Resumen de la leccin 4: Lo justo por naturaleza

4.1 La idea de un derecho natural

1. La idea de que existen cosas debidas (acciones que hay que realizar) con
independencia de que hayan sido previamente mandadas por una autoridad humana,
es tan antigua como el hombre mismo
2. Vinculacin con la voluntad de los dioses:
a. Estas cosas debidas, por ejemplo, que hay que enterrar a los muertos, que hay
que alimentar a los hijos menores, etc. aunque las experimentan todos los
hombres en su conciencia, desde antiguo presuponan una orden divina.
Ejemplo de Antigona que es obligada a dejar insepulto el cuerpo de su
hermano Ponice, cuando responde al tirano Creonte: Yo no crea que tus
leyes, siendo t mortal, tuvieran tanta fuerza como para transgredir las leyes
no escritas y firmes de los dioses.
b. En el antiguo derecho romano exista la conviccin del que el derecho
humano, el ius, procede del fas (el derecho dado directamente por los dioses a
los pontfices).
c. Esta vinculacin originaria del ius con el fas, del derecho laico con el derecho
pontifical, qued luego en alma del derecho romano secular, y desde entonces
ha quedado en la prctica jurdica un cierto aura sagrado. La propia definicin
del arte del derecho por Ulpiano lo manifesta divinarum atque humanarum
rerum notitia. Incluso Ulpiano deca que los juristas con razn podan ser
considerados sacerdotes
3. Vinculacin con la naturaleza:
a. Simultneamente al origen del derecho romano, all por el siglo VI, en la
filosofa griega se extiende la idea del universo como un cosmos, orden
expresivo de un logos o razn que mantiene todo armnicamente unido. Los
filsofos griegos subrayarn ms el carcter lgico de la ley, que el carcter de
mandato de los dioses, ms propio del derecho romano primitivo.
b. La filosofa griega es la que introduce esa vinculacin del derecho con la
naturaleza, con el orden de impreso en todo lo existente, de la que los hombres
debemos derivar la ley positiva. El derecho debe reflejar ese orden impreso en
la naturaleza, de la que formamos parte los hombres.
4. En cualquier caso, tanto en Grecia como en Roma pervivi la comprensin de un
derecho que naca al mismo tiempo tanto de la tradicin sagrada como de una
observacin razonable de la naturaleza.
1

4.2 La relacin entre el derecho natural y el positivo
1. El derecho que regula nuestras relaciones est compuesto por criterios que decidimos
los hombres y por criterios que proceden de la propia naturaleza. Por ejemplo, el
derecho de alimentos que tienen los hijos menores, y el correlativo deber de los
padres, es natural, aunque la ley lo recoja tambin por escrito. La mayor parte de las
obligaciones que prescribe la ley son en parte naturales y en parte positivas. (ver los

1
GALLEGO, Elio: Fundamentos para una Teora del Derecho, p. 58
ejemplos del artculo 110 del Cdigo Civil y del art. 4.1.f del Estatuto de los
Trabajadores).
2. La expresin derecho positivo deriva del latn positum, que significa puesto. El
derecho positivo es el derecho puesto por la voluntad de los hombres.
3. Cabe la posibilidad de una ley injusta. Si el legislador promulgara una ley contraria al
derecho natural, por ejemplo, prescribiendo que el derecho de alimentos de los hijos
no existe si stos son deficientes mentales, entonces la misma ley sera injusta,
precisamente porque ira en contra de ese derecho natural.
4.3 La relevancia poltica del derecho natural
1. El derecho natural marca un lmite al legislador. El legislador, por muy democrtico
que sea, no debe legislar contra el derecho natural. El legislador aunque de hecho
pueda hacerlo y en numerosas ocasiones lo haya hecho, no est legitimado para
legislar como quiera y sobre lo que quiera. Negar la existencia de un derecho natural
(o de unos derechos humanos, que es lo mismo) equivale a reconocer que el
legislador no tiene ningn lmite a la hora de legislar.
2. Adems de lmite, el derecho natural establece el ncleo del derecho positivo. Casi
todo el derecho se articula como un sistema de proteccin de derechos naturales:
proteccin de la familia, de la educacin, del acceso al conocimiento, del trabajo El
derecho positivo se va desarrollando como forma histrica concreta de proteger los
derechos naturales.
3. Es una exigencia del propio derecho natural el que ste sea desarrollado por el
derecho positivo. Por ejemplo, el derecho natural a la educacin que tienen todos los
hombres se perfila con programas educativos, contenidos bsicos de los programas,
escolarizacin obligatoria hasta una edad, ayudas econmicas a los estudiantes en
funcin de los recursos disponibles, de las necesidades de cada familia, de las
capacidades de cada estudiante Todo esto requiere una concrecin en el tiempo.
