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PERSONA JURDICA
Introduccin.
Segn el art.. 633 del Cdigo Civil:
Se llama persona jurdica a una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurdicas tienen en su historia varios nombres y han atravesado por
diversas etapas, bien sean estas tericas o prcticas. El nacimiento de esta institucin
tiene lugar en Roma, y especficamente en el derecho romano, donde los primeros
Peritos y Pretores le dan nacimiento jurdico a una institucin que sin saber perdurara
por decenas de siglos y an dos mil aos despus seguira hablndose de esta y
perfeccionndose en el sistema jurdico.
En la doctrina moderna el nombre recibido comnmente por este sujeto de derecho es
bastante criticado, pues este persona jurdica tiene lugar por la capacidad que se le
otorga a una colectividad de tener un papel protagnico y activo en el sistema jurdico.
La critica fundamental de los expertos recae sobre el echo que la denominada persona
natural tambin posee dicha posibilidad de actuar activamente en el sistema, entonces
nos estaramos enfrentando a un grupo de cualidades similares que dan lugar a
definiciones diferentes, lo cual no tendra ningn sentido.
Es importante tener en cuenta para esta parte introductoria que en el derecho nada se
norma por el libre albedro de los legisladores, aqu todo nace para regular algn tipo de
relacin social, normalmente estipulado en una norma de mayor rango que la nueva que
se expide. A este respecto se puede inferir que la institucin de la persona jurdica moral
nace para articular el derecho fundamental a la asociacin, por medio de reglas claras en
donde se estipula las caractersticas y los procedimientos para dar surgimiento a una
nueva persona moral. Para este fin la ley dice crear una ficcin legal atribuyendo
personalidad bien sea a un patrimonio afectado a un fin determinado, o una colectividad
de personas naturales caracterizados por la unin a la realizacin de un fin comn.
Para concluir esta breve pero concisa contextualizacin es fundamental mencionar las
dos caractersticas principales de las personas jurdicas colectivas, ficticias, sociales,
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grupales o morales. Esta son en la doctrina por excelencia: la separacin de derechos y
obligaciones que existe entre la persona jurdica y los miembros que la componen, y la
segunda caracterstica es la separacin de uno y otro patrimonio (el de la persona natural
y el de la persona jurdica.
1.- DEFINICIN:
Empezaremos el presente trabajo definiendo los conceptos de persona
jurdica; para ello primero sealaremos el significado de a) persona; segn el
diccionario de la lengua Espaola de la Real Academia Espaola (RAE) persona
es: 1. Individuo de la especie humana, 2. Hombre o mujer cuyo nombre se
ignora o se omite, 3. Hombre o mujer distinguidos en la vida pblica, 4.
Hombre o mujer de prendas, capacidad, disposicin y prudencia, 5. Personaje
que toma parte en la accin de una obra literaria, 6. Sujeto de derecho, 7.
Supuesto inteligente, 8. Accidente gramatical propio del verbo y de algunos
elementos pronominales, que se refiere a los distintos participantes implicados
en el acto comunicativo, 9. Nombre sustantivo relacionado mediata o
inmediatamente con la accin del verbo, 10. En la doctrina cristiana, el Padre,
el Hijo o el Espritu Santo, consideradas tres personas distintas con una misma
esencia; b) jurdica, es la organizacin de una persona o de personas y de bienes
a la que el derecho reconoce capacidad unitaria para ser sujeto de derechos y
obligaciones, como las corporaciones, asociaciones, sociedades y fundaciones.
Entonces en el Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola
se define la persona jurdica como ser o entidad capaz de derechos y
obligaciones aunque no tiene existencia individual fsica; como las
corporaciones, asociaciones, sociedades y fundaciones.
Segn ANIBAL CORVETTO VARGAS se entiende por persona jurdica a los
grupos de personas individuales, a los cuales la ley le reconoce una existencia
propia. Estos grupos tienen un patrimonio, son propietarios, acreedores,
deudores, pueden comparecer ante la justicia, contratar, recibir donaciones,
herencia o legados, tienen domicilio, es decir tienen desde el punto de vista
jurdico los mismos atributos que la persona individual que es sujeto de
derecho.
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CARLOS FERNANDEZ SESSAREGO indica que desde el punto de vista
formal toda persona jurdica es centro unitario, ideal de referencias de
situaciones jurdicas de imputacin de deberes y derechos.
SAVIGNY dice que son sujetos de derecho constituidos por una pluralidad de
individuos jurdicamente organizados, sin embargo el artculo 545 del Cdigo
Civil Argentino indica que es toda persona ficticia capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles y capaz de ser representada judicial o
extrajudicialmente.
JOSE LEON BARANDARIAN, nos dice que es determinado ente (distinto a
la persona individual) al que la ley atribuye o reconoce capacidad como sujeto
de derecho.
LUIS DIEZ PICAZO y ANTONIO GULLN definen la persona jurdica
como las realidades sociales a las que el Estado reconoce o atribuye
individualidad propia, distinta de sus elementos componentes, sujeto de
derechos y deberes y con una capacidad de obrar en el trfico por medio de sus
rganos o representantes.
Despus de haber sealado algunas definiciones de determinados autores
podemos decir que persona jurdica es la organizacin de personas naturales
que persiguen fines valiosos y que constituye un centro unitario ideal de
imputacin de situaciones jurdicas, derechos y deberes con autonoma formal
en relacin con las personas que la integran. Por otro lado es necesario
sealar, que la persona jurdica viene a constituir un privilegio concedido por el
ordenamiento jurdico a una determinada colectividad destinada a cumplir
ciertos fines coexistenciales que la persona natural que no puede o no desea
cumplir en forma individual.
As podemos distinguir dos tipos dentro de las asociaciones de personas:
a) Agrupaciones que constituyen personas jurdicas sin finalidad econmica,
dentro de las cuales tenemos a las asociaciones, comits y fundaciones
reguladas por el Cdigo Civil.
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b) Personas jurdicas constituidas con una finalidad propiamente econmicas,
tales como las sociedades civiles y Mercantiles, reguladas por la Ley General de
Sociedades N 26887, las cooperativas, reguladas por la Ley General de
Cooperativas, Decreto Ley N 085, y las Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada, normadas mediante el Decreto ley N 21621.
Las personas jurdicas son sujetos de derecho conformado por una o varias
personas naturales o jurdicas que en el caso de las personas jurdicas de
derecho privado la inscripcin en el registro les otorga la calidad de personas
jurdicas y en el caso de las personas jurdicas de derecho pblico interno la
calidad de persona jurdica les otorga la ley de creacin, conforme al artculo 78
del Cdigo Civil Peruano de 1984.
Es decir, esta definicin de la persona jurdica slo es de aplicacin al derecho
peruano, y no al derecho extranjero, por que para dicha definicin se ha tomado
como referencia el Cdigo Civil Peruano de 1984, y no normas de derecho
positivo extranjero.
Las personas jurdicas y las personas colectivas pueden adquirir derechos y
obligaciones. En tal sentido persona jurdica no es lo mismo que persona
colectiva.
Persona colectiva no es el mismo que persona jurdica ya que la persona
colectiva no comprende a las personas jurdicas conformadas por una sola
persona, en tal sentido la persona colectiva no comprende a las Empresas
Individuales de Responsabilidad Limitada registradas, lo que si ocurre con la
persona jurdica.
En muchos Estados no existe la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada, por lo cual aparentemente en algunos Estados la persona colectiva es
lo mismo que la persona jurdica, lo que no ocurre en nuestro pas.
En lo que se refiere a las personas jurdicas de derecho privado slo abarca a las
personas jurdicas inscritas.
Dentro del derecho pblico no importa la inscripcin en el registro de personas
jurdicas para denominar personas jurdicas.
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Las personas jurdicas en algunos supuestos se encuentran conformadas por
otras personas jurdicas. Por ejemplo una asociacin puede estar integrada por
varias personas naturales y por personas jurdicas. Tambin una sociedad puede
estar integrada por personas naturales y por personas jurdicas.
En el Vocabulario Jurdico realizado bajo la direccin de HENRI CAPITANT se
determin que la personalidad moral es la aptitud reconocida a una agrupacin
o establecimiento creado por el Estado o un particular, para tener en esa calidad
existencia jurdica propia y ser sujetos de derechos
()
. Adems cita como
ejemplos de personas morales de derecho pblico, el Estado, los departamentos,
comunas, colonias, establecimientos pblicos (el Instituto, el Colegio de
Francia, las Universidades, Facultades, Cmaras de Comercio, hospicios,
institutos de beneficencia, organismos de viviendas baratas, etc.); adems cita
como ejemplos de personas morales de derecho privado las sociedades civiles y
comerciales, asociaciones declaradas o reconocidas de utilidad pblica (pequea
y gran personalidad), sindicatos profesionales, etc.
Ntese que segn este vocabulario jurdico tambin son personas jurdicas los
departamentos y las facultades. Tema que entre nosotros es poco conocido y
poco estudiado.
En tal sentido siguiendo este criterio es persona jurdica el departamento de
Lima y tambin las facultades de derecho.
Para algunos abogados son personas jurdicas todo ente que tenga
representante legal, con lo cual no estamos totalmente de acuerdo.
Para RAL CHANAM ORBE es persona jurdica el ente organizado e
inscrito en el registro respectivo, la inscripcin en el registro es el acto que
constituye su nacimiento, de no estar inscrito, no es persona jurdica, sino slo
un ente colectivo no personificado.
Esta definicin proporcionada slo comprende a las personas jurdicas de
derecho privado.
El mismo autor precisa que persona jurdica es ente susceptible de adquirir
derechos o contraer obligaciones, siempre que estn inscritas en los registros
respectivos, distintas a las personas naturales.
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Precisa que se dividen en personas civiles y comerciales.
Tambin define a las personas jurdicas civiles como la asociacin de varias
personas para cumplir una actividad comn, cuyo fin no persiguen propsitos
lucrativos (Fundacin, Comit, Comunidad Campesina, etc.)
El mismo autor define a las personas jurdicas comerciales como aquellas que
expresamente buscan conseguir una utilidad econmica o lucrativa a su
actividad. Estn consideradas en la ley de sociedades mercantiles (sociedades
colectivas, sociedades en comanditas, sociedades annimas, sociedades por
acciones, sociedades de responsabilidad limitada, etc.)

.
Define la persona jurdica en el derecho internacional privado como entes
empresariales privados, que tienen su inscripcin en un pas, empero por fines
econmicos desplazan su capital y tecnologa hacia el mercado internacional.
Tambin define a la persona jurdica en el derecho internacional pblico,
precisando que por su naturaleza son los Estados soberanos, expresamente
reconocidos en el consenso internacional, y las organizaciones creadas de
manera multilateral o bilateral por dichos Estados.
Es decir, los Estados tambin son personas jurdicas.
Define a la persona jurdica en el derecho privado precisando que es el ente
susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones, distintas a las
personas naturales, su existencia, capacidad, rgimen, derechos y obligaciones,
se determinan por el Cdigo Civil.
Esta definicin proporcionada no es de aplicacin a las sociedades, sino slo es
de aplicacin a las asociaciones, comits, fundaciones y comunidades
campesinas. Dejando constancia que las asociaciones y las comunidades
campesinas tambin son reguladas por otras normas.
Precisa adems que la divisin clsica de las personas jurdicas es entre civiles y
comerciales. Son comunes entre la personas jurdicas, la asociacin, la
fundacin, el comit, etc., inclusive la asociacin no inscrita, que acarrea
determinados derechos y obligaciones.
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En esta precisin no se tiene en cuenta que las personas jurdicas de derecho
privado slo adquieren la calidad de persona jurdica con la inscripcin en el
registro.
Para SYDNEY ALEX BRAVO MELGAR la persona jurdica es denominada
tambin persona ficticia, persona moral o persona mstica, es aquella que por
contraposicin a persona fsica o visible, es ente abstracto, carente de existencia
material.
E.J COUTURE precisa sobre la persona jurdica lo siguiente: Dcese, por
oposicin a persona fsica, de aqulla constituida por un ente pblico,
asociacin privada o corporacin de economa mixta que, en virtud de la ley o de
un acto administrativo dictado con arreglo a la misma, ha sido investida de la
posibilidad de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Cabe resaltar que el Cdigo Civil al regular a las personas jurdicas, no pretende
abarcar todas las personas jurdicas, sino especficamente a las personas
jurdicas de derecho civil, aquellas que son aptas para realizar los fines no
lucrativos y se trata de la asociacin, la fundacin y el comit como se indico
anteriormente.

2.- COMPLEJIDAD DE LA NOCIN PERSONA JURDICA:
Si se profundiza en el estudio de la naturaleza misma de la persona jurdica
descubriremos que este concepto no es tan simple como aparece en la tradicin
jurdica, donde se le atribuye una connotacin abstracta, ideal, formal. Es decir,
como si fuera un concepto puro, desvinculado de la realidad, del acontecer
existencial y, por tanto, del derecho. En otros trminos, de un concepto sin
contrapartida en la vida humana social. El concepto persona jurdica, vendra
a ser similar a uno de aquellos que maneja la lgica o las matemticas,
reducindose, de este modo, a tan slo un ente espectral.
La nocin de persona jurdica, apenas se interioriza en ella, se aprecia que,
como ocurre con el derecho, en general, no es tan simple, que no se restringe a
una vertiente puramente formal, sino que, como no poda ser de otra manera,
involucra a la vida humana misma y a los valores que en ella se realizan por el
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ser humano. Si no se le enmarca dentro de una visin global del derecho, el
concepto persona jurdica se nos aparecer como un fantasma, como un
concepto carente de correlato en la realidad, en la experiencia, que es donde
surge y se vive el derecho. Si se le concibe como un puro espectro, al margen
de la vida y los valores, la nocin de persona jurdica nos resulta
incomprensible en la medida que el derecho no es, nicamente, una disciplina
poblada tan slo de entes ideales, que no otra cosa son los conceptos puros.
La nocin de persona jurdica es realmente tan compleja que -como lo hemos
podido comprobar cuando algunos profesores del curso de Derecho de las
Personas llegaban en el tratamiento de la materia a este especfico argumento,
slo hacan referencia a algunas cuantas opiniones de destacados juristas que
haban ocupado del tema, como Savigny o Gierke, sin arriesgarse, generalmente,
a emitir una idea o un comentario propio o a mostrar determinada preferencia
por alguno de los planteamientos expuestos en el aula de clase o en el texto de
sus manuales jurdicos. Se adoptaba as, frecuentemente y ante el desconcierto
existente, una posicin neutra, evasiva, no comprometida con ninguna de las
teoras que pretendan mostrar y explicar en que consista la naturaleza de la
persona jurdica. No obstante, un sector mayoritario de la doctrina, arraigado en
su tiempo histrico-cultural y bajo la decisiva influencia del formalismo
jurdico, reduca este cuerpo viviente, que es la persona jurdica, a tan slo un
mero centro unitario e ideal de referencias normativas. Es decir, considerar a la
persona jurdica como un puro concepto, tal como acontece con el nmero para
las matemticas o el juicio para la lgica.
Debemos confesar a distancia de dcadas que nosotros mismos, cuando nos
inicibamos en la docencia de dicha asignatura en la Facultad de Derecho de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos de Lima, utilizamos similar
metodologa. No habamos logrado, todava y a pesar de haber asumido en aquel
entonces una concepcin tridimensional de lo jurdico, librarnos del peso de la
tradicin que gravitaba sobre nuestro pensamiento en lo atinente a dicha
institucin. Tuvo que pasar un tiempo prudencial para que, luego de repensar
materias para nosotros prioritarias, como los conceptos de libertad jurdica,
sujeto de derecho y persona, nos decidiramos a abordar con sentido crtico y a
la luz de la teora tridimensional del derecho, el complejo asunto relativo a la
persona jurdica Concluido el estudio de dicha prioritaria temtica asumimos el
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tratamiento sistemtico de la persona jurdica bajo la ptica tridimensional. El
resultado de este esfuerzo terico se expuso, por primera vez, en nuestro libro
La nocin jurdica de persona, cuya primera edicin se remonta a 19624 La
concepcin tridimensional de la persona jurdica se concret normativamente
como una innovacin en la legislacin comparada, como apreciaremos ms
adelante (ver & 16), en el Cdigo civil peruano de 1984.
Debemos sealar que, no obstante esta formulacin normativa de carcter
tridimensional de la persona jurdica, an persiste en un sector dominante de la
doctrina nacional la concepcin formalista de la misma, en cuanto que esta
visin espectral se encuentra, como est dicho, hondamente arraigada en el
pensamiento jurdico contemporneo. El peso de la tradicin en esta materia,
que se arrastra desde el precursor planteamiento de Savigny, deja muy poco
espacio para cualquier otra teora que pueda elaborarse sobre el tema. Esta
comprobacin hace que sea necesario, adems de un estudio ms atento y
acucioso de los dispositivos normativos del Cdigo civil peruano sobre la
persona jurdica y de la doctrina que los sustenta, esperar que con el transcurso
de las dcadas cale en el pensamiento de los juristas, por lo menos para su
juzgamiento crtico, las nuevas ideas que fluyen de una concepcin
tridimensional de la persona jurdica. Es probable, o tal vez simplemente
posible, que despus de un anlisis objetivo y formulado con apertura mental, se
llegue a la conclusin que la ptica tridimensional denota fidelidad con la
realidad de la vida, que es aquella en la cual surge primariamente el derecho. La
concepcin tridimensional de la persona jurdica es abordada en el pargrafo 15
de este trabajo aunque, como se ha anotado, el tema fue expuesto
precursoramente en 1962 y reiterado en otras oportunidades, si bien con escasa
difusin, hasta nuestros das.
No escapa a la percepcin general, por lo dems, que los juristas somos muy
apegados a la tradicin por lo que, con escasas excepciones, conformamos un
gremio mayoritariamente conservador. Por ello, a un vasto sector de hombres
de derecho les resulta muy difcil aceptar novedosos planteamientos que varen
los dogmas consagrados por el tiempo, que cuentan con el aval de los grandes
maestros del derecho y que han sido recogidos por la legislacin comparada.
Esto es comprensible, aunque se nos ocurre que sera preferible, tal vez, contar
con juristas cautos y prudentes antes que con juristas decididamente
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conservadores que, por principio, se niegan a analizar con sentido crtico, con
apertura mental, cualquier razonable nueva iniciativa, cualquier indito
planteamiento planteado con el apoyo de la realidad y de la filosofa.
Revertir esta situacin se convierte, a menudo, en tarea casi imposible de lograr.
No obstante, en algunos casos, para la aceptacin de las innovaciones se
requiere, adems de una gran capacidad de persuasin de parte de los ponentes,
de otras muchas condiciones como son una fundamentacin lgicamente slida,
un adecuado sustento filosfico, una convincente demostracin de la
operatividad de la teora en confrontacin con la experiencia, del inexorable
transcurso del tiempo, lapso en el cual, finalmente, las novedosas concepciones
son acogidas, no sin esfuerzo, o son definitivamente desechadas, echadas al
olvido como intentos fallidos de explicar algn discutible asunto jurdico. En
esta ltima hiptesis la teora innovadora, a lo ms, podr ser anecdticamente
recogida por la historia del derecho.
Algunas otras ideas innovadoras han padecido en nuestros das igual resistencia
de parte de juristas tercamente conservadores. Nos referimos, entre otros, al
caso del dao a la persona o del derecho a la identidad personal. Pero, a
pesar de esta oposicin al anlisis de tendencias razonablemente sustentadas,
dichas ideas van siendo paulatinamente acogidas por juristas que adhieren a los
nuevos planteamientos para convertirse luego en sus ms decididos
propulsores. Es muy difcil demostrar y ms aun convencer, por ejemplo, que el
dao a la persona es un concepto genrico, que comprende cualquier lesin a la
unidad psicosomtica en que consiste el ser humano o a su ncleo existencial
que es libertad.
Resulta todava tarea ms ardua el intentar lograr que se comprenda que el
tradicional concepto de dao moral, entendido como pretium doloris, es slo
un dao especfico que se contrae a la esfera emocional de la persona en cuanto
significa, desde siempre, dolor o sufrimiento. Algunos autores ante la evidencia
de la bondad terica de la nueva concepcin sobre el dao a la persona han
preferido, en vez de adoptar esta genrica nocin, ampliar las fronteras
conceptuales del dao moral para incluir en l, como cajn de sastre, todas las
lesiones al ser humano ms all de aquellas que derivan en dolor o sufrimiento.
Se opta por mantener en el mbito propio del derecho el concepto moral a
pesar de que nadie discute que el dao a la persona es un fenmeno
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exquisitamente jurdico En este caso se hace ms que evidente el peso de la
tradicin, el reverencial respeto a lo consagrado por el tiempo. Esperamos con
optimismo, sin embargo, que tambin con el transcurso del tiempo, tal como
ocurri con la llamada persona moral que se sustituy por la denominacin de
persona jurdica, se llegue a aceptar el definitivo destierro del trmino moral
aplicado a los mltiples daos al ser humano, a la persona6.
No obstante las dificultades que hubo que afrontar, esquemticamente
enumeradas en prrafos anteriores, se logr que las Comisiones Reformadora y
Revisora del Cdigo civil peruano de 1936, a las que se debe la redaccin actual
de este cuerpo legal, aceptaran la introduccin en el artculo 1985, al lado del
dao moral, del dao a la persona. Ello significa, a no dudarlo, un
importante avance doctrinario y legislativo. Sin embargo, lo que no pudo
obtenerse fue que se eliminara el concepto especfico de dao moral en cuanto
ya estaba comprendido dentro del genrico concepto de dao a la persona. El
tema queda abierto, como un reto. Tenemos la firme esperanza que en una
prxima ley de enmiendas del Cdigo civil o en un nuevo Cdigo se supere esta
situacin y se elimine de su texto la figura del dao moral en cuanto est
comprendido dentro de la ms amplia nocin de dao a la persona.
Algo parecido a lo que hemos referido en cuanto al dao a la persona ha
ocurrido en lo que concierne al derecho a la identidad personal.. Este derecho
fundamental, que al lado de la vida y la libertad conforman una triloga
inescindible, surge a nivel de la jurisprudencia aproximadamente en la dcada
de los aos setenta. A comienzos de los ochenta se realizan en Italia tres
congresos dedicados a estudiar esta creacin jurisprudencial, mereciendo la
aprobacin crtica de la mayora de los juristas participantes. A partir de este
momento hallamos una interesante produccin bibliogrfica y una creciente
jurisprudencia7. El derecho a la identidad personal ha ingresado a la legislacin
comparada a travs de la Constitucin peruana de 1993, la misma que recoge
este derecho en el artculo 2, inciso 1 con la amplitud conceptual que emerge de
la doctrina jurdica de esta dcada8. Posteriormente, la Constitucin de la
ciudad Autnoma de Buenos Aires, del ao de 1996, incorpora tambin el
derecho a la identidad en su artculo 12.
Lo apuntado en precedencia se hace ms evidente cuando las concepciones
histricamente arraigadas en la doctrina jurdica y en la legislacin y
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jurisprudencia comparadas tienen el macizo respaldo del pensamiento de
eximios pensadores como es el caso de Savigny o de Kelsen, quienes han
presentado con coherencia y gran suceso la posicin formalista de la persona
jurdica, donde sta se reduce a una simple ficcin, a un espectral centro
unitario ideal de referencias normativas desarraigado de la realidad de la vida
humana. Esta posicin ha adquirido tal predicamento que resulta muy difcil
plantear una alternativa conceptual. y lograr que ella merezca la atencin de un
numeroso sector de juristas que encuentran satisfactoria la explicacin
formalista sobre la naturaleza de la persona jurdica. Estimamos que la
concepcin tridimensional, por el contrario, permite una comprensin de la
persona jurdica tal y cual se presenta este complejo fenmeno en la realidad de
la experiencia.
No obstante lo expuesto, reiteramos en estas pginas una nueva concepcin
sobre la persona jurdica bajo la inspiracin y los planteamientos innovadores
de la teora tridimensional del derecho, la misma que cuenta con la adhesin de
un cada vez mayor nmero de juristas que comprenden que cualquier visin
unidimensional del derecho resulta, por parcial, del todo insuficiente para
explicar el complejo fenmeno jurdico como una unitaria totalidad.
NOCIN Y ESENCIA DE LAS PERSONAS JURDICAS
Teoras que explican la personalidad jurdica.
La teora de la ficcin: Esta teora recibe esta denominacin debido a que segn ella
es necesario fingir el fin al cual esta destinado la persona jurdica por parte de la ley,
para de esta manera atribuirle un estatus de persona. En esta filosofa la personalidad es
basada en la voluntad de los seres como premisa fundamental para ser persona. Es decir
que no se es persona sin capacidad para manifestar su voluntad, es de esta manera como
se ven obligados a tener un representante, principalmente para manifestar su voluntad.
La principal critica a esta doctrina recae sobre el echo que en la actualidad se separa
cuidadosamente la voluntad de la personalidad, dndole a la primera solo la
caracterstica de substrato de la persona jurdica.
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Teora del patrimonio afectado a un fin: Esta se crea principalmente porque los
problemas sobre la capacidad de la persona jurdica persisten y sus representantes
quieren dar solucin a ellos por medio de una explicacin lgica. Sus principales
exponentes son Brinz y Planiol, que dicen que lo que las personas jurdicas buscan es
esconder la personalidad colectiva en una individual. Por ende ellos se basan en afirmar
que el sujeto de derechos propiamente dicho en una persona jurdica no es otra cosa que
el patrimonio afectado a un destino o labor social especial.
Teora de la realidad jurdica o de la personalidad y el substrato: Esta teora se basa
en afirmar que las personas morales se forman por la unin de dos elementos
fundamentales, estos son la personalidad y el substrato. Entonces para estos la
personalidad no es el innato en el ser humano, como critica de las otras teoras. La
personalidad es una herramienta del sistema jurdico para enmarcar o delimitar los
elementos sujetos (etimolgicamente entendido) a este sistema y que deben regirse
por sus normas. De esta manera le dan a la personalidad un sentido unitario,
independiente de sobre quien recaiga, una connotacin diferente al substrato sobre el
cual si va a recaer la personalidad.
Al respeto de este substrato esta teora dice que para darle a algo el titulo declarativo de
persona es necesario que este ente cumpla una caracterstica como mnimo y
fundamental, esta es la de ser capaz de tener voluntad y por consiguiente, ser capaz de
expresar la ya mencionada. Entonces estos tratadistas aclaran que la voluntad de estas
personas se realiza por medio de rganos, dispuestos en los estatutos y otorgadas sus
potestades para manifestar dicha voluntad, es por esto que tambin se menciona que
dicha voluntad es de carcter artificial. Se ejemplifica claramente diciendo que el
represntate legal son las manos de dichas personas y su rgano mximo de direccin su
cabeza.
Los atributos de la personalidad
Los atributos de las personas jurdicas en cantidad varan de los de las personas
naturales en la no existencia del Estado civil. Los otros se regulan as:
Nombre: Este atributo en la persona jurdica se diferencia entre las personas jurdicas de
derecho pblico y las de derecho privado. Las primeras son bautizadas por el Estado en
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la norma que lo constituye y las segundas por los socios que la componen, acompaada
de una sigla que caracteriza su forma de organizacin jurdica, por ejemplo: s.a., y cia,
Ltda., etc. En las personas jurdicas de derecho privado el nombre es tambin llamado
razn social.
Domicilio: En este caso las implicaciones son iguales a las que tiene en las personas
jurdicas, con la diferencia que aqu se establece claramente esta en sus estatutos, como
lo menciona el artculo 86 del cdigo civil.
Nacionalidad: Tambin aqu es igual a las personas naturales, y la implicacin
fundamental de esto es la consecuencia de la aplicacin de la ley en el espacio, es decir
que con base a su nacionalidad lo regirn para su desarrollo las normas establecidas para
tal sistema jurdico.
Capacidad: La capacidad de las personas jurdicas es la esencia fundamental de su
existencia, como atributo para actuar en el derecho. Aunque con relacin a la de las
personas naturales vara ligeramente, es decir como en este caso (p. Moral) se le
concede la capacidad para determinado fin se puede hablar de un incapacidad relativa,
pues existe ciertos campos en los cuales estas no pueden intervenir bien sea por su
objeto social o por la condicin colectiva del ente como tal.
Ejemplo de este ltimo es la incapacidad de actuar frente a derechos tales como el de
familia o a los derechos polticos (elegir y ser elegido entre un mar de ellos) entre
muchos otros que por su carcter no son susceptibles de actividad por parte de los
sujetos de derecho de carcter colectivo. Por esta razn casi siempre se asemeja su
capacidad con la de los incapaces relativos (menor infante, demente, etc.).
Patrimonio: Es la misma naturaleza jurdica que el patrimonio en la persona natural
(universalidad de derecho y obligaciones en cabeza de una persona), con base al
patrimonio de las personas jurdicas se han creado varias teoras, algunas de estas
afirman que no puede existir este sin persona, aunque en la doctrina contempornea esto
esta muy criticado pues podemos ver como las fiducias no son otra cosa que un
patrimonio afectado a fin determinado sin una persona sobre la cual recaiga tal.

