo que se refiere a los hijos, no altera en absoluto los
estatutos de hijo.

En principio, la accin de nulidad es imprescriptible.

La accin de nulidad es personal. Los titulares de esta accin son los cnyuges mientras
vivan (salvo 2 o 3 casos en que los titulares son los herederos)

CAUSALES DE NULIDAD DEL MATRIMONIO (art. 5 LMC, ver supra)
- Todos los impedimentos dirimentes, absolutos o relativos, agregando la presencia
de 2 testigos hbiles al momento de celebrarse el matrimonio.
- Vnculo matrimonial no disuelto.
- Menores de 16 aos que se casan.
- Cuando hay una falta de conciencia, ya sea por ebriedad o estupefacientes, al
momento de contraer matrimonio, o incluso un trastorno psquico
fehacientemente comprobado.
- Falta de juicio y discernimiento acerca de lo que es el matrimonio
- Que no puedan expresar voluntad (oral, escrita o medio de seas)
- Parentesco
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- El caso del homicida (art. 7 LMC: El cnyuge sobreviviente no podr contraer
matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por
el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como
autor, cmplice o encubridor de ese delito.)
- El consentimiento debe ser libre y espontneo. No lo ser cuando hay error en la
persona fsica o moral, o fuerza.
o Por esta va se podra abrir una puerta para declarar la nulidad del
matrimonio.

Los cnyuges adquieren el estado civil de solteros.


Mircoles 27 de marzo de 2013
La nulidad es una sancin civil que la ley establece por la omisin de requisitos exigidos
por la misma ley para la validez de los actos en relacin a su naturaleza o capacidad de las
personas que lo han celebrado. En cuanto al matrimonio, simplemente se habla de
nulidad, no se hace distincin entre nulidad absoluta y rescisin.

La nulidad, judicialmente declarada, vuelve al estado anterior a las partes contratantes. En
el matrimonio, en lo que se denomina el matrimonio simplemente nulo ocurre aquello,
pero con la salvedad de que los hijos son matrimoniales, y se establece, en aras de la
buena fe y la apariencia jurdica, lo que se denomina el matrimonio putativo que es un
matrimonio nulo, pero que produce los mismos efectos civiles que el vlido. Esto es
propio de la nulidad del matrimonio.

La accin de nulidad le corresponde a los cnyuges mientras vivan. Por excepcin, la
titularidad de esta accin puede corresponderle a los herederos.

La accin de nulidad, en principio, es imprescriptible. Pero hay numerosos casos en que la
accin prescribe.

Una vez interpuesta la accin, es posible que se plantee una cuestin novedosa de la LMC,
que es la compensacin econmica, que es una institucin que atraviesa la nulidad y el
divorcio.

CAUSALES DE NULIDAD DEL MATRIMONIO
- Todos y cada uno de los impedimentos dirimentes absolutos y relativo (Art. 5, 6 y
7 LMC)
- Cuando hay error en la persona fsica o moral del otro contrayente, o cuando se ha
empleado la fuerza para obtener la voluntad del matrimonio
- Cuando el matrimonio no se celebra ante el nmero de testigos hbiles, que son 2,
parientes o extraos.

Estas causales deben ser coetneas a la celebracin del matrimonio.
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TITULAR DE LA ACCIN
Los titulares de la accin de nulidad son los cnyuges, y tienen que interponerla mientras
vivan.

Excepcionalmente pueden ser los herederos:
- En el caso del matrimonio en artculo de muerte: Uno de los cnyuges est
prximo a morir y fallece. La ley, cuando fallece el cnyuge, establece el plazo de
un ao para que los herederos del cnyuge intenten la accin de nulidad
- En el caso del vnculo matrimonial no disuelto: El titular de la accin es el cnyuge
del anterior matrimonio, y si ste fallece, el titular de la accin son los herederos.

En el caso de error o fuerza: El titular de la accin es el cnyuge que padeci de error o
fuerza

CARACTERSTICAS DE LA ACCIN
En principio, la accin de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo (art. 48 LMC): La
accin de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo, salvo las siguientes excepciones:
a) Tratndose de la nulidad fundada en la causal establecida en el nmero 2 del
artculo 5 (Menor de 16 aos), la accin prescribir en un ao, contado desde la
fecha en que el cnyuge inhbil para contraer matrimonio hubiere adquirido la
mayora de edad;
b) En los casos previstos en el artculo 8 (Error en la persona fsica o moral, o fuerza),
la accin de nulidad prescribe en el trmino de tres aos, contados desde que
hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o fuerza;
c) Cuando se tratare de un matrimonio celebrado en artculo de muerte, la accin de
nulidad prescribir en un ao, contado desde la fecha del fallecimiento del cnyuge
enfermo;
d) Cuando la causal invocada sea la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto,
la accin podr intentarse dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los
cnyuges (En los casos de fallecimiento, quien intenta la accin son los herederos)
, y
e) Cuando la accin de nulidad se fundare en la falta de testigos hbiles (parientes o
extraos), prescribir en un ao, contado desde la celebracin del matrimonio.

EFECTOS DE LA NULIDAD
Vuelve al estado anterior. Pero eso sera muy grave dentro del matrimonio. En estas
materias existe una institucin que se llama el matrimonio putativo.

Es dable recordar que cuando hay situaciones de apariencia jurdica, prevalece la buena
fe, la justa causa de error. Y el legislador en estos casos se aparta de los principios, y
establece que estos actos, que seran nulos, los hace producir efectos civiles como si el
acto fuese vlido.
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- A propsito del error en el acto jurdico, se hablaba del error comn, que lo sufren
numerosas personas en un momento y lugar dado. En aras de la buena fe de esas
personas, el legislador le haca producir efectos civiles a pesar del error. Ejemplos
de ello es que, en el derecho romano, haba un liberto que lleg a ser pretor, y
todo el mundo lo crea pretor (dictaba resoluciones y fallos). Y cuando se supo que
no lo era, esos actos no fueron nulos, ya que se dijo que hay una apariencia, y
producir los mismos efectos civiles que el vlido. En la actualidad, sera el caso de
un notario que est suspendido por la C.Ap. y a pesar de ello, autoriza escrituras.
Esas escrituras no son nulas (aunque en estricto derecho lo son).

- A propsito de a quien se debe hacer el pago (al acreedor mismo, al representante
del acreedor y al actual poseedor del crdito aunque aparezca que no era dueo
del crdito), a este ltimo, el pago hecho al aparente acreedor es vlido, a pesar de
que no era el acreedor.

- En el caso del heredero aparente, que no es en realidad heredero, pero si se le ha
concedido la posesin efectiva por resolucin judicial o decreto administrativo,
esta resolucin o decreto hacen las veces de justo ttulo, y ese heredero aparente
o putativo puede adquirir la herencia por prescripcin extraordinaria de 5 aos.

Matrimonio Putativo
Art. 51 LMC:

Inc. I: El matrimonio nulo (Por cualquier causal) que ha sido celebrado o ratificado ante el
oficial del Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del
cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de producir
efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges.

Aqu estamos en presencia de un matrimonio nulo por cualquier causal de los arts. 5, 6, 7,
8 y los testigos hbiles. Pero si ese matrimonio nulo ha sido celebrado ante oficial de
registro civil, o celebrado ante un ministro de culto de una iglesia que tenga personalidad
jurdica, y ratificado ante cualquier oficial de registro civil, produce los mismos efectos
civiles que el vlido. Esto se justifica ya que el matrimonio es ms que un contrato, es una
institucin. Pero hay exigencias: Respecto del cnyuge que de buena fe y con justa causa
de error, lo contrajo.

La buena fe tiene 2 aspectos: Subjetivo y objetivo. Aqu sin duda que est tomado de un
punto de vista subjetivo, o sea, la creencia o conviccin ntima de haber contrado un
matrimonio vlido. En ese caso, el legislador considera que hay justa causa de error y
buena fe, y en ese caso, ese matrimonio va a producir los mismos efectos civiles que el
vlido, pero no slo respecto del cnyuge de buena fe, sino que respecto de ambos.

Y este matrimonio putativo produce los mismos efectos civiles que el vlido (nacern
obligaciones personales entre cnyuges, deberes de fidelidad, cohabitacin, socorro,
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nacern obligaciones alimenticias con los hijos, se producirn efectos sucesorios, de
regmenes patrimoniales matrimoniales, etc.)

Si el matrimonio fuera simplemente nulo (porque hay mala fe) ese matrimonio tiene la
virtud de que los hijos son matrimoniales, no obstante el contrato sea simplemente nulo.

La ley presume que los cnyuges han contrado el matrimonio de buena fe y con justa
causa de error, salvo que en el juicio de nulidad de matrimonio se pruebe lo contrario y as
lo declare la sentencia.

EL DIVORCIO
Divorcio significa separar lo que est unido (del latn divortium)

Hasta el 2004 se ense que exista un divorcio temporal y perpetuo en Chile, pero que
era tan sui generis que de divorcio tena solo el nombre, porque los cnyuges seguan
casados. Y el divorcio perpetuo tenan causales gigantescas, que ahora estn dentro de las
causales del divorcio-culpa como prostituir a la mujer o los hijos. Pero eso desapareci,
y actualmente existe el divorcio vincular.

Cuando se discuti la ley, se hicieron pronsticos agoreros de que todos se divorciaran,
pero no es as. Eso s que ahora se han facilitado las cosas.

El legislador distingue 3 clases de divorcio: El divorcio-culpa, el divorcio de comn
acuerdo, y el divorcio unilateral.

DIVORCIO-CULPA
El titular de la accin es cualquiera de los cnyuges, y tendr que iniciar su accin
fundamentndola en una causal genrica (y despus tendr que especificarla) en que
establezca que el otro cnyuge le es imputable una violacin grave de los deberes y
obligaciones que le impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en comn. Esta es la causa genrica: Yo demando
porque mi cnyuge ha incurrido en falta imputable que constituye una violacin grave de
los deberes y obligaciones del matrimonio o para con los hijos.
Art. 54: El divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al
otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne
intolerable la vida en comn.

En cuanto a las causales, existe una enumeracin que no es taxativa: Se incurre en dicha
causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o
psquica del cnyuge o de alguno de los hijos;
2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una
18

forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio; (Deja de convivir, y lo
hace de forma continua y reiterada)
3. Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas,
previstos en el [] Cdigo Penal, que involucre una grave ruptura de la armona
conyugal; (Delitos de incesto o abusos sexuales)
4. Conducta homosexual;
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos, y
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.

Todas estas son causales gravsimas. Normalmente preceder a esta accin de divorcio
alguna denuncia por violencia intrafamiliar, porque caben en todas estas situaciones
ciertos grados de violencia.

DIVORCIO DE COMN ACUERDO
Art. 55: *+ El divorcio ser decretado por el juez si ambos cnyuges lo solicitan de comn
acuerdo y acreditan que ha cesado su convivencia durante un lapso mayor de un ao. (Por
ello es importante establecer una fecha cierta desde el cese de la convivencia)
En este caso, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que, ajustndose a la
ley, regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos.
El acuerdo ser completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el
artculo 21 (alimentos, cuestiones relativas a los regmenes patrimoniales). Se entender
que es suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el
menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas,
hacia el futuro, entre los cnyuges cuyo divorcio se solicita.

DIVORCIO UNILATERAL
Art. 55 inc. III: Habr lugar tambin al divorcio cuando se verifique un cese efectivo
de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres aos, salvo que, a
solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la
convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligacin de alimentos respecto
del cnyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo.(Aqu basta la voluntad
unilateral de uno de los cnyuges, pero la convivencia tiene que haber cesado por los
menos 3 aos. Esta es la va si uno de los cnyuges no quiere acceder al divorcio de comn
acuerdo. Pero aqu la ley dispone ciertos requisitos: Para poder ejercer este derecho, tiene
que haber otorgado alimentos al otro cnyuge o los hijos, porque sino no le dar curso a
la demanda)
En todo caso, se entender que el cese de la convivencia no se ha producido con
anterioridad a las fechas a que se refieren los artculos 22 y 25, segn corresponda.
La reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con nimo de permanencia,
interrumpe el cmputo de los plazos a que se refiere este artculo.

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Los titulares de estas acciones de divorcio le corresponde sola y exclusivamente a los
cnyuges, y es imprescriptible e irrenunciable.

EFECTOS DEL DIVORCIO:
- Entre cnyuges: Desde ejecutoriada la sentencia
- Respecto de terceros: Desde que se subinscribe al margen de la inscripcin del
matrimonio.

El divorcio pone fin al matrimonio y, consecuencialmente, a las obligaciones y derechos de
la institucin, cesan derechos sucesorios, salvo el deber de alimentos con los hijos.


Lunes 1 de abril de 2013
LA COMPENSACIN ECONMICA
Esta institucin atraviesa la nulidad y el divorcio por igual. Esta nueva institucin de la ley
del 2004, y analizando la jurisprudencia anterior, tiene un antecedente que era bastante
hipcrita junto con la legislacin de la nulidad de matrimonio en que se fundamentaban
las nulidades en el oficial de registro civil.

Aquel de los cnyuges que pretenda anular el matrimonio, compensaba esta situacin
pagndole al otro cnyuge una cantidad determinada de dinero.

Ahora, esta compensacin tiene otro fundamento: Hoy en da, cualquiera de los cnyuges
puede solicitarla cuando por dedicarse a las labores propias del cuidado del hogar no
puede desarrollarse suficientemente, y en esos casos, la ley considera que es el cnyuge
ms dbil, por no haber podido desarrollarse suficientemente. Si esto ocurre, en los juicios
de nulidad y divorcio, puede intentarse conjuntamente con estas acciones, solicitarle al
juez esta compensacin econmica.

Muchas veces no es necesario llegar a los tribunales: Pueden los cnyuges componer esta
compensacin econmica mediante un pacto que determina a cunto asciende esta
compensacin.

ELEMENTOS DE JUICIO QUE DEBE TENER EL JUEZ PARA FIJAR LA COMPENSACIN
Artculo 61.- Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar comn, uno de los cnyuges no pudo desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que poda
y quera, tendr derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del
matrimonio, se le compense el menoscabo econmico sufrido por esta causa.

Cualquiera de los cnyuges puede solicitar esta compensacin (antiguamente, casi
exclusivamente era el hombre el que pagaba esta compensacin).

Llegado el caso en que no lleguen a un acuerdo los cnyuges, el art 62 le da pautas al juez.
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Artculo 62.- Para determinar la existencia del menoscabo econmico y la cuanta de la
compensacin, se considerar, especialmente, la duracin del matrimonio y de la vida en
comn de los cnyuges; la situacin patrimonial de ambos; la buena o mala fe; la edad y el
estado de salud del cnyuge beneficiario; su situacin en materia de beneficios
previsionales y de salud; su cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado
laboral, y la colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro
cnyuge.
Si se decretare el divorcio en virtud del artculo 54, el juez podr denegar la
compensacin econmica que habra correspondido al cnyuge que dio lugar a la causal, o
disminuir prudencialmente su monto.

Artculo 63.- La compensacin econmica y su monto y forma de pago, en su caso, sern
convenidos por los cnyuges, si fueren mayores de edad, mediante acuerdo que constar
en escritura pblica o acta de avenimiento, las cuales se sometern a la aprobacin del
tribunal.

NATURALEZA JURDICA DE LA COMPENSACIN ECONMICA
Para algunos, sera una forma de alimentos, pero esto de inmediato salta a la vista de que
no se puede considerar as, ya que los alimentos se le debe al cnyuge, y aqu ya no son
cnyuges porque el matrimonio termin por nulidad o divorcio, de tal forma que ya no
hay cnyuge. Pero tiene ciertos alcances parecidos a la prestacin alimenticia.
- Los alimentos futuros pueden convenirlo los cnyuges en su oportunidad, pero
requiere de aprobacin judicial
- Normalmente, estas compensaciones no se pagan inmediatamente, son pago en
cuotas.

Se ha dicho que hay un resarcimiento de perjuicios, porque cuando da los elementos para
conceptualizar lo que es la compensacin econmica del art. 61, se habla del menoscabo
econmico que sufre alguno de los cnyuges. Ese menoscabo debe indemnizarse. Y se
tendra que pensar necesariamente en algn tipo de responsabilidad (que es la necesidad
en que se encuentra una persona de indemnizar perjuicios) y en este caso, se tendra que
pensar en una responsabilidad extracontractual, y sta tiene como fundamento un hecho
ilcito, pero aqu no nos encontramos con una situacin de esa naturaleza.

Cuando no se puede calificar la naturaleza jurdica de una institucin, se dice que es una
institucin sui generis.

Esta situacin de la compensacin econmica es muy trascendente, tan importante como
la accin misma (De divorcio). Si una de las partes pretende iniciar esta accin de
compensacin la debe iniciar junto con la demanda de divorcio en un otros,
fundamentndola en los art. 61 y 62 LMC

CMO SE PAGA ESTA COMPENSACIN?
21

En la sentencia, el juez determina esta forma de compensacin, y la ley le da camino para
esos efectos. Cuando es convenida, prevalecer su acuerdo.

Artculo 65.- En la sentencia, adems, el juez determinar la forma de pago de la
compensacin, para lo cual podr establecer las siguientes modalidades:
1. Entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes. Tratndose de dinero,
podr ser enterado en una o varias cuotas reajustables, respecto de las cuales el
juez fijar seguridades para su pago.
2. Constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin, respecto de bienes que
sean de propiedad del cnyuge deudor. La constitucin de estos derechos no
perjudicar a los acreedores que el cnyuge propietario hubiere tenido a la fecha
de su constitucin, ni aprovechar a los acreedores que el cnyuge beneficiario
tuviere en cualquier tiempo. (Esto est establecido porque se puede prestar para
burlar a terceros acreedores. Ej. Un bien tiene hipoteca y se constituye un
usufructo a favor del cnyuge. Se pondr en un mismo plano la hipoteca y el
usufructo, por ello est esto establecido: No le empecer al acreedor hipotecario
esa situacin.)

Artculo 66.- Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la
compensacin mediante las modalidades a que se refiere el artculo anterior, el juez podr
dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario. Para ello, tomar en consideracin la
capacidad econmica del cnyuge deudor y expresar el valor de cada cuota en alguna
unidad reajustable.
La cuota respectiva se considerar alimentos para el efecto de su cumplimiento, a
menos que se hubieren ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que
se declarar en la sentencia.


EFECTOS DEL MATRIMONIO
Los efectos (o sea, los derechos y obligaciones) se debe ver desde un punto de vista
personal, patrimonial y filiativo.

Desde un punto de vista personal, los efectos del matrimonio son derechos y deberes
recprocos entre los cnyuges de carcter netamente tico, y que estn establecidos en
los art. 131, 133 y 134 CC., y que dicen relacin con la fidelidad, cohabitacin, respeto
mutuo o deber de socorro (que puede ser efectivo [personal, de cuidado] y desde un
punto de vista de los alimentos). Aqu no hay un componente patrimonial (salvo socorro y
alimentos).

Desde un punto de vista patrimonial, debemos referirnos a los regmenes patrimoniales
matrimoniales, y someramente, a los derechos sucesorios de los cnyuges.

Desde un punto de vista filiativo, nos encontramos con los derechos de filiacin, que es
esta relacin jurdica entre padres e hijos.
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REGMENES PATRIMONIALES MATRIMONIALES
Definicin: Es un estatuto jurdico que norma o regla las relaciones patrimoniales o
econmicas entre los cnyuges entre s y respecto de terceros.

Cuando hablamos de estatuto jurdico significa que est todo reglamentado.

Este estatuto persigue la finalidad de establecer cules son las relaciones patrimoniales
del matrimonio, quin administra estos bienes, las relaciones de los cnyuges entre s y
respecto de terceros, y el destino de estos bienes al trmino del rgimen.

Dentro de nuestro ordenamiento jurdico, coexisten 3 regmenes: La sociedad conyugal, la
separacin total de bienes, y la participacin en los gananciales. En la legislacin universal,
estn los regmenes de comunidad, de separacin, de participacin, y algunos que ya han
dejado de aplicarse como el rgimen dotal (que se aplicaba en la ex Yugoslavia).

EXPLICACIONES GENERALES
Puede ser amplio, en que ingresan al patrimonio que, generalmente, administra el marido,
todos los bienes que tenan los cnyuges al momento de contraer matrimonio y durante
l.

Existe tambin la comunidad restringida a los gananciales (que es el que recoge la LMC
con el nombre de sociedad conyugal), en que se distinguirn los bienes propios de los
cnyuges, los bienes sociales y el que administra el marido, y al trmino del rgimen, se
reparten las ganancias si es que las hay.

El rgimen de separacin de bienes es el cual cada cnyuge llega con un patrimonio al
matrimonio, contina con l y termina con l.

El rgimen de participacin en las ganancias puede tomar 2 formas: Al trmino del
rgimen el cnyuge e que obtuvo ms le debe un crdito personal, o el rgimen de
participacin real en virtud del cual el que obtuvo ms le reparte en bienes al que obtuvo
menos


Mircoles 3 de abril de 2013
CONVENCIONES MATRIMONIALES
Son pactos, actos jurdicos o convenciones de carcter patrimonial que celebran los
esposos, los cnyuges al momento de celebrar el matrimonio, o los cnyuges durante el
matrimonio.

CAPITULACIONES MATRIMONIALES
Se celebran antes del matrimonio. Son de importancia relativa, porque no hay mucho
conocimiento en esto. En el derecho norteamericano, es muy frecuente esto.
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Estas capitulaciones son solemnes: Deben inscribirse por escritura pblica. Si el que
celebra la capitulacin es un menor de 18 y mayor de 16, necesita del ascenso del padre,
madre, ascendientes, tutor o curador, para celebrar una capitulacin matrimonial.

Adems, estas capitulaciones deben inscribirse al momento de celebrarse el matrimonio o
dentro del plazo fatal de 30 das desde la celebracin del matrimonio.

Hay objetos que son lcitos y otros que nos los permite el legislador. El contenido o las
clusulas de las capitulaciones son:
- Se debe establecer o convenir un rgimen patrimonial matrimonial, que no sea el
de la sociedad conyugal.
- La mujer puede renunciar a los gananciales, siempre y cuando el matrimonio se rija
por la sociedad conyugal
o Puede hacerlo:
Aqu (en la capitulacin)
Al trmino del matrimonio
- Puede establecerse que la mujer administre libremente determinados bienes, o
que se establezca que va a recibir una pensin peridica. Esto va a determinar una
separacin parcial de bienes.
- Pueden eximir los cnyuges determinados bienes para que no ingresen a la
sociedad conyugal.
o Ej. Tengo un automvil que lo quiero tanto que no quiero que entre a la
sociedad conyugal y que siga en mi propio patrimonio

Estas capitulaciones no tienen mucha aplicacin prctica, porque al momento de casarse
pueden pactar otro rgimen.