Los polticos pueden discutir legtimamente el mejor modo de satisfacer este derecho,
pero en lo que estn de acuerdo es en que es un derecho que hay que proteger.
4. Hay determinados mbitos de las relaciones humanas que estn vinculadas a
estructuras culturales ms complejas y variables, que requieren un desarrollo
normativo que se fundamenta en esas mismas creaciones del ingenio humano, y por
eso su contenido tiene un fundamento ms cultural que natural (por ejemplo la
legislacin administrativa sobre el suministro de energa elctrica y sobre las centrales
nucleares). Pero el desarrollo de este derecho no es un argumento contra el derecho
natural, sino sencillamente una muestra de que el derecho es un reflejo del modo de
relacionarse los hombres entre s por medio de las cosas que estos hacen (o que se
encuentran hechas).
4.4 La negacin positivista del derecho natural
1. En el siglo XIX y XX se extendi el positivismo, caracterizado por la negacin del
derecho natural, y por consiguiente, afirmando que el nico derecho existente era el
positivo.
2. El argumento de la falacia naturalista. Se dio como argumento el que la naturaleza, de
por s irracional, no tena fuerza normativa, que no poda imponer un criterio de
conducta sobre un ser libre como es el hombre. Del ser de la naturaleza no se puede
derivar un deber ser.
3. El argumento de la diversidad cultural. Tambin se generaliz la idea relativista segn
la cual no haba unos principios universales de conducta, y que la antropologa
comparada mostraba cmo los pueblos tenan modos de vivir diametralmente
opuestos en cuestiones fundamentales, como por ejemplo en la consideracin de la
vida humana, sobre la estructura de la familia, sobre el culto religioso, etc.
4. El argumento de la complejidad de definir lo natural en el hombre. Se aleg en contra
del iunsaturalismo la dificultad de definir lo natural el hombre.
a. Se puede entender por natural lo frecuente: y as podemos decir, por ejemplo,
que el hombre es naturalmente agresivo y antisocial, porque las disputas y
conflictos se dan por doquier entre nosotros. Y por el mismo motivo se puede
decir que es natural al hombre la enfermedad, porque est con ms frecuencia
enfermo que sano.
b. Se puede entender por natural lo que cada cual le gusta hacer y se siente
inclinado a hacer: por ejemplo, si uno disfruta ms la vida solitaria y ermitaa,
esto sera tan natural como la vida familiar.
c. Se puede entender por natural lo que el hombre tiene en comn con los dems
animales. Y de este modo todo lo que es fruto de la cultura sera antinatural en
el hombre. Segn esto, sera ms natural ir desnudos como los animales, o
realizar todas nuestras necesidades cuando nos plaza y donde nos apetezca.
5. Frente a esas nociones de lo natural en el hombre se alza la nocin clsica de
naturaleza como idea o esencia de cada especie, en cuya realizacin se encuentra su
perfeccin. Desde Aristteles se concibe toda la realidad como un proceso, inmersa
en una dinmica perfectiva, donde cada ser tiende naturalmente hacia la plenitud de
su forma. La perfeccin de una cosa consiste en la realizacin de su esencia, en la
conformidad con su naturaleza. La nocin de ser en acto y ser en potencia explica este
doble modo de ser: cada ente es lo que es en acto y lo que puede y debe ser segn su
naturaleza. En los seres irracionales este proceso perfectivo se realiza de modo
instintivo. En los hombres, en cambio, se da tambin con el concurso de la propia
voluntad, de tal manera que cada uno se desarrolla como ser humano si quiere, y si lo
prefiere, puede vivir como una bestia. En cambio, los seres irracionales, un caballo
por ejemplo, no se puede negar a vivir como un caballo: cumple fielmente con su
naturaleza, pero sin mrito ninguno porque no tiene libertad. Lo que contribuye al
desarrollo de la propia naturaleza lo consideramos como bueno, y lo que lo impide o
dificulta lo consideramos malo. As, la enfermedad, siendo frecuente en el hombre, lo
consideramos un mal porque impide el desarrollo natural del organismo.