3.- LA PERSONA JURIDICA SEGUN LA TEORA EGOLGICA:
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Carlos Cossio, pensador fecundo y creativo, aporta una renovada visin sobre el
derecho inspirado, bsicamente, en la filosofa de la existencia y el pensamiento
de Husserl. Su teora egolgica sobre el derecho postula a la conducta humana
intersubjetiva como el objeto propio de la disciplina jurdica, considerando que
tanto los valores como las normas jurdicas se integran en ella. Los primeros, en
cuanto al ser vivenciados por el ser humano le otorgan sentido a la vida
humana. Las segundas, es decir las normas jurdicas, en cuanto le son
inmanentes, en tanto que ellas son producto del pensamiento del hombre. La
tesis cossiana es original y sugestiva, pese a la crtica que puedan merecer
algunos aspectos de su teora.
Cossio pone de manifiesto tanto las notorias insuficiencias del planteamiento
que intenta, vanamente, explicar la naturaleza de la persona jurdica
acudiendo al fcil recurso de considerarla como una mera ficcin, como aquel
otro que le otorga existencia y voluntad autnomas. Es decir, refuta las tesis
que, en su momento, expusieran Savigny y Gierke, que hemos reseado en
precedencia, y que concitaran, por ms de una centuria, la preferente atencin
de los juristas que recogieron sus planteamientos para el efecto de explicar la
naturaleza de la persona jurdica.
El jusfilsofo aregentino tambin analiza y critica la tesis kelseniana sobre la
persona jurdica. Su principal reproche, que obviamente compartimos a
plenitud, se refiere a la actitud de Kelsen quien, en un afn por obtener una
pureza normativa, extraa al ser humano del mbito jurdico. Para Cossio, la
valiosa teora kelseniana sobre el derecho se circunscribe a ser slo una
coherente construccin conceptual en lo que al ordenamiento jurdico
normativo se refiere, con absoluta prescindencia, nada menos,
que del ser humano que es su creador y protagonista y de los valores que son los
que otorgan sentido a la existencia humana y, por consiguiente, al derecho. La
disciplina jurdica se reduce as en el pensamiento kelseniano, tal como lo
hemos sealado, a un esquema espectral, de carcter puramente lgico-formal.
No obstante la crtica que Cossio formula al planteamiento kelseniano, alaba
como vlida y extraordinariamente clara la distincin formulada por Kelsen
entre persona natural o individual y persona jurdica o colectiva. Coincidiendo
con Savigny, pero a partir de una analtica existencial, Carlos Cossio sostiene
que la nica "persona" para el derecho en cualquier sentido que se use el
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trmino es el ser humano individualmente considerado. Al afirmar que no es
posible extraarlo del derecho, como pretenda Kelsen, lo muestra en su
plenaria realidad. Es decir, que la persona, en cuanto tal, no puede ser separada
de su libertad ontolgica, de sus conductas, pero tampoco stas pueden ser
atribuidas a otro ente que no sea la persona. De ah que Cossio apunte que los
comportamientos humanos "no son independientes o separables del hombre
que los hace" en cuanto se trata de dos trminos de una misma realidad.
Cossio concuerda con Kelsen en la medida que, en el nivel estrictamente lgico
formal del derecho, la diferencia entre la persona individual o natural y la
persona colectiva o jurdica "no es una cuestin de ciencia genrica, sino slo
una divisin especfica de la misma personalidad, que en el primer caso consiste
en el facultamiento normativo inmediato y en el segundo en el facultamiento
normativo mediato de lo que nicamente el hombre, por ser hombre, puede
hacer.... De lo expuesto se infiere que, dentro del fecundo pensamiento
cossiano, la solucin de Kelsen resulta acertada si nos atenemos exclusivamente
al plano lgico formal del derecho, por cuanto ella guarda conformidad con el
hecho de que la existencia, en tanto dato de la experiencia, slo corresponde a
los seres humanos individuales.
La diferencia especfica de la personalidad, a que se ha hecho referencia, no
significa en opinin de Cossio, que se trate de dos existencias diferentes, de dos
entes autnomos. La persona jurdica o colectiva, segn Cossio, se resuelve, por
ello, siempre en conductas de seres humanos individuales mediante el
facultamiento mediato del orden jurdico parcial. O, lo que es lo mismo,
podemos afirmar que la persona jurdica no posee otra existencia que aquella
propia de los seres humanos individuales que la integran.
Coincidimos con la solucin ofrecida por Cossio a que hace referencia en el
prrafo anterior. Precisamente, el que slo el ser humano individual tiene para
el derecho el carcter de persona, nos oblig, cuando redactbamos la ponencia
relativa al Libro Primero sobre el Derecho de las Personas del que fuera luego
el Cdigo civil peruano de 1984, a distinguir entre sujeto de derecho y
persona. El sujeto de derecho, en cuanto ente al cual el ordenamiento atribuye
situaciones jurdicas subjetivas, es decir, derechos y deberes, es genrico y
siempre, en forma mediata o inmediata, hace referencia al ser humano. La
persona natural es el ser humano individual aludido de modo inmediato por el
17
ordenamiento jurdico, al igual que el concebido. Tanto la persona jurdica como
la organizacin de personas no inscrita, integrada por seres humanos, es
mentada de modo mediato por el ordenamiento jurdico. En estas dos categoras
de sujeto de derecho no poseen otra existencia que la de los seres humanos que
la integran, sin que ello signifique que no sean sujetos de derecho para el efecto
de la atribucin por el ordenamiento jurdico de situaciones jurdicas subjetivas.
4.- NUEVOS VISLUMBRES EN CUANTO A LA PERSONA JURIDICA:
LAS TESIS DE HART, ROSS, SCARPELLI Y DALESSANDRO

a.- La posicin de Hart:
Las ms recientes tendencias doctrinarias en lo que atae a la persona jurdica
estn sometidas, en importante medida, a la influencia de la filosofa analtica
de la cual H. L. Hart es uno de sus ms conspicuos representantes a nivel de la
jusfilosofa. Los tericos de orientacin analtica, a los que nos referimos en este
pargrafo, dudan sobre si es correcta la tradicional posicin sobre la persona
jurdica, la misma que se origina en la forma lingstica en que se plantea el
problema. Preguntas como qu es la persona jurdica? o cul es su naturaleza?
son formuladas, se sostiene, de manera que la respuesta se orienta hacia una
solucin metafsica. Las preguntas en referencia sugieren irresistiblemente que
la respuesta deba consistir en la indicacin de la cosa, naturaleza o esencia
correspondientes a la expresin persona jurdica. No obstante estas
coincidencias de fondo, existen muchos matices y disidencias entre los diversos
exponentes de la orientacin analtica aplicada al derecho. Por ello apreciamos
frecuentes y recprocas crticas entre los autores que mencionamos ms
adelante.
La ms grave crtica analtica a ls teoras tradicionales sobre la persona jurdica
se centra en que, desde su punto de vista, ellas expresan una concepcin
fuertemente ideolgica de las relaciones entre el discurso de la doctrina y el
discurso del legislador.
En lo expresado se halla implcita una distincin muy importante para la
filosofa analtica jurdica. Se trata de la distincin entre el discurso del
legislador y, en general, de las normas y el discurso de la doctrina que se coloca
a nivel metalingustico.
18
Los tericos del derecho que asumen una posicin analtica son del parecer que
slo se puede salir del problema asumiendo que la definicin sobre la persona
jurdica tiene que ver slo con palabras y nada con las cosas o las esencias. Es
decir que la nica definicin aceptable para los que adhieren a esta corriente del
pensamiento jurdico es la definicin nominal, con la cual se describe o se
propone la regla de uso de un trmino, o sea su significado.
Para Hart los conceptos jurdicos estn dotados de significacin. Los enunciados
normativos, al igual que los cognocitivos, se refieren a situaciones o eventos de
la realidad. La definicin de los conceptos nos expresa su significado, que
consiste en la referencia a normas, a aserciones y a operaciones de combinacin
de una con otras.
Como los conceptos jurdicos se refieren a normas, su definicin no podr
nunca referirse en manera directa, sino slo de manera condicionada, a hechos.
Hart sostiene expresamente que cada descripcin del significado de los
conceptos jurdicos deba siempre contemplar una referencia a normas jurdicas.
El filsofo ingls sostiene que la persona jurdica, en cuanto concepto jurdico,
no desempea una funcin descriptiva sino que mas bien cumple un rol diverso.
Este rol consiste en la formulacin de lo que denomina "conclusiones de
derecho". Es decir que, dados ciertos hechos y determinadas reglas, se adscriben
ciertos derechos o deberes jurdicos a determinados sujetos. Los conceptos
jurdicos, en general, no deben ser aislados del contexto de la frase en la que
aparecen ya que, de lo contrario, podra sugerirse equivocadamente que tales
conceptos jurdicos, como el de la persona jurdica, designan una "cosa". El rol
especfico que cumplen los conceptos jurdicos, como el de persona jurdica, es
el de obtener "conclusiones de derecho". Estas son el resultado de aplicar ciertas
normas jurdicas a determinados hechos. A esta especial funcin, que no es ni
descriptiva ni prescriptiva, Hart la denomina "adscriptiva". En efecto, Hart
llama la atencin sobre la forma tradicional en que opera el jurista
acostumbrado a msnejar los conceptos jurdicos de la misma manera con que
opera los comunes conceptos
descriptivos. Desde su posicin, los conceptos que sirven al jurista para
formular determinadas conclusiones de derecho no cumplen una funcin
descriptiva de hechos, desde que, como est dicho, suponen la aplicacin de
19
una norma jurdica a determinados hechos. Estas desempean un rol diverso al
puramente descriptivo y al cual Hart designa como adscriptivo.
Por nuestra parte concebimos a las normas jurdicas como expresiones
ambivalentes pues la funcin o rol de la norma consistente en el prescribir o
en el adscribir, segn sea el caso, no puede prescindir de una simultnea
funcin descriptiva de la realidad. No imaginamos la posibilidad de regular
prescriptiva o adscriptivamente vida humana social sin describir el objeto o
materia de la regulacin. Y este objeto est dado por las conductas humanas
intersubjetivas debidamente valoradas. Las normas no existen per se sino que
ellas se dan en funcin de la vida humana social axiolgicamente considerada.
Sin vida humana y sin valores, las normas carecen de sentido.

b.- El planteamiento de Scarpelli:
Scarpelli critica el mtodo propuesto por Hart, cuando afirma que no conviene
dar el nombre de definicin al examen de los contextos. Considera que esta
definicin es muy restringida. Recoge, sin embargo, la idea fundamental de Hart
en el sentido que los conceptos jurdicos implican siempre una referencia a
normas y sirven para obtener conclusiones de derecho. Ross, por su parte, se
opone a la teora del significado. Por ello sostiene que los conceptos jurdicos no
significan nada, dado que a ellos no corresponde nada en el mundo.
Segn Hart, el concepto "persona jurdica" no representa, por consiguiente, un
nombre que corresponda a una entidad cualquiera, ya sea sta de naturaleza
real o abstracta. El concepto tampoco alude a un ser humano, individual o una
colectividad, ni con l se hace referencia a una ficcin. Es as que el concepto de
"persona jurdica" carece de toda referencia ontolgica. Para D'Alessandro la
concepcin de Hart es la condensacin de la teora de Russel sobre los
"smbolos incompletos", con prevalerte mencin a problemas lgicos y
matemticos.
Como observa Pintore, para Hart el concepto de persona jurdica sirve para
seleccionar la conexin entre una pluralidad de actos o hechos, que resultan
calificados en cierto modo y considerados unitariamente. El criterio de
seleccin que el concepto de persona jurdica permite usar, es establecido por
las normas, y no por cualquier elemento extra normativo
20
Hart formula una crtica, considerada spera, de las teoras individualistas al
sostener que cualquier reduccin de los enunciados que se refieren a personas
jurdicas a enunciados referidos a individuos comporta una mutacin del
significado de los primeros.

c.- El pensamiento de Ross:
El jurista nrdico Alf Ross encuentra en el mundo del derecho dos tipos de
conceptos jurdicos. Unos se refieren a hechos y otros mencionan normas. Los
primeros aluden a la realidad, mientras que los segundos a su disciplina
normativa. Ross destaca la importancia de la relacin entre ambos tipos de
conceptos.
Para Ross, al margen de los antes mencionados conceptos existen otros, como el
de "persona jurdica", cuya funcin no consiste en representar ni hechos ni
normas, sino que son instrumentos del lenguaje propio del derecho destinados a
facilitar la exposicin de la disciplina jurdica. Mientras que los conceptos
anteriormente mencionados designan entidades, como son los hechos o las
normas, a estos instrumentos del lenguaje no corresponde ningn ente.