Hay capitulaciones que la ley no acepta:
- Todo lo que diga relacin con establecer modalidades para el efecto del inicio de la
sociedad conyugal
o Ej no se podra establecer que la sociedad conyugal comenzar a regir un
ao despus de celebrado el matrimonio, o bajo una condicin suspensiva.

Art. 1717: Las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulaciones contrarias a las
buenas costumbres ni a las leyes. No sern, pues, en detrimento de los derechos y
obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge respecto del otro o de los descendientes
comunes.

A veces, estas capitulaciones matrimoniales tienen en vista que se celebre el matrimonio.
Y si no se celebra el matrimonio, caducan. Por eso se le califican de contrato
dependientes: Dependen de la celebracin del contrato de matrimonio. Pero Cundo una
capitulacin matrimonial tiene el carcter de contrato? Si yo celebro una capitulacin
matrimonial en que se pacta la separacin de bienes, y no es contrato. Pero si celebro una
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capitulacin estableciendo que determinada pensin ser para la mujer, est
estableciendo derechos y obligaciones, ergo, es contrato.

Tambin se pueden celebrar capitulaciones dentro del matrimonio, porque se puede
transitar del rgimen de sociedad conyugal al de separacin de bienes. Es de mucha
importancia prctica (Ej. Un matrimonio dice que estn casados bajo sociedad conyugal, y
dicen que estn pagando muchos impuestos).

Art. 1723: Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el
rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el de
separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el rgimen de
participacin en los gananciales.

El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber otorgarse
por escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino
desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin matrimonial.

Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta das siguientes a la
fecha de la escritura en que se pacte la separacin. El pacto que en ella conste no
perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del
marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo
consentimiento de los cnyuges.

En la escritura pblica de separacin total de bienes, o en la que se pacte
participacin en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la
sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de participacin o celebrar otros
pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes
ni respecto de terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso anterior.

Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen
inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el Registro de la
Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al oficial civil que
corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado.

Los pactos a que se refiere este artculo y el y el inciso 2 del artculo 1715, no son
susceptibles de condicin, plazo o modo alguno.

Se realiza el cambio mediante escritura pblica muy sencilla. Se acaba la sociedad
conyugal, y se forma una comunidad. Lo normal es que desde la fecha de la escritura
comienza a correr un plazo fatal de 30 das para subinscribirla al margen de la inscripcin
del matrimonio. Hay nulidad absoluta si no se cumple con esa exigencia.

SOCIEDAD CONYUGAL
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Es de suma importancia, porque no ha regido desde siempre, y todava es el rgimen que
ms se aplica en nuestro derecho, aunque se han hecho modificaciones que lo han
desvirtuado. Pero ha tenido xito a lo que es la idiosincrasia de nuestro pueblo.

Slo tiene el nombre de sociedad, porque no tiene nada que ver con el contrato de
sociedad o compaa. Es una institucin con sus propias normas. Tampoco tiene algo que
ver con el cuasicontrato de comunidad.

Esta sociedad conyugal comienza con el matrimonio, y hay un caso en que la sociedad
conyugal puede pactarse, porque la sociedad conyugal la establece la ley, teniendo un
carcter general y supletorio. Si no hay manifestacin contraria antes o al momento de
contraer matrimonio, la ley impone este rgimen.

Hay un caso en que se puede pactar: Los cnyuges que contraen matrimonio fuera del
pas y se vienen a avecindar a Chile, la ley los considera separados totalmente de bienes.
Pero cuando ello ocurre, estos cnyuges casados en el extranjero pueden inscribir su
matrimonio en el registro civil, en la primera circunscripcin de ste. Y en ese instante,
pactar sociedad conyugal o participacin en los gananciales.

Art. 135: Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges, y
toma el marido la administracin de los de la mujer, segn las reglas que se expondrn en
el ttulo De la sociedad conyugal.
Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados de
bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la
Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin
en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin.

En estas materias se debe tener muy presente el concepto de patrimonio, ya que se
distinguirn:
- El patrimonio de la sociedad conyugal
- El patrimonio propio del hombre y mujer
- El patrimonio reservado de la mujer
- El patrimonio de los art. 166 y 167: Uno relativo a que la mujer se le constituya
heredera o legataria con la expresa condicin de que no lo administra el marido, o
el caso de las capitulaciones matrimoniales en que se establezca que determinados
bienes o pensiones de alguno de los cnyuges.

PATRIMONIO SOCIAL
Est compuesto de un activo (un haber que puede ser absoluto o relativo) y tambin un
pasivo (absoluto o relativo).

El haber absoluto de la sociedad conyugal lo conforman:

Art.1725: El haber de la sociedad conyugal se compone:
26

1 De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados
durante el matrimonio; (Ej. Yo trabajo en mi oficina y tengo ingresos por arriendo. Todos
esos emolumentos ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal)

2 De todos los frutos, rditos (intereses), pensiones, intereses y lucros de cualquiera
naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada
uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el matrimonio; (La sociedad conyugal se
hace duea de estos frutos porque est obligada a los pasivos de cada cnyuge)

Ingresa tambin al haber absoluto: Cualquiera adquisicin (bien o derecho) hecha por los
cnyuges a ttulo oneroso.

El haber relativo o aparente de la sociedad conyugal, ingresan a la sociedad conyugal, pero
con cargo de recompensa. Al final de la sociedad conyugal, la sociedad le debe una
recompensa al cnyuge aportante.

Lo conforman (art. 1725 N 3 y ss.):

3 Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l
adquiriere; obligndose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa; (El dinero de
cualquiera de los cnyuges al momento de contraer matrimonio, o incluso, los dineros
que ingresan durante la sociedad conyugal)

4 De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al
matrimonio, o durante l adquiriere; quedando obligada la sociedad a pagar la
correspondiente recompensa. (Bastara slo con este nmero, ya que el dinero es cosa
fungible)

5 De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a
ttulo oneroso.

BIENES PROPIOS DE CADA CONTRAYENTE
Son bienes que, al liquidarse la sociedad conyugal, debern sacarse de la sociedad estos
bienes, ya que no servirn para participar en los gananciales, porque son propios de los
cnyuges. Siempre que fallece el marido, le va a heredar la mujer y los hijos. Entonces se
encontrar que hay una sociedad conyugal primero que hay que liquidar, porque se
hereda una mitad. La otra mitad corresponde al cnyuge. Primero hay que liquidar la
sociedad conyugal, y despus liquidar la comunidad hereditaria.

Los bienes propios son:
- Los bienes races aportados al matrimonio.
o Ej. Si tengo un bien raz antes de casarme, es un bien propio mio. Se aporta
en el sentido que, tal vez, yo como marido administrar el bien propio de la
27

mujer, pero sigue en el patrimonio del cnyuge antes de contraer
matrimonio.
- Los bienes races adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad
conyugal
o Esto es muy importante. Sucede cuando por ejemplo mueren los suegros, y
mi mujer hered, y adquiri por herencia (La sucesin por causa de muerte
es un modo de adquirir el dominio a ttulo gratuito).
- Las cosas muebles que hayan sido excluidas de la comunidad en las capitulaciones
matrimoniales
o Art. 1725 N 4 inc. II: Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin
cualquiera parte de sus especies muebles, designndolas en las
capitulaciones matrimoniales;

Art. 1726. Las adquisiciones de bienes races hechas por cualquiera de los cnyuges a ttulo
de donacin, herencia o legado, se agregarn a los bienes del cnyuge donatario, heredero
o legatario; y las adquisiciones de bienes races hechas por ambos cnyuges
simultneamente, a cualquiera de estos ttulos, no aumentarn el haber social, sino el de
cada cnyuge.
Si el bien adquirido es mueble, aumentar el haber de la sociedad, la que deber al
cnyuge o cnyuges adquirentes la correspondiente recompensa.

SUBROGACIN REAL
Art. 1727: No obstante lo dispuesto en el artculo 1725 no entrarn a componer el haber
social:
1. El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de alguno de los
cnyuges;
2. Las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en
las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio;
3. Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de uno de los
cnyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin, edificacin, plantacin o
cualquiera otra causa.

La subrogacin personal es el cual una persona pasa a ocupar el lugar jurdico de otra. En
este caso, la subrogacin real es la cual una cosa pasa a ocupar el lugar jurdico de otro
inmueble, ya sea por venta o permuta, o en que valores destinados en las capitulaciones
matrimoniales se destinan a adquirir un inmueble a la sociedad conyugal.

Ej. Yo tena un bien raz al momento de contraer matrimonio. Ya casado, hay posibilidad
de comprar otro. Entonces digo que vendo este propiedad raz y compro el otro. Se vende,
y con el producido se compra otro. Al comprarlo es una adquisicin de carcter oneroso,
ue ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal.

Tiene que haber intencin de subrogar: Debe quedar constancia en las respectivas
escrituras pblicas.
28


Art. 1733.
Inc. I: Para que un inmueble se entienda subrogado a otro inmueble de uno de los
cnyuges, es necesario que el segundo se haya permutado por el primero, o que, vendido
el segundo durante el matrimonio, se haya comprado con su precio el primero; y que en la
escritura de permuta o en las escrituras de venta y de compra se exprese el nimo de
subrogar.
Inc. III: Si se subroga una finca a otra y el precio de venta de la antigua finca
excediere al precio de compra de la nueva, la sociedad deber recompensa por este exceso
al cnyuge subrogante; y si por el contrario el precio de compra de la nueva finca
excediere al precio de venta de la antigua, el cnyuge subrogante deber recompensa por
este exceso a la sociedad. (Vend mi bien raz en 100 y compr en 50. Se produce la
subrogacin. El 50 sobrante entra a la sociedad conyugal pero con cargo de recompensa;
O bien, si vend en 50 y compr en 100, se produce la subrogacin, pero yo le debo una
recompensa a la sociedad conyugal)
Inc. VI: Pero no se entender haber subrogacin, cuando el saldo en favor o en
contra de la sociedad excediere a la mitad del precio de la finca que se recibe, la cual
pertenecer entonces al haber social, quedando la sociedad obligada a recompensar al
cnyuge por el precio de la finca enajenada, o por los valores invertidos, y conservando
ste el derecho de llevar a efecto la subrogacin, comprando otra finca.

La segunda subrogacin es de inmueble a valores. Los valores en las capitulaciones
matrimoniales se destinan a la adquisicin de un inmueble.

Art. 1733 inc. II : Puede tambin subrogarse un inmueble a valores propios de uno de los
cnyuges, y que no consistan en bienes races; mas para que valga la subrogacin, ser
necesario que los valores hayan sido destinados a ello, en conformidad al nmero 2. del
artculo 1727, y que en la escritura de compra del inmueble aparezca la inversin de dichos
valores y el nimo de subrogar.

Cuando la subrogacin de hace en bienes races propios de la mujer, es necesaria la
autorizacin de sta.

Toda especie adquirida a ttulo oneroso pertenece a la sociedad conyugal, pero no
pertenece a la sociedad conyugal, cuando la causa o ttulo de la adquisicin a precedido a
ella. Le da ms importancia al ttulo que al modo de adquirir

Art. 1736: Por consiguiente:
1. No pertenecern a la sociedad las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de
seor antes de ella (o sea, que tena la posesin de ella), aunque la prescripcin o
transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas se complete o verifique durante
ella; (Ej. yo era poseedor de un bien. Tengo la posesin, pero el transcurro de tiempo va a
completarse durante el matrimonio. Esa especie no entra a la sociedad conyugal: Seguir
siendo del cnyuge, porque tena la posesin antes de entrar en la sociedad)
29


2. Ni los bienes (No entran a la sociedad conyugal) que se posean antes de ella por un
ttulo vicioso (Ej. Se posea un bien adquirido bajo un ttulo que tena un vicio de nulidad),
pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin, o por otro remedio legal; (O
sea, se sanea slo la nulidad relativa mediante la ratificacin [o confirmacin, que es ms
preciso]).

3. Ni los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o resolucin de un
contrato, o por haberse revocado una donacin; (Ej. Antes de contraer matrimonio se
interpuso una demanda de nulidad o una resolucin de un contrato, y la nulidad se
declara por el juez durante la vigencia de la sociedad conyugal. Ese bien no entra a la
sociedad conyugal, sino que entra al haber propio del cnyuge)

4. Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los cnyuges la
posesin pacfica; (Ej. Hay un bien cuyo dominio est en entredicho por un litigio [Ej.
Accin reivindicatoria] y durante la sociedad, uno de los cnyuges gan el juicio y adquiri
ese bien de forma pacfica. No entra a la sociedad conyugal.)

5. Tampoco pertenecer a la sociedad el derecho de usufructo que se consolida con la
propiedad que pertenece al mismo cnyuge; los frutos solos pertenecern a la sociedad;
(Ej. Uno de los cnyuges es usufructuario de un bien, y, como se sabe, el usufructo es
temporal, y cuando termina, se consolida con la nuda propiedad formando la propiedad
plena. Si eso ocurre, el bien no entra a la sociedad conyugal. S que entran a ella los frutos)

6. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos constituidos
antes del matrimonio, pertenecer al cnyuge acreedor. Lo mismo se aplicar a los
intereses devengados por uno de los cnyuges antes del matrimonio y pagados despus.

7. Tambin pertenecern al cnyuge los bienes que adquiera durante la sociedad en
virtud de un acto o contrato cuya celebracin se hubiere prometido con anterioridad a ella,
siempre que la promesa conste de un instrumento pblico, o de instrumento privado cuya
fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el artculo 1703. (Ej. Un hombre soltero
pacta un contrato de promesa, y estando casado, se celebra el contrato definitivo
respecto de un bien. Ese bien no entra en la sociedad conyugal.)
Si la adquisicin se hiciere con bienes de la sociedad y del cnyuge, ste deber la
recompensa respectiva.
Si los bienes a que se refieren los nmeros anteriores son muebles, entrarn al
haber de la sociedad, la que deber al cnyuge adquirente la correspondiente recompensa.


Lunes 8 de abril de 2013
PATRIMONIO PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Durante la sociedad conyugal, el que administra es el marido. Los terceros tratan con el
marido.
30


El que est obligado a pagar las deudas es la sociedad conyugal. Pero despus (Al
momento de la liquidacin de la sociedad conyugal) hay que ver quin es el contribuye al
pago de la deuda: Si es la sociedad conyugal o alguno de los cnyuges, pudiendo
producirse recompensas.

Al igual que en el haber de la sociedad, aqu se encuentran un pasivo absoluto y uno
relativo

Pasivo Absoluto: La obligacin y la contribucin a la deuda es de la sociedad conyugal, sin
derecho a recompensa

Art. 1740. La sociedad es obligada al pago:
1. De todas las pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea contra
cualquiera de los cnyuges y que se devenguen durante la sociedad; (Es decir, en el pasivo
absoluto est el pago de pensiones o rentas vitalicias. Ej.: Los cnyuges arriendan un
inmueble. Se paga la renta, y esa renta es de cargo de la sociedad conyugal. Ej2: Se pide
un prstamo. Los intereses los paga la sociedad conyugal, ya sea que corran en contra de
la sociedad conyugal o de cualquiera de los cnyuges)
2. De las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido (El
marido administra la sociedad conyugal. Ej. Hay que pagar los gastos que se producen en
grandes tiendas. Todos esos gastos son de la sociedad conyugal), o la mujer con
autorizacin del marido (La mujer puede contraer obligaciones, pero con autorizacin del
marido. Si la mujer es plenamente capaz, nadie le pedir la autorizacin del marido. Si se
trata de obligaciones mayores, como un crdito hipotecario, deber contraerla el marido,
porque l administra, y ah tendr l que conseguir la autorizacin de la mujer. No tiene
mucho sentido la disposicin. Esto qued de la legislacin antigua, ya que antes era
relativamente capaz), o de la justicia en subsidio, y que no fueren personales de aqul o
sta, como lo seran las que se contrajesen para el establecimiento de los hijos de un
matrimonio anterior.
La sociedad, por consiguiente, es obligada, con la misma limitacin, al lasto de toda
fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido;(Es tambin pasivo definitivo, y la
sociedad conyugal est obligada a su pago. El lasto es pagar algo que despus puede
repetir, pero no tan simplemente, porque lastar es pagar una deuda que yo despus
puedo repetir contra otra persona, o sea pedir el reembolso, pero no es el caso, ya que
aqu se estn pagando los gastos que provoca la constitucin de una fianza, hipoteca o
prenda, que constituye un pasivo definitivo de la sociedad conyugal)
[]
4. De todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada
cnyuge.(Se refiere a las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, ya sea de los bienes
sociales o cualquiera de los cnyuge, ya que hay ciertos bienes propios aportados a la
ociedad)
5. Del mantenimiento de los cnyuges; del mantenimiento, educacin y establecimiento
de los descendientes comunes; y de toda otra carga de familia.
31

Se mirarn como carga de familia los alimentos que uno de los cnyuges est por
ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de ambos
cnyuges; pero podr el juez moderar este gasto si le pareciere excesivo, imputando el
exceso al haber del cnyuge.
Si la mujer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho de que se le
entregue por una vez o peridicamente una cantidad de dinero de que pueda disponer a su
arbitrio, ser de cargo de la sociedad este pago, siempre que en las capitulaciones
matrimoniales no se haya impuesto expresamente al marido. (Se acuerda entregar una
pensin peridica a la mujer. Eso tambin forma parte del pasivo absoluto de la sociedad
conyugal, salvo que la obligacin se le hubiere impuesto al marido)

Pasivo Relativo: La sociedad conyugal est obligada a pagar, pero con cargo de
recompensa.

Art. 1740 N 3. De las deudas personales de cada uno de los cnyuges, quedando el
deudor obligado a compensar a la sociedad lo que sta invierta en ello;

Ej. Prestar alimentos a hijos de anterior matrimonio. Esos son de cargo del cnyuge de que
se trata. La sociedad est obligada a su pago, pero con cargo de recompensa. Son deudas
personales.

Ej. 2: Se condena a uno de los cnyuges a pagar una indemnizacin de perjuicios o una
multa por va de pena. La mujer maneja un auto que es de la sociedad conyugal y atropella
a una persona, y la deja mal herida. Hay una responsabilidad penal, pero est la sancin
civil a la que es condenada. La sociedad conyugal est obligada a pagar (lase el
marido). Pero una vez disuelta la sociedad conyugal, tendr obligacin de recompensa.

LAS RECOMPENSAS
Lo debe conocer el liquidador de la sociedad conyugal. La sociedad le debe recompensa a
los cnyuges o viceversa. O a veces se deben entre s los cnyuges

Las recompensas son pagos o indemnizaciones que se deben los cnyuges a la sociedad, la
sociedad a los cnyuges, o los cnyuges entre si.

El fundamento de esta sociedad est en el principio del enriquecimiento injusto (o sin
causa) porque si, correspondiendo la contribucin a las deudas a uno de los dcnyuges, lo
paga la sociedad conyugal, es injusto.

Estas recompensas, en la liquidacin de la sociedad conyugal, se tiene que pagar en dinero
debidamente reajustado.

Las recompensas que le deben la sociedad conyugal a los cnyuges son:

Art. 1725 N 3 y 4:
32

El haber de la sociedad conyugal se compone:
3 Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l
adquiriere; obligndose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa;
4 De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al
matrimonio, o durante l adquiriere; quedando obligada la sociedad a pagar la
correspondiente recompensa.


Mircoles 10 de abril de 2013
ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Los actos de administracin tienen por objeto conservar las cosas. Los actos de disposicin
dice relacin con actos que afectan el patrimonio de la persona.

Los actos de administracin de la sociedad conyugal escapa a la nomenclatura anterior,
porque en esta administracin no slo hay actos conservativos, sino tambin hay actos de
disposicin.

Aqu tenemos un administrador, que es el marido. Y no slo de los bienes sociales, sino
tambin de los bienes propios de la mujer. La razn de esto es porque la mujer era
relativamente incapaz, hasta 1989.

El marido se comporta ms que como administrador, porque sus actos a veces no son de
administracin, sino que hay actos de disposicin tambin.

Art. 1749: El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes
sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el
presente Ttulo se le imponen y a las que haya contrado por las capitulaciones
matrimoniales.

Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de la
mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 150. (Cuando se introdujo esta modificacin, hubo cierta
preocupacin de abogados que se vea que esta norma era dictada sin mayor anlisis. Si la
mujer se casa, el marido se hace parte en esa sociedad. Afortunadamente no sucede as
en que, sin voluntad de los otros socios, entra un tercero, por el art. 150 que se refiere a
los bienes reservados de la mujer casada. Y no hay duda que la mujer que es socia ha
formado su propio patrimonio en dicha sociedad, y en esto en particular la mujer se
considera separada parcialmente de bienes)

FACULTADES ADMINISTRATIVAS DEL MARIDO
Si se trata de cosas muebles, el marido tiene facultades bastante amplias. Pero la ley le
impone limitaciones respecto a los bienes races. Y para enajenar o gravar los bienes races
sociales, necesita de la autorizacin de la mujer, salvo que esta enajenacin sean forzadas.

33

Tambin se necesita la autorizacin de la mujer cuando se promete enajenar o gravar
bienes races. Esto se salta de los principios, ya que en el caso del contrato de promesa
nace obligaciones de hacer, pero no de la obligacin de dar

Sobre la administracin de los bienes sociales, art. 1749 inc. III y ss:
El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o
gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin
de sta. (El marido tiene poderes casi omnmodos, porque en estos casos necesita
autorizacin de la mujer. Los bienes heredados se reputan muebles.

No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de
los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735 (Le est prohibido al marido sin
autorizacin donar bienes sociales, salvo que sean de poca monta), ni dar en arriendo o
ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los
rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido. (El
marido puede arrendar los bienes races sociales urbanos o rsticos por menos de 5 aos
o por menos de 8 aos. Pero si es por ms de 5 aos o por ms de 8 aos, incluidas las
prrrogas, no puede arrendarlos sin autorizacin de la mujer. Ceder la tenencia se
refiere al comodato)

Si el marido se constituye aval
1
, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra
caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitar la
autorizacin de la mujer. (Ej. Yo administro la sociedad, y un amigo me dice si puedo
constituirme en fiador. Yo dira que lo hago pero necesito la autorizacin de mi mujer. Si
est dispuesta a hacerlo, los bienes que se obligarn si no paga, se obligan los bienes
sociales. Si no autoriza la mujer, se comprometen slo los bienes propios. El fundamento
de la norma es que antiguamente, los maridos constituan garantas a favor de terceros, y
a veces a las mujeres le iban a embargar bienes sin razn alguna)

Pero, Cmo autoriza la mujer?:
La autorizacin de la mujer deber ser especfica (No vale una autorizacin general.
Ej. En relacin al bien inmueble X) y otorgada por escrito (Porque puede haberse otorgado
un contrato de promesa), o por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o
interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en
todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica
segn el caso. (En la prctica: Vamos a vender un bien raz. Lo comn es que la mujer
presencie directamente el acto. Y al final de escrito se escribe Doa xxxx, casada con
xxxx, autoriza al marido a vender el inmueble xxxx)

Qu pasa si la mujer no quiere o no puede autorizar?