6. Ante el argumento de la falacia naturalista (n.3), de que el ser de las cosas y del
propio hombre no se pueden derivar normas, se podra responder diciendo que es una
evidencia el que todas las cosas que carecen de conocimiento racional, como los
astros, las piedras, las plantas, las aves, obran por un fin que contribuye a su
perfeccin y al desarrollo de las dems especies. Esto se puede comprobar
observando cmo siempre o casi siempre obran igual para conseguir lo mejor (por
ejemplo, cmo las plantas echan races hacia las zonas ms hmedas, o cmo se
orientan hacia el sol para realizar la funcin cloroflica, o cmo los animales
irracionales buscan siempre los climas ms apropiados hay aves que se migran
miles quilmetros hacia las zonas mejores, o cmo buscan, y encuentran, el
alimento ms apropiado para su organismo...) Ese dinamismo perfectivo de las cosas
hacia su fin lo observamos tambin en nuestra propia naturaleza humana, con sus
tendencias o instintos, y a diferencia de los seres irracionales, nosotros lo podemos
obstaculizar o secundar, impidiendo nuestro desarrollo o promovindolo. El hombre
es el nico ser que puede obstaculizar su desarrollo natural (hacindose culpable) o
puede secundarlo con su voluntad (haciendo meritoria su propia vida). Los animales
irracionales hacen todo perfectamente, pero no tienen ni mrito ni culpa, porque ms
que moverse a s mismos, parecen ser movidos por una inteligencia superior.
7. Ante el argumento de la diversidad cultural tenemos todo lo dicho en el tema 2, sobre
el relativismo (ver especialmente el captulo sobre el relativismo cultural)
8. Ante el argumento de quienes conciben lo natural como lo frecuente (4.a) se puede
responder que no hay inconveniente en llamar a eso natural, siempre que se matice en
qu sentido se emplea el trmino: como lo frecuente. Pero la frecuencia de un
comportamiento no justifica su realizacin. A ninguna persona sensata se le ocurre
legalizar el asesinato porque se practica con frecuencia en su comunidad.
9. Ante el argumento de los que dicen que lo natural es lo que genera placer (4.b), se
puede responder que el placer siendo un bien humano, no puede ser el ltimo criterio
de rectitud del comportamiento, porque igualmente un pedfilo puede experimentar
placer, un masoquista al golpearse, un asesino puede saciar su sed de venganza, un
ladrn alegrarse con el botn El placer que genera un comportamiento es slo un
indicio de bondad del acto (el hombre naturalmente huye del dolor y busca el placer,
y esto le ayuda a conservar su vida, cuidando su alimentacin, su descanso, su
salud), pero hay otros criterios adems del placer, como son los intereses de los
dems y el pleno desarrollo de la personalidad, que a veces requieren esfuerzo y no se
logra sin cierto dolor.
10. Ante el argumento de los que dicen que lo natural en el hombre es comportarse como
los animales (4.c), se puede responder que el hombre no es un animal como los dems,
sino un animal racional, y por eso, lo natural en el hombre es obrar conforme al a
razn. La razn es una potencia capaz de percibir bienes ms elevados que los bienes
percibidos por los apetitos sensitivos, como son el conocimiento y el amor
interpersonal. Por eso, en el hombre es antinatural comportarse como un animal
irracional.
4.5 La razn natural del hombre
1. El hombre naturalmente se siente inclinado hacia unas cosas (la propia conservacin,
la procreacin, la amistad, el conocimiento, la creatividad) y huye naturalmente de
otras (la muerte, el dolor, la soledad). Por eso, lo que el hombre aprecia como
bueno no es fruto de una libre decisin en la que cada cual elige lo que es bueno y lo
que es malo. Naturalmente, antes de nuestra decisin, apreciamos cosas como buenas,
precisamente porque satisfacen unas inclinaciones que tampoco hemos elegido tener.
2. El positivismo filosfico, por el contrario, llega a decir que lo bueno y lo malo en el
orden moral son conceptos convencionales. La correccin o incorreccin de las
acciones humanas son valoraciones que no derivan de la naturaleza de tales acciones,
sino del arbitrio humano.
4.6 El derecho de gentes
1. En el derecho romano por ius gentium se entenda el derecho que es comn a
todos los hombres de todos los pueblos.
2. Ulpiano diferencia el derecho natural del derecho de gentes en que el primero
es comn a todos los animales, tambin los irracionales. Y as aquellas
prcticas que ni siquiera los animales realizaban, tales como tener relaciones
sexuales con seres de otra especie, se conceba como un acto contrario al ius
naturale.
3. La idea de ius gentium nace la institucin del Pretor peregrino, que solventaba
los conflictos que tenan los ciudadanos romanos con los extranjeros, para
quienes no rega el ius civile. Y por eso se cre la idea de ius gentium, el
derecho de todas las gentes, aplicable a los extranjeros.
4. Con ocasin del descubrimiento de Amrica se fue abriendo paso otra nocin
de ius gentium: un derecho vigente comn entre todas la naciones. Su
teorizacin se debe especialmente a la obra de Francisco de Vitoria (s.XVI