d.- Las ideas de Scarpelli:
El jusfilsofo italiano Uberto Scarpelli, aunque muy prximo a los
planteamientos expuestos tanto por Hart como por Alf Ross, somete el
pensamiento de estos autores a algunas crticas. As, estima, por ejemplo, que
no cabe sostener que los conceptos jurdicos carezcan de toda referencia
semntica, es decir, que no designen a alguna entidad, y que resulte definirlos
asumindolos fuera de un cierto contexto.
Scarpelli considera que las calificaciones jurdicas no surgen en forma
inmediata mediante una observacin de hechos, cosas o personas a las cuales
hacen referencia, sino que se obtienen relacionndolas con las normas que a
ellos aluden. De ah que los conceptos jurdicos son aplicables cuando una
determinada norma, al confrontarse con cierto hecho, produce la consecucin
de ciertos efectos. El pensamiento de Scarpelli gravita de manera notoria en el
proceso de reelaboracin de la teora sobre la persona jurdica en la doctrina
contempornea.
21
Desde su punto de vista, el problema central en esta difcil tarea es el
determinar "las condiciones de uso" de dicho concepto, ms all de la utilizacin
de metforas o de simples subterfugios como aquel tan socorrido de la ficcin.
Scarpelli estima que "condicin de uso" es la "existencia de una cierta disciplina
jurdica, de un cierto tratamiento normativo de hechos y de comportamientos".
Para Scarpelli, por consiguiente, el problema de la persona jurdica no consiste
en definir o verificar que cosa es ella, sino el de precisar las "condiciones de
uso", por lo que considera que cuando se dan dichas condiciones de empleo del
concepto de "persona jurdica", el derecho regula siempre y necesariamente
relaciones entre seres humanos. Sobre el particular expresa que podemos por
consiguiente decir que condiciones de uso del concepto de persona jurdica es
una disciplina jurdica, la cual comporta la previsin normativa de una
pluralidad de hechos, actuales y posibles, meros hechos o hechos, una conexin
entre ellos, consistente en la referencia a un mismo ordenamiento, y la
atribucin a tales hechos de una relevancia jurdica en funcin de relaciones
interferentes entre ellos. Es decir, que la condicin de uso de la persona
jurdica es la existencia de un ordenamiento de normas, a diferencia de la
condicin de uso de la persona fsica que es el ser humano49.
Scarpelli, segn propia declaracin, adhiere al pensamiento de Kelsen cuando
ste propone encuadrar el concepto de persona entre los conceptos que sirven
para reducir a la unidad una pluralidad de normas. Sus crticos, entre ellos Zatti,
han puesto de relieve, agudamente que no existe perfecta coherencia entre esta
declaracin y la definicin anteriormente enunciada50. En la definicin de
Scarpelli el rol unificador de las normas designadas por el concepto no est
sostenido por comportamientos de un individuo o de un grupo de individuos,
como ocurre en la definicin de Kelsen, por lo que, como anota Zatti, la
unificacin de las normas, que expresa el concepto de persona fsica, no se
contrapone a aquella operada por el concepto de persona jurdica
en razn de la circunstancia que la unidad encuentra, en el primer caso, su
elemento unificador fuera de las mismas normas. Los crticos de Scarpelli
encuentran, por ello, que las ideas preconizadas por Kelsen y aquellas
sostenidas por aquel son ms bien distantes
Dentro del pensamiento del autor, la base sociolgica del particular tipo de
disciplina jurdica que constituye "condicin de empleo" del concepto de
22
"persona jurdica", est dada por la presencia de una multiplicidad de intereses
alrededor de un ordenamiento que funciona como elemento unificador. Es
importante anotar que para Scarpelli este centro de intereses est integrado por
un grupo humano organizado para la consecucin de ciertos fines. Es as
importante comprobar que cuando nos encontramos frente a lo que se
denomina "persona jurdica", nos hallamos indefectiblemente, a nivel
existencial, con una pluralidad coordinada de seres humanos. Coordinacin a la
cual aludimos como organizacin para utilizar una expresin que permite
comprender, segn nuestro criterio, la forma de actuar de los seres humanos
que integran el sujeto de derecho designado como persona jurdica.

e.- La propuesta de DAlessandro:
DAlessandro sostiene, al igual que los dems pensadores de la escuela
analtica, que la persona jurdica es un nombre al cual no corresponde cosa
alguna.
Critica como esencialista, por consiguiente, la conviccin que entre un smbolo
y su significado exista una relacin necesaria, fija e inmutable. Al igual que
Hart y Scarpelli concluye que la persona jurdica es un nomen al que no
corresponde ninguna res.
El planteamiento de DAlessandro se sintetiza en la afirmacin que las personas
jurdicas son smbolos incompletos. Los signos completos corresponden a
nombre de objetos, de cosas. Se introducen a travs de definiciones explcitas en
las que, substancialmente, se indican los objetos de los cuales los signos
completos son su nombre. Mediante estas definiciones se aprehende el
significado del smbolo, significado que se identifica con el objeto que es
denotado y simbolizado. As, los nombres de las personas naturales son
smbolos completos pues mientan a un ser humano, de carne y hueso, bajo
nuestra mirada.
Los signos incompletos, en cambio, son tales en la medida que no logran
sealar la entidad que ellos simbolizan. No obstante, los signos incompletos
forman parte de contextos significativos por lo que son definibles
implcitamente mediante definiciones en uso. El nombre de las personas
jurdicas son signos incompletos pues estn desprovistos de una
correspondencia en el mundo de los objetos, de las cosas. El nombre de una
23
persona jurdica es slo el sujeto gramatical y no el sujeto lgico de la norma. De
ah que estando desprovisto de significado, el nombre de la persona jurdica
puede ser tratado slo sintcticamente y no semnticamente.
Para DAlessandro la nica y verdadera subjetividad es, por lo tanto, la de las
personas naturales, de los seres humanos, mientras que la subjetividad de los
grupos es tal slo en el sentido traslaticio. Sostiene a este propsito que
fundamenta su idean en una teora general del significado y sobre la correlativa
teora del significado de los conceptos jurdicos.
El sustento filosfico de la tesis propuesta por DAlessandro podemos
encontrarlo en el atomismo lgico de Russell. El ncleo de esta teora es que el
lenguaje, por tener el carcter de significante, debe contar con una estructura
correspondiente a la de la realidad y estar compuesto de nombres propios
lgicos, es decir tales de tener un referente y slo uno. D'Alessandro se aleja de
las posiciones adoptadas tanto por Hart como por Ross y Scarpelli. En este
sentido, no comparte la afirmacin de que los conceptos jurdicos tengan como
caracterstica el formular aserciones de un tipo particular. Estas aserciones, no
obstante estar de algn modo ligadas contemporneamente a aserciones de
hechos y de normas, no se refieren directamente ni a los primeros ni a las
segundas. En este punto muestra su desacuerdo con el planteamiento de Hart,
al cual hemos hecho referencia, al manifestar su disconformidad con su posicin
en cuanto a que los conceptos jurdicos como es el caso de la "persona jurdica"
se empleen para obtener "conclusiones de derecho" que, si bien presuponen la
asercin del hecho y de la norma, se trata de algo diverso a ambas aserciones.
D'Alessandro discrepa tambin de Alf Ross. No adhiere a su postulado en el
sentido que ste plantea, como se ha expuesto en precedencia, que los conceptos
jurdicos no hacen referencia ni a hechos ni a normas sino tan slo a una
particular y caracterstica conexin entre determinados hechos y ciertos efectos
jurdicos.
El jusfilsofo italiano, en la huella del pensamiento de Carnap, expresa que
existe una relacin entre los valores y las normas, nexo que resulta ser muy
estrecho, muy ntimo.
Sobre esta base propone que los conceptos jurdicos son simplemente reducibles
a puras aserciones de normas y que, por ende, no se refieren, en modo alguno, a
aserciones de hechos. Se tratara, as, de conceptos jurdicos utilizados para
24
expresar valoraciones de carcter abstracto que tienen, precisamente, la especial
funcin de describir normas.
La posicin que asume D'Alessandro, mencionada en lneas precedentes,
permite, como l mismo lo hace notar, el juego de una dinmica del derecho en
el cual, del encuentro de una norma con un hecho, surge una nueva norma
jurdica. De este modo se elimina, segn el propio autor, la nocin de "efecto" y,
con ella, toda su ambigua y huidiza naturaleza que no hace sino suscitar
problemas como aquellos que aparecen en las teoras de las cuales l se aleja. Es
decir, de aquellas formuladas por Hart, Ross y Scarpelli cuando estos autores
sostienen que tales efectos no se refieren ni a hechos nia normas aunque de
alguna manera participen de ambos.

5.- LOS APORTES DE ORESTANO, RESCIGNO, BIANCA Y
GALGANO:
El romanista Riccardo Orestano propone bsicamente, en lo que atae a la
"persona jurdica", rechazar toda solucin esquemtica, pura y exquisitamente
espectral, propia de la dogmtica jurdica tradicional, que pretende sustituir la
experiencia jurdica donde realmente se vive el derecho para reivindicar por su
parte, con conviccin, el rol protagnico que corresponde al ser humano en el
mundo del derecho. De este modo, Orestano se aparta de la corriente de
pensamiento dominante que considera a la persona jurdica como un ente ideal,
un mero centro de referencias normativas.
El maestro Pietro Rescigno utiliza la expresin "sujetos de la actividad jurdica"
para aludir tanto a la persona natural como a la jurdica as como a los entes que
designa como "de hecho". Considera que dicho trmino es ms amplio y
comprensivo que el de "sujeto de derecho", ya que con l se pueden designar
todos los entes actuantes en la experiencia jurdica. En lo que estrictamente
concierne a la "persona jurdica" distingue en ella un elemento material o
substrato de otro puramente formal. El primero, es decir el material, comprende
a la organizacin creada en vista a una determinada finalidad. La formalidad
corresponde, en cambio, a la normatividad en el sentido de la creacin de un
centro unitario al cual se imputan derechos y deberes.
Massimo C. Bianca, conocido tratadista y profesor de la Universidad de Roma,
sostiene, por su parte, que ante las notorias dificultades que
25
contemporneamente se advierten en lo atinente al tratamiento del tema de la
persona en general, se hace necesario distinguir entre las nociones de "sujeto de
derecho" y de "persona". En este sentido, la primera de ellas es ms
comprensiva que la segunda, por lo que abarca en su seno no slo a las
tradicionales personas naturales y jurdicas, sino tambin a los entes que la
doctrina identifica como "no reconocidos" o "de hecho".
Francesco Galgano, profesor de la Universidad de Bologna, postula que el
problema de las personas jurdicas es uno de naturaleza lingstica, ya que a
estas dos especficas palabras no corresponde ningn ente. En su opinin, tanto
las personas jurdicas como cualquier otra organizacin colectiva no reconocida
por el ordenamiento jurdico, constituyen centros autnomos de imputacin de
relaciones jurdicas, es decir, una expresin resumida de una especial disciplina
normativa.
Las personas jurdicas pertenecen a lo que Galgano designa como la escena
conceptual, verbalizada, mientras que percibe, al igual que lo hiciera Savigny en
su momento, que en el mundo existencial no aparece otra persona que no sea el
ser humano. Como anota el autor, coincidiendo con Carlos Cossio, son slo los
hombres en tanto individuos los que realmente actan en nombre y
representacin de aquellas organizaciones colectivas, ya sea que fueren
formalmente personas jurdicas o simplemente no reconocidas74. Por nuestra
parte, adherimos tambin a este ltimo planteamiento, el mismo que se
sustenta y se nutre de la realidad de la vida humana social.
Para Galgano, gracias al concepto de persona jurdica la responsabilidad
limitada del accionista puede no ser considerada, como s ocurri en algn
tiempo, un beneficio en sentido propio, o sea un privilegio, una excepcin al
principio general de la ilimitada responsabilidad patrimonial. Es as que el
socio no responde de las obligaciones de la persona jurdica con el propio
patrimonio por la natural razn que se trata de obligaciones ajenas, o sea por la
misma razn por la cual el seor A noresponde de las obligaciones del seor B.
Por ello, segn el autor, la concesin de la sociedad por acciones como persona
jurdica es el fundamento de la limitacin de la responsabilidad del socio, sino
que es slo una justificacin terica.
Lo expresado hace posible argumentar que el concepto de persona jurdica tiene
una naturaleza substancialmente lingustica, por lo que, como apunta Zorzi
26
comentando el pensamiento de Galgano, es una imagen del hablar figurado y
pone de manifiesto slo las analogas que se encuentran entre la condicin
jurdica de los entes colectivos y aquella de las personas fsicas.
De lo expuesto se concluye que el problema de la personalidad jurdica es aquel
de la determinacin de sus condiciones de uso. Es decir, de la individuacin e
interpretacin de las normas jurdicas que integran la especfica disciplina que
subyace en el concepto mismo.

6.- LA PERSONA JURDICA EN EL PENSAMIENTO JURDICO
CONTEMPORNEO:

a.- La posicin de Vittorio Frosini:
Vittorio Frosini, profesor de filosofa del derecho en la Universidad de Roma, al
criticar en su raz misma el pensamiento kelseniano, afirma que el error de
fondo en que se debate la doctrina jurdica contempornea consiste en el falaz
presupuesto de que es posible operar una distincin entre lo jurdico y lo
ajurdico recurriendo a las normas. Es decir, reduciendo el mbito de lo jurdico
al slo campo de las normas.
En total disconformidad con la posicin asumida sobre la materia por la teora
pura del derecho estima, contrariamente a lo sostenido por Hans Kelsen, que
son las normas las que, para adquirir un sentido concreto, deben reportarse a
los comportamientos que pretenden regular. Es decir, deben recurrir a la
estructura de la accin, por lo que la vida del derecho no puede restringirse al
estrecho marco de la formal normatividad. En cuanto a esta correcta afirmacin
agregaramos, por nuestra parte, que son los valores que, vivenciador por el ser
humano, son los que le otorgan un sentido a la vida, a as conductas o acciones
humanas. Esta conducta humana valiosa es regulada formalmente por la norma
al efecto de permitirlas o prohibirlas. Las normas, en cuanto estructuras
formales del pensamiento, slo prescriben, describiendo, conductas humanas
con un sentido, valioso o disvalioso, luego de ser sometidas a una sensibilizacin
axiolgica.
Consecuente con la posicin bosquejada en el prrafo anterior, Frosini rechaza
una teora del sujeto del derecho elaborada nicamente desde una perspectiva
formalista. Es decir, desde una construccin conceptual, alejada totalmente de
27
la realidad de la vida, por la cual se considera a dicho sujeto del derecho
solamente como un abstracto "centro de imputacin normativo". El autor
explcitamente rechaza, de este modo, una pura concepcin formalista de la
persona, la misma que la pretende reducir a un objeto ideal situado fuera de la
realidad.
El sujeto del derecho, dentro del pensamiento de Frosini, es una estructura de
las acciones humanas, organizadas en una situacin jurdica coherente y
unitaria, que permite operar "la conexin y la conversin requeridas entre la
simbologa de las normas y la morfologa prctica de la vida social". No
obstante, el sujeto de derecho es para Frosini distinto de la persona humana del
mismo modo que el personaje de una obra teatral es diverso del actor viviente
que lo interpreta. Para el autor, el derecho surge propiamente cuando " la accin
se desprende del agente" y se objetiva o estructura segn una regla, asumiendo
forma y fuerza normativa.
La posicin de Frosini, en este punto, guarda relacin con la sostenida en su
momento por Luis Recasns Siches quien consideraba, antes de convertirse al
tridimensionalismo por influencia de Miguel Reale, que el derecho era "vida
humana objetivada", es decir, algo as como cristalizaciones de lo que es la vida
humana viviente. Disentimos de este planteamiento pues, en concordancia con
la tesis que expusiera Carlos Cossio, estimamos que el sujeto del derecho es el
hombre en su plenaria realidad existencial. Es decir, el ser libertad, el yo, y su
envoltura psicosomtica que le permite transformar en actos su potencial
capacidad de ser libre. Es decir, no podemos desprender, desligar
esencialmente, al ser humano de sus propias acciones, de sus conductas, a
travs de las cuales se inserta en el mundo exterior y se comunica con los dems
hombres. En sntesis, consideramos que el derecho no es vida humana
objetivada, que equivale a vida humana esttica, congelada, detenida en el
tiempo, sino que el derecho tiene como protagonista al ser humano, en su
despliegue de vida viviente, como creador y destinatario del derecho.

b.- la persona jurdica como vida objetivada:
A propsito de la posicin de Recasns Siches, antes referida, y como
expresbamos en 195079, los productos o rastros de la vida humana una teora
cientfica, un cuadro, una herramienta, un cdigo- constituyen cristalizaciones
28
de la vida humana viviente. Se trata de vida humana objetivada, de vida que se
ha posado, otorgndole sentido, sobre un trozo de la experiencia.natural. Vida
que se ha perpetuado, que se ha paralizado; vida que se ha cosificado. En
sentido estricto, decamos no se le puede llamar vida a esta vida objetivada
porque, simplemente, la vida humana es todo lo contrario a la cosificacin, a
todo detenimiento temporal, desde que el tiempo es su condicin ontolgica y
desde que la vida humana viviente, en cuanto libertad, es un permanente
hacerse, una continua creacin. La vida humana objetivada carece de todo
dinamismo, es inmvil. La vida humana objetivada es lo hecho, el resultado
de una actividad de la vida humana, de la nica posible, que no es otra que la
viviente.
Por lo sintticamente expuesto en el prrafo anterior no es posible, por
consiguiente, considerar a la persona jurdica como vida objetivada, como un
resultado o producto de un obrar humano, como es la norma jurdica. No puede
desconocerse que en la persona jurdica se halla presente una pluralidad de
seres humanos que, a travs de una actividad comn, realizan determinados
fines. Estos fines, que otorgan sentido a la existencia de este grupo humano, son
escogidos y preferidos luego de una valoracin. Los valores, vivenciados por los
integrantes del gupo humano, se concretan en los fines perseguidos por la
persona jurdica. Es evidente que para relacionarse con el mundo exterior, para
simplificar la vida negocial y para regir la vida de relacin de los miembros que
integran esta comunidad, se hacen necesarias las normas jurdicas., No es
posible imaginar a la persona jurdica sin la presencia actuante de una
pluralidad de seres humanos de un conjunto de valores que otorgan sentido a
sus acciones, como tampoco es dable prescindir de la normatividad jurdica que,
adems de permitir que los derechos y deberes del grupo se imputen a un centro
ideal y unitario de referencias jurdicas, regula las relaciones entre sus
miembros y con la comunidad en general.

c.- La situacin jurdica:
Dentro de la ptica de Frosini, el sujeto de derecho no corresponde, sin
embargo, a un nombre vano, carente de una realidad propia que sustente la
formal simbologa de las normas. La expresin "sujeto" puede ser referido al
hombre singular, en cuanto complejo de acciones o a la asociacin dentro de la
29
perspectiva de la llamada "situacin jurdica" vista en conexin con el
ordenamiento jurdico.
En la "situacin jurdica subjetiva" el sujeto se encuentra en relacin a un
ordenamiento jurdico. Pero, aclara Frosini, a un ordenamiento jurdico que no
puede concebirse a la manera de "un castillo normativo habitado slo por
fantasmas", sino como una estructura ordenada a las acciones humanas de una
sociedad dada. Sobre esta base, la definicin operativa que se puede dar del
"sujeto del derecho" es as la de una "situacin jurdica subjetiva" en cuanto
conjunto de facultades y deberes, reconocida y garantizada por el ordenamiento
jurdico81. Esta concepcin encuentra su macizo antecedente doctrinario en el
hecho demostrado que en todo derecho subjetivo se halla presente un deber
jurdico. Por ello, no puede desligarse el concepto de derecho subjetivo del de
deber. Se hallan indisolublemente unidos. De ah que a esta situacin se le
defina como situacin jurdica.
Lo anteriormente expresado en cuanto a la connatural existencia de deberes
jurdicos dentro del concepto de derecho subjetivo, se explica por el irrefutable
hecho de que no podemos encontrar derechos subjetivos absolutos como por
ms de una centuria lo propuso la doctrina francesa y lo consagr el cdigo civil
de los franceses de 1804. Los derechos subjetivos son relativos ya que en el seno
de todos y de cada uno de ellos se halla presente el genrico deber de no daar a
otro en el ejercicio de cualquier derecho subjetivo. Pero adems de este deber
jurdico de no daar a otro, cuyo incumplimiento genera una especfica
responsabilidad para el actor, en todo y cada uno de los derechos subjetivos se
instala un deber especfico, propio de este derecho. Existen, por lo tanto, hasta
dos deberes que condicionan al derecho subjetivo: uno genrico y otro
especfico, propio de cada derecho subjetivo.
Lo expresado en el prrafo anterior, a propsito de los deberes jurdicos que
acompaan a todo derecho subjetivo, se hace patente en el artculo 19 del
Cdigo civil peruano de 1984. En este numeral se prescribe que: Toda persona
tiene el derecho y el deber de llevar un nombre. El derecho supone que nadie
puede contestar, usurpar o aprovecharse de cualquier manera de un nombre
ajeno, mientras que el deber es el de no cambiar de nombre en cuanto, a travs
de ste, se identifica a la persona en el seno de la comunidad. Es as que el deber
de no cambiar de nombre, salvo en casos excepcionales, como el de homonimia
30
intolerable, es un deber especfico que se encuentra presente en el
correspondiente derecho subjetivo de llevar un nombre. En el caso del derecho a
la vida, o simplemente el derecho a vivir, tambin encontramos el especfico
deber de no quitarse la vida, de no suicidarse, ya que el ser humano cumple un
rol de servicio a los dems en el seno de la sociedad, empezando por el debido a
la familia que constituy o de la que forma parte. De ah que numerosos cdigos
penales el peruano entre ellos considera como delitos el incitar a una persona al
suicidio o la complicidad en el acto de quitarse la vida.
La tesis de la no existencia de derechos subjetivos absolutos tiene como sustento
la calidad ontolgica misma del ser humano quien es, simultneamente,
individual y social. El ser humano no slo es singular, nico, no intercambiable,
sino que, al mismo tiempo, es un ser coexistencial. La vida humana se hace
necesariamente con los otros. El ser humano es un ser-con-los otros. No se
concibe al ser humano fuera de la sociedad, aislado, incomunicado, encerrado
en s mismo. El ser humano es estructuralmente social. Es social o no es.
En sntesis, la posicin del profesor Frosini se funda, como se ha anotado, en la
revisin crtica del formalismo jurdico para prestar luego su adhesin al
estructuralismo jurdico, temtica desarrollada por l en un volumen dedicado
al anlisis de esta concepcin. Nos referimos a la obra La estructura del
derecho que publicara en Bologna en 1974.
El planteamiento del profesor de la Universidad de Roma, antes glosado, es una
muestra de la nueva direccin que paulatinamente est asumiendo el
pensamiento jurdico contemporneo en relacin con los conceptos de "sujeto
de derecho" y de "persona", con la nocin de "derecho subjetivo" y, por ende,
con la de "persona jurdica".