1
En realidad se llama avalista
34

La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el juez,
previa audiencia a la que ser citada la mujer, si sta la negare sin justo motivo.(Si quiero
vender y la mujer se opone, el marido puede insistir y concurre a la justicia) Podr
asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de la mujer, como el de
menor edad (Se considera un impedimento), demencia, ausencia real o aparente u otro, y
de la demora se siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la mujer se
opusiere a la donacin de los bienes sociales.

Resumiendo: La mujer autoriza de forma especfica, y otorgada por escrito o por escritura
pblica, o interviniendo directamente en el acto o contrato.

La autorizacin se suple por negativa o impedimento.
- Si es por negativa, ser citada al procedimiento judicial, y ver el juez si autoriza o
no
- Si es por impedimento, puede ser por demencia, menora de edad, etc.)

Sobre los bienes propios de la mujer, o sea, los bienes races que tena antes del
matrimonio o los bienes adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad
conyugal, o aquellos bienes excluidos en las capitulaciones matrimoniales, el marido
tambin administra estos bienes. Sin embargo, aqu no se necesita la autorizacin de la
mujer, sino que el consentimiento o su voluntad de la mujer.

Bienes sociales: Autorizacin de la mujer
Bienes propios de la mujer: Consentimiento o voluntad de la mujer

Art. 1754: No se podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mujer, sino con su
voluntad. La voluntad de la mujer deber ser especfica y otorgada por escritura pblica
(No hay referencia a un contrato de promesa), o interviniendo expresa y directamente de
cualquier modo en el acto. Podr prestarse, en todo caso, por medio de mandato especial
que conste de escritura pblica. (El marido comparecer no como representante de la
mujer, sino que como administrador de sus bienes propios. El marido y la mujer deben
estar presentes al momento del contrato. Y en la escritura se expresar que Doa xxx,
casada con don xxx, expresa su voluntad para enajenar el bien inmeble xxxx)
Podr suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando sta se hallare
imposibilitada de manifestar su voluntad.
La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder
la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los
artculos 138 y 138 bis.(Estos artculos se agregaron a ste, por leyes especiales, y era una
norma prohibitiva, teniendo como sancin la nulidad absoluta, pero le agregaron ambos
artculos. El art. 138 se refiere a la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal)

Art. 138: Si por impedimento de larga o indefinida duracin, como el de interdiccin, el de
prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administracin del marido, se
observar lo dispuesto en el prrafo 4 del ttulo De la sociedad conyugal.
35

Si el impedimento no fuere de larga o indefinida duracin, la mujer podr actuar
respecto de los bienes del marido, de los de la sociedad conyugal y de los suyos que
administre el marido, con autorizacin del juez, con conocimiento de causa, cuando de la
demora se siguiere perjuicio.
La mujer, en el caso a que se refiere el inciso anterior, obliga al marido en sus
bienes y en los sociales de la misma manera que si el acto fuera del marido; y obliga
adems sus bienes propios, hasta concurrencia del beneficio particular que reportare
del acto.

Volviendo al artculo 1754, La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido,
salvo que la mujer podra hacerlo si tiene la administracin extraordinaria de la sociedad
conyugal, o cuando no hay un impedimento que no es de larga duracin del marido con
autorizacin del juez (Ej. Est fuera del pas).

Sin embargo, ella no es administradora de la sociedad conyugal, sino que un curador de
ausente y de bienes, que generalmente es la mujer, porque, por ejemplo, la mujer no
puede ser curadora de su marido prdigo. En ese caso habr que nombrarle un curador
para que administre la sociedad conyugal (ser un tercero, no la mujer). O tambin puede
ocurrir que la mujer no quiera tomar la administracin, debindose nombrar a un curador.

La mujer ser curadora de su marido (ausente o interdicto).

Si la mujer no quiere administrar la sociedad conyugal o someterse a la administracin de
un curador, nace una causal de separacin judicial (y total) de bienes. Art. 1762. La mujer
que no quisiere tomar sobre s la administracin de la sociedad conyugal, ni someterse a la
direccin de un curador, podr pedir la separacin de bienes; y en tal caso se observarn
las disposiciones del Ttulo VI, prrafo 3 del Libro I.

Si la mujer quiere enajenar sus propios bienes, pero el marido (que es el administrador) no
comparece a la escritura por negarse al acto, art. 138 bis: Si el marido se negare
injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de
la mujer, el juez podr autorizarla para actuar por s misma, previa audiencia a la que ser
citado el marido.
En tal caso, la mujer slo obligar sus bienes propios y los activos de sus
patrimonios reservados o especiales de los artculos 150, 166 y 167, (La autoriz el juez.
Los bienes obligados son los propios de la mujer y los activos de su patrimonios u otros
menores) mas no obligar al haber social ni a los bienes propios del marido, sino hasta la
concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieren reportado del acto.
Lo mismo se aplicar para nombrar partidor, provocar la particin y para concurrir
en ella en los casos en que la mujer tenga parte en la herencia.

36

Art. 1755: Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer (los bienes que reserv en las
capitulaciones
2
), que el marido est o pueda estar obligado a restituir en especie, bastar
el consentimiento de la mujer, que podr ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere
imposibilitada de manifestar su voluntad.

SANCIONES
Art. 1757. Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artculos
1749, 1754 y 1755 adolecern de nulidad relativa. En el caso del arrendamiento o de la
cesin de la tenencia, el contrato regir slo por el tiempo sealado en los artculos
1749 y 1756. (no es que sea nulo, sino que le es inoponible a la mujer)
La nulidad o inoponibilidad anteriores podrn hacerlas valer la mujer, sus
herederos o cesionarios.(Los titulares de la accin de nulidad relativa son aquellos a favor
lo establecen las leyes, sus herederos o cesionarios)
El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde la disolucin de la sociedad
conyugal, o desde que cese la incapacidad de la mujer o de sus herederos.
En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la
celebracin del acto o contrato.





ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Generalmente le corresponder a la mujer como curadora de su marido interdicto por
demencia o ausencia.

Art. 1758: La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga ausencia de ste
sin comunicacin con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido (En el caso
de interdiccin), o curadora de sus bienes (en el caso del ausente), tendr por el mismo
hecho la administracin de la sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra
persona, dirigir el curador la administracin de la sociedad conyugal.

En esta administracin extraordinaria hay una regla general: La mujer administra como el
marido, pero como hay limitaciones, quien decidir estas limitaciones o autorizarlas
llegado su caso ser el juez.

Art. 1759. La mujer que tenga la administracin de la sociedad, administrar con iguales
facultades que el marido.

2
Art. 1725: Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies muebles,
designndolas en las capitulaciones matrimoniales;
37

No obstante, sin autorizacin judicial, previo conocimiento de causa, no podr
enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races
sociales.
No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de
los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735 (estas gratuidades de poca monta).
*+
Si la mujer que tiene la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal se
constituye en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorga cualquiera otra caucin respecto
de terceros, slo obligar sus bienes propios y los que administre en conformidad a los
artculos 150 (Bienes propios), 166 (Los de su patrimonio reservado, si es que lo tiene) y
167 (y estos patrimonios especiales, si es que los tiene). Para obligar los bienes sociales
necesitar la autorizacin de la justicia, dada con conocimiento de causa.
En la administracin de los bienes propios del marido, se aplicarn las normas de
las curaduras.

En el caso de los arrendamientos, podr darlos en arriendo los inmuebles sociales o ceder
su tenencia pero por los plazos de no ms 5 aos o ms de 8 (dependiendo si son predios
urbanos o rsticos). Esta administracin en los arriendos obligan al marido o a sus
herederos, salvo que fuera por ms tiempo, caso en que le es inoponible por el mayor
plazo.

Si la mujer acta sin autorizacin del juez, hay nulidad relativa. El titular de esta accin es
el marido, los herederos o cesionarios, y los 4 aos para intentar la accin rescisoria se
cuentan desde que cese el hecho que motiv la curadura del marido.

Si el marido es rehabilitado, o el marido ausente regresa, cesando la causa de la
administracin extraordinaria, recobrar el marido sus facultades administrativas, previo
decreto judicial.

Cuestiones generales:
Siempre es el marido quien acta, y los terceros slo ven al marido. Tanto es as que la
propia ley considera al marido como dueo de esos bienes. Art. 1750: El marido es,
respecto de terceros, dueo de los bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios
formasen un solo patrimonio, de manera que durante la sociedad los acreedores del
marido podrn perseguir tanto los bienes de ste como los bienes sociales; sin perjuicio de
los abonos o compensaciones que a consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la
sociedad al marido (o sea, recompensa).
Podrn, con todo, los acreedores perseguir sus derechos sobre los bienes de la
mujer, en virtud de un contrato celebrado por ellos con el marido, en cuanto se probare
haber cedido el contrato en utilidad personal de la mujer, como en el pago de sus deudas
anteriores al matrimonio.

Esto es muy importante, porque los terceros ven al marido, y la ley recoge esa situacin.
Para los terceros, al marido se le considera dueo, salvo que se trate de actos o contratos
38

celebrados por terceros en que vayan en provecho de la mujer. Ah los terceros podran
ejercer acciones contra la mujer. Esto es muy trascendente porque, por ejemplo, yo voy a
contratar. Nadie me preguntar bajo qu rgimen estoy casando, salvo situaciones de
enajenacin de un bien social. Frente a los terceros, el marido es considerado dueo, de
todos los bienes (los propios, sociales y de la mujer)

TRMINO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Art. 1764. La sociedad conyugal se disuelve:
1. Por la disolucin del matrimonio; (Puede disolverse por muerte natural, muerte
presunta, por sentencia de nulidad o de divorcio.)
2. Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, []
3. Por la sentencia de separacin judicial o de separacin total de bienes: []
4. Por la declaracin de nulidad del matrimonio;
5. Por el pacto de participacin en los gananciales o de separacin total de bienes, []

DISOLUCIN DEL MATRIMONIO
- Muerte natural
- Muerte presunta
- Resolucin judicial que declara la separacin judicial de los cnyuges
- Sentencia que declara la separacin de bienes de los cnyuges
- Declaracin de nulidad de matrimonio
- Declaracin de divorcio dictada por un juez
- Por el pacto de participacin en los gananciales o el pacto de separacin total de
bienes.

Todas las causales de disolucin determinan que se forme una comunidad, ya sea entre
los ex cnyuges, ya sea entre los cnyuges, ya sea entre el cnyuge sobreviviente y los
herederos del cnyuge fallecido.

Qu puede pasar? Ej. Muri uno de los cnyuges. Se formar una comunidad entre el
cnyuge sobreviviente y los herederos del cnyuge fallecido. Qu pasa si se declara la
muerte presunta? Lo mismo: Si se concede la posesin provisoria de los bienes, ya se
disolvi la sociedad conyugal. Se formar una comunidad entre el cnyuge y los herederos
presuntivos.

Si se declara la nulidad o el divorcio, se formar una comunidad entre los ex cnyuges.

Si se pacta separacin total de bienes, se formar una comunidad entre los cnyuges.

Si se declara la separacin judicial, se forma una comunidad entre los cnyuges (ya que
siguen casados).

39

Esa comunidad hay que liquidarla, porque al legislador no le interesan las indivisiones o
comunidades. Al contrario: Le interesa que exista un dominio individual, no colectivo. La
accin de particin de las comunidades es imprescriptible.

Hay algunas reglas propias que el Cdigo da respecto a la liquidacin, pero se aplican en
general la regla de las particin de bienes en la comunidad hereditaria, comprendidas en
los arts. 1317 y siguientes del CC. Pero hay algunas reglas que da el Cdigo, en los arts.
1765 y 1766.

Art. 1765. Disuelta la sociedad, se proceder inmediatamente a la confeccin de un
inventario y tasacin de todos los bienes que usufructuaba o de que era responsable, en el
trmino y forma prescritos para la sucesin por causa de muerte.

Es decir, para liquidarse la sociedad conyugal, hay que realizar, primero, un inventario y
tasacin de los bienes.

Art. 1766. El inventario y tasacin, que se hubieren hecho sin solemnidad judicial, no
tendrn valor en juicio, sino (salvo que sea) contra el cnyuge, los herederos o los
acreedores que los hubieren debidamente aprobado y firmado.

El legislador recomienda que el inventario y la tasacin sean solemnes. Lo sern cuando se
realiza por previo decreto judicial, ante dos testigos y el secretario del tribunal. Sin estas
solemnidades, no puede acompaarse en juicio para acreditar esta disolucin de la
sociedad conyugal.

Esta norma tuvo una aplicacin prctica muy importante en el ao 1982. Se vivi una
euforia donde el dlar estuvo muy bajo, no hay inflacin, hay cierta estabilidad en todo, y
existi cierta prosperidad. Todo el mundo se endeudaba en dlares, porque haba un
referente que estaba muy bajo. En el verano de ese ao, estrepitosamente, vino un alza
del dlar que subi 6 veces (Estaba a $30 pesos y subi a $180 pesos). Ello trajo una crisis
econmica gigantesca: Quebraron los bancos, porque ellos prestaban a destajo dineros a
las personas. Tcnicamente quebr la banca en Chile. En esos aos, se implementaba la
Economa de Mercado. En aquel entonces, el Gobierno Militar apart a los Chicago Boys, y
para rescatar la situacin financiera, aplicaron teoras econmicas centralizadas,
completamente opuesto a las ideologas del gobierno de turno, para salvar a la banca.

Qu pasaba con los particulares que le deban a los bancos? Se encontraron con que no
podan pagar, y que sus bienes seran embargados y rematados. A los abogados se les
ocurri que las personas, estando casados bajo sociedad, se separen totalmente de
bienes. Se liquida a la sociedad conyugal, y se envan todos los bienes importantes a la
mujer, que es la que no debe nada. Los bancos comenzaron a accionar, y cuando
notificaban, se encontraban que el deudor no tena bienes, y los tena la mujer. Pero a
muchos se olvidaron de este artculo: Cuando demandaban a la mujer, presentaban la
separacin total de bienes, pero se olvidaron hacer el inventario y la tasacin solemne. La
40

gran mayora tena inventario simple, que no tena valor en juicio, ergo, es como si no
hubiesen hecho nada. Con ello se refleja la importancia de esta norma


Lunes 15 de abril de 2013
Al disolverse la sociedad conyugal por alguna de las causales, se forma una comunidad
entre los ex cnyuges, entre el cnyuge sobreviviente, o entre los cnyuges, debiendo
distinguirse en las causales de que se trata para ver quienes son los que forman esta
comunidad.

Como toda comunidad, tiene que liquidarse. Y la liquidacin de la sociedad conyugal tiene
normas propias. Por ejemplo: La ley establece que, disuelta la sociedad, se proceder
inmediatamente a la confeccin de un inventario y tasacin de todos los bienes.

Lo primero es saber qu bienes existan en la sociedad conyugal, y posteriormente hay
que conocer su valor, ergo, es necesaria la tasacin.

El inventario y la tasacin, es conveniente siempre hacerlo solemne, o sea, una gestin
previa ante los tribunales para que se inventaren los bienes y se tasen. Si as no se hace,
no tiene valor en juicio. La importancia del inventario y tasacin solemne aparece de
manifiesto.

Adems, si la mujer no ha renunciado a los gananciales, ya sea antes del matrimonio (en
las capitulaciones) o al disolverse el matrimonio, o despus de disolverse la sociedad
conyugal, se entiende que acepta los gananciales con beneficio de inventario. Es una
norma protectora de la mujer para que no salga perjudicada porque ella no ha tenido la
administracin de la sociedad conyugal, entonces la ley le otorga una serie de derechos.

Otro derecho de la mujer es el llamado beneficio de emolumento: Que slo va a
responder de las deudas sociales hasta el monto de los gananciales que perciba.

Como estamos liquidando, normalmente, esta liquidacin de la sociedad conyugal
precede a la liquidacin de la comunidad hereditaria.

Qu hay que hacer (como en toda liquidacin? Ya sabemos todos los bienes que existen.
Tenemos lo que se denomina el acervo bruto pero en ese acervo bruto puede que no
hayan bienes que corresponda liquidar, como los bienes propios de cada uno de los
cnyuges, que se tienen que retirar de esta masa de bienes.

Puede que entre los bienes inventariados, en caso de fallecimiento de alguno de los
cnyuges, que era usufructuario de algn bien, hay que sacarlo, porque con la muerte del
usufructuario, termina el usufructo y se consolida con la nuda propiedad.

41

Esa primera labor que realiza el partidor o liquidador, tiende a determinar en qu consiste
el haber de la sociedad conyugal: Sacando aquellos bienes que no le pertenecen.

Hay un principio contenido en el art. 1739, que al termino de la sociedad conyugal, se
presumen que todos los bienes que existen en ese momento pertenecen a la sociedad
conyugal. Le toca a los cnyuges o a los herederos del cnyuge en su caso, acreditar que
esos bienes le son propios.

Pero como todo patrimonio que se est liquidando, no slo se debe ver cules son los
bienes y los derechos, sino tambin cules son las deudas. El liquidador tendr que restar
de este activo las deudas de la sociedad conyugal que hay que pagar. Y tambin en este
momento, el liquidador tiene que tener presente las recompensas: Estos pagos recprocos
que se deben realizar.

Hecho todo lo anterior, vamos a tener el acervo lquido partible, que consiste en dividir
por mitad lo que se denominan gananciales y eso se adjudicarn cada uno de los
cnyuges o el cnyuge sobreviviente y los herederos del causante, segn el caso.

Le nace otro derecho a la mujer: La posibilidad de renunciar a los gananciales. A diferencia
de lo que sucede antes del matrimonio (que en las capitulaciones solemnes puede
renunciar la mujer) aqu la ley nada dice (Si la renuncia debe ser solemne o no) de tal
manera que tendr que manifestarse de alguna forma la voluntad de la mujer de
renunciar a los gananciales.

Esto no tiene tanta trascendencia cuando la mujer no tiene un patrimonio reservado,
porque si no lo tiene Cundo podra renunciar a los gananciales? Si lo hace quiere decir
que hay algunos bienes que le puedan pertenecer. Esta norma tiene aplicacin cuando la
mujer tiene bienes reservados, y ha trabajado separado del marido y le ha sido fructfero.

BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA BAJO SOCIEDAD CONYUGAL
La ley que introdujo estas modificaciones al CC es la ley 5.521, que recogi una situacin
que despus de la IWW, la mujer ingresa al mundo del trabajo, ya que haba escasez de
mano de obra producto de la guerra.

CARACTERSTICAS
- Es propia de la mujer (No existen bienes reservados del marido)
- Slo se da en el rgimen de sociedad conyugal
- Es una institucin de orden pblico, porque la mujer no poda renunciar a tener
estos bienes reservados.
- A la mujer se le considera como separada legal y parcialmente de bienes, lo cual le
permite gestionar libremente este patrimonio

REQUISITOS
- Que la mujer trabaje durante la vigencia del matrimonio
42

- Que el trabajo sea remunerado
- Que este trabajo sea separado del marido
o Esto lo recoge el Estatuto Administrativo. Puede darse que trabajen en un
servicio pblico, pero no pueden trabajar en la misma reparticin.

Tambin se da este patrimonio reservado en la mujer menor de edad.

ACTIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO
- Capitales originales, es decir, las remuneraciones que recibi por ejercer un trabajo
la mujer.
o Los honorarios que recibi en el ejercicio de una profesin liberal
o Las utilidades que obtuvo en el ejercicio de algn comercio o industria
o En definitiva, todo trabajo remunerado de la mujer que ejerza separado del
marido
Si con estos capitales se adquieren otros bienes, tambin ingresan a
este patrimonio reservado
En tal caso, los frutos de estos bienes tambin ingresan al
patrimonio reservado

PASIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO
- Deudas y obligaciones que la mujer contraiga en la gestin de su patrimonio
reservado. Aqu lo que interesa es su relacin con terceros.
o Los terceros que han contratado con la mujer y sta ha quedado obligada,
harn efectivo sus crditos en este patrimonio reservado o en el
patrimonio especial
o No podran hacer valer sus crditos en los bienes sociales o los del marido,
salvo que los actos que haya realizado la mujer haya sido en beneficio de la
familia comn o del marido.

Para que funcione esta institucin es necesario probar el origen de los bienes, y con ello
acreditar que se trata de bienes del patrimonio reservado. Se puede acreditar por
cualquier medio de prueba el origen de los bienes. Pero tambin aqu entran en juego los
intereses de terceros, y el art. 150 establece una disposicin muy importante para estos
efectos.

Art. 150 Inc. III: Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como de terceros,
el origen y dominio de los bienes adquiridos en conformidad a este artculo. Para este
efecto podr servirse de todos los medios de prueba establecidos por la ley.

Luego viene la relacin que puede haber tenido la mujer con terceros. Estos terceros
Cmo pueden resultar amparados frente a una contratacin de la mujer?

Art. 150 Inc. IV: Los terceros que contraten con la mujer quedarn a cubierto de toda
reclamacin que pudieren interponer ella o el marido, sus herederos o cesionarios,
43

fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los trminos del presente
artculo (es decir, fuera del patrimonio reservado), siempre que, no tratndose de bienes
comprendidos en los artculos 1754 y 1755 (o sea, a los bienes propios de la mujer), se
haya acreditado por la mujer, mediante instrumentos pblicos o privados, a los que se
har referencia en el instrumento que se otorgue al efecto, que ejerce o ha ejercido un
empleo, oficio, profesin o industria separados de los de su marido.

Ej. La mujer adquiere un bien raz, y es del patrimonio reservado. Para que eso quede
fehacientemente acreditado, se dir que la mujer acta en conformidad al art. 150 CC,
insertando en esa escritura, por ejemplo, sus declaraciones de impuesto a la renta, o las
10 ltimas boletas que dio como abogada, o las liquidaciones de remuneraciones que
ejerci en el mundo privado o pblico. Y con ello quedan a salvo los que contrataron con
la mujer.