Estimamos que en un futuro no lejano esta posicin ha de consolidarse a nivel
de la doctrina y de la jurisprudencia comparada en virtud de sus slidos
fundamentos.

d.- El nuevo rumbo del pensamiento contemporneo:
Se advierte que, paulatinamente y en poca reciente, los tratadistas advierten la
insuficiencia de la explicacin formalista de la nocin de "persona jurdica" en
cuanto intenta reducirla nicamente a un espectral centro de referencias
31
normativas. Es decir, a un ente ideal, a una mera construccin conceptual, sin
correlato alguno con la palpitante realidad de la vida humana donde se "vive" el
derecho y los valores que en ella se vivencian y realizan. Obviamente, la persona
jurdica en su dimensin formal, en cuanto sujeto de derecho, es un centro
unitario e ideal de imputacin de "situaciones jurdicas subjetivas", es decir, de
derechos y deberes. Pero tambin es cierto que la persona jurdica no se agota
en su dimensin formal sino que es, ante todo y primariamente, una
organizacin de personas que persigue fines signados por uno o ms valores.
Valores que otorgan sentido, tanto a la accin del ser humano individualmente
considerado, como a las agrupaciones de personas a quienes los une una
actividad en comn tras una finalidad valiosa.
En la persona jurdica como en cualquier otra institucin jurdica se hallan
inexorablemente presentes, en dinmica conjuncin, la vida humana, los
valores y las normas. No se concibe ninguna institucin en la que est ausente
alguna de estas tres dimensiones en que consiste el derecho. Y es que el derecho
no es slo vida humana social ni tampoco valores puros ni exclusivamente
normas. Sobre la base de la vida humana se vivencian valores y se crean normas
jurdicas. Por ello la vida humana es el elemento primario aunque no el nico
del derecho. El derecho es una exigencia existencial del hombre que debe.
Inexorablemente convivir en sociedad. Es inconcebible convivir sin normas
reguladoras de las relaciones sociales. Es un imperativo que emana de la propia
naturaleza de ser social que ostenta la persona. Por ello, el derecho pertenece a
la estructura misma del ser humano.
Podemos afirmar, sin ninguna duda, que as como en su momento entraron en
crisis las nociones de "derecho subjetivo" y la de "sujeto de derecho", entre otras
pocas, tambin se ha replanteado la antigua concepcin exclusivamente
formalista de la "persona jurdica". Es un concepto en proceso de
repensamiento crtico a la luz de la ridimensionalidad propia del derecho.
La revisin crtica de las nociones anteriormente mencionadas hubiera sido
imposible si no se hubiese contado con el decisivo aporte de la filosofa de la
existencia, la misma que aparece en el periodo que transcurre entre las dos
grandes y cruentas guerras mundiales que la humanidad ha vivido con horror y
desgarramiento. A esta contribucin esclarecedora de la vida humana y, por
consiguiente, del derecho, debe sumarse aquella otra que proviene de los
32
planteamientos de la escuela tridimensional del derecho, la misma que
encuentra una cada vez ms amplia acogida en el mundo jurdico (ver & 12).
Podemos concluir expresando que los planteamientos que surgen del
pensamiento contemporneo sobre la denominada "persona jurdica" tienen su
origen y raz en las insatisfactorias respuestas ofrecidas por la doctrina en lo que
concierne a su naturaleza y estructura. Las histricas soluciones propuestas,
sustentadas primordialmente en una concepcin formalista del derecho,
pretendan reducirla, como con acierto sostiene Frosini, a un mero castillo
habitado por fantasmas. A la luz de una nueva visin de la estructura del ser
humano y de su consiguiente rol protagnico en el derecho, se van
descubriendo, no sin fatiga ni dificultades, las evidentes limitaciones que
presentaban aquellas explicaciones exclusivamente formalistas que, como la de
Kelsen, reducen al derecho y sus instituciones a un puro juego de conceptos, a
un sistema lgico formal, rgido, cerrado y espectral. Es decir, a una
construccin ideal que no guarda correspondencia con lo que realmente
acontece en la experiencia jurdica, dentro de la cual carece de sentido ignorar la
fundamental presencia de conductas humanas intersubjetivas y de valores
vivenciados por ellas. En sntesis, la posicin formalista nos brinda tan slo una
respuesta parcial, fragmentaria por formal, de la realidad en que consiste el
derecho.
Las primeras reacciones de los juristas que advierten la clamorosa insuficiencia
de una respuesta nicamente formal al problema de la "persona jurdica", es el
volver su mirada a la realidad de la vida para encontrar en ella una respuesta
adecuada al problema de la persona jurdica, alejndose de las ficciones o de
otros recursos de pura tcnica jurdica, que si bien son tiles, suelen impedir
una clara percepcin del fenmeno jurdico tal cual es. Los juristas, al observar
que detrs del marco estrictamente lgico formal propuesto por la concepcin
formalista se mueven y actan seres humanos que se proponen y vivencian
valores, llegan a la conclusin que es preciso superar, de alguna manera
novedosa, tan estrechos linderos conceptuales. Tal vez la primera reaccin de
algunos juristas, que an no perciban con nitidez la realidad primariamente
existencial del derecho, fue la de inventar ficciones, imaginar metforas, como la
tan conocida de "descorrer el velo de las personas jurdicas" para llegar,
33
precisamente, a aquello que empiezan a intuir como elemento primario en el
derecho: la vida humana y los valores que ella vivencia y realiza.
Los juristas que vislumbran que la nocin de persona jurdica desborda los
rgidos marcos conceptuales en los que los que rgidamente los encerr el
formalismo, inician una indagacin que, an sin encontrar al comienzo
soluciones de fondo e integrales al fenmeno del derecho y, por ende, al de la
persona jurdica, se interesa por lo que real y efectivamente acontece en el seno
mismo de la persona jurdica. Para ello, se ven obligados a liberarse, en primera
instancia, de la malla exclusivamente formal en la que se hallaban atrapados y
sin salida para lograr comprender, luego y a cabalidad, la compleja estructura de
la persona jurdica. Complejidad vital que no se agota en la evanescente
formalidad de los conceptos jurdicos.
En sntesis, se aprecia que el pensamiento contemporneo en torno a la
naturaleza misma de lo que se conoce como persona jurdica empieza a
discurrir en una direccin que pretende, al superar la respuesta del formalismo
jurdico, situarse dentro del cauce de la nueva concepcin tridimensional del
derecho.

7.- EL LLAMADO ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURDICA Y
LA TEORA DEL LEVANTAMIENTO DEL VELO:

a.- Toma de conciencia de la crisis del concepto de persona jurdica
Para explicar la naturaleza de la persona jurdica, ms all de las formales
limitaciones en que la encerr la dogmtica jurdica tradicional, as como para
tener una visin ms exacta de la evolucin que ha sufrido en el presente siglo,
particularmente en la legislacin peruana, la nocin de "persona jurdica", se
hace necesario poner de manifiesto que todo el proceso de bsqueda de su
identidad desarrollado de reciente en torno a ella es el inequvoco resultado de
una mejor comprensin, de parte de jusfilsofos y juristas, de lo que significa el
ser humano y de su decisiva gravitacin en el derecho ms all de la pura
formalidad instrumental.. No podemos olvidar, al respecto, que el derecho es
creacin del ser humano, una necesidad existencial, desde que est
naturalmente condicionado a vivir en sociedad.
34
Como expresbamos en el pargrafo 8, el concepto de "persona jurdica" entr
en crisis cuando algunos juristas, al tomar conciencia de los requerimientos y
urgencias de la realidad, ponen al descubierto las insuficiencias de las
propuestas formalistas, imperantes por dcadas, mediante las cuales resultaba
vano explicarse el fenmeno jurdico de la persona jurdica en su compleja
realidad y riqueza de matices. Se empez a entender que era imposible llegar a
la aprehensin global y completa de dicho fenmeno jurdico mediante una
limitada visin formalista en la cual la persona jurdica se reduca a un ente
ideal, a un mero centro unitario de referencias normativas.
Es en este instante de histrica toma de conciencia de la complejidad y riqueza
del ser humano que podemos situarlo en las dos ltimas dcadas de la primera
mitad del siglo XX que en los medios jurdicos se empieza a hacerse referencia
al hecho de que el concepto de "persona jurdica" ha entrado en crisis. Algunos
autores reclaman, entonces, para llegar a la realidad existencial de la persona
jurdica, la superacin de la nocin de persona jurdica entendida como una
pura "forma".
El primer intento por llegar a la realidad misma de la persona jurdica, a sus
dimensiones existencial y axiolgica desterradas por el formalismo, tuvo como
causas algunos casos en los cuales, tras la forma de la persona jurdica,
desvirtuando sufinalidad, se produjeron ejercicio abusivos de esta forma,
actitudes dolosas, fraudes y otras actividades impropias de la finalidad de las
personas jurdicas. Ciertos directivos o miembros de la persona jurdica se
aprovechaban de modo ilcito de la forma de la persona jurdica en su propio
provecho personal y en agravio de los dems miembros de la persona jurdica o
de terceros. La mayora de estos casos se presentaron en las sociedades, sobre
todo en las annimas o por acciones, en las cuales se aprovech de la limitacin
de la responsabilidad de la persona jurdica para cometer actos ilcitos.
Estas actividades se identificaron con la expresin de levantamiento del velo o
con la de abuso de la personalidad jurdica.
El problema que se trat de superar en la prctica era el de cmo penetrar tras
dicho velo, que no es otra cosa que la dimensin formal de la persona jurdica.
Este velo, que protega a travs de la naturaleza formal de la persona jurdica en
cuanto objeto ideal y unitario, inasible en la realidad, a los miembros de dicho
sujeto de derecho los que, amparados en el principio de la limitacin de su
35
responsabilidad, podan impunemente cometer actos ilcitos en perjuicio de
terceros sin que les alcanzara responsabilidad personal alguna. Esta impunidad,
esta imposibilidad jurdica de hacerlos personalmente responsables, encontraba
su fundamento en la teora formalista de la persona jurdica por la cual la
persona jurdica es distinta de sus miembros, por lo que ninguno de ellos es
propietario del patrimonio pero, simultneamente, no responde por las
obligaciones de la persona jurdica En el lapso que dur la redaccin del Cdigo
civil de 1984 nos opusimos a esta frmula, sugiriendo que la persona jurdica no
poda ser distinta de sus miembros ni podase desprenderla de sus finalidades
valiosas. Opinamos en dicha oportunidad que la reduccin de la pluralidad de
personas integrantes de la persona jurdica a una unidad ideal, constituida por
un centro de referencias normativas tena tan slo el sentido formal de
establecer que los derechos y deberes contrados por los miembros de ella no
fueran imputados a alguno de ellos en particular o a todos los miembros de la
persona jurdica, sino tan slo a ese centro unitario ideal que se identificaba a
travs de una expresin lingstica.
Debemos interpretar que la supuesta distincin entre la persona jurdica y sus
miembros se produce slo a nivel formal para con el objeto de permitir, a travs
de un proceso de abstraccin mental, reducir una pluralidad de seres humanos,
realmente actuantes segn fines valiosos en la persona jurdica, a un centro
ideal y unitario de referencias normativas, lo que permite, como se ha apuntado,
imputar derechos y deberes a ese centro ideal en vez de atribuirlos a alguno o
todos los integrantes de la persona jurdica. Esta posicin fue sostenida por
nosotros en la Exposicin de Motivos del Cdigo civil peruano de 1984 que, en
lo que atae al Libro Primero sobre el
Derecho de las Personas, fuera publicada independiente en un libro titulado
Derecho de las personas. Exposicin de Motivos y Comentario s al Libro
Primero del Cdigo civil peruano.
La doctrina resumida en la expresin de descorrer el velo de la persona
jurdica, es decir el intento de superar el muro de su formalidad para penetrar
en sus niveles existencial y axiolgico, se desarroll en las primeras dcadas de
este siglo principalmente en los Estados Unidos de Norte Amrica, no slo en
virtud de la flexibilidad de su derecho sino porque, en razn de su grado de
desarrollo. prosper la utilizacin de la persona jurdica, preferentemente en la
36
vida de relacin negocial. Es as que la expresin de descorrer el velo de la
persona jurdica aparece por primera vez en el derecho norteamericano bajo las
denominaciones de lifting of de corporation veil, piercing of de veil o
disregard of legal entity.
En el sistema del common law, bajo la concepcin formalista de Savigny,
liberado del excesivo dogmatismo que agobia a menudo al derecho continental y
a travs de un mayor y ms prximo control de los fines de la persona jurdica y
su modo de aplicarlos en la experiencia, se elabor en la jurisprudencia
americana la doctrina del Disregard. Segn esta doctrina los tribunales pueden
prescindir o superar la forma externa de la persona jurdica, para, penetrando a
travs de ella, alcanzar a las personas y los bienes que se cobijan bajo su
formalidad. Por el Disregard se faculta, precisamente, a descorrer el velo de la
persona jurdica.
Cabe sealar que una revisin del derecho comparado en cuanto al tema
referente a superar la mera formalidad de la persona jurdica, para acceder
directamente a los socios o administradores a fin de atribuirles responsabilidad
cuando proceden abusivamente, nos muestra que el debate est todava abierto
tanto en el plano terico como en aquel de sus implicancias prcticas.

b.- El planteamiento de Rolf Serick:
Rolf Serick, profesor de la Universidad de Heidelberg, a travs de la obra de su
autora dedicada al tema que venimos tratando, ha ejercido notable influencia
entre los juristas que se preocuparon de este asunto. Esta aseveracin se
comprueba en cuanto su obra, escrita originalmente en alemn, ha sido
traducida a otros idiomas, como el italiano y el castellano84. Precisamente, su
traduccin al castellano llevada a cabo Jos Puig Brutau, concit en su momento
en testimonio de Jos Luis de los Mozos, una interesante y viva polmica.
Serick sustenta su elaboracin terica en la doctrina de Gierke, es decir, de la
realidad de la persona jurdica. De ah que la desestimacin o negacin de la
persona jurdica, operacin que es la consecuencia de una observacin de la
realidad sobre la base del abuso de la forma de la persona jurdica. Esta
metodologa no supone negar la personalidad jurdica, sino proceder de este
modo slo en el caso especfico de una falta de adecuacin a la realidad.
Serick reconoce que a raz de la constatacin de la presencia de actos ilcitos en
37
el seno de la persona jurdica se haca necesario, con cierta frecuencia, superar
la barrera impuesta por la "forma" de la persona jurdica, dejarla de lado, para
poder individualizar e identificar a las personas naturales que le sirven de
substrato existencial, las mismas que real y efectivamente actan en nombre y
representacin de aquel hasta entonces considerado como un mero espectro
formal
El profesor de Heidelberg rene las manifestaciones que con ms frecuencia
suelen presentarse en torno al tema, en ciertas categoras generales como son el
fraude a la ley, el fraude o violacin al contrato, el dao fraudulento causado a
terceros y en algunos casos vinculados con las relaciones existentes entre una
persona jurdica madre y otra filial. Pero su preocupacin lo lleva a elaborar
algunas reglas que hacen factible penetrar en el sustrato existencial de la
persona jurdica.
La regla fundamental y las cuatro proposiciones que nos ofrece Serick para
posibilitar la superacin del velo formal de la persona jurdica se resumen en la
presencia del abuso en el ejercicio del derecho88 de la persona jurdica en las
siguientes circunstancias: cuando mediante la persona jurdica se facilita la
burla de una disposicin legal, una obligacin contractual o se causa un
perjuicio a terceros. Slo en estas tres circunstancias se produce, segn el autor,
la violacin de la buena fe89. Para Serick, esta regla fundamental se sustenta en
la institucin del abuso del derecho. Por ello, la teora de la llamada
desestimacin o prescindencia de la personalidad jurdica es un captulo del
abuso del derecho.
El ejercicio abusivo de un derecho subjetivo implica el desconocimiento de los
fines que la ley le atribuy, actuar contrariando la buena fe, la moral y las
buenas costumbres y que generalmente lesiona intereses de terceros.. Es, en
suma un acto antisocial. De ah que Bigliazzi y Geri y otros sostengan que el
abuso del derecho se presenta en todas las circunstancias en las cuales una
actividad aparente y exteriormente conforme con el contenido formal del
derecho, no se acompae, simultneamente, la congruencia sustancial del acto
con los fines del derecho mismo, ya sean interno s externos91. El acto abusivo
es un acto ilcto sui generis.

c.- La posicin de Piero Verrucoli:
38
El profesor de las Universidades de Pisa y Gnova, fue motivado por la medida
creciente en que las sociedades se creaban con el propsito de favorecer, detrs
de la mampara de la personalidad jurdica y de la vinculada limitacin de la
responsabilidad, las empresas ms audaces o los intereses personales de un
individuo o de un grupo mediante fciles maniobras de la palanca de comando,
o hasta fraudes a la ley, etc.. Verrucoli comprueba que habase difundido, por
algunos decenios, la utilizacin del esquema de la petrsona jursdica,
principalmente de la sociedad por acciones, para fines diversos de aquellos
tpicamente considerados por el legislador. Se persegua con este empleo atpico
de la persona jurdica la bsqueda, segn el autor, de la mayor ventaja para
quien est detrs de la pantalla societaria, sin exponerse personalmente (y la
relativa ilimitada responsabilidad), con la reduccin del hecho sociedad a un
mero expediente de conveniencia.
El problema del desconocimiento de la persona jurdica, especialmente de las
sociedades de capitales, es marcadamente ms relevante en los pases
desarrollados, a decir del autor, a travs de la relacin de dominio calificado de
una sociedad de parte de una persona natural o de un grupo de personas fsicas
o otra persona jurdica, normalmente de otra sociedad de capitales. Este es el
aspecto que ms atrae la atencin de los juristas, ya que en esta modalidad
resulta ms evidente lo inadecuado de la construccin jurdica tradicional95.
Para este efecto se utilizan las sociedades llamadas por la doctrina
indistintamente sociedad de conveniencia, sociedad etiqueta, sociedad de
control, sociedad en una sola mano, sociedad preordenada para el dominio de
un grupo, etc.
Es a raz de esta evidencia que, a travs de Haussmann, se elabora en Alemania
la teora de la soberanidad, la misma que es desarrollada en Italia por Mossa.
Segn esta teora, vinculada con la situacin descrita en el prrafo precedente,
al sujeto dominante de una sociedad de capitales se le debe imputar las
obligaciones asumidas por la sociedad dominada que no han sido satisfechas,
pasando de este modo por encima de la estructuracin formal y atendiendo tan
slo a la sustancia de las relaciones.
El problema de la superacin de la personalidad jurdica de las sociedades de
capitales o de cualquier otra persona jurdica se presenta tambin, como apunta
39
Verrucoli, en medida nada indiferente, cuando se trata del llamado uso
indirecto del esquema societario para superar obstculos establecidos para las
personas naturales de parte de normas imperativas98.
El profesor italiano advierte, con razn, que el problema atinente a la
superacin del velo formal de la persona jurdica interes a la doctrina y a la
jurisprudencia ms que al legislador, por la necesidad de identificar medios
idneos de represin de aquellos que, en mayor o menor medida, pueden
considerarse abusos del esquema de la sociedad de capitales. Es as que, segn
el autor, surge la teora del lifting the corporate veil o del piercing the
corporate veil o del disregard of the legal entity, entre otras denominaciones
usadas en los Estados Unidos de Norte Amrica `para designar la
fenomenologa del abuso de la persona jurdica.
Verrucoli considera que si la personalidad de la sociedad no es otra cosa que una
frmula de conveniencia para expresar sintticamente una suma de relaciones
que, en realidad, se desenvuelven por un conjunto de personas fsicas o
naturales, no puede presentarse ningn problema de superacin de la
personalidad ya que se disuelve el significado tradicional de la identificacin de
un ente distinto de los sujetos que la componen y le dan vida. Esta teora, segn
el autor, resuelve el problema de la superacin de la personalidad jurdica por
el slo hecho de negar la tradicional distincin de subjetividad entre sociedad y
socios.... Sin embargo, el autor observa que referirse a la superacin de la
personalidad jurdica significa partir del supuesto que la tradicional distincin
de subjetividad entre persona jurdica y sujetos personas naturales que la
componen no existe. Segn su parecer, se debe precisar si la esencia de tal
subjetividad, su caracterizacin y su justificacin histrica consiente o no su
ocasional abatimiento. En concepto del autor el significado ontolgico de la
persona jurdica no puede llevar a ninguna otra conclusin que aquella de la
posibilidad de superar la formalidad de la persona jurdica para llegar a su
realidad, que no es otra que la de una organizacin de personas que realizan una
actividad comn tras finalidades valiosas.
Verrucoli, a la luz de la teora expuesta sobre la calidad ontolgica de la persona
jurdica, afirma que si nos atenemos al sentido indicado en el prrafo anterior,
decir, como lo plantea Savigny, que la persona jurdica es una ficcin desde que
persona es slo el hombre singular, desde que la persona jurdica es una
40
persona slo en el mundo de la ficcin que es creada por la ley en atencin a la
titularidad, de parte de la misma, de un patrimonio, no incide en los trminos
del problema El autor es de la misma opinin cuando analiza las teoras que
sobre el particular plantean Gierke, Brinz o Ihering.
En lo que concierne a la teora de Gierke, Verrucoli sostiene que el afirmar que
la persona jurdica es el atributo propio de un organismo social, capaz de tener
una propia voluntad de accin y al cual el ordenamiento jurdico se limita
simplemente a reconocer, supone tambin, para el autor, una solucin que no
incide en el problema que es materia de esclarecimiento.
En cuanto a lo expuesto por Brinz en torno a la naturaleza de la persona
jurdica, Verrucoli considera que no es apropiado expresar que ella se reduce a
la pura y simple frmula de un patrimonio al cual se le asigna un especial
destino. Igual opinin le merece el planteamiento de Ihering, cuando este autor
sostiene que la persona jurdica es slo un sujeto aparente que esconde a los
verdaderos sujetos, los hombres, considerados individualmente y como
colectividad unificada
En conclusin, Verrucoli no encuentra de utilidad para los fines propuestos el
tener que acudir a la teora del lifting the corporate veil. En ltima instancia,
esta teora, de un modo o del otro, designa cuando menos una relidad
jurdicamente relevante, la existencia de un sujeto o de una entidad
considerados por el ordenamiento jurdico estatal como centro autnomo de
intereses y de imputacin de relaciones.Es por ello que lo importante para el
autor es afirmar la existencia, en sentido jurdico, de este sujeto o entidad y, a
partir de este aserto, plantearse la problemtica del abuso de la personalidad
jurdica.
Para Verrucoli la solucin del problema no puede encontrarse en las teoras
ontolgicas ni del anlisis de los elementos constitutivos de la entidad. La
mirada debe dirigirse en cambio a la formacin histrica de este instituto, con
particular atencin a la sociedad, y a las caractersticas de su evolucin. Es
decir, que la solucin no estar dirigida a la individuacin de los elementos
constitutivos de la persona jurdica, como ms bien al modo y a las razones
justificativas de la atribucin de la personalidad jurdica de parte del
ordenamiento a determinadas formas de organizacin colectiva, y en particular
a la sociedad. Este planteamiento del problema tiende, en opinin del autor,
41
poner de relieve el significado de la relacin entre ordenamiento estatal y los
grupos particulares en relacin con la atribucin a stos de personalidad, Esta
metodologa permitir que resulte clara la configuracin de esta personalidad
como una concesin de un privilegio, lo que obligar a buscar la razn
justificativa de su superacin en la necesidad que un tal privilegio no se resuelva
en dao del Estado o de la colectividad en l organizada. Es por ello que su
libro trata del reconocimiento de la personalidad jurdica, de su evolucin
histrica y de su significado actual, as como los criterios y los lmites de tal
superacin, sobre la base de las situaciones legislativas y de las construcciones
del pensamiento jurdico.

d.- La opinin de Dobson:
El profesor argentino Juan M. Dobson es uno de los autores latinoamericanos
que con ms acuciosidad ha tratado el tema del denominado abuso de la
personalidad jurdica. En lo que concierne a este asunto, el autor considera que
deben distinguirse dos diversas situaciones. La primera se refiere a la hiptesis
de la desestimacin de la personalidad jurdica, a la cual se designa tambin
como allanamiento o redhibicin de la personalidad jurdica. Esta solucin
supone el remedio a un abuso de la forma jurdica. La segunda se contrae a la
negacin a un determinado socio de la responsabilidad limitada. En este caso se
sanciona el abuso de un determinado socio en el ejercicio de su responsabilidad
limitada.
Mediante la desestimacin de la personalidad jurdica, o lo que entendemos
como la negacin de la calidad formal de persona jurdica, se prescinde de la
formalidad que hace que un grupo humano sea una sociedad, una asociacin o
una fundacin, negando su existencia autnoma como sujeto de derecho. En
cuanto a esta posibilidad, el autor seala que existen situaciones en las cuales el
abuso de la personalidad jurdica de las sociedades y asociaciones importa, en
algunos casos, la necesidad de prescindir de la personalidad misma de la
sociedad o asociacin, ya que el abuso se hace con el uso de la forma jurdica.
El autor seala que, en una gran cantidad de casos, se advierte que se abusa en
lo que atae a los privilegios de que gozan los miembros de ciertos tipos de
personas jurdicas, frente a los cuales existe la posibilidad de limitar la
responsabilidad del socio.
42
En esta hiptesis se mantiene la existencia autnoma del sujeto de derecho pero
se le niega al socio la responsabilidad limitada104.
8.- SITUACIN ACTUAL DEL PROBLEMA DEL ABUSO DE LA
PERSONALIDAD JURDICA

a.- El problema:
Como se ha podido apreciar a travs de la opinin de algunos de los autores que
se han ocupado especficamente del llamado abuso de la personalidad
jurdica, esta figura comprendera diversos casos que se han presentado y que
han sido puestos en evidencia tanto en la jurisprudencia comparada como en la
doctrina. Este ejercicio abusivo consiste, en trminos generales, segn la
doctrina dominante y la orientacin jurisprudencial, en utilizar indebidamente
los beneficios que otorga dicha personalidad en provecho de algn o algunos
miembros de la persona jurdica en perjuicio de los dems miembros de sta o
de terceros. Se suma a esta situacin el empleo de la persona jurdica para
cometer un fraude a la ley. Son mltiples las modalidades utilizadas para lograr
estos ilcitos propsitos aprovechndose, como est dicho, de los beneficios que
se derivan de la formalidad de la persona jurdica. Es dable apreciarlos a travs
de la casustica puesta de relieve por la jurisprudencia comparada.
El problema del denominado abuso de la personalidad jurdica se pone de
manifiesto en el hecho de gozar de la disciplina especial que rige a las personas
jurdicas fuera de las situaciones objetivas que justifican su aplicacin,
disfrutando de este modo de la excepcin de las normas del derecho comn ms
all de los casos o los lmites dentro de los cuales el legislador ha previsto y
querido mantenerla. De ah que, paralelamente, la represin del abuso de la
personalidad jurdica comporta la inaplicabilidad de la disciplina especial que
rige el comportamiento de las personas jurdicas y el retorno al derecho comn
cada vez que se desconozcan los presupuestos que justifican las razones del
privilegio normativo105. Esta tcnica de solucin de los problemas creados por
el abuso de la personalidad jurdica, gestada dentro de la ptica puesta en
circulacin por Galgano, ha sido acogida por la jurisprudencia italiana a partir
de los aos ochenta.

b.- El dogma formalista:
43
El formalismo jurdico, como es sabido, introdujo en la doctrina el dogma por el
cual la persona jurdica resulta ser distinta de sus miembros en tanto centro
unitario ideal de referencias normativas. Este dogma se convirti en una
muralla infranqueable que impeda perseguir a los miembros de la persona
jurdica que, valindose de la misma, cometa actos abusivos, de carcter ilcito,
en beneficio propio o de un determinado grupo. El mencionado dogma
prescriba en su concrecin normativa que ninguno ni todos los miembros de la
persona jurdica es propietario de su patrimonio ni responde por sus
obligaciones. La persona jurdica, dentro de este planteamiento y en cuanto
espectral formalidad puede ser, por lo tanto, abusivamente utilizada para
obtener un provecho personal o cometer un fraude a la ley sin que alcance a los
autores responsabilidad alguna. El dogma formalista los protega y los haca
irresponsables por los actos ilcitos cometidos, que no otra cosa es el ejercicio
abusivo de un derecho.
El uso indebido de la formalidad de la persona jurdica se realiza, por lo
expuesto, bajo la modalidad del comportamiento conocido como abuso de la
personalidad jurdica y que, como se ha podido apreciar, ha preocupado
hondamente a los juristas afanados en encontrar un remedio a esta irregular
situacin. El empleo tambin indebido de dicha formalidad se produce a travs
del fraude a la ley.

c.- Las soluciones propuestas:
Frente a las situaciones expuestas los juristas y los jueces se empearon en
buscar una solucin jurdica que permitiera penetrar en la realidad misma de la
persona jurdica, superando la mera formalidad, para impedir el
aprovechamiento abusivo de la persona jurdica as como para impedir tambin
el fraude a la ley y, en su caso, imputar las consiguientes responsabilidades a los
autores de tales actos.. Los resultados de algunos de estos esfuerzos han sido
parcialmente glosados en pginas precedentes.
Algunos lcidos juristas y ciertos alertas jueces entendieron, no sin esfuerzo,
que un dogma formal no poda detener la persecucin y la sancin de la ilicitud.
Se fue por ellos comprendiendo, a travs de la experiencia, que una barrera
meramente formal creada por el ordenamiento jurdico para facilitar la vida de
relacin de las personas jurdicas no poda desvirtuar esta positiva finalidad
44
para ser aprovechada abusiva o fraudulentamente en beneficio de algn o
algunos miembros de la misma en perjuicio de terceros. La concepcin de que el
derecho no se reduca a una pura forma sino que era primariamente vida
humana social valiosamente vivenciada fue paulatinamente imponindose entre
los juristas. Esta visin de la realidad misma del derecho abri el camino para la
bsqueda de soluciones a este falso problema.
En el curso de la afanosa bsqueda de soluciones jurdicas que permitieran
impedir y sancionar dichos actos ilcitos cometidos en el seno de la persona
jurdica y que se hallaban absurdamente protegidos por la impenetrable
formalidad del dogma antes aludido, se han presentado, por lo general, dos
propuestas de parte de la doctrina y la jurisprudencia comparada para
contrarrestar el ejercicio abusivo de la formalidad de la persona jurdica. La
primera de ellas parte del reconocimiento del mencionado dogma en torno a la
calidad ontolgica de la persona jurdica que la reduce a una unidad ideal. Los
juristas que no ponen en entredicho este dogma, los que lo admiten sin mayor
anlisis crtico, son los que han propuesto la frmula de descorrer el velo de la
formalidad para penetrar en la realidad misma de la persona jurdica y poder,
de este modo, sancionar a los responsables de los actos abusivos. Es un velo
que se descorre slo para este especfico efecto y que, luego de alcanzado el
efecto querido, se vuelve a correr. Se trata de un procedimiento indirecto, que
encuentra as la posibilidad de no plantearse el problema que debe esclarecerse
para justificar la imputacin de obligaciones y responsabilidades a los miembros
de la persona jurdica.
La otra propuesta desconoce el dogma de la irresponsabilidad sin lmites de los
integrantes de la persona jurdica planteado por el formalismo jurdico. Esta
corriente de pensamiento considera que la persona jurdica no se reduce
nicamente a su dimensin lgico formal sino que ella es, primariamente, una
organizacin de personas naturales o jurdicas, o de ambas que realiza en
comn una actividad valiosa. A esta organizacin de personas, que constituye la
dimensin existencial de la persona jurdica, debe sumarse la dimensin
axiolgica, es decir, los valores que vivencian los miembros de la persona
jurdica en su actividad comn y que se concretan en los fines perseguidos por
sta. Los valores otorgan un sentido y una razn de ser a la persona jurdica. Por
lo tanto, los juristas que adhieren a esta posicin no tienen que descorrer
45
ningn velo para penetrar en la realidad existencial-axiolgica de la persona
jurdica Simplemente, rompen el velo.

9.- EL ABUSO DE LA PRSONALIDAD EN EL DERECHO PERUANO:
Frente a esta dualidad de propuestas para resolver el problema del ejercicio
abusivo de la formalidad de la persona jurdica algunas legislaciones han
adoptado una determinada solucin. As, en la propuesta de enmiendas al
Cdigo civil peruano de 1984 se ha propuesto introducir un nuevo artculo para
regular esta materia, se ha proyectado el siguiente texto que refleja la posicin
actual de la doctrina peruana: El juez, en caso de uso indebido de la persona
jurdica o de fraude a la ley, puede responsabilizar directamente a los miembros,
directores y administradores de la persona jurdica, sin perjuicio de las dems
acciones a que hubiere lugar. El uso indebido puede concretarse en un acto que
signifique el ejercicio abusivo de algn derecho o privilegio concedido por el
ordenamiento jurdico a la persona jurdica o de algn acto doloso o culposo,
todos dirigidos a que el actor o actores de los mismos se aprovechen de la
formalidad de la persona jurdica en beneficio propio y en detrimento de
terceros.
La introduccin de un texto en el Cdigo civil peruano como el anteriormente
trascripto se hace necesario para superar la aparente contradiccin que surge
del articulado del Cdigo en lo referente a la naturaleza de la persona jurdica.
En efecto, si revisamos los artculos 80, 99, 111 y 134, en los que se definen a la
asociacin, la fundacin, el comit y las comunidades campesinas y nativas,
apreciaremos que de sus textos emerge con claridad que cada uno de estos tipos
de persona jurdica tiene dos elementos comunes. Nos referimos a que cada una
de ellas es, primariamente, una organizacin de personas as como que tambin
cada una de ellas persigue fines valiosos. De este modo el ordenamiento jurdico
positivo reconoce dos de las tres dimensiones de las personas jurdicas.
La tercera dimensin, es decir, la formal-normativa, se instala en el artculo 78
del Cdigo civil peruano. Este numeral enuncia que la persona jurdica es
distinta de sus miembros, por lo que ninguno de stos es propietario o asume
las deudas contradas por la persona jurdica. El artculo en referencia consagra
la reduccin a una unidad ideal de lo que en la realidad es una pluralidad de
personas que vivencian valores. Pero, esta unidad ideal es una frmula tcnico
46
jurdica destinada a facilitar el que las organizaciones de personas acten con
agilidad en la vida negocial. Esta creacin formal del ordenamiento jurdico
consistente en un centro ideal y unitario de referencias normativas, que surge en
el momento de la inscripcin de la persona jurdica en un registro pblico, tiene
como finalidad el que los derechos y los deberes contrados por la organizacin
de personas no se atribuyan a cada uno o a todos los miembros de la persona
jurdica sino a dicho centro ideal, al que se identifica con una expresin
lingstica. Igual ocurre con la atribucin de deberes jurdicos, los que tambin
se imputan a dicho centro unitario ideal de referencias normativas. Este hecho,
como es evidente facilita, de modo superlativo, la actividad de las personas
jurdicas. Esta es la funcin capital de este recurso formal de tcnica jurdica,
aparte de la consecuencia que importa como es la limitacin de la
responsabilidad de los miembros de la persona jurdica.
Sin embargo de lo expresado, el artculo 78 se suele interpretar
mayoritariamente, en forma asistemtica, desconociendo el contenido de los
artculos 80, 99, 11 y 134 del Cdigo con los cuales se halla en esencial
concordancia. Se considera que en este numeral, a travs de la frmula de que la
persona jurdica es distinta de sus miembros, el Cdigo recoge una concepcin
formalista de la persona, olvidndose de lo prescrito en los artculos antes
referidos mediante los cuales se define a la asociacin, a la fundacin, al comit
y a las comunidades campesinas y nativas, como organizaciones de personas
que realizan fines que encarnan valores.
Se trata, a nuestro entender, de una interpretacin incorrecta, pues el sentido
del articulo 78 es el que los derechos de la persona jurdica y los deberes por ella
contrados se imputan a un centro unitario e ideal de referencias normativas,
distinto de sus miembros, lo que no significa reducir a la persona jurdica a una
mera forma, con prescindencia de la organizacin de personas que la compone y
de los fines valiosos que se proyectan y vivencian por sus miembros a travs de
una actividad comn.
Para evitar la aparente contradiccin, antes sealada, entre el artculo 78 y los
numerales 80, 99, 111 y 134 del Cdigo civil peruano el ponente del Libro
Primero de dicho Cdigo, dedicado al Derecho de las Personas, propuso un
texto en el cual se indicaba que la persona jurdica era tan slo formalmente
distinta de sus miembros para el efecto de que los derechos y los deberes
47
contrados por los miembros de la persona jurdica no le fueran atribuidos a
ellos o a algunos de ellos o a todos ellos sino a un centro ideal y unitario de
referencias normativas. Lamentablemente esta propuesta destinada a precisar el
texto del mencionado artculo 78 no fue admitida por la Comisin Revisora del
proyecto de Cdigo civil.
Con ocasin de la redaccin de un conjunto de enmiendas al Cdigo civil de
1984 que fueran propuestas por un conjunto de ms de sesenta profesores
universitarios de diversos centros de estudio y de distintas generaciones, el
Congreso de la Repblica dict en 1985 una ley creando una Comisin de
reforma del Cdigo civil a fin de aprovechar el aporte en referencia106. La
Comisin varias Sub Comisiones encargadas de proyectar las enmiendas que
considerasen oportuno introducir en el Cdigo civil de 1984. La Sub Comisin
que estudi el Libro Primero, Derecho de las Personas, propuso con fecha 31
de marzo de 1997 el siguiente texto del artculo 78 en referencia: La persona
jurdica tiene existencia formal distinta de sus miembros y ninguno de stos ni
todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni estn obligados a satisfacer
sus deudas.
Como se aprecia de la propuesta de nuevo texto del artculo 78, se ha
introducido en el texto la palabra formal con el propsito de despejar
cualquier duda en cuanto a la correcta interpretacin de dicho numeral. Es
decir, que en al artculo 78 se hace referencia a la dimensin formal de la
persona jurdica y en los artculos 80, 99, 111 y 134 se alude a las otras dos
dimensiones como son la existencial y la axiolgica. De este modo no debe
considerarse, errneamente, que la persona jurdica es tan slo un centro
unitarios ideal de atribucin de derechos y deberes, es decir, de situaciones
jurdicas subjetivas.

10.- LA JURISPRUDENCIA COMPARADA:
La jurisprudencia comparada se ha pronunciado con cierta amplitud sobre el
tema del uso indebido de la persona jurdica y del fraude a la ley, acogiendo una
u otra de las propuestas a las que hemos hecho referencia as como otras
soluciones que denotan una diversidad principalmente de carcter
metodolgico. La revisin de la jurisprudencia nos permite apreciar que el
problema es siempre el mismo y es aquel relativo al valor y alcances que se le
48
asigna a la persona jurdica y el del significado que se atribuye a su uso
indebido. Como se ha dicho, en la propuesta que supone descorrer el velo de la
persona jurdica, el tema de fondo sobre la naturaleza de sta queda de lado, no
est en discusin. Se acepta el dogma de su formalidad y se hace un rodeo para
llegar, de modo indirecto, a la realidad misma de la persona jurdica. En la
segunda el tema fundamental se asume frontalmente y se procede a romper el
denominado velo, es decir, la formalidad de la persona jurdica para llegar
directamente a la dimensin existencial de la persona jurdica, sin necesidad de
rodeo alguno.

a.- La jurisprudencia italiana:
En la jurisprudencia italiana es digna de resaltar la sentencia que, con fecha 7 de
marzo de 1994, pronunci el Tribunal de Ferrara marcando una tendencia que
cada da cuenta con un mayor nmero de adhesiones. En este fallo se acogi la
propuesta mediante la cual, sin necesidad de descorrer velo alguno, se incide
directamente sobre la dimensin existencial de la persona jurdica para llegar
hasta quien se ha servido de modo abusivo de la persona jurdica. Es as que en
un prrafo de la misma se lee que queda claro que el socio administrador ha
administrado la sociedad al margen de todo control social, como cosa propia y
con perfecta confusin de patrimonios. Y agrega que tal comportamiento
prueba que la sociedad fue constituida, o al menos, fue administrada con el slo
propsito de colocar entre l y los terceros la pantalla de un sujeto de derecho
para aprovecharse indebidamente del beneficio de la limitacin de
responsabilidad.