Si despus la mujer quiere vender ese bien raz, y se acredita fehacientemente, yo tercero,
que estoy adquiriendo ese bien raz, quedo a salvo de toda reclamacin para pedir la
nulidad de cualquier parte.

En definitiva:
- En cuanto al origen y dominio de los bienes, la mujer acredita por cualquier medio
de prueba.
- En sus relaciones con terceros, este artculo establece una presuncin a favor de
los terceros.

Art. 150 Inc. Penltimo: Disuelta la sociedad conyugal, los bienes a que este artculo se
refiere entrarn en la particin de los gananciales (porque son frutos del trabajo, art.
1721); a menos que la mujer o sus herederos renunciaren a estos ltimos, en cuyo caso el
marido no responder por las obligaciones contradas por la mujer en su administracin
separada.

Beneficio de emolumento del marido: Si la mujer o sus herederos aceptaren los
gananciales, el marido responder a esas obligaciones hasta concurrencia del valor de la
mitad de esos bienes que existan al disolverse la sociedad. Mas, para gozar de este
beneficio, deber probar el exceso de la contribucin que se le exige []


Lunes 22 de abril de 2013
SEPARACIN DE BIENES
Viendo las caractersticas de cada uno de los regmenes que se est estudiando, este
rgimen es el ms adecuado cuando los cnyuges son profesionales y ejercen su
profesin. El rgimen de sociedad conyugal parte de un supuesto: Que la mujer queda al
cuidado de los hijos y del marido, y quien trabaja es el marido. Por eso que el legislador lo
unge como administrador de los bienes de la sociedad conyugal. En este rgimen no, ya
que se ponen en un pie de igualdad.
44


Este rgimen puede ser total o parcial, pero no del punto de vista pactado, sino que la ley
establece a veces la separacin parcial.

Aqu, cada cnyuge llega con un patrimonio al matrimonio. Y durante su vigencia, cada
uno sigue gestionando su patrimonio. Y al trmino del rgimen, cada uno sigue con su
patrimonio. No hay ninguna injerencia del patrimonio de uno con el patrimonio de otro.
No obstante, como hay una comunidad de vida, el marido o la mujer puede pagarle las
deudas a otro.

podran celebrar contratos de compraventa entre marido y mujer separados de bienes?
NO. Tienen que estar separados judicialmente, ya que esto es una situacin conflictiva
que desemboca en una sentencia judicial. En cambio, esto es un rgimen patrimonial
matrimonial.

Art. 1796: Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente
*+

CLASIFICACIN DEL RGIMEN
- De acuerdo a su extensin, puede ser total o parcial.
- De acuerdo a su origen, puede ser convencional, legal o judicial

Cundo podemos convenir este rgimen de separacin total de bienes? (Cuando es
convencional siempre es total) R/
- En las capitulaciones matrimoniales. Una de las capitulaciones permitidas es pactar
un rgimen, ergo, es solemne, porque las capitulaciones matrimoniales requieren
de escritura pblica.

- Tambin pueden convenir al momento de contraer matrimonio, hacindole
presente al oficial del Registro Civil tal acto. En el certificado de matrimonio
aparecer en el reverso un timbre que dir Pactaron capitulaciones matrimoniales
en el acto de matrimonio (o con anterioridad segn el caso)

- Durante la vigencia del matrimonio. Pueden transitar del rgimen de sociedad
conyugal al rgimen de separacin de bienes. En esta convencin matrimonial
tambin solemne, los cnyuges mutan el rgimen de sociedad conyugal por el de
separacin total de bienes, y tiene una trascendencia muy importante el plazo que
se establece en este caso de subinscribir al margen de la inscripcin de matrimonio
este pacto: Dentro del plazo de 30 das fatales.
o La escritura es muy simple y corta.
o Terminando la sociedad conyugal, se forma una comunidad. La gran duda
es que quedarn en comunidad o estado de indivisin con el patrimonio de
la sociedad conyugal. Es conveniente que en esa misma escritura se liquide
45

la sociedad conyugal, pero corren otros plazos. Es conveniente tambin,
antes de pactar la separacin, tener lista la liquidacin de bienes.

Art. 1723. Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el
rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el de
separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el rgimen de
participacin en los gananciales.

El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber otorgarse
por escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino
desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin matrimonial.
Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha
de la escritura en que se pacte la separacin. El pacto que en ella conste no perjudicar, en
caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la
mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los
cnyuges. (Es irrevocable)

En la escritura pblica de separacin total de bienes, o en la que se pacte
participacin en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la
sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de participacin o celebrar otros
pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes
ni respecto de terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso anterior.

Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen
inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el
Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al oficial
civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado.

Los pactos a que se refiere este artculo y el inciso 2 del artculo 1715, no son
susceptibles de condicin, plazo o modo alguno.

El pacto de la separacin de bienes:
- Es solemne
- Se debe subinscribir al margen de la inscripcin de matrimonio dentro del plazo de
30 das fatales
o Sin ello es ineficaz el pacto, frente a los cnyuges y a los terceros. Hay
nulidad absoluta, porque el plazo es fatal.

Qu otro origen puede tener? Puede tener su origen en la ley. Esto pone en movimiento
el art. 135 del Cdigo, porque si los cnyuges se han casado en el extranjero y vienen a
avencidarse a Chile, para la ley chilena se le considera como separados totalmente de
bienes. Inscribiendo su matrimonio en el registro civil, en la primera circunscripcin,
inscrito el matrimonio, pueden, en ese momento, pactar sociedad conyugal o
participacin en los gananciales.
46


Art. 135 inc II: Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como
separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de
participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin. (Es el
nico caso en que se puede pactar la sociedad conyugal)

La separacin legal tambin puede ser parcial. Ello va a ocurrir cuando nace el matrimonio
reservado de la mujer casada bajo este rgimen, por la circunstancia de trabajar
remuneradamente y separada del marido, y naciendo estos bienes reservados, se le
considera legal y parcialmente separada de bienes que adquiera dentro de su patrimonio
reservado.

Hay otro caso en que hay una separacin legal parcial: El art. 166 CC, que lo hemos
calificado como patrimonio particular o especial de la mujer.

Art. 166. Si a la mujer casada se hiciere una donacin, o se dejare una herencia o legado,
con la condicin precisa de que en las cosas donadas, heredadas o legadas no tenga la
administracin el marido, y si dicha donacin, herencia o legado fuere aceptado por la
mujer, se observarn las reglas siguientes (La situacin es que la mujer, durante la vigencia
de la sociedad conyugal, se le hace una donacin, o se le instituye heredera o legataria, y
el donante o el testador impone una condicin, de que esos bienes no los administre el
marido):
1. Con respecto a las cosas donadas, heredadas o legadas, se aplicarn las
disposiciones de los artculos 159, 160, 161, 162 y 163 (Se refieren a la separacin
de bienes), pero disuelta la sociedad conyugal las obligaciones contradas por la
mujer en su administracin separada podrn perseguirse sobre todos sus bienes.

2. Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes que la mujer
administre en virtud de este artculo, a menos que probaren que el contrato
celebrado por l cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn. (Los
acreedores del marido no pueden hacer efectivo sus crditos en este patrimonio
especial, salvo la excepcin antedicha en el artculo)

3. Pertenecern a la mujer los frutos de las cosas que administra y todo lo que con
ellos adquiera, pero disuelta la sociedad conyugal se aplicarn a dichos frutos y
adquisiciones las reglas del artculo 150. (Bienes reservados. Al trmino puede que
renuncie a los gananciales y se queda con esto, o simplemente pasan a engrosar el
haber absoluto de la sociedad conyugal)

En consecuencia, la separacin legal parcial proceder:
- En el caso de los bienes reservados
47

- En el caso del patrimonio especial que tiene la mujer cuando recibe una donacin,
o se le instituye heredera o legataria, con la condicin de que los bienes no lo
administre el marido.

Est como fuente de la separacin de bienes una sentencia judicial. La separacin de
bienes puede ser judicial, y cuando tiene su origen tal, la separacin es total. Hay una serie
de causales que determina la separacin total de bienes judiciales.

Causales:
- Insolvencia o administracin fraudulenta del marido.
o Insolvencia significa que est en una cesacin de pago el marido, prximo a
quebrar.
- Administracin fraudulenta del marido
o El marido, como administrador de la sociedad conyugal, y si administra con
fraude o dolo (intencin positiva de perjudicar a la mujer), actuando en la
administracin con esa intencionalidad, la defensa que tiene la mujer es
pedir la separacin total de bienes.
- No cumple el marido con las obligaciones y deberes del art. 131 y 134 (Fidelidad,
guardarse fe, socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la
vida. Se deben respeto y proteccin recprocos; Y el marido y la mujer deben
proveer a las necesidades de la familia comn, atendiendo las facultades
econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie).
o Esto se produce cuando estn separados de bienes, no cuando estn
casados bajo el rgimen de sociedad conyugal. Se produce una
incongruencia en la norma aqu. Mas vale remitirse slo al art. 131.
- Si incurre en alguna causal de separacin judicial, segn los trminos de la Ley de
Matrimonio Civil.
o Aqu hay una causal genrica: El incumplimiento grave y reiterado de los
derechos y obligaciones propios del matrimonio con la mujer o para con los
hijos, y que haga intolerable la vida en comn.
- Ausencia injustificada del marido por ms de un ao
o Caso de separacin de hecho de los cnyuges por ms de un ao
- Si los negocios del marido se hallan en mal estado, por consecuencia de
especulaciones aventuradas, o de una administracin errnea o descuidada.
o El marido en este caso, puede oponerse a la separacin, prestando fianza o
hipotecas que aseguren suficientemente los intereses de la mujer.
- Hay otras causales en otras disposiciones o en otras leyes.
o De acuerdo al art. 1762, cuando a la mujer le corresponde la administracin
extraordinaria en la sociedad conyugal, puede que no la acepte, y en ese
caso, para no quedar bajo el mandato de un curador, puede pedir la
separacin total de bienes.

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Art. 1762: La mujer que no quisiere tomar sobre s la administracin de la sociedad
conyugal, ni someterse a la direccin de un curador, podr pedir la separacin de bienes; y
en tal caso se observarn las disposiciones del Ttulo VI, prrafo 3 del Libro I.

- Una ltima causal est en la Ley de Pensiones Alimenticias y Abandono de familia,
en que si el marido ha sido apremiado con arresto por 2 veces por el no pago de
pensiones alimenticias, la mujer puede pedir la separacin total de bienes.


Lunes 29 de abril de 2013
El rgimen de separacin de bienes se caracteriza porque cada uno de los cnyuges
administra libremente su patrimonio, con el cual llega al rgimen, durante su vigencia y al
trmino del rgimen. Se miran como si no hubiese matrimonio entre ellos, del punto de
vista de los bienes. Cada uno acta como si fuese soltero.

No hay duda que esta situacin facilita las cosas, pero hay un problema: Qu pasa con lo
que son los gatos que origina la vida en comn y con los hijos? Ah no hay norma;
simplemente los cnyuges deben establecer un modus vivendi desde ese punto de vista.
Deben establecer cmo se van a sufragar los gastos.

Se supone que en este rgimen, ambos cnyuges tienen sus propios ingresos, y a lo mejor,
uno tiene mayor ingreso que otro, y debern ponerse de acuerdo cmo sufragan los
gastos propios del hogar.

Este rgimen, desde el punto de vista de su intencin, puede ser total o parcial. Desde el
punto de vista de su origen, puede ser convencional, legal o judicial. Siempre cuando se
trata de separacin judicial de bienes es total. La separacin legal o convencional puede
ser total o parcial.

SEPARACIN CONVENCIONAL
Puede ser total o parcial. Ser total cuando aslo convienen los cnyuges en las
capitulaciones matrimoniales, las que se celebran ates del matrimonio, o antes del
matrimonio. Durante la vigencia de la sociedad conyugal, de acuerdo al art. 1723, los
cnyuges pueden transitar del rgimen de sociedad conyugal a la sepearcin total de
bienes. Este pacto es solemne, debe hacerse por escritura pblica e inscribirse al margen
de la inscripcin de matrimonio dentro del plazo de 30 das. Esa escritura es una escritura
muy simple (De media plana), pero al pactarse separcin total de bienes, y transitar de la
sociedad conyugal a este rgimen, significa que se ha disuelto la sociedad conyugal, y hay
que liquidarla. A veces estar la dificultad de realizar en corto tiempo la liquidacin de la
sociedad conyugal, a veces no es tan sencillo. Siempre se pide que se dejen sin fecha la
escritura en la notara, para as, cuando ya est todo armado, simplemente se pone la
fecha.

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Tambin, al momento de casarse, cuando el oficial del Registro Civil lo consulte a los
esposos, pueden decir que pactan separacin total de bienes.

Cundo tenemos una separacin convencional parcial? Se da en el caso de que las
capitulaciones matrimoniales, los futuros cnyuges pactan que la mujer administre
durante la vigencia del matrimonio una suma alzada de dinero, o pactan que la mujer
durante el matrimonio tenga una pensin peridica, y en este caso se forma el patrimonio
especial del art. 167 del Cdigo.

Art. 167: Si en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado que la mujer
administre separadamente alguna parte de sus bienes, se aplicarn a esta separacin
parcial las reglas del artculo precedente. Puede ser tambin una pensin peridica, caso
en el cual, se considera separada parcial y convencionalmente de bienes.

SEPARACIN LEGAL DE BIENES
Esta puede ser total o parcial.

Cundo es total? La situacin que se presenta en el art. 135 CC, que seala que,
habiendo contrado los cnyuges matrimonio en el extranjero, y se avecindan en Chile, e
inscriben su matrimonio en la primera seccin de la primera circunscripcin del Registro
Civil, la ley los considera separados totalmente de bienes. (Sin perjuicio que en esa
oportunidad pueden pactar sociedad conyugal o participacin en los gananciales)

Cundo es parcial? En el caso del patrimonio reservado de la mujer casada, o los bienes
reservados de la mujer casada bajo sociedad conyugal. Art. 150 CC (ver supra). Por el
hecho de que la mujer ejerza una profesin u oficio remunerado y separado del marido, se
forma este patrimonio reservado, y se le considera a la mujer separada parcialmente de
bienes respecto de ese patrimonio reservado.

Cuando es parcial, se presenta una dualidad de situaciones. Una mujer que trabaja,
separada del marido, y obtiene sus ingresos, forma los bienes reservados. Eso no significa
que no est casada bajo el rgimen de sociedad conyugal: Slo a estos bienes se le
considera parcialmente separada de bienes.

SEPARACIN JUDICIAL DE BIENES
No confundir con la separacin judicial, aquella cuando uno de los cnyuges comete un
atentado grave contra los deberes y obligaciones para con el matrimonio o con los hijos,
que hacen intolerable la vida en comn.

Hay numerosas causales que determinan la separacin judicial de bienes, en que la
legitimada activa de esta accin es la mujer. Ella tiene la titularidad de esta accin. Sin
perjuicio de que, hurgando en las causales, podra ser tambin titular el marido, porque
una de las causales de separacin que siempre es total, est en la circunstancia de no
cumplirse con los deberes recprocos que tienen los cnyuges entre s de los arts. 131 y
50

134 CC. Ej. Si la mujer no socorre al marido, le es infiel, etc. Podr el marido entablar la
separacin judicial de bienes? Aqu se prevalece que la mujer tiene la titularidad, pero no
olvidar que hay principios de igualdad en la legislacin.

Son numerosas las causales de separacin judicial de bienes. Como por ejemplo:
- Deberes recprocos de los cnyuges por el hecho del matrimonio
- Mal estado de los negocios del marido
- Insolvencia del marido
- Administracin fraudulenta de la sociedad conyugal
- En la ley de Abandono de Familia y Pensiones Alimenticias (14.908) se establece
que si el marido ha sido condenado a pagar alimentosa a la mujer y, por 2
mensualidades no las paga, es causal de separacin total de bienes.
- En el caso del art. 1762 CC, cuando no quiere tomar sobre si la administracin de la
sociedad conyugal, puede pedir la separacin total de bienes.

Una sentencia de esta naturaleza pone trmino al rgimen existente y, una vez
ejecutoriada la sentencia e inscrita al margen de la inscripcin de matrimonio, se disuelve
la sociedad conyugal, y cada cnyuge administra libremente su patrimonio.

La separacin judicial de bienes siempre es total.

Art. 152: Separacin de bienes es la que se efecta sin separacin judicial, en virtud de
decreto del tribunal competente, por disposicin de la ley o por convencin de las partes.

Art. 155. El juez decretar la separacin de bienes en el caso de insolvencia o
administracin fraudulenta del marido.
Tambin la decretar si el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que
imponen los artculos 131 y 134, o incurre en alguna causal de separacin judicial, segn
los trminos de la Ley de Matrimonio Civil.
En caso de ausencia injustificada del marido por ms de un ao, la mujer podr
pedir la separacin de bienes. Lo mismo ocurrir si, sin mediar ausencia, existe separacin
de hecho de los cnyuges.
Si los negocios del marido se hallan en mal estado, por consecuencia de
especulaciones aventuradas, o de una administracin errnea o descuidada, o hay riesgo
inminente de ello, podr oponerse a la separacin, prestando fianza o hipotecas que
aseguren suficientemente los intereses de la mujer.

En todas las causales de la ley de matrimonio civil relativa a la separacin judicial, hay una
causal genrica, donde se dice que se falta a los deberes y obligaciones que impone el
matrimonio o frente a los hijos que hacen intolerable la vida en comn. Todas ellas son
causales de separacin total de bienes.

51

El efecto es, art. 159 inc. I: Los cnyuges separados de bienes administran, con plena
independencia el uno del otro, los bienes que tenan antes del matrimonio y los que
adquieren durante ste, a cualquier ttulo.

Art. 160: En el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de
la familia comn a proporcin de sus facultades. El juez en caso necesario reglar la
contribucin.


RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES
El art. 1792 tiene 26 agregados.

Este rgimen fue incorporado por la ley 19.335 de septiembre de 1994. Cuando se
incorpor a nuestra legislacin este rgimen, se tena por el legislador y los acadmicos
una gran esperanza de que sera el rgimen que adoptara en Chile. Se pensaba que era la
panacea, porque tiene todo lo bueno de la sociedad conyugal y de la separacin de
bienes. Pero cometieron 2 errores graves en la implementacin de esta ley. En la
legislacin universal, este rgimen, en la mayora de los pases donde impera, lo hace bajo
la modalidad que al trmino del rgimen se forma una comunidad de bienes, es decir, se
forma una situacin del derecho de dominio al finalizar el rgimen, que se repartiran los
que haban participado como cnyuges a este rgimen. Pero aqu se opt por otro
sistema: El crediticio. Al trmino del rgimen no se formar una comunidad, sino que el
que obtuvo menos tiene un crdito en contra del cnyuge que obtuvo ms. Ergo, nos
encontramos en una relacin personal a diferencia de la modalidad real, y no hay duda
que es ms importante el derecho real que un crdito, ya que, de partida, hay que
cobrarlo, y normalmente, estos regmenes terminan cuando termina el matrimonio por
divorcio o nulidad.

El otro problema de este rgimen es el siguiente: La sociedad conyugal tiene tanto xito
porque no estn pensando en los bienes, sino en el lazo afectivo que se genera, la fiesta,
etc. Antes nadie pensaba en la parte econmica, imponiendo la ley supletoriamente
rgimen de sociedad conyugal. Aqu, necesariamente debe haber una conversacin a
fondo, porque se debe hacer inventario de los bienes. Y ya se forma una suspicacia en los
cnyuges (Ej. no ingresa un bien que debi haber ingresado). Y cuando termina el rgimen
se deber hacer otro inventario, y aqu s que puede haber algn tipo de animus noscendi,
y tendrn que compararse lo que obtuvo cada uno de los cnyuges. En una situacin de
anormalidad, el que obtuvo ms sabe que tendr que repartir lo que obtuvo ms (Con su
trabajo y esfuerzo) con el cnyuge que obtuvo menos. Eso le quit toda importancia a
este rgimen.


Lunes 6 de mayo de 2013
Este rgimen se pretendi por el legislador que tomara lo mejor de la sociedad conyugal
con el de separacin de bienes, y con ello, hacer un rgimen ideal, pero desgraciadamente
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las perspectivas que tena el legislador no se han cumplido, y prcticamente el rgimen ha
quedado en el Cdigo aprovechando un artculo, que se le agregaron 26 artculos en
relacin a uno mismo: 1792-26, y esas perspectivas se han frustrado, porque es un
rgimen en que aparece como engorroso para los contrayentes. Y en seguida a su
terminacin, se opt por la modalidad crediticia, es decir, aquel de los cnyuges que
obtiene menos en relacin a otro tienen un crdito. Los crditos a veces no se pueden
cobrar, y es por eso que en realidad no ha cumplido con las expectativas.

Esta materia est tratada en el cdigo en los artculos 1792, desde el guin 1 hasta el 26.

Este es un rgimen pactado, de tal manera que los cnyuges, en las capitulaciones
matrimoniales (Antes o al momento de matrimonio) pueden pactar participacin de los
gananciales. Adems, dentro del matrimonio, estando casado bajo sociedad conyugal o
separacin de bienes, pueden pactar participacin en los gananciales.

En este rgimen, cada cnyuge administra separadamente su patrimonio, con el que
llegan al matrimonio, siguen y terminan con l, salvo algunas cuestiones en que pueden
intervenir en la administracin del otro cnyuge.

Al finalizar el rgimen, se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los
cnyuges, y estos tienen derechos a participar por mitades en el excedente. Cada cnyuge
parte con su propio patrimonio. Y como lo gestionan libremente, estos patrimonios irn
creciendo, y al finalizar el rgimen, se compensa, de tal manera que se producir un
excedente, y ese excedente se lo reparten por mitades.

Lo primero que hay que observar es en qu consisten los gananciales. Es la diferencia de
valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final de cada uno de los
cnyuges. Para darle expedicin al rgimen, hay que determinar al inicio cual es el
patrimonio inicial de cada uno. Y al final, cul es el patrimonio final de los cnyuges. Y la
diferencia entre uno y otros, esos son los cnyuges.

Ej. Si cada uno parte a 0, uno llega a 100 y el otro a 80. Hay que compensar al final, y se
ser el crdito.

PATRIMONIOS
Art. 1792-6: Se entiende por gananciales la diferencia de valor neto entre el patrimonio
originario y el patrimonio final de cada cnyuge.
Se entiende por patrimonio originario de cada cnyuge el existente al momento de
optar por el rgimen que establece este Ttulo y por su patrimonio final, el que exista al
trmino de dicho rgimen.