Refirindose a la cuestin central que supone cualquier referencia al uso
indebido de la persona jurdica no es posible asumirla sin una clara concepcin
previa sobre la naturaleza de la institucin que es materia de tal ilkcito empleo.
Es en este mismo sentido que se pronuncia el Tribunal de Ferrara cuando se
expresa que consideramos que la evolucin legislativa en materia de sociedad
de responsabilidad limitada determina la necesidad de revisar precisamente el
ncleo central de la orientacin jurisprudencial, es decir, sobre la perfecta
autonoma patrimonial de la persona jurdica societaria, tambin a travs de
una revisin crtica del concepto mismo de la personalidad jurdica Es as que
49
el Tribunal de Rerrara afronta directamente el problema de la naturaleza de la
persona jurdica para el efecto de que, despejada esta incgnita, pueda
producirse un correcto pronunciamiento jurisprudencial sobre el uso indebido o
abusivo de la persona jurdica.
La segunda solucin propuesta consistente en prescindir de la formalidad de la
persona jurdica -sin necesidad de descorrer velo alguno para situarse
directamente en la realidad existencial de la persona jurdica al efecto de poder
imputar, en su caso, a los miembros de la misma, la comisin de actos indebidos
o abusivos de la persona jurdica o de fraude a la ley, en opinin de Zorzi, es una
solucin trazada por la doctrina, sobre todo por quien ha realizado una
reflexin crtica de las teoras clsicas y tradicionales relativas a la subjetividad
de la persona jurdica, por lo que, sostiene, es por lo tanto sobre el concepto de
persona jurdica as delineado que parece oportuno focalizar brevemente la
atencin. Como lo hemos expresado en precedencia, compartimos esta
apreciacin ya que consideramos que previamente al estudio de la problemtica
del uso indebido o abusivo y fraudulento de la formalidad de la persona jurdica
es indispensable partir de una nocin clara y precisa sobre la naturaleza de esta
institucin. Como lo hemos tambin manifestado, no es posible emprender el
estudio del uso indebido de la persona jurdica y sus consecuencias sin saber,
previamente, que sea lo se usa indebidamente. Despejar esta cuestin es tarea
preferente de parte del estudioso que emprende la tarea de afrontar el problema
planteado.
Es pues importante tomar conciencia en torno a la tendencia doctrinaria y
jurisprudencial que va adquiriendo cada da mayor predicamento, como es la de
comprender a la persona jurdica no bajo una ptica reductivista o
unidimensional sino en su global realidad consistente en la interaccin
dinmica de vida humana social, valores y normas jurdicas.

b.- La jurisprudencia alemana:
En Alemania, la tcnica principal de solucin de los problemas que acarrea el
llamado abuso de la personalidad jurdica es la llamada Durchgriffshaftung o
Haftungdurchgriff. Con esto vocablos se hace referencia a la posibilidad de
imputar responsabilidad personal a los socios de una sociedad de capitales en
relacin con los acreedores de la sociedad dentro de determinadas condiciones.
50
Se trata, por consiguiente, de hacer extensiva a los socios la responsabilidad de
una sociedad de capitales a travs de la superacin de la formalidad propia de
las personas jurdicas tcnica del Durchgriffshaftung, destinada a contrarrestar
la accin de aquellos que se aprovechan abusivamente de la formalidad peculiar
de la persona jurdica en beneficio propio, se gesta en la jurisprudencia,
obligada a resolver casos de esta naturaleza. Posteriormente, la doctrina analiza
y desarrolla estos primigenios aportes pragmticos debidos a la jurisprudencia.
Diversamente a lo acontecido en Italia, la doctrina no elabor con antelacin la
teora pertinente de la cual debera haberse derivado una o ms tcnicas para
afrontar, a nivel jurisprudencial, los casos de ejercicio abusivo de la forma
asignada por el ordenamiento a la persona jurdica. La jurisprudencia alemana
no cont con una orientacin oportuna, con una racionalizacin adecuada. En
cambio, en Italia las soluciones jurisprudenciales estuvieron precedidas de un
debate doctrinario previo donde se trazaron los lineamientos fundamentales a
seguir por la jurisprudencia en los casos de abuso de la personalidad jurdica.
La jurisprudencia alemana nos ofrece una variedad de casos en los que se
presentan la figura conocida como abuso de la personalidad jurdica. Tal vez
uno de los casos ms frecuentes es aquel en el cual se produce una confusin de
patrimonios.
Ello ocurre cuando no es ntida la separacin entre el patrimonio privado del
socio aquel de la sociedad. Esta situacin se enmascara mediante
comportamientos repetidos del socio o a travs de un manejo contable carente
de transparencia. Segn el Tribunal Supremo la confusin de patrimonios
atenta, precisamente, contra el presupuesto bsico e irrenunciable de la
sociedad consistente en la ntida distincin de patrimonios.
Otro caso relativamente comn resuelto a nivel jurisprudencial es aquel del
dominio de una sociedad de capitales, a travs de un unco socio de una
sociedad uni o pluri personal. En esta hiptesis, como lo anota Zorzi, no se
justifica automticamente la responsabilidad del socio como
Durchgriffshaftung. Si el dominio en referencia es ilegtimo, ello normalmente
puede conducir ms bien a un resarcimiento del dao producido en favor de la
sociedad pero no a la directa responsabilidad del socio frente a los acreedores de
la sociedad. Esta ltima puede, obviamente, repetir contra el socio que actu de
modo abusivo.
51
Sin embargo, el principio acogido por la jurisprudencia, aludido en el prrafo
anterior, parece haber sido recientemente superado por el Supremo Tribunal.
Esta tendencia se advierte en la decisin del 16 de septiembre de 1995. En el
caso resuelto, la actora es una sociedad que otorga en arrendamiento una gra
transportadora a siete sociedades de responsabilidad limitada las que, por haber
cado en insolvencia, no cumplen con el pago de las respectivas cuotas pactadas
en concepto de merced conductiva. Uno de los socios de las siete sociedades
arrendatarias de las gras, convertido en socio dominante de todas ellas, se
ocupa en un primer tiempo directamente de la administracin de estas
sociedades. Luego, sin dejar esta posicin de socio dominante, delega en
terceros la administracin de las referidas sociedades aunque sin concederles
prcticamente ninguna autonoma.
Ante el caso descrito, la judicatura no consider como formalmente distintas las
actividades de las siete personas jurdicas ya que, por ejemplo, las indicadas
sociedades utilizaban indistintamente la gra en cuestin, sin documentacin
alguna y sin pagar la parte correspondiente del arrendamiento. El tribunal, ante
la situacin descrita, reconoce la responsabilidad del socio que controla y
domina las mencionadas siete sociedades y concede al acreedor accin directa
contra el referido socio.
La superacin de la personalidad jurdica en el caso antes referido se sustent
en el hecho de la injerencia directa del socio controlante en la administracin de
las sociedades controladas, injerencia que, por lo dems, no tuvo un carcter
transitorio, episdico, sino que se produjo de modo continuo y completo.

La sentencia del Tribunal Supremo de 23 de setiembre de 1991 resuelve el caso
Video, en el cual se considera como personalmente responsable ante terceros
acreedores la persona natural o fsica que, valindose de la pantalla formal de la
sociedad de responsabilidad limitada, no persigue los intereses de sta sino, ms
bien, diversos intereses personales. Se asign al acreedor la carga de la prueba,
el mismo que demostr que los intereses perseguidos no favorecieron a la
sociedad sino beneficiaron personalmente al socio que utiliz en su favor la
pantalla formal de la persona jurdica.
En el caso resuelto mediante sentencia del 13 de diciembre de 1993 se subraya
que no slo en el caso del dominio, en s mismo, de un socio sobre la sociedad -o
52
un grupo de sociedades- cabe valerse de la Durchgriffshaftung, sino que ello es
posible, en general, cuando se prueba que a travs de dicho dominio se ha
cometido un acto abusivo y se ha definitivamente lesionado un inters de los
acreedores.
Como lo anota Zorzi, los dos casos anteriormente referidos represantan las
hiptesis tradicionales en las cuales la jurisprudencia alemana aplica la teora de
la Durchgriffshaftung. Cabe sealar que se discute a nivel de la doctrina la
posibilidad de hacer extensiva la figura aludida a otros casos atpicos. Entre
estos se menciona el caso de la sub capitalizacin de la sociedad.
El problema relativo a la sub capitalizacin de las sociedades tiene su origen en
que en Alemania, como en Italia, la legislacin prescribe que para la
constitucin de una sociedad de capitales es necesario presentar un capital en
garanta de los terceros, proporcionado, en abstracto, al alcance de la finalidad
social. Es abstracto en cuanto la ley no indica ningn criterio al respecto.
Se entiende para el caso como sociedad subcapitalizada aquella sociedad en la
cual el propio capital no resulta suficiente para cubrir las necesidades
financieras a mediano y largo plazo sobre la base de la actividad econmica
programada o efectivamente ejecutada teniendo en cuenta los medios de
financiacin existentes.
Dentro del amplio concepto de subcapitalizacin se comprenden dos hiptesis.
La primera o nominal se presenta cuando la necesidad de capital propio se
satisface mediante crditos. En este caso los medios puestos a disposicin de la
sociedad de parte de los socios no se identifican con el aporte de capital propio,
sino a travs de la forma de prstamos otorgados a la sociedad. Estos prstamos
efectuados por los socios no se identifican con sus aportes de capital a la
sociedad, Como el riesgo representado por los prstamos en referencia no se
pude transferir a los acreedores de la sociedad, se considera que los socios son
responsables ante stos. Se ha considerado, por algunos autores, que este no es
un verdadero problema de Durchgriffshaftung sino un problema diverso,
consistente en la calificacin de los medios puestos a disposicin de la sociedad
de parte de los socios.
La subcapitalizacin material supone que el capital social no es adecuado, es
decir, insuficiente en relacin con el objeto social. La consecuencia en esta
53
hiptesis consiste en atribuir responsabilidad ilimitada y personal a los socios
frente a terceros acreedores.
En sntesis, mediante la tcnica de la Durchgriffshaftung se considera a los
socios responsables ante los acreedores de la sociedad que abusan de la
personalidad jurdica. En este caso se supera la formalidad de la persona
jurdica para llegar a la dimensin existencial e imputar directamente a los
socios la respectiva responsabilidad.
El fundamento de esta tcnica es la teora del abuso del derecho. En efecto, se
estima que en el ejercicio de sus actividades los socios o los administradores de
la sociedad proceden de manera contraria u opuesta a la finalidad o intereses de
la persona jurdica.
Esta actitud permite dejar de lado el principio, puramente formal, de la
distincin entre la persona jurdica y los miembros que la integran. Por lo
dems, se estima que, adems, no slo se acta abusivamente sino que se
transgrede el principio general de la buena fe.
11.- EL RESCATE DEL SER HUMANO COMO PROTAGONISTA DEL
DERECHO Y LA CRISIS DE LA PERSONA JURDICA:

Para lograr una cabal y completa explicacin en torno a la naturaleza de la
persona jurdica, ms all de las formales limitaciones en la que la encerr la
dogmtica jurdica tradicional, as como para obtener una visin exacta de la
evolucin que ha experimentado dicha nocin en el presente siglo XX, se hace
necesario poner de manifiesto que toda la inquietud mostrada por los juristas de
nuestro tiempo en la afanosa bsqueda de una respuesta sobre la naturaleza de
la persona jurdica es el inequvoco resultado de una mejor comprensin, de
parte de jusfilsofos y juristas, de lo que significa el ser humano y de su decisiva
gravitacin en el derecho. Dicho en otros trminos, si no se descubre y
comprende al ser humano es imposible saber que es el derecho y, por tanto, que
es la persona jurdica. No podemos olvidar que el derecho es creacin del ser
humano como respuesta a una necesidad existencial desde que est
naturalmente condicionado a vivir en sociedad.
El proceso de revalorizacin del ser humano como centro y eje del derecho se
produce en mrito y como consecuencia de la inspiracin y los hallazgos de la
filosofa de la existencia que hace del hombre motivo de su ms honda y fecunda
54
reflexin. Los aportes de esta corriente de pensamiento, que aparece en el
perodo comprendido entre las dos guerras mundiales, permiten una ms rica
visin del ser humano, ponindose en evidencia su ser libertad y su connatural
complejidad.
Es en este momento histrico que es posible esclarecer y superar la antigua
concepcin, reafirmada por Boecio en el siglo VI d.C., que defina al ser humano
exclusivamente como una "sustancia indivisa de naturaleza racional". Si bien es
inobjetable que el ser humano es una sustancia indivisa, una unidad
psicosomtica, es en virtud de los aportes de la filosofa de la existencia que
entendemos que la naturaleza del ser humano no se agota en su racionalidad.
Se hace patente que es algo ms que un ser dotado de razn. Y se evidencia que
este plus, que este algo ms, consiste en su ser libertad, en su centro
espiritual, que lo distingue de los dems animales de su especie y del resto de los
objetos del mundo. Ser libertad que le permite vivenciar valores al efecto de
proyectar y otorgar sentido a su vida.
Pero al afirmarse el yo, en cuanto ser libertad, al descubrirse que la identidad de
cada cual lo hace nico, singular e irrepetible y, por tanto, de una especial
dignidad, se muestra tambin que la individualidad no excluye que el ser
humano, simultneamente, sea un ser coexistencial. Es decir, un ser que a pesar
de constituirse en un ente idntico a s mismo, no puede "hacer su vida" sin los
dems en el seno de la sociedad que es su habitat natural. De ah que la
existencia sea coexistencia.
La dimensin coexistencial, a su vez, exige la presencia de normas reguladoras,
de carcter obligatorio, de la convivencia humana a fin de que cada ser humano
pueda vivir la vida de su libertad. Es decir, realizar su propio proyecto
existencial en trminos de justicia, solidaridad, seguridad y dems valores que
aseguran una pacfica y fecunda vida de relacin social. Todo ello dentro del
bien comn, que es el bien de todos y el de cada uno. El derecho resulta as,
como est dicho, una exigencia existencial.
Percibir con claridad la naturaleza coexistencial del ser humano permite
comprender al derecho como una dinmica interaccin de conductas humanas
inter subjetivas reguladas por normas jurdicas segn criterios valiosos. Ello
significa que el derecho no se limita a una sola dimensin, como sera la
normativa, sino que resulta ser la dinmica interaccin de tres objetos
55
hrterogneos. Es decir, de conductas humanas intersubjetivas, de valores y de
normas jurdicas. Ninguno de estos tres objetos, de por s, constituye el
derecho no obstante lo cual no puede faltar alguno de ellos si se trata de
aprehender lo jurdico como un concepto unitario. Sin embargo, cabe sealar
que la vida humana social es el elemento primario, si bien no el nico, ya que el
derecho se presenta originalmente en esta dimensin existencial.
Por lo expuesto cabe afirmar, sin temor a equivocarse, que para comprender lo
que sea el derecho es necesario conocer al ser humano. Si no se le aprehende
como un ser libertad desplegada en la coexistencialidad, se carecer de los dos
60 indispensables supuestos sobre los que se construye la institucionalidad
jurdica. Ellos son, precisamente, la libertad y la coexistencialidad. Es innegable
que el derecho es creado por hombres libres para hombres libres, como una
exigencia para una pacfica y ordenada convivencia. Es as que lo jurdico es el
resultado de una exigencia existencial por preservar el espacio de libertad de
que dispone cada ser humano para su realizacin personal. Pero, al mismo
tiempo, por ser el derecho una experiencia coexistencial, asegura tambin la
libertad de los otros, condicin indispensable para una pacfica convivencia
humana. El derecho aparece, as, en la dimensin de la vida de relacin, de la
intersubjetividad.
Cabe formular una reflexin conclusiva sobre nuestra preocupacin en el
sentido que, para comprender que sea el derecho, es necesario conocer, lo mejor
que sea posible, al ser humano. Y esto es evidente ya que mal podra protegerse
adecuadamente al ser humano si se desconociese su naturaleza bidimensional,
de ser nico, singular y, al mismo tiempo, coexistencial. Slo puede protegerse
adecuadamente aquello que se conoce, pues la naturaleza de cada ente exige,
por su peculiar calidad ontolgica, una proteccin especial. Los avances
producidos a nivel de la disciplina jurdica en este siglo XX y la cada vez ms
efectiva y eficiente proteccin unitaria e integral del ser humano no hubieran
sido posibles sin los luminosos aportes de la filosofa de la existencia en cuanto
al ser del hombre.
Luego de captar el novedoso mensaje proveniente de la jusfilosofa, los juristas
realizan en las ltimas dcadas un significativo esfuerzo, tanto a nivel
doctrinario como jurisprudencial, enderezado a rescatar el rol protagnico del
ser humano en el derecho.
56
Es por ello que, como anota Zatti al referirse a las personas jurdica en
particular, este movimiento se dirige principalmente a sustraer una serie de
problemas de la persona jurdica a la simple y frustrante "esclavitud de la forma
y al mecnico respeto de la distincin entre ente e individuos"115. Es decir, que
es necesario superar el plano lgicoformal de las abstracciones ideales para
instalarse, primariamente, en la realidad de la vida humana, en la experiencia
que es donde surge el derecho.

En lo que concierne al tema de nuestro inters, las personas jurdicas, algunos
autores han puesto de relieve la relatividad e historicidad de los ordenamientos
reguladores de la actividad de las "personas jurdicas" y de la representacin
conceptual que de tales situaciones se derivan. Ellos expresan que si bien es
cierto que el ser humano es siempre idntico a s mismo, ello no ocurre en el
caso de las personas jurdicas, ya que ellas, dadas las especificas finalidades para
las cuales son requeridas en cada latitud y en cada poca histrica, se adaptan a
las necesidades experimentadas por los seres humanos para la realizacin de
sus fines comunitarios.
Ello trae como consecuencia que carezca de sentido referirse, en abstracto, a las
personas jurdicas. Por el contrario, se hace indispensable relacionarlas con la
experiencia concreta en las cuales operan en cada tiempo y lugar.
Lo anteriormente expuesto acarrea como consecuencia, segn apunta Orestano,
que la relatividad de la nocin de persona jurdica y la de otros centros de
imputacin normativa en los cuales no se alude al hombre singular, hace
necesario determinarla caso por caso en cuanto a su dimensin formal-
normativa. Ello se explica si se tiene en cuenta las particularidades propias de
los singulares ordenamientos normativos.
Lo expresado por Orestano, que significa una indispensable referencia a la
historicidad de las instituciones jurdicas en funcin de los requerimientos del
ser humano en su relacin comunitaria, no distorsiona la visin de su
naturaleza, que es la de cualquier otra institucin del derecho. Es decir, que
para una aprehensin de la persona jurdica, como una totalidad, se hace
imprescindible aludir a su naturaleza tridimensional. En esta complejidad en
que consiste el derecho cada una de las tres dimensiones constitutivas de lo
jurdico tiene sus peculiares caractersticas. Es as que las relaciones sociales
57
adquieren especiales connotaciones segn los tiempos mientras que los valores,
si bien son inmutables, son vivenciados con diversas resonancias en cada
momento histrico. Las normas, que regulan vida humana intersubjetiva segn
criterios valiosos, recogen las histricas caractersticas que ofrece la vida y la
sensibilizacin valorativa.
La revalorizacin del ser humano en cuanto tal y el redescubrimiento del
rolprotagnico y central que l ocupa en el derecho -lo que por lo dems tiene su
remoto origen en la lcida intuicin de Hermogeniano permite no slo sustentar
una nueva y totalizante visin del derecho sino, al mismo tiempo, proponer una
ms realista concepcin de la persona jurdica.

12.- LA CONCEPCIN TRIDIMENSIONAL DE LA PERSONA
JURDICA:
La crisis de la persona jurdica, que no es otra que el reconocimiento de la total
insuficiencia de una respuesta puramente formal a los mltiples problemas
derivados de su operatividad en la experiencia jurdica, se resuelve, a nuestro
entender, mediante el aporte y aplicacin de la concepcin tridimensional del
derecho, lo que permite y facilita una completa lectura de lo que significa la
persona jurdica. La visin tridimensional del derecho y, por consiguiente, de
la institucionalidad jurdica, aparece en el mundo jurdico, sustentado en la
filosofa de la existencia, a partir de la segunda mitad del presente siglo XX.
Como lo advierte Miguel Reale, el tridimensionalismo en su versin
contempornea surge a "partir de la segunda postguerra, como una aspiracin
generalizada hacia la comprensin global y unitaria de los problemas jurdicos,
abandonadas las predilecciones reduccionistas que llevan a
pseudototalizaciones".

Cabe sealar que los primeros importantes esfuerzos realizados en esta
direccin se sitan en el ao de 1940 y se deben a Wilhelm Sauer. Si bien la
conclusin a que arriba Sauer, como lo seala el propio Reale, no es coincidente
con el tridimensionalismo dinmico a que l llega en su momento, y al que
denomina como especfico para contraponerlo al tridimensionalismo
abstracto de Sauer y al de otros autores.
58
Coincidentemente, a esta misma conclusin en cuanto a un tridimensionalismo
especfico, llegbamos tambin nosotros, de modo independiente y al mismo
tiempo que Reale, en la segunda mitad de la dcada de los aos cuarenta, con la
diferencia que en vez de designarlo como especfico lo caracterizbamos como
dinmico.
En efecto, Reale plantea su teora tridimensional del derecho en 1953 en las
pginas de su libro Filosofia do Direito. Por nuestra parte, esta misma
posicin es presentada, con ligeras variantes, en nuestra tesis para optar el
grado de Bachiller en Derecho en 1950 titulada Bosquejo para una
determinacin ontolgica del derecho.
Ella representa la culminacin de reflexiones iniciadas en 1945, cuando
cursbamos el primer ao de Derecho en la Universidad de San Marcos, como
reaccin frente a la conclusin de la brillante obra de Kelsen de pretender
reducir el derecho a su sola dimensin normativa. Despus de 37 aos la tesis se
publica, por gestin de los profesores David Sobrevilla y Domingo Garca
Belaude bajo el ttulo de El derecho como libertad.
Los resultados a los que llega la escuela tridimensional del derecho, como lo
tenemos manifestado, constituyen la natural reaccin a las limitadas
concepciones del derecho ofrecidas tanto por el formalismo como por el
jusnaturalismo y el sociologismo jurdicos. La respuesta tridimensional, como lo
evidencian en su momento tanto Reale como el autor de estas lneas, es el
resultado de la insatisfaccin que
Experimentbamos ante las visiones unidimensionales, fragmentarias y
parciales de aquellas escuelas. Es cierto que cada una de estas corrientes de
pensamiento aborda un imprescindible aspecto de la compleja experiencia
jurdica pero, precisamente por ello, ninguna de ellas nos permite aprehender al
derecho como un concepto unitario, como una totalidad. Como con acierto
apunta Reale, "se puede decir que la comprensin tridimensional de la realidad
jurdica, como la discriminacin de puntos de vista o de perspectivas, fue un
fenmeno universal, correspondiendo a una exigencia de superacin de dos
actitudes contrapuestas, la del apego positivista a los hechos empricos y la de la
pura subordinacin a valores ideales". Agregaramos por nuestra parte que la
concepcin tridimensional del derecho constituye, al lado de una reaccin
contra el formalismo y el jusnaturalismo como explicaciones del derecho,
59
tambin una reaccin contra el sociologismo jurdica en su unidemensional
visin del derecho como slo vida social.
La insatisfaccin frente a las respuestas brindadas por el positivismo formalista,
por el jusnaturalismo y por el sociologismo jurdicos constituye la motivacin
cardinal que empuj tanto a Miguel Reale como al autor de este trabajo a
buscar, tras una ardua indagacin histrica y jusfilosfica, una explicacin
unitaria, global, totalizante y comprensiva de "lo jurdico". Precisamente, en el
prlogo de nuestra juvenil tesis de 1950 decamos con conviccin que
aspirbamos a una superacin del racionalismo vaco de humanidad y
colocarnos en una posicin que muestre a la razn no divorciada ni escindida de
la vida sino implantada en ella. Y afirmbamos, a continuacin, que
ontolgicamente el Derecho no aparece como una mera conexin formal de
conceptos sino como libertad metafsica en su dimensin de coexistencia que es
pensada en conceptos adecuados a este objeto existencial".
En sntesis, y como lo hemos manifestado, para la escuela tridimensional el
derecho aparece como la interaccin dinmica de tres objetos heterogneos
como son la vida humana -conductas intersubjetivas, los valores y las normas
jurdicas. Ello es posible en tanto la persona es el nico ser que vivencia valores
y crea reglas reguladoras, consuetudinarias o legales, de conductas humanas en
interferencia..
La aplicacin de la concepcin tridimensional del derecho permite distinguir en
cualquier institucin jurdica y, por consiguiente, en lo que concierne a la
persona jurdica, la presencia simultnea y en recproca exigencia de tres
objetos que adquieren unidad conceptual mediante una dinmica interaccin .
Nos referimos, como se ha sealado en precedencia, a las conductas humanas
intersubjetivas, en las que se despliega la dimensin coexistencial del ser
humano y que constituyen el dato
sociolgico-existencial, las normas jurdicas, que se erigen en el dato formal
regulador de la institucin, y los valores, que conforman el aspecto estimativo o
axiolgico de la misma y que le otorgan un sentido.
Desde el punto de vista estrictamente formal la persona jurdica se constituye,
en cuanto sujeto de derecho, en un centro unitario ideal de referencia de
situaciones jurdicas subjetivas. En esta perspectiva ella se reduce a un simple
dato formal al cual se llega despus de un proceso de abstraccin mediante el
60
cual se logra reducir a la unidad ideal -sin un correlato en la experiencia jurdica
a una pluralidad de personas, subsistentes en la experiencia jurdica, que se
proponen alcanzar determinados fines valiosos.
El proceso de abstraccin mental en referencia se consuma, como arte de magia,
en el instante en el cual, de acuerdo a lo que dispongan los respectivos. Se hace
referencia al prlogo de la tesis que, como est dicho, presentramos en 1950
para optar el grado de Bachiller en Derecho en la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos de Lima. Este prlogo no aparece en la obra El derecho como
libertad, aunque ha sido parcialmente glosado en la Nota del Autro que precede
la segunda edicin de la obra publicada en 1994 por la Universidad de Lima
ordenamientos jurdicos positivos, se produce, segn sea el caso, la inscripcin
de una determinada persona jurdica en un registro pblico o cuando se obtiene
su reconocimiento gubernativo, o cuando se cumplen ambos requisitos. Es en
este preciso momento en que, por consenso que se sustenta y concreta en una
prescripcin normativa, admitimos que ha surgido un nuevo centro unitario
ideal de referencia de derechos y deberes. Pero, como se ha sealado en
precedencia, en el instante mismo en que se produce la reduccin de una
pluralidad de seres humanos a la unidad formal y la nueva persona jurdica
queda sujeta a un cierto rgimen jurdico para el efecto de la imputacin de
situaciones jurdicas subjetivas, no desaparecen en la realidad, tampoco por arte
de magia, el conjunto de personas humanas que integran la persona jurdica ni
los fines valiosos por ellas perseguidos. Por el contrario, las personas naturales
siguen actuando organizadamente en la experiencia jurdica, vivenciando y
realizando comunitariamente los fines valiosos que originaron su constitucin.
Para apreciar esta realidad no es necesario, como se ha apreciado anteriormente
descorrer ningn supuesto o imaginario velo sino simplemente observar lo
que acontece en la experiencia jurdica ms all de todo constructivismo mental
y de todo prejuicio inspirado en una tradicin no sujeta a una racional crtica.
La persona jurdica no se reduce automticamente ni se confunde, nica y
exclusivamente, con su dimensin formal como consecuencia de su inscripcin
registral o de su reconocimiento administrativo segn lo dispongan los
respectivos ordenamientos jurdicos. Ello, de ocurrir, supondra el absurdo de
prescindir de los seres humanos que real y efectivamente actan en la
experiencia jurdica y que concretan en actos jurdicos los fines valiosos que se
61
propusieron al instituirla. La magia o el invento de la persona jurdica,
funciona slo para la reduccin a la unidad formal de una pluralidad de seres
humanos actuantes pero no para que desaparezcan del mundo ni de la persona
jurdica tanto el conglomerado de miembros que la constituyen como los fines
valiosos que proyectaron y tras la concrecin de los cuales estn dirigidas sus
acciones.
La pretensin formalista de reducir a la persona jurdica a una simple unidad
formal nos impide comprenderla en su totalidad existencial, tal como ella opera
en la realidad. Es en la experiencia jurdica donde debemos aprehenderla para
luego describirla con la mxima fidelidad, sin alterar ni suprimir ningn
elemento de la realidad que integra su estructura global. Y, si seguimos este
vlido periplo para cualquier otra institucin jurdica, no podremos reducirla
tan slo y exclusivamente a un dato formal, a un centro unitario ideal de
imputacin de situaciones jurdicas subjetivas. La persona jurdica, como
cualquier institucin del derecho, no se confunde nicamente con su expresin
formal. La captacin de esta vertiente ideal resulta del todo insuficiente para
comprender que sea la persona jurdica y el sentido que ella tiene para la vida
humana.
El centro unitario ideal, en cuanto dimensin formal de la persona jurdica,
cumple tan slo la importante funcin de facilitar el que las situaciones jurdicas
subjetivas del grupo humano que existencialmente la constituye, no se imputen
a cada uno ni a todos los miembros que la integran -a la manera de las
tradicionales collegia sino que se atribuyan a un centro formal de referencia
normativa al que se conoce e identifica a travs de una determinada expresin
lingstica.
El descubrimiento producido en el siglo XIX, atribuido a Savigny, del proceso de
abstraccin, por el cual se reduce mentalmente a la unidad formal lo que en la
realidad de la vida constituye una pluralidad de seres humanos vivientes y
actuantes, contribuy a que equivocadamente se considerara a la persona
jurdica tan slo como un artificio creado por los seres humanos. Un artificio
que se pretenda fuera vlido per se, desvinculado de los seres humanos que lo
imaginaron y lo crearon y que, real y efectivamente, actan en la realidad
motivados por fines valiosos. El explicable deslumbramiento producido por el
invento de reducir a la unidad una pluralidad, sin que efectivamente esa
62
pluralidad desaparezca en la realidad -as como tampoco desaparecen los
rboles al conjuro de la palabra bosque, fue de tal magnitud y proporciones
que se perdi de vista, bajo una inspiracin unidimensionalmente formalista, la
realidad del derecho que no admite su reduccin a una sola de sus tres
dimensiones. Los hombres de derecho olvidaron que lo jurdico es
primariamente vida humana, relacin entre seres humanos, tras la realizacin
de valores en la vida social para lograr, a travs de normas de conducta que
describen la primera y objetivan los segundos, que se asegure el ejercicio de la
libertad de cada ser humano dentro del respeto a la libertad de los dems. Es
decir, para la realizacin del bien comn que es, como lo hemos remarcado, el
bien de todos y el de cada uno.
Un factor importante que contribuy a identificar, sin ms, la naturaleza de la
persona jurdica con su simple dato formal fue la tesis sostenida en su momento
por Savigny. Este lcido y gravitante jurista afirm que slo el ser humano era
persona, por lo cual todo otro ente al que se atribuyera la posibilidad de ser
centro de imputacin de situaciones jurdicas subjetivas se reduca tan slo a
una mera creacin artificial o formal de lo jurdico. La posicin de Savigny se
constituy en el ms firme sustento de la posicin realista sobre la persona. Tal
vez por ello, algunos de los cdigos civiles actualmente vigentes aluden al ser
humano despus de nacido, en cuanto sujeto de derecho, como persona
natural, con lo que se precisa que cualquier otro sujeto de derecho sera, en
cuanto creacin formal, tan slo un sujeto de carcter artificial.
La aplicacin de la teora tridimensional del derecho al caso de la persona
jurdica hace posible distinguir tres dimensiones objetales que se exigen
recprocamente. Esto significa, en otros trminos, que no es posible concebir,
conocer o explicar a este ente jurdico reducindolo nicamente a una sola de
sus dimensiones. Si as fuera, como generalmente sucede dentro de la
dogmtica jurdica, no logramos obtener una visin completa, total y real de lo
que es, en verdad, la persona jurdica.
Estaramos captando tan slo una de sus dimensiones, lo que no nos permite su
aprehensin integral. Obtendramos as, como generalmente ocurre, una visin
distorsionada, por fragmentaria, de la rica y compleja realidad estructural de la
persona jurdica.
63
La persona jurdica, aprehendida primariamente a partir de la vida -que es
donde aparece el derecho- se presenta como una organizacin de personas,
como una pluralidad de seres humanos que, a travs de una actividad comn
normativamente regulada, persigue fines valiosos. Advertimos as que la
persona jurdica est indefectiblemente constituda por tres dimensiones que se
hallan en recproca exigencia. Nos referimos, como lo hemos reiterado, a la vida
humana social, o sea, la dimensin sociolgico-existencial-, a los valores que el
ser humano vivencia en su vida, es decir, la dimensin axiolgica, y a las normas
jurdicas, que representan la dimensin formal. Es decir, tres diversas vertientes
de una misma y nica institucin jurdica.
La dimensin sociolgica-existencial es la base sobre la que se elabora la idea
unitaria de persona jurdica. Sin seres humanos preexistentes dispuestos a
constituirla es inimaginable su existencia. Esto es tan evidente que debera ser
un insoslayable supuesto. Sin embargo, debido a las distorsiones histricas
sobre la naturaleza de la persona jurdica, sobre su estructura institucional, es
necesario repetir lo sabido, es decir, que no se puede prescindir, en ningn caso
ni en ninguna institucin jurdica, de seres humanos en relacin. Al fin y al cabo
ellos son -quien lo duda- los creadores y protagonistas del derecho. El derecho,
en cuanta exigencia existencial para convivir, carecera de sentido, de razn de
ser, si no preexistiera la sociedad.
El derecho, por lo expuesto, no puede reducirse a una disciplina espectral, a
una simple construccin formal, carente de humanidad y de valores. Si antao
se pens de modo diverso, como lo prueba la existencia de la escuela
formalistapositivista, no pasa desapercibido que el pensamiento jurdico ha
evolucionado notablemente al hacer del ser humano su nico eje, su centro, a
partir del cual se desarrolla toda la construccin dogmtico conceptual.
La persona jurdica se presenta en la vida coexistencial como una
organizacinde personas, concepto que en la actualidad ha adquirido, con
razn, relevante importancia. Esta idea central del pensamiento contemporneo
significa, en el caso de la institucin a la cual venimos refirindonos, que los
seres humanos que la componen tienen consciencia y voluntad de perseguir uno
o ms fines valiosos mediante su actividad comn. Pero, al mismo tiempo,
significa tambin que dentro de la persona jurdica cada uno o cada grupo de
sus integrantes cumplen un rol especial para la obtencin ms racional y
64
eficiente de la valiosa finalidad propuesta. La organizacin de personas
supone poseer una clara visin de los fines valiosos que deben concretarse en
conductas humanas intersubjetivas as como la distribucin de roles o funciones
entre los miembros de la persona jurdica para el eficiente logro de tales fines
valiosos. Sin organizacin no es posible la existencia misma de la persona
jurdica.
No puede perderse de vista que el ser humano desenvuelve su personalidad en
las organizaciones de personas sean o no personas jurdicas. En cuanto ser
coexistencial el hombre no puede prescindir de estas organizaciones, por lo que
stas merecen, al igual que la persona individual, la proteccin del derecho. En
este sentido es dable citar, por elocuente y pertinente al caso, el artculo 2 de la
Constitucin italiana de 1947. En este numeral se prescribe que la Repblica
reconoce los derechos inviolables del hombre, ya sea como individuo o ya sea
en las formaciones sociales donde desarrolla su personalidad, y requiere el
cumplimiento de inderogables deberes de solidaridad poltica, econmica y
social.

La dimensin axiolgica de la persona jurdica se concreta en los fines que la
organizacin de personas se propone conseguir. Obviamente, se trata de fines
valiosos, que otorgan un sentido a la actividad del grupo humano que compone
la persona jurdica. Precisamente, los seres humanos se agrupan en las
organizaciones de personas, que son la base sociolgica-existencial de la
persona jurdica, para cumplir colectivamente, en comn, ciertos fines valiosos
que el ser humano no puede realizar como simple individuo. Ellas constituyen,
as, un ingrediente necesario, por natural, de la vida del ser humano en tanto
ente coexistencial. Est dems recordar que, contrariamente a lo que los jus
filsofos planteaban hasta hace pocos aos atrs, los valores jurdicos, es decir,
aquellos que los seres humanos vivencian en su vida de relacin, no se limitan a
slo unos cuantos, como podran ser, entre otros, los de justicia, solidaridad o
seguridad. Por el contrario, como el derecho es una estructura de la vida
humana-por lo cual ninguna relacin interpersonal le es ajena- todos los valores
que el ser humano sensibiliza y realiza en su existencia tienen que ver con el
derecho, son jurdicos, por lo que todos ellos, en alguna medida, se objetivan en
el aparato formal-normativo. Cosa distinta es que, dentro de la gama de valores
65
que el ser humano vivencia en su vida, existan evidentes jerarquas o
prioridades segn la actividad que ste realiza. As, nadie puede negar que la
justicia se constituya como el valor primario del derecho, como lo es la virtud en
el orden moral o la utilidad en lo que concierne a la economa. Pero ni la virtud
ni la utilidad dejan de ser valores jurdicos, aunque pertenecen a una jerarqua
subordinada a otros valores de trascendencia para el derecho como son la
justicia, la solidaridad o la seguridad.

La dimensin formal de la persona jurdica est constituda por el conjunto de
normas jurdicas que regulan el surgimiento, la capacidad, el rgimen, los
derechos, obligaciones y fines de esta organizacin de personas. Como se ha
remarcado, su aparicin en el mundo jurdico depende de la decisin de los
seres humanos que la constituyen y se valen de ella no slo para cumplir ciertos
fines valiosos comunitarios, sino para que funcionalmente los derechos y los
deberes que contraigan no se atribuyan ni a cada uno de sus integrantes ni al
conjunto de ellos sino a un centro unitario de referencias jurdicas que se
identifica en la vida de relacin a travs de una expresin lingstica. En la
mayora de casos, como en el de las sociedades de capitales, la imputacin de
derechos y deberes a un centro de referencias normativas permite limitar la
responsabilidad de los miembros de la misma a slo sus aportes de capital.
Obviamente, carece de sentido la existencia del aparato formal si primariamente
no se cuenta con una organizacin de personas que, para cumplir ciertos fines
valiosos, decide constituir una persona jurdica. Personas y fines son previos al
surgimiento del aparato formal normativo aunque, como est dicho, para la
comprensin total y unitaria de la persona no se puede prescindir de ninguna de
estas tres dimensiones que interactan dinmicamente en la experiencia
jurdica.
Como lo tenemos expuesto, gracias a los invalorables aportes de la filosofa de la
existencia y al planteamiento esclarecedor de la teora tridimensional del
derecho ha sido posible superar en nuestros das cualquier visin
unidimensional desfigurante de la persona jurdica. Al describirla tal como
aparece y funciona en la experiencia jurdica nos la muestra como una totalidad,
por lo que es del todo imposible, si se pretende aprehenderla unitariamente,
66
dejar de lado, ignorar, cualquiera de las tres dimensiones que la constituyen y
que, como lo venimos sosteniendo, interactan dinmicamente.
Despus de lo expresado en este pargrafo podemos ensayar una descripcin de
la persona jurdica como una unidad formal reconocida por el ordenamiento
jurdico para el efecto de la atribucin de derechos y deberes, constituida por
una organizacin de personas que persigue fines valiosos para la realizacin de
intereses colectivos y permanentes, para lo cual debe contar con medios
idneos.

13.- CONCRECIN NORMATIVA EN EL CDIGO CIVIL DE 1984 DE
LA CONCEPCION TRIDIMENSIONAL DE LA PERSONA JURDICA:

El Cdigo civil peruano de 1984 concreta a travs de su articulado, por primera
vez en la legislacin comparada, la concepcin tridimensional de la persona
jurdica a la que nos hemos referido en el pargrafo precedente. En este cuerpo
legal se expresa a travs de normas jurdicas aquello en lo que consiste este
sujeto de derecho, sin limitarlo ni restringirlo a una sola de sus dimensiones
como suele ocurrir en la codificacin comparada.
Esta situacin se evidencia en los artculos 80, 99, 111 y 134 de dicho Cdigo en
los que se describe o define cada una de las cuatro personas jurdicas que ste
regula, como son la asociacin, la fundacin, el comit y la comunidad
campesina y nativa. En el texto de tales numerales se alude tanto a la dimensin
sociolgica-existencial, es decir a aquella referida a las conductas humanas
intersubjetivas, como a la dimensin axiolgica, o sea, a la que concierne a la
finalidad valiosa de las mismas.
Los mencionados artculos se complementan con lo prescrito en el art. 78 en el
que se hace referencia a la dimensin lgico-formal, la que es comn a todas
ellas. En efecto, la distincin entre una y otra de las personas mencionadas por
el Cdigo se produce en los niveles sociolgico-existencial y axiolgico, ya que
cada una de ellas supone tanto un tipo diverso de actividad humana realizada en
comn as como a cada una corresponde una finalidad valiosa diferente.
As, no es idntica la actividad desplegada por los miembros de una asociacin
que aquel comportamiento que es propio de los integrantes de una milenaria
comunidad campesina o nativa, como ninguna de tales conductas inter
67
subjetivas se confunde con las que llevan a cabo los componentes del comit o
de la fundacin. De otro lado, la finalidad o finalidades valiosas perseguidas por
cada uno de dichos grupos humanos regulados por el Cdigo civil peruano
difieren entre s. Los asociados se dedican generalmente a una actividad en
comn -deportiva, cultural, cvica, religiosa, etc. para obtener un beneficio
personal, ya que mediante ella se realizan humanamente al cumplir
comunitariamente la finalidad para la cual se constituy la persona jurdica.
El artculo 80 del mencionado Cdigo describe a la asociacin como una
organizacin estable de personas naturales o jurdicas, o de ambas, que a travs
de una actividad comn persigue un fin no lucrativo. En esta definicin, como
se advierte, se hace referencia a las dimensiones existencial y axiolgica de esta
persona jurdica. As, se alude a una organizacin estable de personas naturales
o jurdicas con lo cual se evidencia el componente sociolgico-existencial de la
asociacin. Se anota que es estable para fijar una de las notas diferenciales con
el comit cuya actividad es transitoria. Al mismo tiempo se pone de manifiesto
que en la actividad comn se persigue un fin no lucrativo. Obviamente, este fin
debe ser valioso. La finalidad que se pretende mediante la figura de la
asociacin es la de realizarse comunitariamente en lo que atae a fines no
lucrativos de diversa ndole, como podran ser religiosos, sociales, deportivos,
cvicos, polticos, gremiales y otros anlogos.
El artculo 99 del Cdigo civil peruano describe a la fundacin. En este numeral
se hace referencia a ella como siendo una organizacin no lucrativa instituida
mediante la afectacin de uno o ms bienes para la realizacin de objetivos de
carcter religioso, asistencial, cultural u otros de inters social. En la fundacin
la actividad de sus miembros est dirigida a administrar patrimonios aportados
por el o los fundadores, sin lmite en el tiempo, para beneficiar altruistamente a
grupos humanos desvalidos o para cumplir con finalidades de servicio a la
sociedad. En la fundacin se advierten hasta tres grupos de personas. Los
fundadores, que son los que aportan el patrimonio que debe ser administrado,
los administradores cuya actividad est dedicada a administrar estos patrimonio
y un tercer grupo constituido por los beneficiarios de las rentas producidas por
los patrimonios en referencia. Los administradores constituyen, por lo tanto, la
organizacin de personas que deben administrar el capital social para obtener
una renta que se destinar a un fin de inters social como son, entre otros, los
68
mencionados en la propia norma. Como se advierte, en este numeral 99, al
describir a la fundacin, se mencionan tanto el elemento existencial, constituido
por la organizacin de personas, y los fines altruistas de inters social que
persigue dicha organizacin.
A comienzos de siglo Francesco Ferrara sostena con clarividencia,
precisamente, que lo que hace que las fundaciones sean tales no es el
patrimonio sino la junta de administracin. En verdad, si bien es cierto que la
dimensin existencial es la primaria, no puede prescindirse, para una cabal
percepcin de la fundacin, tanto su fin valioso como la normatividad que la
regula.
El comit est regulado en el artculo 111 del Cdigo. En este numeral se le
describe como la organizacin de personas dedicadas a la recaudacin pblica
de aportes destinados a una finalidad altruista- En el comit sus componentes
se renen para cumplir, a travs de dicha recaudacin pblica de fondos, una
concreta y transitoria actividad en beneficio de la comunidad. Su finalidad
valiosa es la de prestar un servicio a la comunidad. Se observa tambin en esta
caso que estn presentes tanto la dimensin sociolgico existencial,
representada por la organizacin de personas como la finalidad altruista y
valiosa. En la comunidad campesina sus miembros se contraen al trabajo de la
tierra o a la explotacin agropecuaria para su desarrollo humano integral. El
artculo 134 del Cdigo civil peruano las describe como organizaciones
tradicionales y estables de inters pblico, constituidas por personas naturales y
cuyos fines se orientan al mejor aprovechamiento de su patrimonio, para
beneficio general y equitativo de los comuneros, promoviendo su desarrollo
integral. En este artculo, al igual que lo advertido con relacin a los artculos
80, 99 y 11 en los casos de la asociacin, la fundacin y el comit,
respectivamente, se hace tambin referencia a la organizacin de personas que
integran la comunidad campesina o nativa as como al fin perseguido que, en su
caso, es la promocin del desarrollo integral de sus miembros.
Aparte de las diferentes finalidades perseguidas por cada una de las cuatro
personas jurdicas antes referidas reguladas por el Cdigo civil peruano de 1984
y de su peculiar organizacin, en funcin de la finalidad propuesta, estas
personas jurdicas difieren tambin en lo que concierne a la constitucin de su
patrimonio. En la asociacin el patrimonio se forma, fundamentalmente, con las
69
cuotas que peridicamente entregan los asociados, mientras que en la fundacin
l se constituye a travs del aporte del o los fundadores. En el comit ello ocurre
a travs de una recaudacin pblica. En las comunidades campesinas y nativas
su patrimonio est representado, fundamentalmente, por las tierras que ocupan
desde tiempo inveterado as como con el trabajo de los comuneros. Incrementan
estos patrimonios las donaciones que se pueda recibir de terceros o de los
propios miembros de la persona jurdica.
Mientras que las conductas intersubjetivas y las finalidades valiosas de los
integrantes de cada una de aquellas cuatro personas jurdicas difieren entre s,
la dimensin formal normativa, en cambio, les es comn. En cualquiera de las
personas jurdicas se produce el mismo efecto de reduccin a la unidad,
mediante un recurso de abstraccin mental, de una pluralidad u organizacin de
personas que subsiste en la realidad actuando y cumpliendo finalidades
valiosas. Esta reduccin a la unidad se produce, como est dicho, en el instante
de la inscripcin de la persona jurdica en un registro pblico o en el momento
de su reconocimiento administrativo, o cuando se cumplen ambos requisitos,
hecho que depende de lo dispuesto por cada ordenamiento jurdico nacional.
Como es sabido, este proceso formal persigue el que los derechos y deberes, es
decir, las situaciones jurdicas subjetivas, no se atribuyan a cada uno ni a todos
los seres humanos integrantes de la persona jurdica sino a un centro ideal de
referencias normativas identificado por una determinada expresin lingustica.
En cada uno de los mencionados artculos del Cdigo civil peruano, es decir en
los numerales 80, 99, 111 y 134, se deja expresa constancia que la persona
jurdica, cualquiera que ella sea, es una organizacin de personas que persigue
finalidades valiosas. De este modo, al guardar fidelidad con lo que realmente
acontece en la realidad, se describe aquello en que consiste la persona jurdica
con exclusin de su dimensin formal la que, como se ha sealado, es materia
de lo prescrito en el art. 78 de dicho cuerpo legal.
En el mencionado art. 78, como se ha indicado, se hace alusin a la dimensin
Formal normativa de la persona jurdica cuando se establece que ella tiene
existencia distinta de sus miembros, por lo que ninguno de stos, ni todos ellos,
tienen derecho al patrimonio de la misma ni estn obligados a satisfacer sus
deudas. En concordancia con lo dispuesto en los arts. 80, 99, 111 y 134, debe
entenderse que dicha distincin entre el centro unitario ideal de referencias
70
normativas y las otras dos dimensiones de la persona jurdica es slo formal y,
como un recurso de tcnica jurdica, opera exclusivamente para la atribucin de
situaciones jurdicas subjetivas a un centro ideal que, en este nico sentido, es
distinto de sus miembros. En verdad, y como lo hemos manifestado, en la
experiencia jurdica es imposible desintegrar a la persona jurdica con la
pretensin de reducirla a cualquiera de sus tres dimensiones, ya sea esta la
formal normativa, la existencial o la axiolgica.