Es el existente al momento de optar por el rgimen de participacin en los gananciales, y
por patrimonio final el que existe al trmino de dicho rgimen

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Aqu, lo fundamental es determinar cada uno de estos patrimonios.

El patrimonio originario resulta de deducir del valor total de los bienes, y el valor total de
las obligaciones a la fecha en que se inicia el rgimen. Se deber hacer en base a
inventario solemne (recurrir ante el secretario del tribunal y 2 testigos para proceder a
hacer un inventario solemne, sin perjuicio de que tambin podra hacerse un inventario
simple pero no tendr la misma eficacia) para saber cules son los bienes y cules son las
deudas. Esto hace que este rgimen sea tedioso.

Si est determinado, se comienza a gestionar, como se gestionan todos los patrimonios. Si
va bien, ese patrimonio puede ir in crescendo, hasta que se llega al trmino del rgimen
por alguna circunstancia. Normalmente ser por muerte, o por divorcio, o se transita este
rgimen al de separacin de bienes. Al trmino del rgimen hay que hacer otro inventario
para determinar el patrimonio final, y ah vamos a tener que determinar los gananciales
de cada uno de los cnyuges.

Cada uno administra libremente su patrimonio. Pero con 2 salvedades:

Dice el art. 1792-2: En el rgimen de participacin en los gananciales los patrimonios del
marido y de la mujer se mantienen separados y cada uno de los cnyuges administra, goza
y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar la vigencia del rgimen de bienes, se compensa
el valor de los gananciales obtenidos por los cnyuges y stos tienen derecho a participar
por mitades en el excedente.
Los principios anteriores rigen en la forma y con las limitaciones sealadas en los
artculos siguientes y en el prrafo I del Ttulo VI del Libro Primero del Cdigo Civil.

Pero el art. 1792-3 inc. I establece una limitante en esta administracin: Ninguno de los
cnyuges podr otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros sin el
consentimiento del otro cnyuge. (Cada cnyuge administra libremente, pero no podr
constituirse en avalista, codeudor solidario o fiador sin la autorizacin del otro cnyuge.
Son slo las cauciones personales, no las reales. Pero No es ms grave constituir una
hipoteca, la cual estoy garantizando un bien raz?)

Los bienes familiares, en trminos generales, lo constituye la residencia principal de la
familia. Y en lo que se refiere a los bienes familiares, es una institucin transversal (se
aplica a los 3 regmenes matrimoniales) y cuando se constituye como bien familiar esta
residencia principal de la familia y recae en algn bien raz propio de alguno s de estos
cnyuges, quedarn afectados como tales y no podrn desafectarse as como as. Ej estoy
casado bajo el rgimen de participacin, pero tengo un bien raz, y mi mujer solicita que
ese bien raz al juez que se decrete como bien familiar. Eso afectar mi derecho de
propiedad.

Entonces:
- No se puede otorgar cauciones personales sin autorizacin de otro cnyuge
54

- Si por alguna circunstancia, alguno de los bienes es declarado bien familiar,
tambin afecta a la disposicin de ese bien.

Al trmino del rgimen se tiene que formar el patrimonio final. Lo constituyen todos los
bienes y obligaciones, pero aqu se destaca el art. 1792-15 porque el legislador, aplicando
una tcnica legislativa propia del Cdigo Civil, de la llamada acervos imaginarios que se
aplican en el derecho sucesorio, hace lo mismo ac: Crea un acervo imaginario. Con el
objeto de evitar que los cnyuges disminuyan su patrimonio final, crea este acervo
imaginario, porque por ejemplo yo podra para perjudicar a mi cnyuge en lo que va a
hacer mis gananciales, empezar a donar bienes, o realizo algn acto de fraude para sacar
bienes de mi patrimonio. Para evitar eso, el N 15 dice si usted realiz estas donaciones,
vamos a agregarla imaginariamente al patrimonio final.

Art. 1792-15: En el patrimonio final de un cnyuge se agregarn imaginariamente los
montos de las disminuciones de su activo que sean consecuencia de los siguientes actos,
ejecutados durante la vigencia del rgimen de participacin en los gananciales:
1) Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado de
deberes morales o de usos sociales, en consideracin a la persona del
donatario.(Son las llamadas donaciones entre vivos, pero no es tan fcil donar,
porque el donante debe pedirle autorizacin al juez, y eso se llama insinuacin.
Adems, las donaciones estn afectas a impuestos. Tienen que ser donaciones
importantes)
2) Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidacin en perjuicio del otro
cnyuge. (Aqu ya hay un dolo. Es difcil de acreditar)
3) Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una renta
futura al cnyuge que haya incurrido en ellos (Se pone en el caso que uno de los
cnyuges contrate una renta vitalicia, que persiga obtener una renta futura. Las
rentas vitalicias tienen trascendencia porque el sistema de AFP, una vez que se
jubila quien est inmerso en este sistema, esa cuenta individual que tiene no se la
puede llevar, tiene que invertirla o en una renta vitalicia o en una forma de pago
escalonado. Lo normal es que sea una renta vitalicia. Esta renta no forma parte de
este agregado imaginario segn lo que sigue ->). Lo dispuesto en este nmero no
regir respecto de las rentas vitalicias convenidas al amparo de lo establecido en el
decreto ley N 3.500, de 1980, salvo la cotizacin adicional voluntaria en la cuenta
de capitalizacin individual y los depsitos en cuentas de ahorro voluntario, los que
debern agregarse imaginariamente conforme al inciso primero del presente
artculo.
Las agregaciones referidas sern efectuadas considerando el estado que
tenan las cosas al momento de su enajenacin.
Lo dispuesto en este artculo no rige si el acto hubiese sido autorizado por el
otro cnyuge.


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Lo importante es saber que: Para determinar el patrimonio final se debe saber cules son
los bienes adquiridos y cules son las deudas. La diferencia determinar mi patrimonio
final, que comparar con el otro cnyuge. Para evitar fraudes, se agregarn
imaginariamente al patrimonio final las donaciones realizadas, todo acto fraudulento o de
dilapidacin para perjudicar al otro cnyuge, y las rentas vitalicias que aseguren una renta
hacia el porvenir, salvo las que sean relativas al fondo de las AFP.

En este rgimen, hay que determinar quin obtuvo ms y quin obtuvo menos. Ej. Si los
gananciales del marido son 100, y la mujer obtuvo 80, la ley dice que se compensa, de tal
manera que el que votubo ms tendr que entregar parte de lo que obtuvo al que obtuvo
menos, o sea, el que obtuvo 100 le debe pasar 10 para que ambos tengan 90. El que
obtuvo 80 y tiene un crdito de 10, tiene un crdito contra el otro cnyuge.

CRDITO DE PARTICIPACIN
Este se origina al trmino del rgimen.

Est consagrado en los arts. 1792-20 a 27.

Caractersticas de este crdito:
- Es inalienable, porque la ley dice que se prohbe cualquier convencin o contrato
respecto de ese eventual crdito.
- Es irrenunciable, hasta antes del trmino del rgimen. No se puede renunciar
anticipadamente. S que podra renunciarse con posterioridad.
- Es puro y simple. No puede estar sujeto a modalidades
- Se paga en dinero, sin perjuicio que pueden haber daciones en pago en relacin a
este pago en dinero.
o Los cnyuges o sus herederos podrn convenir daciones en pago para
solucionar el crdito de participacin en los gananciales. Hay un crdito a
favor de mi mujer de $50 Millones, entonces acuerdo que tal
departamento se queda con ella en pago de ese crdito. Si la cosa es evicta
renacer el crdito, a menos que el cnyuge acreedor haya tomado sobre s
el riesgo de la eviccin, especificndolo. Por ejemplo, si fue entregado el
departamento, y despus viene un tercero porque es el verdadero dueo, y
la cosa es evita, renace el crdito
- El juez puede conceder un plazo para pagar este crdito, hasta un ao. Y para que
no pierda su valor, se reajusta porque se expresa en UTM

El legislador establece una especie de prelacin o camino a seguir respecto al acreedor
de este crdito. Primero lo persigue el dinero al deudor, luego los bienes muebles y en
subsidio los inmuebles.

TRAMITACIN DE LA ACCIN PARA PEDIR LIQUIDACIN
Breve y sumariamente. Prescribe en 5 aos contados desde la terminacin del rgimen, y
no se suspende entre los cnyuges. Sigue a favor de los herederos menores.
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Mircoles 8 de mayo de 2013
El rgimen de participacin es un rgimen siempre pactado, ya sea en las capitulaciones,
al momento de contraerse el matrimonio, o durante el matrimonio. Siempre es pactado.

Los gananciales son la diferencia del valor neto entre el patrimonio originario y el
patrimonio final. Para determinar estos gananciales, se comparan el originario con el final,
y ah se determina a cunto asciende los gananciales de cada uno de los cnyuges. Aquel
que tena ms, debe compensar al otro cnyuge que a lo mejor era menos, y la diferencia
que hubiere, se la reparten.

Puede nacer un crdito de quien tiene menos a quien tiene ms, que presenta las
siguientes caractersticas:
- Es un crdito inalienable
- Es irrenunciable antes de su determinacin
- Es puro y simple
- Se paga en dinero. El juez puede establecer plazos para pagar este crdito (hasta
por un ao)
- Podra haber daciones en pago en relacin a este crdito. Si la cosa dada en pago
del crdito es evicta, volva a renacer el crdito.

Este rgimen termina por: Muerte real, muerte presunta, la sentencia que declara la
nulidad o el divorcio vincular, por cambiar de rgimen, por la separacin judicial de los
cnyuges, por el pacto de separacin de bienes y por la sentencia que declara la
separacin de bienes.

BIENES FAMILIARES
Arts. 141 a 149 CC

Se incorpor por la ley 19.335 esta institucin de los bienes familiares. Aprovechando
unos artculos derogados del CC, se insertaron en esos artculos toda esa normativa.

Esta era una sentida aspiracin de nuestra legislacin. Esta institucin es propia del
derecho norteamericano. Pero nuestra legislacin no haba sido ajena. Ya la CPR 25 deca
que deba procurarse o propenderse a la vivienda de los obreros, destinada que viviese en
esa vivienda el trabajador con su familia (el llamado hogar obrero).

Posteriormente, en la ley de Reforma Agraria propiciada por el presidente Jorge
Alessandri, estableci unas primeras formas agrarias muy sutiles, en que se formaron los
huertos familiares. Esta ley se profundiz en los gobiernos de Frei M. y Allende,
subdividiendo las grandes haciendas de miles de hectreas. Eso ayud a subdividir el
latifundio en Chile, y eso permiti que exista la agroindustria.

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Hubo un senador Olavarra (En los aos 50), quien fue el primero que present un
proyecto de ley, en que se parta de ese principio: Las familias deban tener un inmueble
donde vivir. Pero no se concret, hasta el nacimiento de esta ley. Pero esta ley no fue bien
hecha: parte con un defecto radical, ya que pone en entredicho a los cnyuges. Su
constitucin de bienes familiares es mediante un juicio.

Estamos en presencia de un bien familiar cuando hay un bien raz en que uno de los
cnyuges es dueo, el cual, por resolucin judicial, se establece que ese bien raz es un
bien familiar.

Se ha prestado para burlar acreedores, porque decretado por el juez, incluso
provisoriamente cuando se presenta la demanda, ya pasa a constituirse como bien
familiar y hay que inscribirse al margen de la escritura de ese bien raz. Y los cnyuges
pueden coludirse para engaar a terceros. Ej. Al propietario de un bien raz lo estn
demandado, y le van a embargar este bien raz. Los cnyuges pueden pedirle al juez que
se declare ese bien raz como bien familiar, complicando el asunto a los acreedores.

COSAS OBJETO DE BIEN FAMILIAR
Son cosas corporales, muebles o inmuebles, y cosas incorporales.

Puede ser el inmueble que es residencia principal de la familia. Ej. Un matrimonio casado
bajo separacin total de bienes, el marido es dueo de un bien raz. El cnyuge no
propietario, podra pedir que ese bien raz (donde vive ella con los hijos y el marido) sea
declarado un bien familiar.

Pueden tambin los muebles que alhajan el bien raz.

Tambin pueden ser bienes familiares las cosas incorporales, o sea, derechos en
sociedades de personas o sociedades annimas, pero, cuyo objeto sea el negocio
inmobiliario. Para constituirse se necesita escritura pblica, y si se trata de una sociedad
de personas, debe subinscribirse esa escritura al margen de la escritura de sociedad y si se
trata de sociedades annimas, debe subinscribirse al margen del registro de accionistas.

Art. 141 inc. I: El inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges que sirva de
residencia principal de la familia, y los muebles que la guarnecen, podrn ser declarados
bienes familiares y se regirn por las normas de este prrafo, cualquiera sea el rgimen de
bienes del matrimonio. (No toma importancia en la sociedad conyugal, ya que estos bienes
races estn todos administrados por el marido, y lo normal es que sean residencia
principal de la familia. Sin embargo, el marido, si tiene un bien raz antes de casarse, es un
bien propio que lo administra libremente. Podra la mujer pedir que ese bien raz sea
declarado como bien familiar [cuyo requisito sine qua non es que sea la residencia
principal de la familia]. No sucede lo mismo con la mujer: Si ella tiene un bien raz propio,
no tiene sentido ya que el marido se lo administra)

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Art. 146: Lo previsto en este prrafo se aplica a los derechos (sociedades de personas) o
acciones (sociedades annimas) que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de un
inmueble que sea residencia principal de la familia (Normalmente son sociedades
inmobiliarias).
Producida la afectacin de derechos o acciones, se requerir asimismo la voluntad
de ambos cnyuges para realizar cualquier acto como socio o accionista de la sociedad
respectiva, que tenga relacin con el bien familiar.
La afectacin de derechos se har por declaracin de cualquiera de los cnyuges
contenida en escritura pblica. En el caso de una sociedad de personas, deber anotarse al
margen de la inscripcin social respectiva, si la hubiere. Tratndose de sociedades
annimas, se inscribir en el registro de accionistas.

TRAMITACIN
El juez competente es el juez de familia.

Art. 141 Inc. II:
El juez citar a los interesados a la audiencia preparatoria. Si no se dedujese
oposicin, el juez resolver en la misma audiencia. En caso contrario, o si el juez
considerase que faltan antecedentes para resolver, citar a la audiencia de juicio.

Con todo, la sola interposicin de la demanda transformar provisoriamente en
familiar el bien de que se trate. En su primera resolucin el juez dispondr que se anote al
margen de la inscripcin respectiva la precedente circunstancia. El Conservador practicar
la subscripcin con el solo mrito del decreto que, de oficio, le notificar el tribunal.

Para los efectos previstos en este artculo, los cnyuges gozarn de privilegio de
pobreza.

El cnyuge que actuare fraudulentamente para obtener la declaracin a que refiere
este artculo, deber indemnizar los perjuicios causados, sin perjuicio de la sancin penal
que pudiere corresponder.

EFECTOS
Una vez constituido este bien familiar, el cnyuge propietario no se podrn enajenar o
gravar voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar, los bienes familiares, sino con la
autorizacin del cnyuge no propietario. La misma limitacin regir para la celebracin de
contratos de arrendamiento, comodato o cualesquiera otros que concedan derechos
personales de uso o de goce sobre algn bien familiar.
La autorizacin a que se refiere este artculo deber ser especfica y otorgada por
escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa
y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por medio de
mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso. (Art. 142)

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Si el propietario se salta estos requisitos, Art. 143. El cnyuge no propietario, cuya
voluntad no se haya expresado en conformidad con lo previsto en el artculo anterior,
podr pedir la rescisin del acto.
Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar, estarn de
mala fe a los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad origine.
(Ej. Yo propietario de un bien familiar se lo enajeno a un tercero, y este tercero sabe que
se trata de un bien familiar porque est inscrito).

Art. 144. En los casos del artculo 142, la voluntad del cnyuge no propietario de un bien
familiar podr ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o negativa que no se funde
en el inters de la familia. El juez resolver previa audiencia a la que ser citado el
cnyuge, en caso de negativa de ste.

Art. 145. Los cnyuges, de comn acuerdo, podrn desafectar un bien familiar. Si la
declaracin se refiere a un inmueble, deber constar en escritura pblica anotada al
margen de la inscripcin respectiva.
El cnyuge propietario podr pedir al juez la desafectacin de un bien familiar,
fundado en que no est actualmente destinado a los fines que indica el artculo 141, lo que
deber probar (Esto puede ser unilateralmente). En este caso, el juez proceder en la
forma establecida en el inciso segundo del artculo 141.
Igual regla se aplicar si el matrimonio se ha declarado nulo, o ha terminado por
muerte de uno de los cnyuges o por divorcio. En tales casos, el propietario del bien
familiar o cualquiera de sus causahabientes deber formular al juez la peticin
correspondiente.

VENTAJA DE ESTOS BIENES FAMILIARES FRENTE A TERCEROS ACREEDORES
En otras legislaciones, cuando pasan a ser bienes familiares, son inembargables e
inalienables. Efectivamente, su destino es que est en que sea residencia principal de la
familia. Pero eso no sucede aqu.

Sin embargo, art. 148. Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio de excusin. En
consecuencia, cualquiera de ellos podr exigir que antes de proceder contra los bienes
familiares se persiga el crdito en otros bienes del deudor. Las disposiciones del Ttulo
XXXVI del Libro Cuarto sobre la fianza se aplicarn al ejercicio de la excusin a que se
refiere este artculo, en cuanto corresponda.
Cada vez que en virtud de una accin ejecutiva deducida por un tercero acreedor,
se disponga el embargo de algn bien familiar de propiedad del cnyuge deudor, el juez
dispondr se notifique personalmente el mandamiento correspondiente al cnyuge no
propietario.
Esta notificacin no afectar los derechos y acciones del cnyuge no propietario
sobre dichos bienes.

Si la demanda se dirige en contra de quien es propietario de los bienes, la ley exige que
tambin se notifique al cnyuge no propietario. Goza del derecho de beneficio de
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excusin, donde hay que indicar los bienes excluidos, y sealar otros bienes donde pueda
hacer efectivo otros bienes. Y si no tiene otros bienes, embargarn el bien familiar.

Todas estas normas son de orden pblico. Art. 149. Es nula cualquiera estipulacin que
contravenga las disposiciones de este prrafo. Hay nulidad absoluta.


LA FILIACIN
Es un vnculo jurdico que une a los padres con los hijos.

La filiacin se ha modernizado en el sentido de poner las normas civiles de acuerdo a la
normativa constitucional, que establece la igualdad de todas las personas frente a la ley.
Hubo un polo de desigualdad en estas materias en el Cdigo Civil, hasta que con la ley
19.585 y convenios internacionales, se termina con una distincin odiosa que exista en el
Cdigo, en que se hablaba de hijos legtimos e ilegtimos, que podan ser naturales o
simplemente ilegtimos. Los legtimos estaban concebidos dentro del matrimonio, y ellos
tenan un estatuto propio muy diferente a los naturales y simplemente ilegtimos.

Chile, a lo largo de muchos aos, fue ratificando convenios relativos a los derechos
humanos y polticos, como el Pacto de San Jos que manda a no discriminar bajo ningn
respecto a las personas; los Derechos del Nio, etc.

En cierto modo, la desigualdad contina en que se distingue filiacin matrimonial y no
matrimonial, pero respecto al nombre, ya que en los efectos no hay ninguna diferencia.

A su vez, se establecen ciertos principios, como por ejemplo, siempre est por sobre todas
las cosas el Inters superior del nio.

Se incorpor una forma de investigacin de la paternidad mediante medios biolgicos.
Antes era muy vago, ya que se citaba al presunto padre ante el juez de familia, para que
dijera si era o no hijo suyo, y estaba la madre enfrente con su hijo en los brazos. Siempre
la maternidad es ms fcil de acreditar: Pueden haber testigos presenciales del parto.

Aparece una nueva filiacin, que es la filiacin adoptiva, de acuerdo a la ley 19.620 que es
la actual ley de filiacin. De acuerdo a esta ley, los hijos adoptivos pasan a ser hijos del
matrimonio adoptante. Incluso se destruye su filiacin de origen. Algunos autores
reconocen la nueva filiacin por tcnicas de reproduccin asistida, y ese hijo que nace a
travs de esas tcnicas, tiene por padre o madre a quienes se sometieron a esas tcnicas,
siendo impugnable esta filiacin.

El ttulo VII habla de la filiacin. Puede ser natural o biolgica (su fundamento est en la
procreacin [unin de los gametos masculino y femenino, producindose una simbiosis,
gestando un ser que ir creciendo poco a poco]), la filiacin adoptiva (que pasa a ser una
61

ficcin, porque el adoptado pasa a ser hijo de los adoptantes) y la filiacin por tcnicas de
reproduccin asistida

Art. 182. El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de
reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se
sometieron a ellas.
No podr impugnarse la filiacin determinada de
acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una
distinta.

FILIACIN NATURAL O BIOLGICA
Puede ser determinada o indeterminada
- Determinada: Cuando se sabe quienes son los padres
- Indeterminada: Cuando no se sabe quienes son los padres

Ej. Nios abandonados que las madres lo dejan a la salida de una iglesia

La filiacin determinada puede ser matrimonial y no matrimonial. Esto es cuestin
meramente de nomenclatura, porque los derechos de los hijos son para todos iguales.

FILIACIN MATRIMONIAL
Para que haya filiacin matrimonial tiene que haber: Matrimonio, maternidad y
paternidad.

Podr ser un matrimonio vlido, nulo o un matrimonio putativo.

Los hijos matrimoniales son:
- Los que nacen dentro del matrimonio, y que son concebidos y nacidos dentro del
matrimonio. Basta con que estn concebidos. Ej. Se casan los cnyuges, y est
concebido el primer da de matrimonio. Ese hijo es matrimonial. Se determina
mediante la regla del art. 76

Art. 76: De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente:
Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos
que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la
medianoche en que principie el da del nacimiento.

Art. 180: La filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo
de la concepcin o del nacimiento del hijo.

Es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con
posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado
previamente determinadas por los medios que este Cdigo establece (como a travs de
una accin de filiacin, prueba cientfica, o un reconocimiento ->), o bien se determinen
62

por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su
vigencia, en la forma prescrita por el artculo 187. Esta filiacin matrimonial aprovechar,
en su caso, a la posteridad del hijo fallecido.

En los dems casos, la filiacin es no matrimonial.

Art. 187: El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con
ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos:
1. Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o
en el acto del matrimonio de los padres; (Estos padres se casaron con posterioridad
al nacimiento, y lo reconocen ante el oficial del registro civil al inscribir el
nacimiento del hijo)
2. En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil;
3. En escritura pblica, o
4. En acto testamentario.
Si es uno solo de los padres el que reconoce, no ser obligado a expresar la persona
en quien o de quien tuvo al hijo.
El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo, ser
subinscrito a su margen.

Tambin son hijos matrimoniales:
- Los nacidos con anterioridad al matrimonio de sus padres. Si se casan, los hijos
pasan a ser matrimoniales.

Adems, tiene que haber maternidad. Art. 183. La maternidad queda determinada
legalmente por el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que
lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil.
En los dems casos la maternidad se determina por reconocimiento o sentencia
firme en juicio de filiacin, segn lo disponen los artculos siguientes.

La maternidad se determina:
- Por el parto
o Es la culminacin de toda la gestacin del hijo. El parto puede durar a veces
bastante tiempo
- Por la identidad del hijo
o Que esa criatura que ha nacido, tenga a la parturienta como madre. Puede
presentarse 2 situaciones: Falso parto o por suplantacin de hijo, o sea, que
esa identidad del hijo con la madre puede fallar porque los natos son todas
iguales.
Se identifica mediante una toma a la planta del pie, ya que en el pie
contienen definiciones dactilares.

PATERNIDAD
Hay una presuncin latina: Pater is est
63


Art. 184: Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del
matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin
judicial de los cnyuges. (Es una presuncin simplemente legal que admite prueba en
contrario)

No se aplicar esta presuncin respecto del que nace antes de expirar los ciento
ochenta das subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez
al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su paternidad. La accin se ejercer en el
plazo y forma que se expresa en los artculos 212 y siguientes. Con todo, el marido no
podr ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido.

Regir, en cambio, la presuncin de paternidad respecto del nacido trescientos das
despus de decretada la separacin judicial, por el hecho de consignarse como padre el
nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo.
(Presupone que hubo una reconciliacin en la separacin judicial)

La paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o reclamada,
respectivamente, de acuerdo con las reglas establecidas en el Ttulo VIII.

FILIACIN NO MATRIMONIAL
Hay 2 formas de determinarla:
- Por el reconocimiento del padre, de la madre, o de ambos, o por sentencia judicial
en juicio de filiacin.

Las formas de reconocimiento son las contenidas en el art. 187: El reconocimiento del hijo
tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el
padre, la madre o ambos, segn los casos:
1. Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo
2. En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil;
3. En escritura pblica, o
4. En acto testamentario.

Art. 188. El hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de
cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin del nacimiento, es suficiente
reconocimiento de filiacin.

Art. 189. No surtir efectos el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente
determinada una filiacin distinta, sin perjuicio del derecho a ejercer las acciones a que se
refiere el artculo 208.
El reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado
por otro acto testamentario posterior, y no susceptible de modalidades.
64

El reconocimiento no perjudicar los derechos de terceros de buena fe que hayan
sido adquiridos con anterioridad a la subinscripcin de ste al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo.


Lunes 13 de mayo de 2013
Para determinar la filiacin no matrimonial es mediante el reconocimiento, o el ejercicio
de alguna accin de filiacin.

Como nadie puede adquirir derechos familiares sin su consentimiento, la ley establece la
repudiacin por parte del hijo de este reconocimiento que puede haber sido a travs de
un acto jurdico, un acta ante el oficial de registro civil, una escritura pblica, una
declaracin testamentaria, etc. La ley regla la repudiacin.

Art. 191 inc. I. El hijo que, al tiempo del reconocimiento, fuere mayor de edad, podr
repudiarlo dentro del trmino de un ao, contado desde que lo conoci. Si fuere menor,
nadie podr repudiarlo sino l y dentro de un ao, a contar desde que, llegado a la mayor
edad, supo del reconocimiento.

En el caso del absolutamente incapaz, el curador repudia por l. Necesita este curador de
autorizacin judicial. La ley se pone en el caso de un demente o un sordomudo que no
puede darse a entender claramente.

En el caso del disipador bajo interdiccin, puede repudiar libremente. Como la
repudiacin dice relacin con un estado civil de hijo que no hay una connotacin
econmica de por medio, no tiene relacin con esto.

La repudiacin, al igual que el reconocimiento, es un acto solemne. Se hace por escritura
pblica, y esta escritura debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del
hijo.

Los efectos de la repudiacin es que priva retroactivamente al reconocimiento de todos
los efectos que beneficiaban al hijo, o incluso a sus descendientes, si se hubieren
transmitido estos derechos. Pero no afecta los derechos adquiridos en relacin a este
reconocimiento respecto de los padres o los terceros, ni tampoco afectar a los actos
vlidamente ejecutados con anterioridad a la subinscripcin de esta repudiacin.

La repudiacin, al igual que el reconocimiento, es irrevocable. No podra arrepentirse el
hijo que repudi.

Para poder repudiar el hijo, no puede haber aceptado el reconocimiento, ya sea de forma
expresa o tcita.

65

Este es un derecho que se transmite, de forma que si fallece el hijo, este derecho se
transmite a sus herederos, y estos tambin tienen 1 ao para repudiar contados desde la
fecha del reconocimiento.


ACCIONES DE FILIACIN
En este ttulo VIII relativo a estas acciones de filiacin, se comienza diciendo que la ley
posibilita la investigacin de la paternidad y la maternidad. Esto es lo sustantivo de esta
materia, porque en lo que se refiere a la prueba de la investigacin de la paternidad y la
maternidad, se han incorporado medios de prueba biolgicos. Antes de la dictacin de
estas leyes que han modificado en buena medida el derecho de familia, cuando existan
los hijos legtimos e ilegtimos, naturales y simplemente ilegtimos, la ncia posibilidad de
la investigacin d ela parternidad, era la buena voluntad del padre de reconocer.
Simplemente se le citaba con este objeto a la presencia del juez, y bajo juramento se le
preguntaba si reconoca a ese hijo. Ni siquiera haba posibilidad de realizar pruebas
biolgicas. Si era negligente, tena un reconocimiento tcito.

Ahora se posibilita la investigacin cientfica de la paternidad. En la maternidad, no hay
mucha investigacin, porque es un hecho tan cierto que prcticamente no hay problema,
y para impugnarla hay que probar falso parto o suplantacin del hijo. En cambio, respecto
al padre, se basan en presunciones. Pero ahora, que la ley posibilita la investigacin de la
paternidad, dado el caso, la prueba biolgica es infalible.

Los titulares de accin de filiacin son: El hijo y los padres, cuando el hijo pasa por hijo de
otros padres.

LA PRUEBA
Estos juicios de filiacin tienen un carcter secreto, y slo tienen acceso a l las partes y
sus apoderados. Se pone a cubierto el legislador sealando que la persona que ejerce una
de estas acciones de mala fe o con el propsito de lesionar la honra de la persona
demandada, es obligada a la indemnizacin de todos los perjuicios que cause al
demandado.

En estos juicios, caben toda clase de pruebas, ya sea porque inicia una accin de filiacin
un hijo (que pretende que la justicia determine que es hijo de tal padre o madre) o los
padres (Frente a los hijos que tienen otros padres). Pero la prueba de testigos por si sola
no vale, debe ir acompaada de otras pruebas.

Art. 199: Las pruebas periciales de carcter biolgico se practicarn por el Servicio Mdico
Legal o por laboratorios idneos para ello, designados por el juez. Las partes siempre, y
por una sola vez, tendrn derecho a solicitar un nuevo informe pericial biolgico.
El juez podr dar a estas pruebas periciales, por s solas, valor suficiente para
establecer la paternidad o la maternidad, o para excluirla.
[]
66

La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen har
presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, segn
corresponda. (Si una de las partes, en forma injustificada, se niega a practicarse el examen
de ADN, se presume legalmente la paternidad o la maternidad)
Se entender que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no
concurre a la realizacin del examen. *+

Hay otra prueba que se utiliza, que es la Posesin Notoria del Estado Civil. (En este caso, la
posesin notoria del estado civil de hijo). Es una prueba ms dentro de la investigacin.

Consiste en el nombre, el trato, la fama y el tiempo
- El nombre: Se ha tratado al supuesto hijo con el nombre que le han dado estos
padres
- El trato: Lo han tratado como hijo (Criado y educado)
- La fama: Todas las amistades o vecinos de estas personas lo consideran hijo de
tales padres.
- Tiempo: Por lo menos 5 aos

Probndose esto, se da por acreditado el estado civil de hijo respecto de esos padres. Sin
embargo, la ley pone en contradiccin esta prueba con la prueba pericial, y le da ms
importancia a la posesin notoria.

Art. 201: La posesin notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada, preferir a
las pruebas periciales de carcter biolgico en caso de que haya contradiccin entre una y
otras.

La ley, habiendo una prueba biolgica con la certeza de un 99,9%, le da preferencia a la
posesin notoria, porque se prefiere la estabilidad o status que el hijo ya adquiri (Cmo
desarraigamos a este hijo con sus costumbres, y venga un padre biolgico a alterar esta
situacin ya adquirida?). Se est protegiendo el inters superior de hijo.

Inc. II: Si embargo, si hubiese graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo
de aplicar la regla anterior, prevalecern las pruebas de carcter biolgico.

Si el trato que el hijo tiene no es el mejor de los tratos, y viven en condiciones precarias,
prevalecer el inters superior del hijo.

Art. 203. Cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del
padre o madre, aqul o sta quedar privado de la patria potestad y, en general, de todos
los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes
del hijo o de sus descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia y de ello se dejar
constancia en la subinscripcin correspondiente.

67

Ej. tenemos un hijo que demanda al padre o la madre, y estos se oponen, y efectivamente
era el hijo. Esos padres no pueden ejercer la patria potestad de ese hijo, y adems,
pierden sus derechos hereditarios

Inc. III: Sin embargo, se restituirn al padre o madre todos los derechos de los que est
privado, si el hijo, alcanzada su plena capacidad, manifiesta por escritura pblica o por
testamento su voluntad de restablecerle en ellos. El restablecimiento por escritura pblica
producir efectos desde su subinscripcin al margen de la inscripcin de nacimiento del
hijo y ser irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producir efectos desde
la muerte del causante. (Esto es como una suerte de perdn que les da el hijo a los
padres.)

ACCIN DE RECLAMACIN
Art. 204. La accin de reclamacin de la filiacin matrimonial corresponde exclusivamente
al hijo, al padre o a la madre.
En el caso de los hijos, la accin deber entablarse conjuntamente contra ambos
padres.
Si la accin es ejercida por el padre o la madre, deber el otro progenitor intervenir
forzosamente en el juicio, so pena de nulidad.

La accin de reclamacin de la filiacin no matrimonial le corresponde slo al hijo contra
su padre o su madre.

ACCIN DE IMPUGNACIN
Quin puede impugnar? Normalmente ser el marido.

Art. 212 inc. I. La paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio podr ser
impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta das siguientes al da en que tuvo
conocimiento del parto, o dentro del plazo de un ao, contado desde esa misma fecha, si
prueba que a la poca del parto se encontraba separado de hecho de la mujer.

Lo importante de todas las acciones de filiacin es la prueba. Y esta acciones de filiacin
pueden ser de reclamacin de estado o de impugnacin, ya sea de la paternidad o de la
maternidad.


EFECTOS DE LA FILIACIN
Son los derechos y obligaciones que engendra la filiacin entre los padres y los hijos. Estos
efectos son de carcter personal y patrimonial.

Mirado del punto de vista personal, hay una serie de derechos deberes de carcter ms
bien moral (Ej. Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres. La preocupacin
fundamental de los padres frente a los hijos es el inters superior del hijo, para lo cual
procurar su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de
68

los derechos esenciales que emanan de la naturaleza, conforme a la evolucin de sus
facultades)

Estos derechos deberes de carcter moral, van ms all de la emancipacin del hijo (que
se produce normalmente cuando el hijo cumple 18 aos) pero posteriormente a haber
adquirido la emancipacin, el hijo queda siempre obligado a cuidar de los padres en su
ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que
necesitaren sus auxilios.

Tienen el mismo derecho los dems ascendientes. Ergo, esta obligacin tambin le
corresponde a los nietos frente a los abuelos, en caso de insuficiencia de los inmediatos
descendientes.

Antes, estaba la posibilidad de que los padres castigaran moderadamente a los hijos. Eso
desapareci, ya que ahora, hacerlo, puede tipificarse como violencia intrafamiliar. De
hecho, existe una ley de violencia intrafamiliar en que estos derechos deberes pueden
llegar a la justicia de menores.

Pero hay otros efectos de la filiacin, que dicen relacin con la crianza, educacin y
establecimiento de los hijos, el cuidado de los hijos, que viene a ser lo que se llama en
doctrina la autoridad paterna, y que tiene aspecto patrimonial, que es la patria
potestad. Dentro de la autoridad paterna, est la denominada tuicin de los hijos, y que
comprende la crianza, educacin y establecimiento de los hijos.

Aqu, han entrado principios del derecho patrimonial al derecho de familia. Actualmente
se puede componer o convenir, o sea, realizar pactos acerca de la tuicin de los hijos, o
del derecho de visitas. Es un buen avance, porque antes todo esto se haca judicialmente.


Mircoles 15 de mayo de 2013
Existen deberes morales de los hijos para con los padres, en el sentido que le deben
obediencia y respeto a los padres, y deben socorrerlo en todas las instancias de la vida,
especialmente en su ancianidad o estado de demencia. Tambin los padres tienen
deberes con los hijos, como el cuidado, crianza, educacin y establecimiento de los hijos.
Es lo que se llama la tuicin o doctrinalmente se llama autoridad paterna aunque no
es preciso porque pareciera que slo le corresponde al padre.

No se producir problema de tuicin cuando se est dentro del matrimonio o dentro de
una relacin de hecho entre los padres, y si estn juntos, le corresponde de consuno la
tuicin de los hijos. Toma relevancia cuando se separan por cualquiera de los medios.

Los principios son:
- Si estn juntos los padres, de consuno realizan la tuicin
69

- Si estn separados, entran en juego las normas legales. En principio, le
corresponde a la madre, pero nada obsta a que pudieran convenir algo diferente
(que le corresponda al padre) o velar por alguna forma de compartir esta tuicin.
- Si quien tiene la tuicin no es idneo para ello (por razones de orden moral o
psquico) la tuicin la determina el juez.
o Cuando los padres no son idneos, tendrn la tuicin los abuelos

La tuicin que tiene uno de los padres, el otro tiene un derecho: El derecho de visitas, que
el derecho de relacin directa con el hijo. Tambin este derecho puede componerse. Esto
se da para situaciones muy conflictivas a veces.


LA PATRIA POTESTAD

Art. 243 CC: La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al
padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercer tambin sobre los derechos eventuales del hijo que
est por nacer.

Es un conjunto de derechos-deberes que tiene el padre, la madre o ambos respecto de los
bienes de sus hijos no emancipados.

Se dice el padre, la madre o ambos porque aqu tambin han entrado, de cierto modo,
los principios del derecho patrimonial y de la autonoma privada. Al padre le corresponde
la patria potestad. A falta del padre, le corresponde a la madre. Pero le puede
corresponder a ambos si lo pactan, o puede corresponderle al padre y convienen que le
corresponde a la madre.

Art. 244: La patria potestad ser ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente,
segn convengan en acuerdo suscrito por escritura pblica o acta extendida ante cualquier
oficial del Registro Civil, que se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del
hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento. (Los padres pueden convenir
quien tiene la patria potestad. Este pacto es solemne, y para darle publicidad, se debe
subinscribir como dice supra)

A falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad.

En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de
los padres, el juez podr confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que
careca de l, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercieren conjuntamente.
Ejecutoriada la resolucin, se subinscribir dentro del mismo plazo sealado en el inciso
primero (30 das al margen de la inscripcin del nacimiento del hijo).

70

En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes
correspondern al otro de los padres.

La regla general es la convencin para que ejerza la patria potestad el padre, la madre o
ambos conjuntamente.

A falta de acuerdo, le corresponde al padre. Y si falta el padre, la tiene la madre.

Si los padres estn separados, le corresponde al padre o madre que ejerza la autoridad
paterna, o sea, quien tenga el cuidado del hijo.

QU COMPRENDE LA PATRIA POTESTAD?
Comprende:
- El usufructo o derecho legal de goce de los bienes del hijo no emancipado
- La administracin de los bienes del hijo
- La representacin del hijo

USUFRUCTO O DERECHO LEGAL DE GOCE
Aqu hay una diferencia con el usufructo limitacin del derecho de propiedad, porque en
ste hay obligaciones del usufructuario antes de entrar al goce de la cosa (hacer
inventario o rendir caucin, por ejemplo) Nada de esto ocurre ac, lgicamente, porque
son los padres. Pero este usufructo comprende todos los bienes del hijo. Podr tener
bienes el hijo menor de 18 aos por herencia.

Los bienes que no gozan el padre legalmente son: Art. 250: La patria potestad confiere el
derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo, exceptuados los siguientes:
1. Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio, profesin o
industria (O sea, si el hijo trabaja). Los bienes comprendidos en este nmero
forman su peculio profesional o industrial;

2. Los bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el
donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administracin quien
ejerza la patria potestad; ha impuesto la condicin de obtener la emancipacin, o
ha dispuesto expresamente que tenga el goce de estos bienes el hijo, y

3. Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad. (Puede que el
hijo, a consecuencia de la desheredacin, la repudiacin o indignidad del padre o
la madre, los bienes heredados no pasan a esos padres repudiados. Esa herencia
pasa al hijo, y no entran dentro de este derecho legal de goce.)

El hijo, respecto al ejercicio de su peculio profesional, se considera mayor de edad. Eso
significa que puede gestionar libremente su patrimonio, pero no puede enajenar ni gravar
bienes races sin autorizacin judicial.
71


Las caractersticas de este derecho legal de goce o usufructo son:
- Es un derecho personalsimo. Siendo tal, es inalienable, salvo que la patria
potestad le corresponda al otro padre.
- Consiste en usar los bienes del hijo de acuerdo a su destino natural, y percibir los
frutos de esos bienes.
- El padre o madre o ambos que ejercen la patria potestad, estn obligados a cuidar
y conservar estos bienes, y de restituirlo al trmino de la patria potestad si se trata
de bienes no fungibles, o con cargos de devolver igual cantidad y calidad si se trata
de bienes fungibles
o Deben llevar una descripcin circunstanciada, pero no estn obligados a
llevar un inventario solemne

Art. 252 inc. III: Cuando este derecho corresponda a la madre casada en sociedad
conyugal, sta se considerar separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y
de lo que en l obtenga. Esta separacin se regir por las normas del artculo 150.

LA ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DEL HIJO
Esta administracin Qu limitaciones tiene?

Art. 254: No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun
pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin
autorizacin del juez con conocimiento de causa.

Los bienes races que administren los padres no pueden enajenarlo sin autorizacin
judicial. Tambin si se trata de ceder los derechos hereditarios del hijo.

Art. 255. No se podr hacer donacin de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en
arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la
forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores.

De qu culpa responden? Responden de la culpa leve. Art. 256. El padre o madre es
responsable, en la administracin de los bienes del hijo, hasta de la culpa leve.
La responsabilidad para con el hijo se extiende a la propiedad y a los frutos, en
aquellos bienes del hijo en que tiene la administracin, pero no el goce, y se limita a la
propiedad cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes

Si esta administracin la ejercen dolosamente o con grave negligencia habitual, y esto se
acreditara por sentencia judicial ejecutoriada, se le quita la administracin al padre o
madre o ambos de los bienes del hijo. Esta sentencia debe subinscribirse al margen de la
inscripcin de nacimiento.

Aqu estamos en presencia de administradores de bienes ajenos. Al trmino de la
administracin deben rendir cuenta, pero aqu la ley no va tan lejos. Art. 259. Al trmino
72

de la patria potestad, los padres pondrn a sus hijos en conocimiento de la administracin
que hayan ejercido sobre sus bienes.

REPRESENTACIN DEL HIJO
Se hace una distincin entre actos extrajudiciales y judiciales. Cuando se trata de la
representacin del hijo en actos extrajudiciales (Actos y contratos), los hijos no
emancipados actan mediante la representacin de aquel padre o madre que ejerce la
patria potestad. Si por alguna circunstancia la han perdido, lo representar el curador.

Art. 260. Los actos y contratos del hijo no autorizados por el padre o la madre que lo tenga
bajo su patria potestad, o por el curador adjunto, en su caso, le obligarn exclusivamente
en su peculio profesional o industrial.
Pero no podr tomar dinero a inters, ni comprar al fiado (excepto en el giro
ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita de las personas mencionadas. Y si lo
hiciere, no ser obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que
haya reportado de ellos.

Art. 261. Si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los actos y contratos que el hijo
celebre fuera de su peculio profesional o industrial y que el padre o madre que ejerce la
patria potestad autorice o ratifique por escrito, o los que stos efecten en representacin
del hijo, obligan directamente al padre o madre en conformidad a las disposiciones de ese
rgimen de bienes y, subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del beneficio que ste
hubiere reportado de dichos actos o contratos.

Si no hubiere sociedad conyugal, esos actos y contratos slo obligan, en la forma
sealada en el inciso anterior, al padre o madre que haya intervenido.

Lo anterior no obsta a que pueda repetir contra el otro padre, en la parte en que de
derecho haya debido proveer a las necesidades del hijo.

Art. 262. El menor adulto no necesita de la autorizacin de sus padres para disponer de sus
bienes por acto testamentario que haya de tener efecto despus de su muerte, ni para
reconocer hijos (Tiene facultad de testar).

En el aspecto de representacin judicial, se debe distinguir si el hijo est demandando o es
demandado, y si se trata de juicios entre padres o hijos.
- Si quiere actuar, debe actuar representado
- Si demandan al hijo, deben notificar al padre o madre que ejerce la patria potestad
- Si es un litigio entre padres e hijos, Art. 263. Siempre que el hijo tenga que litigar
como actor contra el padre o la madre que ejerce la patria potestad, le ser
necesario obtener la venia del juez y ste, al otorgarla, le dar un curador para la
litis.
73

o Adems, tiene derecho a las expensas para la litis. Art. 263 inc. II: El padre o
madre que, teniendo la patria potestad, litigue con el hijo, sea como
demandante o como demandado, le proveer de expensas para el juicio *+




Lunes 27 de mayo de 2013
SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD
Por qu puede suspenderse la patria potestad?

Art. 267. La patria potestad se suspende por la demencia del padre o madre que la ejerce,
por su menor edad, por estar en entredicho de administrar sus propios bienes, y por su
larga ausencia u otro impedimento fsico (Si es le ocurre al padre, la patria potestad pasa a
la madre, o viceversa), de los cuales se siga perjuicio grave en los intereses del hijo, a que
el padre o madre ausente o impedido no provee.
En estos casos la patria potestad la ejercer el otro padre, respecto de quien se
suspender por las mismas causales. Si se suspende respecto de ambos, el hijo quedar
sujeto a guarda.

Hay causales que puede afectar al padre o la madre que la ejerce.

Art. 268. La suspensin de la patria potestad deber ser decretada por el juez con
conocimiento de causa, y despus de odos sobre ello los parientes del hijo y el defensor de
menores; salvo que se trate de la menor edad del padre o de la madre, caso en el cual la
suspensin se producir de pleno derecho.
El juez, en inters del hijo, podr decretar que el padre o madre recupere la patria
potestad cuando hubiere cesado la causa que motiv la suspensin.
La resolucin que decrete o deje sin efecto la suspensin deber subinscribirse al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.

Si cesa la causa de la suspensin, el juez decretar que queda sin efecto, y esta resolucin
tambin tiene que subinscribirse al margen de la inscripcin del nacimiento del hijo.

LA EMANCIPACIN
Es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, la madre o de ambos. Puede ser
legal o judicial.

CAUSALES DE EMANCIPACIN LEGAL
Art. 270. La emancipacin legal se efecta:
- 1. Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria
potestad al otro;
- 2. Por el decreto que da la posesin provisoria,
- o la posesin definitiva en su caso, de los bienes del
74

- padre o madre desaparecido, salvo que corresponda al
- otro ejercitar la patria potestad; (Es decir, por la muerte presunta)
- 3. Por el matrimonio del hijo, y
- 4. Por haber cumplido el hijo la edad de
- dieciocho aos.

CAUSALES DE EMANCIPACIN JUDICIAL
Hay una resolucin del juez que establece la emancipacin

Art. 271. La emancipacin judicial se efecta por decreto del juez:
1. Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda
ejercer la patria potestad al otro;
2. Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de excepcin del
nmero precedente;
3. Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por
delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos
que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el
inters del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad, y
4. En caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro
ejercer la patria potestad.

La resolucin judicial que decrete la emancipacin deber subinscribirse al margen
de la inscripcin de nacimiento del hijo.

Art. 272. Toda emancipacin, una vez efectuada, es irrevocable.


LEY DE ADOPCIN 19.620
En el CC primitivo, y hasta muy avanzado el s. XX, no haba absolutamente nada sobre
adopcin. Para don Andrs era una materia inexistente, lo cual es muy extrao, y el
profesor Guzmn Brito (que es mas bien un historiador del CC chileno) tiene una
suposicin al respecto, porque siendo un romanista don Adnrs Bello, en Roma exista la
adopcin.

Cuando se dicta el CC, el Registro Civil no exista, y todo se llevaba en la Iglesia. Era muy
fcil, llegado el caso, que un matrimonio que no tena hijos, pasaban a criaturas como
hijos de ella. Ergo, no haba necesidad de su regulacin.

En Roma exista la adopcin plena y la adopcin simple (El adoptado mantena su filiacin
de origen. Reciba el nombre del alumnato. Era muy frecuente que los nios en situacin
de abandono le daban cobijo, y le daban la ciudadana romana con la adopcin).

Hubo una primitiva ley por los aos 30, que tuvo una vigencia efmera, porque era
inaplicable. Pero la primera ley de adopcin propiamente tal es del ao 1943, y esta ley
75

(7.613) tuvo larga vigencia, hasta 15 o 20 aos atrs, que es una ley en que exista una
convencin o contrato, en que se adoptaba por matrimonio a un hijo, pero este hijo
conservaba su filiacin de origen. Se le denomin adopcin contractual.

Esta filiacin contractual cumpla sus funciones durante largo tiempo, hasta que se dict la
ley 16.383 que estableci la denominada adopcin legitimante. Ello fue un avance en el
sentido que se le daba el carcter de hijo al adoptado. Pero era demasiado engorrosa esa
ley, y se dicta otra ley, la 18.603, que estableci la adopcin plena (le daba el carcter de
hijo al adoptado respecto al matrimonio adoptante a travs de una resolucin judicial por
el juez de menores) y semiplena (conservaba la filiacin de origen el adoptado).

La ley 19.620 es la ley vigente.

Artculo 45.- Derganse las leyes Ns. 7.613 y 18.703 (estas leyes estuvieron vigentes
hasta el ao 99)

La adopcin pretende simular algo propio de la naturaleza. Es una ficcin legal, porque, ya
sea contractualmente como era antes, o como es ahora, a travs de resoluciones
judiciales, se establece esta ficcin de que tal persona es hijo de tal matrimonio, y
actualmente, de acuerdo a esta ley, se cumple totalmente con ello, porque incluso se
destruye los antecedentes filiativos verdaderos del adoptado.

Ms an: La tramitacin ante los tribunales de familia es secreta. Se tiende a que el
adoptado pase a tener el estatuto de hijo de los adoptantes, quedando una salvedad: EL
impedimento dirimente relativo del parentesco para casarse. Se mantiene este
impedimento.

En el art. 1, se establece un concepto de lo que es la adopcin: La adopcin tiene por
objeto velar por el inters superior del adoptado, y amparar su derecho a vivir y
desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados
tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le pueda
ser proporcionado por su familia de origen.
(Lo ms importante ->) La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo
respecto del o los adoptantes en los casos y con los requisitos que la presente ley
establece.

La adopcin tiende a procurar que esos hijos, a veces abandonados, o que su familia de
origen no le puede brindar estos elementos de carcter espiritual y patrimonial, se lo
puedan dar una familia (normalmente matrimonios) para que se desarrolle en esos
ambientes.

A ese hijo adoptado, pasa a ser hijo (tiene el estado civil de hijo) del matrimonio
adoptante. Tambin pueden adoptar solteros, viudos o viudas. Pero lo normal es que sean
matrimonio con cierta estabilidad. No cualquier matrimonio puede adoptar.
76


Segn el profesor Claro Solar, con la adopcin se pretende imitar a la naturaleza.

En Francia se aprob una ley que autoriza el matrimonio homosexual, pero con la facultad
de adoptar. El profesor Herrera piensa que no se puede llegar tan lejos, porque la
adopcin tiende a imitar lo que es lo natural, y lgicamente no puede darse que personas
del mismo sexo adopten, porque va contra esos principios.

Intervienen en la adopcin organismos del E y organismos privados:
- El servicio nacional de menores
- Organizaciones privadas acreditadas ante el SENAME.

Labores: Artculo 4.- El Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante
ste para los efectos de lo establecido en el artculo 6 en conformidad a las disposiciones
que sean aplicables, podrn hacerse parte en todos los asuntos que regula esta ley, en
defensa de los derechos del menor comprendido dentro de sus normas. Esta facultad
podr ejercerse hasta que surta efectos la adopcin y, con posterioridad, slo en relacin
con el juicio de nulidad de la adopcin.

Este SENAME lleva 2 registros. Artculo 5.- El Servicio Nacional de Menores deber llevar
dos registros: uno, de personas interesadas en la adopcin de un menor de edad, en el cual
se distinguir entre aquellas que tengan residencia en el pas y las que residan en el
extranjero; y otro, de personas que pueden ser adoptadas. El Servicio velar por la
permanente actualizacin de esos registros.
La sola circunstancia de que un menor de edad que puede ser adoptado o un
interesado en adoptar no figure en esos registros no obstar a la adopcin, si se cumplen
todos los procedimientos y requisitos legales.

Adems, interviene en los llamados programas de adopcin que tambin puede darlo
estos organismos privados, que pueden ser corporaciones o fundaciones privadas.

Que es el Programa de Adopcin?
Artculo 7.- El programa de adopcin es el conjunto de actividades tendientes a procurar
al menor una familia responsable. Estas actividades la realizarn el Servicio
Nacional de Menores y los organismos acreditados ante ste a travs de profesionales
expertos y habilitados en esta rea. Comprende principalmente el apoyo y la orientacin a
la familia de origen del menor, la recepcin y el cuidado de ste, la evaluacin tcnica de
los solicitantes y la preparacin de stos como familia adoptiva, a cuyo efecto les
corresponder acreditar la idoneidad requerida en el artculo 20 de esta ley.
Para estos efectos, se entiende por familia de origen los parientes consanguneos a
que se refiere el artculo 14 y, a falta de ellos, a quienes tengan bajo su cuidado al menor.

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El SENAME y los organismos acreditados tienen a su cargo estos programas de adopcin,
dando instrucciones a los matrimonios o personas interesados, y adems establecen la
idoneidad de estos matrimonios para adoptar.

En seguida, la ley establece algunos procedimientos previos a la adopcin, y despus se ve
la adopcin propiamente tal.

En estos procedimientos previos, hay que determinar quines pueden ser adoptados.
Artculo 8.- Los menores de 18 aos, que pueden ser adoptados, son los siguientes:
a) El menor cuyos padres no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse
cargo responsablemente de l y que expresen su voluntad de entregarlo en
adopcin ante el juez competente. (El juez de familia. Se trata de padres que no
estn capacitados para cumplir con sus labores de tales, y que manifiesten su
voluntad para entregarlo en adopcin)
b) El menor que sea descendiente consanguneo de uno de los adoptantes. *+ (Puede
que uno de los contrayentes tenga un hijo de anterior matrimonio o de alguna
relacin no amparada por la ley, y se casa. Si es menor de 18 aos, se puede
adoptar. Puede ser hijo o nieto)
c) El menor que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por resolucin
judicial del tribunal competente *+ (Es decir, puede haber una gestin judicial en
que se declara que tal menor es susceptible de ser adoptado.)

Artculo 12.- Proceder la declaracin judicial de que el menor es susceptible de ser
adoptado, sea que su filiacin est o no determinada, cuando el padre, la madre o las
personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en una o ms de las
siguientes situaciones:
1. Se encuentren inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal.
*+
2. No le proporcionen atencin personal o econmica durante el plazo de dos meses.
Si el menor tuviera una edad inferior a un ao, este plazo ser de treinta das.
No constituye causal suficiente para la declaracin judicial respectiva, la
falta de recursos econmicos para atender al menor.
3. Lo entreguen a una institucin pblica o privada de proteccin de menores o a un
tercero, con nimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones legales.

Fuera de los casos del art. 8, pueden tambin adoptarse menores, previa resolucin
judicial que declare que ese menor es susceptible de ser adoptado, cuando se encuentre
en alguna de las circunstancias anteriores.

ADOPCIN PROPIAMENTE TAL: CONSTITUCIN DE LA ADOPCIN
Hay que distinguir si es por personas residentes en Chile o no residentes en Chile.


Lunes 3 de junio de 2013
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El Cdigo Civil nada contiene, incluso hoy en da hay una simple alusin, a la filiacin adoptiva (y
menos en el cdigo inicial de Bello).

Se lleg a la conclusin de que no es una necesidad social el aceptar, porque no se explican los
historiadores que Andrs Bello, siendo un Romanista por excelencia, en Roma exista la adopcin
(plena y simple). El Registro Civil (Los nacimientos, la muerte y los matrimonios) estaban en manos
de la iglesia, y era fcil inscribir hijos que no eran propios.

La ley 19.620 es la ley vigente en materia de adopcin.

Esta ley cre un servicio (El SENAME) que debe intervenir en todas las situaciones de menores
irregulares, o sea, que carece de filiacin de origen. Tambin se crearon unos organismos privados
que deben ser acreditados ante el SENAME.

El SENAME desempea la labor de mantener un listado con personas susceptibles de ser
adoptadas, y un listado con posibles adoptantes, e imparte tambin algunos cursos de preparacin
para la adopcin, en que se determina las capacidades de los adoptantes en cuanto a su idoneidad
para traer al seno de la familia a un hijo.

Hay trmites anteriores a la adopcin propiamente tal, en que se sealaban qu personas podan
ser adoptadas:
- Tienen que ser menores de 18 aos
- Que se trate de menores en que sus padres estn incapacitados de cumplir las funciones
de tales por causa econmica fundamentalmente, y que manifiesten voluntad de dar en
adopcin al hijo
- Puede tratarse tambin de menores que estn vinculados con algn vnculo de
consanguinidad con el adoptante.

Hay una etapa judicial en que se plantea la posibilidad en que el menor pueda ser susceptible de
adopcin.

CONSTITUCIN DE LA ADOPCIN.
Debemos distinguir entre adopcin en que intervienen personas residentes en Chile, o personas
no residentes en Chile.

Quines son estas personas residentes en Chile que pueden adoptar? Tiene que tratarse de
matrimonios residentes en Chile. Y que pueden ser chilenos o extranjeros. La exigencia es que
residan permanentemente en Chile.

La caractersticas de estos matrimonios son:
- Deben tener cierta estabilidad, es decir, por lo menos 2 aos de matrimonio. Incluso, esta
exigencia, puede que el juez no la haga exigible cuando se acredite que se trata de
personas que no pueden engendrar hijos.
- Tienen que ser mayores de 25 aos y menores de 60.
- Tiene que haber una diferencia de por lo menos 20 aos con el adoptado.
- Estos matrimonios tienen que haber cumplido un curso impartido por el SENAME o por
organismos privados acreditados, de que estas personas que quieren adoptar son idneos
desde un punto de vista fsico, psquico o moral para poder adoptar.
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Todo lo que es la adopcin, don Luis Claro Solar seala que con la adopcin se trata de aparentar
lo que es el nacimiento y la relacin paterno-filial como si fuera biolgicamente as. Se pretende
aparentar, mediante la constitucin de la adopcin, lo que es la realidad biolgica o natural.

Dnde se tramita esto? En los tribunales de familia. De esta tramitacin slo tendr
conocimiento las partes y sus apoderados, porque cuando termina esta tramitacin y se concede
la filiacin adoptiva, se ordena que la filiacin de origen se destruya en el Registro Civil.

Tambin pueden adoptar cuando no haya persona unidas por el matrimonio, personas viudas,
solteras o divorciadas. Aqu, en cierto modo, se aparta de los principios de aparentar lo que es la
realidad biolgica con la adopcin, porque pueden adoptar sujetos unipersonalmente.

Hay otro principio: El inters superior del menor. Si hay menores en situacin de abandono, es
preferible que est bajo el amparo de unos padres que est sujeto a que el Estado lo mantenga.

Esto de personas residentes en Chile no significa que slo sean chilenos: Tambin puede ser
extranjeros.

CONSTITUCIN DE LA ADOPCIN DE PERSONAS NO RESIDENTES EN EL PAS
Esta forma de constitucin se sujetar a las convenciones y convenios internacionales que la
regulen.

Cundo procede esta forma de adopcin?
- Cuando no existan matrimonios chilenos o extranjeros con residencia permanente en
Chile interesados en adoptar al menor. Es decir, si no hay personas dispuestas ac en
adoptar, se deber dar la posibilidad al extranjero.
- Debe cumplir con los requisitos legales sealados respecto al matrimonio.

El SENAME deber llevar en sus registros estas personas interesadas.

A veces, los jueces puede preferir que adopten estas personas residentes en el extranjero en
perjuicio de los residentes en Chile, si median razones de mayores conveniencias para el inters
superior del menor.

Artculo 32.- Los matrimonios no residentes en
Chile, interesados en la adopcin, debern presentar con su solicitud de adopcin, autenticados,
autorizados y legalizados, segn corresponda, y traducidos al castellano, los siguientes
antecedentes:
1. Certificado de nacimiento de los solicitantes.
2. Certificado de matrimonio de los solicitantes.
3. Copia ntegra de la inscripcin de nacimiento de la persona que se pretende adoptar.
4. Copia autorizada de la resolucin judicial que declara que el menor puede ser adoptado,
5. Certificado expedido por el cnsul chileno de profesin u honorario, si lo hubiere, en que
conste que los solicitantes cumplen con los requisitos para adoptar segn la ley de su pas
de residencia o, en su defecto, otro instrumento idneo que permita al tribunal formarse
esa conviccin.
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6. Certificado de la autoridad de inmigracin del pas de residencia de los solicitantes en que
consten los requisitos que el menor adoptado debe cumplir para ingresar en el mismo.
7. Certificado autorizado por el organismo gubernamental competente del pas de residencia
de los solicitantes, []
8. Informe social favorable emitido por el organismo gubernamental o privado acreditado
que corresponda del pas de residencia de los solicitantes, si lo hubiere, o en su defecto,
otros antecedentes que acrediten esta materia a satisfaccin del tribunal.
9. Etc

Qu efectos se producen con la adopcin?
La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos
y deberes recprocos establecidos en la ley, y extingue sus vnculos de filiacin de origen para
todos los efectos civiles, salvo los impedimentos para contraer matrimonio (Lgicamente hay una
filiacin de origen natural que no se puede disolver).

Para denunciar la posibilidad de que haya impedimentos dirimentes absolutos, cualquiera de los
parientes biolgicos podr hacer presente el respectivo impedimento ante el Registro Civil.

Desde cundo se producen los efectos legales?
Se produce desde la fecha de inscripcin de nacimiento ordenada por la sentencia que la
constituye.

Otro efecto de la adopcin: Es irrevocable. Pero puede pedirse la nulidad. Art. 38: La adopcin es
irrevocable. Con todo, el adoptado, por s o por curador especial, podr pedir la nulidad de la
adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos.
La accin de nulidad prescribir en el plazo de cuatro aos contado desde la fecha en que
el adoptado, alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento del vicio que afecta a la
adopcin.
Conocer de la accin de nulidad el juez con competencia en materias de familia del
domicilio o residencia del adoptado, en conformidad al procedimiento ordinario previsto en la ley
que crea los juzgados de familia.

El titular de la accin es el adoptado, cuando se ha cometido alguna ilicitud o algn fraude en la
tramitacin de la adopcin.

Toda esta tramitacin es secreta, ergo, se imponen sanciones para aquellos funcionarios pblicos
que revelen informacin. Artculo 39 inc. I.- El funcionario pblico que revele antecedentes de que
tenga conocimiento en razn de su cargo y que de acuerdo a esta ley son reservados o permita que
otro los revele, ser sancionado con la pena de suspensin del empleo en sus grados mnimo a
medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales.

Art. 41: El que, con abuso de confianza, ardid, simulacin, atribucin de identidad o estado civil u
otra condicin semejante, obtuviere la entrega de un menor para s, para un tercero o para sacarlo
del pas, con fines de adopcin, ser sancionado con la pena de presidio menor en cualquiera de
sus grados y multa de diez a veinte unidades tributarias mensuales.

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Artculo 42.- El que solicitare o aceptare recibir cualquier clase de contraprestacin por facilitar la
entrega de un menor en adopcin, ser sancionado con la pena de presidio menor en su grado
mnimo a medio y multa de diez a quince unidades tributarias mensuales.

Interesa saber: Que hay organismos del Estado que tienden a facilitar la adopcin de menores,
como es el SENAME y organismos acreditados por este mismo servicio, para ejercer labores de
educacin de los matrimonios que adopten. (Las personas individuales es menos posible que
suceda). Este SENAME lleva un listado de posibles adoptados y posibles adoptantes. Hay trmites
previos a la adopcin, en que se ve qu sujetos pueden ser adoptados (menores de 18 aos;
menores en que los padres, manifestando voluntad, desean dar en adopcin sus hijos porque no
se encuentran capacitados para cumplir con sus labores de padre fundamentalmente por razones
econmica; se trata de consanguneos de alguno de los cnyuges, que pueden ser de anterior
matrimonio o de relaciones no matrimoniales que quieran incorporarlo como hijo a ese
matrimonio actual). A veces es necesario un procedimiento previo a la adopcin para que el juez
seale que tal o cual persona es susceptible de ser adoptado. Y luego viene la constitucin de la
adopcin, y se hace la distincin entre los residentes o no en Chile.


LOS ALIMENTOS
Esta materia se puede tratar a propsito de los efectos del matrimonio o dentro de la filiacin,
porque A quines se deben alimentos? Primeramente al cnyuge, pero tambin a los
descendientes, a los ascendientes, a los hermanos, o al que ha otorgado una donacin cuantiosa.

Esta nocin de alimentos, muchas veces uno lo toma del punto de vista restringido (la
manutencin diaria) Y es mucho ms amplio el concepto de alimentos, ya que supone una
habitacin, el vestuario, servicios mdicos para preservar la salud, la recreacin, etc.


Mircoles 5 de junio de 2013
LOS ALIMENTOS QUE SE DEBEN POR LEY A CIERTAS PERSONAS.
Esta prestacin alimenticia en que la ley es la fuente de la obligacin, tiene un
fundamento mucho ms amplio: Constitucional, en el derecho a la vida. Este derecho a la
vida supone los alimentos.

Para abordar esta materia, hay que decir Qu son los alimentos? Son los aquellos
indispensables para una modesta sustentacin de la vida en consideracin al status de la
persona, es decir, lo indispensable para sustentar la vida en consideracin al estatuto
social de cada una de las personas. Puede que uno tengan alimentos cuantiosos, y otros
sern los indispensables para vivir: Todo depender del status social, ya sea del
alimentante como del alimentario.

La palabra alimento est contenida en un sentido genrico, porque significa la educacin,
el vestuario, la atencin mdica o dental, la recreacin, et cetera. Son muchos los tems
que determinan los alimentos.

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Para abordar esta materia, hay que ponerse en la situacin de los jueces, ya que cuando
les toca fallar estos asuntos de alimentos, ellos sopesan:
1. Hay una disposicin legal que autorice los alimentos. Y esa disposicin legal es el
art. 321 CC: Se deben alimentos:
a. Al cnyuge;
b. A los descendientes;
c. A los ascendientes;
d. A los hermanos, y
e. Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o
revocada. (Esta es criticable. Quien querr una donacin cuantiosa y luego
pensin de alimentos)
La accin del donante se dirigir contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que
una ley expresa se los niegue.

2. El juez tambin analiza las necesidades del alimentario. (Alimentacin
propiamente tal, vestuario, atencin mdica, etc.). Ver las facultades econmicas
del alimentario. Ah debe entrar a sopesar el juez. En esto hay que tener presente
de la ley 14.908, sobre pensiones alimenticias y abandono de familia, en que no se
puede fijar como pensin de alimentos una cantidad superior al 50% de los
ingresos mensuales del alimentante.

CLASIFICACIN DE LOS ALIMENTOS
Pueden ser:
- Alimentos cobros: Dicen relacin con la definicin dada; Sirven para sustentar la
vida de conformidad a la situacin social o estatus social del alimentario
- Alimentos necesarios: Son los indispensables para la vida.
o La ley no hace esta clasificacin

Alimentos Provisorios y Definitivos: Tiene importancia desde un punto de vista procesal:
Iniciada la demanda, en un otros se solicitan alimentos provisorios. Y los jueces, sin
mayores antecedentes, fijan alimentos provisorios, y que tienen que pagar al iniciar el
juicio. Los alimentos definitivos son los que se establece en la sentencia definitiva de estos
alimentos.

Los juicios de alimentos no producen el efecto de cosa juzgada.

Alimentos devengados y futuros:
- Devengados son aquellos que se hicieron exigible y no se han pagados
- Futuros son aquellos que se debern hacia el porvenir.
Esto tiene importancia desde el punto de vista de las transacciones. Estos juicios se
pueden transar, y sin mayores problemas si se tratan de pensiones devengadas. Es comn
que el alimentante deje de pagar los alimentos y se acumulan, y de un momento a otro,
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cuando ya se aplican apremios, ofrece pagar una cantidad determinada, que a lo mejor es
atractiva para el alimentario, y puede llegar a una transaccin.

Respecto a los alimentos futuros tambin se pueden transar, pero requieren de
aprobacin judicial.

Alimentos menores y mayores (Cuando se tratan de alimentos cuyos titulares de quienes
ejercitan la accin son menores de edad o mayores)

Hay una norma que establece una prelacin a quin se le puede pedir alimentos. Porque
puede encontrarse una persona con varias calidades para ir a pedir alimentos. La
prelacin comienza con aquel que ha recibido una donacin cuantiosa. Entonces, por
ejemplo, si yo tengo varios ttulos, pero si tengo hijos, padre o cnyuge, tengo varias
calidades para pedir alimentos. Pero la ley dice que primero, tiene que pedir alimentos a
aquel que otorg una donacin cuantiosa. Despus al cnyuge, luego a los descendientes,
ascendientes y finalmente a los hermanos.

HASTA CUNDO PODEMOS PEDIR ALIMENTOS?
R/ Mientras subsista la causa que motiva la peticin de alimentos. Pero en lo que se
refiere a los descendientes y hermanos, slo puede solicitarse alimentos hasta los 21
aos. Y si siguen una carrera profesional u oficio que requieran estudios, pueden hacerlo
hasta los 28 aos. Pero si hay algn impedimento fsico del alimentario, ser hasta que
desaparezca el impedimento.

Art. 232: La obligacin de alimentar al hijo que carece de bienes pasa, por la falta o
insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra lnea conjuntamente.
En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin indicada
precedentemente pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que
no provee; y en subsidio de stos a los abuelos de la otra lnea.

Se puede perder el derecho a pedir alimentos, o mejor dicho, se extingue la obligacin
alimenticia. Eso si que con una facultad que la ley le otorga al juez.

Cundo se pierde este derecho a pedir alimentos? Cuando el alimentarios incurre en
alguna de las causales de injuria atroz. Aqu la ley se remite a un artculo del derecho
sucesorio, el art. 968, que se refiere a las indignidades para suceder.

Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha
intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla;
2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona
de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
*+
84


Los alimentos se deben desde el momento en que se demandan, porque se supone que
desde antes estaba recibiendo alimentos. Esto se producir cuando hay un quiebre
matrimonial, o el padre deja de prestar alimento a los hijos. No hay que olvidar que
existen alimentos devengados, en que se deben los alimentos y no se han pagado. Eso se
puede transar sin ninguna gestin judicial.


LAS GUARDAS
Por qu existen guardadores? Todas las personas tienen padres, ergo, tienen personas
que los cuiden, los cren, los eduquen y establezcan. Cundo entran a jugar estos
guardadores? Cuando faltan los padres. O sea, alguien que ejerza la patria potestad y la
autoridad paterna.

Son ciertos cargos impuesto a algunas personas, para que cuiden de otras que no tienen
quien cuide de ellas.

Art. 338 inc. I: Las tutelas y las curaduras o curatelas (Guardas, ms genrico) son cargos
impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a s mismos o
administrar competentemente sus negocios, y que no se hallan bajo potestad de padre o
madre, que pueda darles la proteccin debida.

Estas son normas de orden pblico: Son cargos impuestos por la ley a ciertas personas

Aqu se habla de tutores y curadores. Cuando hablamos de tutores o tutela, se debe
pensar en un pupilo (sujeto pasivo) impber (o sea, una mujer menor de 12 y varn menor
de 14). Esos impberes estn sujetos a tutela. El tutor es un tutor general: Ve el cuidado
personal del pupilo y tambin el manejo o administracin de los bienes del pupilo.

La curadura, dice relacin con los bienes, salvo cuando es general, en que tienen el
cuidado personal del pupilo y la administracin de sus bienes. Eso suceder por ejemplo,
respecto al curador de un demente.

Existen curatelas generales, adjuntas, interinas, ad litem, y de bienes. (Este ltimo tiene
trascendencia, porque se da en los bienes del ausente [estudiado en la muerte presunta],
a la herencia yacente [aquella en que, abierta la sucesin, no es aceptada ni repudiada por
el heredero, y cualquiera puede pedir el nombramiento de un curador de la herencia
yacente] y a los derechos eventuales del que est por nacer).

Art. 340. La tutela y las curaduras generales se extienden no slo a los bienes sino a la
persona de los individuos sometidos a ellas.

Art. 341. Estn sujetos a tutela los impberes.

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Art. 342. Estn sujetos a curadura general los menores adultos; los que por prodigalidad o
demencia han sido puestos en entredicho de administrar sus bienes; y los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender claramente.

Art. 343. Se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes del ausente, a la
herencia yacente, y a los derechos eventuales del que est por nacer.

Art. 344. Se llaman curadores adjuntos los que se dan en ciertos casos a las personas que
estn bajo potestad de padre o madre, o bajo tutela o curadura general, para que ejerzan
una administracin separada.

Art. 345. Curador especial es el que se nombra para un negocio particular.

CLASIFICACIN
En relacin a su origen, puede ser testamentaria, legtima y dativa

Art. 353. Las tutelas o curaduras pueden ser testamentarias, legtimas o dativas.
Son testamentarias las que se constituyen por acto testamentario.
Legtimas, las que se confieren por la ley a los parientes o cnyuge del pupilo.
Dativas, las que confiere el magistrado.

Cmo se constituye una guarda a travs del testamento?
El testamento es un acto jurdico unilateral, ms o menos solemne, por el cual una
persona dispone de sus bienes para despus de sus das, conservando la facultad de
revocarlo cuantas veces quiera. En un testamento, se puede nombrar tutor o curador.

Art. 354. El padre o madre puede nombrar tutor, por testamento, no slo a los hijos
nacidos, sino al que se halla todava en el vientre materno, para en caso que nazca vivo.

Art. 355. Puede asimismo nombrar curador, por testamento, a los menores adultos; y a los
adultos de cualquiera edad que se hallan en estado de demencia, o son sordos o
sordomudos que no entienden ni se dan a entender claramente.

Guarda legtima:
Art. 366. Tiene lugar la guarda legtima cuando falta o expira la testamentaria.
Tiene lugar especialmente cuando es emancipado el menor, y cuando se suspende
la patria potestad por decreto del juez.

Art. 367. Los llamados a la tutela o curadura legtima son, en general:
Primeramente, el padre del pupilo;
En segundo lugar, la madre;
En tercer lugar, los dems ascendientes de uno y otro sexo;
En cuarto lugar, los hermanos de uno y otro sexo del pupilo, y los hermanos de uno
y otro sexo de los ascendientes del pupilo.
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Si no hubiere lugar a la tutela o curadura del padre o madre, el juez, odos los
parientes del pupilo, elegir entre los dems ascendientes, y a falta de ascendientes, entre
los colaterales aqu designados, la persona que le pareciere ms apta, y que mejores
seguridades presentare; y podr tambin, si lo estimare conveniente, elegir ms de una, y
dividir entre ellas las funciones. (Estas normas han quedado obsoletas. Estas normas
estaban antes de que todos los hijos sean iguales, porque cuando exista esa divisin, los
hijos naturales tenan que ponerse en esta situacin, ya que estas normas se refieren a
hijos legtimos. Ya no tiene sentido especificar que el padre del pupilo es quien ser
guardador, porque l es quien tiene ahora la patria potestad)

Guarda Dativa:
Art. 370. A falta de otra tutela o curadura, tiene lugar la dativa. (Aqu, el juez nombra al
tutor o curador)

ETAPAS
- Etapa Previa
- Una vez discernida la guardia, hay que ver cules son las facultades que tiene
- Rendicin de cuentas que debe realizar el tutor o curador al terminar la guarda.

Diligencias y Formalidades que preceden al ejercicio de las guardas:
- El discernimiento de la guarda
- La confeccin de un inventario simple o solemne
- La fianza o caucin que debe rendir el guardador

Art. 373. Toda tutela o curadura debe ser discernida.
Se llama discernimiento el decreto judicial que autoriza al tutor o curador para
ejercer su cargo.

El juez examina la idoneidad del tutor o curador. Antes de discernirla, est la obligacin de
rendir fianza o alguna otra caucin, y mientras no se rinda, no tendr la administracin de
los bienes sin que se rinda la caucin o el inventario solemne.

Hay personas no obligadas a prestar fianza: Art. 375. Son obligados a prestar fianza todos
los tutores o curadores, exceptuados solamente:
1. El cnyuge y los ascendientes y descendientes;
2. Los interinos, llamados por poco tiempo a servir el cargo;
3. Los que se dan para un negocio particular, sin administracin de bienes.

Se debe rendir caucin (normalmente una fianza: Hipoteca o prenda) porque son
administradores de bienes.

El inventario puede ser simple o solemne. Siempre que haya necesidad de realizar un
inventario, siempre hay que regirse por estas normas a continuacin:

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Art. 381. El inventario deber ser hecho ante escribano y testigos en la forma que en el
Cdigo de Enjuiciamiento se prescribe.

Art. 382. El inventario har relacin de todos los bienes races y muebles de la persona
cuya hacienda se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente
los que consisten en nmero, peso o medida, con expresin de la cantidad y calidad; sin
perjuicio de hacer las explicaciones necesarias para poner a cubierto la responsabilidad del
guardador.
Comprender asimismo los ttulos de propiedad, las escrituras pblicas y privadas,
los crditos y deudas del pupilo de que hubiere comprobante o slo noticia, los libros de
comercio o de cuentas, y en general todos los objetos presentes, exceptuados los que
fueren conocidamente de ningn valor o utilidad, o que sea necesario destruir con algn
fin moral.

Cmo se hacen los inventarios que son de aplicacin general?
- Se debe especificar, primero, los bienes races
- Luego, las acciones en la bolsa de comercio (si es que las hay)
- Despus, los vehculos
- Luego, los bienes muebles de hogar

ADMINISTRACIN
Si es un tutor o curador general, tendr la tuicin y el cuidado del impber o del menor
adulto, disipador, demente, sordo o sordomudo, segn el caso.

Cmo se administran los bienes? Hay una obligacin de cuidado y cultivo de estos bienes.

Art. 391. El tutor o curador administra los bienes del pupilo, y es obligado a la
conservacin de estos bienes y a su reparacin y cultivo. Su responsabilidad se extiende
hasta la culpa leve inclusive.

Art. 393. No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes
races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, ni enajenar o empear
los muebles preciosos o que tengan valor de afeccin; ni podr el juez autorizar esos actos,
sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta.

Art. 394. La venta de cualquiera parte de los bienes del pupilo enumerados en los artculos
anteriores, se har en pblica subasta.

Si el guardador quiere enajenar bienes races, o si se trata de muebles preciosos o mucha
afeccin, se requiere autorizacin judicial dada con conocimiento de causa y pblica
subasta.

Art. 396. Sin previo decreto judicial no podr el tutor o curador proceder a la divisin de
bienes races o hereditarios que el pupilo posea con otros proindiviso.
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Si el juez, a peticin de un comunero o coheredero, hubiere decretado la divisin,
no ser necesario nuevo decreto. (Slo Cuando toma la iniciativa el guardador para
proceder a la particin de los bienes, se requiere autorizacin judicial previa)

Art. 397. El tutor o curador no podr repudiar ninguna herencia deferida al pupilo, sin
decreto de juez con conocimiento de causa, ni aceptarla sin beneficio de inventario. (Para
aceptarla requiere beneficio de inventario)

Art. 400. Se necesita asimismo previo decreto para proceder a transacciones o
compromisos sobre derechos del pupilo que se valen en ms de un centavo, y sobre sus
bienes races; y en cada caso la transaccin o el fallo del compromisario se sometern a la
aprobacin judicial, so pena de nulidad.

Art. 402. Es prohibida la donacin de bienes races del pupilo, aun con previo decreto de
juez.
Slo con previo decreto de juez podrn hacerse donaciones en dinero u otros bienes
muebles del pupilo; y no las autorizar el juez, sino por causa grave, *+

Art. 407: No podr el tutor o curador dar en arriendo ninguna parte de los predios rsticos
del pupilo por ms de ocho aos, ni de los urbanos por ms de cinco, ni por ms nmero de
aos que los que falten al pupilo para llegar a los dieciocho.
Si lo hiciere no ser obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le
suceda en el dominio del predio, por el tiempo que excediere de los lmites aqu sealados.

Es interesante saber que, ejerciendo la guarda, se administrarn bienes. Hay actos que
estn prohibidos (no puede donar el pupilo) y en todo lo dems, necesitar la autorizacin
del juez (en caso de enajenar inmueble). Se puede dar en arrendamiento en 5 y en 8,
predios urbanos y rsticos, respectivamente.


Lunes 10 de junio de 2013
Las guardas Es un nombre genrico que se refiere, especficamente, a las tutelas o
curatelas o curadura, que son cargos impuestos a ciertas personas a favor de otras que no
pueden valerse a s mismas, y que por lo tanto tienen su representacin y cuidado.

Esto tiene trascendencia cuando exista las divisiones entre hijos legtimos e ilegtimos,
porque los hijos naturales no tena el padre o la madre la patria potestad, entonces era
necesario nombrarle guardadores para que pudiera representarlo en la vida jurdica. Pero
a pesar de que con la ley nueva se acaba estas distinciones, y todos los hijos tendrn un
representante a travs de la patria potestad, existen casos en que es necesario nombrar
guardadores. Qu pasa si desgraciadamente una familia sufre un accidente?, Quin
representar a esos hijos? Hay que nombrarle un guardador. O bien, Qu pasa cuando un
hijo es absolutamente incapaz (es sordo o sordomudo), o se trata de impberes o
dementes? Hay normas especficas para cada uno de ellos en relacin a las guardas.
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A los impberes se les nombra tutor, y l tiene dos mbitos del ejercicio de su tutora: Una
en relacin al cuidado personal del impber, y otra en relacin a su representacin en el
campo jurdico.

En cambio, los curadores, pueden ser generales (en que tienen el cuidado del menor) y su
representacin del punto de vista del mbito jurdico. Pueden haber curadores de bienes
(como a la herencia yacente, a los bienes del ausente, etc.). Tambin hay curadores
adjuntos, en que normalmente los nombrar un juez, en que hay ya un representante
(tutor o curador) y despus le nombra un adjunto para determinadas situaciones. Hay
curadores especiales (Como los ad litem en juicios entre padres e hijos), y tambin
curadores interinos (por un determinado tiempo)

Desde el punto de vista de su origen, las guardas pueden ser testamentarias, legtimas y
dativas.
- Las testamentarias son aquellas en que el testador, el padre o la madre nombran
un tutor o curador. Ej: Podra el padre nombrarle tutor o curador al hijo que est
en el vientre materno. En el testamento, dentro de las declaraciones
testamentarias, nombra a un tutor. Puede nombrar tutor o curador a hijos ya
nacidos tambin.
o Si no hay nombrado guardador en un testamento, la denominacin la hace
la ley. Y esas son llamadas guardas legtimas. Art. 366: Tiene lugar la guarda
legtima cuando falta o expira la testamentaria.
Tiene lugar especialmente cuando es emancipado el menor, y
cuando se suspende la patria potestad por decreto del juez.

o Art. 367. Los llamados a la tutela o curadura legtima son, en general:
Primeramente, el padre del pupilo;
En segundo lugar, la madre;
En tercer lugar, los dems ascendientes de uno y otro sexo;
En cuarto lugar, los hermanos de uno y otro sexo del pupilo, y los
hermanos de uno y otro sexo de los ascendientes del pupilo.
Si no hubiere lugar a la tutela o curadura del padre o madre, el juez,
odos los parientes del pupilo, elegir entre los dems ascendientes, y a
falta de ascendientes, entre los colaterales aqu designados, la persona que
le pareciere ms apta, y que mejores seguridades presentare; y podr
tambin, si lo estimare conveniente, elegir ms de una, y dividir entre ellas
las funciones.

Esto dice relacin que cuando se trataba de hijos naturales, los padres no
tena la patria potestad. De ah es que se diga el padre, la madre del pupilo.
Han quedado estas situaciones respecto de la distincin anterior de hijos.

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- Las guardas dativas: Es aquella en que el juez nombra al tutor o curador. Art. 370:
A falta de otra tutela o curadura, tiene lugar la dativa.

o Art. 371. Cuando se retarda por cualquiera causa el discernimiento de una
tutela o de una curadura, o durante ella sobreviene un embarazo que por
algn tiempo impida al tutor o curador seguir ejercindola, se dar, por el
magistrado, tutor o curador interino, para mientras dure el retardo o el
impedimento.
Pero si hubiere otro tutor o curador que pueda suplir la falta, o si se
tratare de nombrar un tutor o curador que suceda al que actualmente
desempea la tutela o curadura, y puede ste continuar en ella algn
tiempo, no tendr lugar el nombramiento del interino.

Existe una especie de prelacin entre todas estas guardas: Testamentarias, legtimas y
dativas.

ETAPAS DE LAS GUARDAS
Podemos distinguir 3 etapas: Una etapa anterior a la entrada de el cuidado y la
representacin del pupilo; Una etapa en que se ejercen estas facultades; y por ltimo, una
etapa en que se extingue la guarda.

PRIMERA ETAPA: Antes de entrar a ejercer como tutor o curador.
Esta primera etapa necesita de lo denominado el discernimiento de la guarda.

Art. 373 inc. II: Se llama discernimiento el decreto judicial que autoriza al tutor o curador
para ejercer su cargo.

Es una resolucin judicial en que el juez autoriza al tutor o curador para ejercer el cargo de
tal.

Antes de discernir la guarda el juez, el tutor o curador debe rendir una caucin, que
generalmente es una fianza, que debe otorgarse por escritura pblica. Puede ser tambin
una penda o una hipoteca.

Tambin es necesario un inventario solemne o simple de los bienes del pupilo. Esto es
sumamente importante, porque es la nica norma del CC en que explica cmo debe
efectuarse el inventario.

Art. 382: El inventario har relacin de todos los bienes races y muebles de la persona
cuya hacienda se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente
los que consisten en nmero, peso o medida, con expresin de la cantidad y calidad; sin
perjuicio de hacer las explicaciones necesarias para poner a cubierto la responsabilidad del
guardador.
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Comprender asimismo los ttulos de propiedad, las escrituras pblicas y privadas,
los crditos y deudas del pupilo de que hubiere comprobante o slo noticia, los libros de
comercio o de cuentas, y en general todos los objetos presentes, exceptuados los que
fueren conocidamente de ningn valor o utilidad, o que sea necesario destruir con algn
fin moral.

Antes del discernimiento en que autoriza el juez al tutor o curador para ejercer su cargo,
es necesario rendir caucin (fianza, prenda o hipoteca. La fianza debe ser solemne, la
hipoteca lo es por s misma, y la prenda se perfecciona por la etrega de alcosa empeada)
y realizar un inventario.

SEGUNDA ETAPA: Administracin.
Como tiene facultades administrativas, sus actos deben propender a cuidar y conservar los
bienes del pupilo.

Aqu hay una serie de de actos en que se le ponen limitaciones en esta limitacin al tutor o
curador.

Ej: Art. 393: No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes
races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, ni enajenar o empear
los muebles preciosos o que tengan valor de afeccin; ni podr el juez autorizar esos actos,
sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta.

Art. 394: La venta de cualquiera parte de los bienes del pupilo enumerados en los artculos
anteriores, se har en pblica subasta.

Las limitaciones legales del tutor o curador son:
- No puede enajenar los bienes races del pupilo, ni los muebles preciosos o de valor
de afeccin, sin previa autorizacin judicial. Adems, la venta tiene que hacerse en
pblica subasta.
- Tampoco, sin previo decreto judicial, el guardador no podr proceder a la divisin
de bienes races o hereditarios que el pupilo posea con otros proindiviso, es decir,
provocar la particin sin previo decreto judicial.
o Si lo solicita otro comunero, no ser necesario el decreto judicial.
- En el caso de repudio o aceptacin de herencias, el guardador no podr repudiar
ninguna herencia deferida al pupilo sin decreto del juez, ni aceptarla sin beneficio
de inventario.
- Se prohbe la donacin de bienes races del pupilo
o Tratndose de bienes muebles, pueden autorizarla el juez, y la autoriza por
causa grave (como la de socorrer a consanguneos necesitados)

TERCERA ETAPA: Extincin de estas guardas.
Hay que referirse a las incapacidades y excusas para la tutela o curadura.

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Quines son incapaces de ejercer estos cargos?:
- Los ciegos, los mudos, los dementes, los fallidos, los que estn privados de
administrar sus propios bienes por disipacin, los que carecen de domicilio en la
Repblica, los que no saben leer ni escribir, los de mala conducta notoria, los
condenados por delitos que merezcan de plena aflictiva, o el que ha sido privado
de ejercer la patria potestad.

Hay tambin otras incapacidades: Los que tienen que ejercer por largo tiempo o
indefinido un cargo o comisin pblica fuera del Territorio de Chile.

Existen tambin incapacidades en relacin a la edad, o a la relacin de familia.

Las excusas:
Art. 514. Pueden excusarse de la tutela o curadura:
1. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Ministros de la Corte
Suprema y de las Cortes de Apelaciones, los fiscales *+
2. Los administradores y recaudadores de rentas fiscales;
3. Los que estn obligados a servir por largo tiempo un empleo pblico a considerable
distancia de la comuna en que se ha de ejercer la guarda;
4. Etc

A los guardadores se les paga en relacin a los frutos: Un 10% de los frutos de los bienes
del pupilo.

Art. 526. El tutor o curador tendr, en general, en recompensa de su trabajo la dcima
parte de los frutos de aquellos bienes de su pupilo que administra.
Si hubiere varios tutores o curadores que administren conjuntamente, se dividir
entre ellos la dcima por partes iguales.

Los guardadores pueden ser removidos por incapacidad, fraude, ineptitud manifiesta, etc.

- FIN -