INFORMATIGRAFIA
http:// www.rae.es/rae.html
http://www.abogadoperu.com/codigo-civil-seccion-segunda-personas-
juridicas-titulo-3-abogado-legal.php
http://dike.pucp.edu.pe/bibliotecadeautor_carlos_fernandez_cesareo/a
rticulos/ba_fs_12.PDF

71

II - CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS
A. - Personas Jurdicas De Derecho Pblico.
Las personas jurdicas de derecho pblico son las que emanan directamente del Estado y
que gozan de derecho de potestad pblica y establecen relaciones de subordinacin, y
tienen por fin la prestacin de los servicios pblicos y la realizacin, en el ms actual
derecho, de ciertas actividades de carcter comercial.
La nacin es la ms importante persona de derecho pblico y representa la
personificacin del ordenamiento jurdico aplicable a todos los colombianos.
Los departamentos son tambin personas jurdicas, pues emanan del Estado; estas
personas tienen un radio de accin ms reducido que el de la nacin, ya que abarcan
circunscripciones territoriales de aquellas en que se divide el territorio de la nacin.
Los establecimientos pblicos son servicios pblicos personificados que carecen de
asiento territorial como sucede con la Universidad Nacional, pues tiene varias sedes en
distintas ciudades del pas.
Las empresas comerciales e industriales del Estado, cuyo fin no es la prestacin de un
servicio pblico, sino el desarrollo de actividades mercantiles que antiguamente
correspondan a la iniciativa particular; por ejemplo la Federacin Colombiana de
Cafeteros.
CARACTERSTICAS DE LAS PERSONAS JURDICAS DE DERECHO
PBLICO.
Las personas jurdicas de derecho pblico se caracterizan de acuerdo a tres notas: el
establecimiento o creacin, es creada mediante acto estatal ( Constitucin Poltica,
leyes, decretos, ordenanzas, acuerdos, entre otras ).
El patrimonio, es costeada con fondos oficiales que el Estado recauda a travs de los
impuestos de toda ndole.
72
Los rganos, es administrada y gobernada mediante rganos pblicos o estatales como
los distintos Ministerios que tiene el Estado.
EXTINCIN DE LAS PERSONAS JURDICAS Y LIQUIDACIN.
Algunas personas jurdicas tienen una duracin indefinida, como las de derecho
pblico; las de derecho privado, en general, pueden dejar de existir. En las personas
jurdicas de derecho privado es necesario distinguir la extincin de la personalidad en s,
es decir, la capacidad jurdica, de la extincin del substrato material ( patrimonio social
). El trmino disolucin se refiere en forma especial a la extincin de la personalidad, y
le vocablo liquidacin, a la extincin patrimonio social.
CAUSALES DE EXTINCIN DE LA PERSONALIDAD DE LAS
CORPORACIONES.
El acuerdo colectivo de disolucin, para su extincin se exige normalmente un acuerdo
colectivo proveniente de la asamblea general de asociados. Las sociedades civiles, las
colectivas de comercio y las de responsabilidad limitada, necesitan para su disolucin el
consentimiento unnime de los socios, salvo que en los estatutos se haya pactado otra
cosa; al igual que las sociedades annimas, las cuales pueden disolverse por simple
mayora relativa de la asamblea general de accionistas.
El vencimiento del trmino sealado en los estatutos (art. 2124 del C.C.), la realizacin
del objeto social o la imposibilidad de realizarlo o continuar realizndolo (arts. 2125,
2126 y 2127 del C.C.). Muerte, renuncia o retiro de uno o varios miembros, en las
corporaciones de fines ideales la muerte de la mayora de los miembros engendra la
disolucin, si se hace imposible la continuacin del objeto social (art. 648 del C.C.).
En las sociedades colectivas - civiles y comerciales - la muerte de cualquiera de los
socios acarrea la disolucin, salvo que se haya estipulado que continen con los socios
restantes o con los herederos del socio muerto (arts. 2129, 2132, 2134, 2139 del C.C. y
532 del C. de Co.).
Para las fundaciones el art. 652 del C.C. dice que se extingue por la destruccin de los
bienes destinados a su manutencin. aunque no lo diga la ley, tambin la imposibilidad
73
de realizar el objeto social o de continuar realizndolo en forma adecuada genera la
extincin de la persona jurdica.
LIQUIDACIN DEL PATRIMONIO SOCIAL.
La disolucin de una persona jurdica de lugar a una sucesin de derechos. La sucesin
puede ser inter vivos, esta supone siempre dos sujetos vivos y un acuerdo previo de
voluntades acerca de la trasmisin voluntaria del derecho, y mortis causa la cual slo se
aplica a la trasmisin de los derechos de las personas fsicas que mueren.
Determinacin del sucesor o sucesores, debe determinarse, ante todo, el sucesor o
sucesores, es decir, las personas a quienes hayan de pasar los bienes del patrimonio
social. En las fundaciones no hay miembros y, adems, el objeto social es de utilidad
comn o publica, en consecuencia el nico sucesor es el Estado.
Respecto a las corporaciones que persiguen lucro, es decir, las sociedades 8civiles y
comerciales), los sucesores son los mismos socios.
Determinacin del haber social y su trasmisin a los sucesores, es necesario determinar
previamente los bienes de la persona jurdica disuelta, as como las deudas sociales y
avaluarlos. Tambin hay que discriminar quines son los sucesores y en qu proporcin
han de recibir tales bienes; la disolucin de la personalidad jurdica engendra
automticamente a favor de los sucesores derechos universales con base en le
patrimonio social.
Particin y adjudicacin de los bienes sociales, el derecho civil estima que durante el
perodo de liquidacin subsiste la capacidad jurdica de la corporacin o fundacin, en
tanto que lo exija el fin de la liquidacin y hasta que esta termine totalmente. La
capacidad jurdica es limitada, pues la disolucin hace desaparecer los rganos que
expresaban la voluntad de la persona jurdica; por tal circunstancia, el rgano principal
y casi exclusivo de una persona jurdica disuelta durante le perodo de liquidacin, es el
liquidador o liquidadores.
Al liquidador le corresponde la formacin de un inventario de los bienes sociales, la
indicacin de los bienes con los cuales habrn de cancelarse las deudas sociales;
74
finalmente adjudicar a los sucesores el activo lquido en proporcin a sus cuotas de
aporte, o segn lo establezcan los estatutos.
B. - Personas Jurdicas de Derecho Privado.
Las personas Jurdicas de Derecho Privado son las que tienen origen en la iniciativa y
actividad de las particulares (iniciativa privada) con las finalidades ms o menos
amplias de conformidad con lo que al respecto seale la ley.
Otra definicin, dada por Arturo Valencia Zea, es que son aquellas que se establecen
mediante la iniciativa de los particulares (negocio jurdico), su funcionamiento se
realiza mediante un patrimonio particular y son administrados por rganos que no
forman parte de la organizacin pblica. La Constitucin Nacional en el artculo 38 dice
que: Se garantiza el derecho de libre asociacin para el desarrollo de las distintas
actividades que las personas realizan en sociedad.
Las personas jurdicas se dividen en dos:
Las asociaciones sin animo de lucro, las cuales buscan un bienestar, ya sea fsico,
intelectual, moral, social o espiritual de los asociados. Siempre va en procura de un
mejoramiento cultural, de la propagacin de sus valores y de defender sus intereses
profesionales. Segn lo que busque y como se conforme, las asociaciones sin animo de
lucro estn divididas en:
Corporaciones: Es un ente colectivo formado por un numero determinado de personas
las cuales buscan el bienestar de los asociados, ya sea fsico, moral o intelectual. Un
ejemplo de esto es un club.
Fundaciones: Es un conjunto de bienes dotados de personera jurdica y destinado a un
fin especial de beneficencia o de educacin publica. Un ejemplo de esto es un hospital o
una universidad. El articulo 5 del decreto 3130 de 1968 dice que la fundacin es una
institucin creada para atender servicios de inters social, conforme a la voluntad de los
fundadores.
Sindicatos: - Asociaciones que tienen como finalidad la defensa, moral y
econmicamente, de los interese de sus afiliados. - W. Linares dice que es una forma de
75
asociacin cuya base es el vinculo profesional y su objetivo es el inters profesional. -
El articulo 353 del Cdigo Sustantivo del Trabajo (C.S.T.), establece el derecho de
asociarse libremente para defender sus interese.
Los sindicatos pueden ser de patronos, cuando estn integrados por patrones, de
obreros, conformados por trabajadores y mixtos que son compuestos por los dos. -
Sindicatos de obreros estn divididos en: de base que son las de diferentes profesiones
en una misma empresa, de industrias personas que prestan servicios a una misma
empresa de una misma rama industrial, gremiales formadas por personas de la misma
carrera y de oficios varios que estn formados por trabajadores de diversas profesiones,
dismiles, o inconvexas.
Cooperativas: Tuvo su origen en Rochdale, Inglaterra en el siglo XIX y buscan
especialmente ofrecer a los socios bienes y servicios a un precio mucho menor que
como lo pueden encontrar en un mercado. - En el articulo 4 del mencionado Decreto
1598 de 1963 dispone que las cooperativas son asociaciones voluntarias de personas en
la que se unen esfuerzos con el propsito de beneficiar a los miembros de la
cooperativa.
Pero este articulo establece ciertas caractersticas que se deben cumplir como a) Que l
numero de socios es variable, el capital variable e ilimitado y la duracin indefinida; b)
Que funcionen conforme a principios de autonoma democrtica; c) Que asegure la
igualdad de derechos y obligaciones de los socios, sin consideracin a sus aportes de
capital; d) Que los excedentes cooperativos se distribuyan entre los socios en
proporcin a las transacciones que cada uno realice con la sociedad, o a la participacin
en el trabajo, segn el tipo de cooperativa del que se trate; e) Que el inters del capital,
cuando sea reconocido, no sea superior al 6% anual, y; f) Que se proponga impulsar
permanentemente la educacin.
B. Las asociaciones con animo de lucro, son las que constituyen los particulares para la
realizacin de actos permitidos por la ley y con finalidad eminentemente lucrativa. Estas
asociaciones se pueden dividir en:
76
Colectivas: Son formadas por dos o mas socios que responden solidariamente e
ilimitadamente por operaciones sociales, la administracin corresponde a todos. La
palabra que acompaa esta asociacin es compaa, hermanos, e hijos, entre otras.
En Comandita: Se forma por uno o ms socios llamados gestores o colectivos y son los
que comprometen solidaria e ilimitadamente su responsabilidad por las operaciones
sociales y otros llamados comanditarios que limitan la responsabilidad a sus respectivos
aportes. La expresin agregada para una asociacin en comandita e compaa o la
abreviatura & Cia. Las sociedades en comandita se dividen en dos:
o Las simples si el capital social es conformado por los aportes de
los socios comanditarios o con la de los socios colectivos
simultneamente.
o Por acciones, que es cuando el capital de la asociacin esta representado
en ttulos de igual valor (acciones), esta sociedad requiere de mas de
cinco accionistas para conformarse.
Annimas: Es formada por la reunin de un capital o fondo dividido en acciones de
igual valor, suministrado por accionistas responsables hasta el valor de sus respectivos
aportes, es administrada por gestores temporales y revocables. La palabra que acompaa
estas asociaciones es sociedad annima o la abreviatura S.A.. Para que se pueda dar una
conformacin de esta persona jurdica se necesita de mas de cinco accionistas y al
conformarse deber inscribirse no menos del cincuenta por ciento de capital autorizado
y pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada accin.
La direccin y administracin de esta sociedad se da por tres rganos. Primero La
Asamblea General, que es la conformada por todos los socios. El segundo, La Junta
Directiva que es designada por la Asamblea General y es integrada por no meno de tres
miembros, tambin se establecen por un periodo determinado. Y el tercero un
representante legal designado por la Asamblea o por la Junta por un periodo
determinado, pueden ser reelegidos o removidos.
77
De responsabilidad limitada: Conformada por dos o ms socios pero sin pasar de los
veinticinco, responden por el monto de sus aportes. La palabra que acompaa estas
asociaciones es limitada o la abreviacin Ltda. El capital de la sociedad que estar
dividido en cuotas de igual valor debe pagarse en su totalidad a la hora de su
constitucin.
Extranjeras: Constituidas bajo la ley de otro pas y con su domicilio en otro pas. Para
que esta empresa pueda funcionar en Colombia debe establecer una sucursal con
domicilio en este mismo territorio. Se debe obtener un permiso de la Superintendencia
de Sociedades o de la Bancaria.
De economa mixta: Se constituyen con aportes estatales y de capital privado.
Sin animo de lucro: Acta de constitucin y aprobacin de los Reglamentos o Estatutos
originarios y sus reformas por parte del Estado. En cuanto a los sindicatos estos
necesitan reconocimiento de su personalidad jurdica y los requisitos sealados en los
artculos 364 y ss. Del Cdigo Sustantivo el Trabajo. Y en cuanto a las cooperativas se
requiere del reconocimiento de la personalidad jurdica, el establecimiento de un
domicilio ante una notaria y el texto completo de los estatutos y la resolucin de
reconocimiento (arts. 29 y ss. Del Decreto 1598 de 1963).
Con Animo de lucro: Las sociedades mercantiles requieren de escritura publica y esta
debe ser registrada ante el Registro Mercantil de la Cmara de Comercio con
jurisdiccin en el lugar donde la sociedad establezca su domicilio. Las sociedades
civiles como las de Nombre Colectivo y En Comandita Simple pueden constituirse
simplemente por documento privado, pero en el de Responsabilidades Limitadas,
Annimas y En Comandita por Acciones deben sujetarse a las mismas condiciones de
las sociedades comerciales, o sea por escritura publica.
Conclusiones:
- Se puede concluir en primer lugar que el derecho no acta por voluntad unilateral de
una fuerza, sino que este es producto de cambios sociales y las diversas fuerzas que
intervienen en las tantas relaciones de la cotidianidad.
78
- Por ltimo concluimos que la personalidad jurdica es una ficcin creada por el
derecho para articular otro derecho fundamental como el derecho de asociacin, que
debido a la evolucin capitalista y a la importancia de la acumulacin se hace da a da
mas importante para el desarrollo de la sociedad estable. Que sumado a las dificultades
de formar un capital slido de manera individual crean ambientes propicios para
fomentar el desarrollo industrial basado en la solidaridad colectiva.












VENTAJ AS DE LAS PERSONAS
J URDICAS
La principal ventaja de las personas jurdicas es que en casi todos los supuestos tienen
responsabilidad limitada. Otra ventaja es que puede constituirse vlidamente las
sucursales que pueden inscribirse en el registro.
79
Cuando corren registradas es mas fcil la organizacin de la persona jurdica, ya que el
registro controla la legalidad (principio de legalidad) de las inscripciones y el
cumplimiento de otros principios registrales.
Permiten separar el capital de la persona jurdica con el capital de los socios que
formaron la persona jurdica. Por ejemplo si a y b constituyen una persona jurdica c, el
capital de la empresa es distinto del capital de los socios.
4. DESVENTAJAS DE LAS PERSONAS JURDICAS
Las personas jurdicas tienen desventajas, es decir, las personas jurdicas no slo tienen
ventajas. La tributacin, es decir estn en otro rgimen tributario, o dicho de otra
manera tributan mas.
Tienen otra desventaja por que la responsabilidad limitada puede ser dejada de lado con
la doctrina de levantamiento del velo.
5. IMPORTANCIA
Crean un ambiente adecuado para las inversiones en sus diversas modalidades de
personas jurdicas. Adems normalmente es mas serio contratar con una persona
jurdica que con una persona natural. Permite que los socios elijan la que se ajusta a sus
posibilidades y necesidades.
La importancia de las personas jurdicas no es igual en el derecho de todos los Estados,
en tal sentido las personas jurdicas no existen de igual manera o en todos sus tipos en el
derecho de todos los Estados.
6. CARACTERSTICAS
No hemos tenido a la vista trabajos en los cuales se desarrolle las caractersticas de las
personas jurdicas, por lo cual es difcil precisar las mismas, sin embargo, a
continuacin intentaremos desarrollar las caractersticas de las personas jurdicas.
Las principales caractersticas de las personas jurdicas son las siguientes: tienen
patrimonio o capital, tienen titular o socios que pueden ser asociados, accionistas,
participacionistas, socios, comuneros o ronderos, tienen representantes, tienen libros de
80
actas y de contabilidad, algunas corren registradas en los registros jurdicos, en algunos
casos tienen responsabilidad limitada los socios, slo pueden inscribirse en el registro
las reguladas por la ley, en tal sentido se aplica el criterio numerus clausus, tienen un
nombre y en algunos casos patentes, entre otros y pueden adquirir derechos y
obligaciones.
J USTIFICACIN DEL PRESENTE TRABAJ O DE
INVESTIGACIN
Algunas materias se encuentran reguladas por una sola norma como las sociedades que
son reguladas principalmente por la ley general de sociedades peruana de 1997, y los
ttulos valores por la ley peruana de ttulos valores, pero esto no ocurre en todas las
materias, por ejemplo para estudiar a las garantas
()
en el derecho peruano es necesario
el estudio de varias normas del derecho positivo peruano.
Para estudiar a las personas jurdicas en el derecho positivo peruano es necesario el
estudio de varias normas del derecho peruano, entre las cuales destacan el Cdigo Civil
Peruano de 1984, la ley general de sociedades, la ley general de cooperativas, la ley de
bancos, y ley de la empresa individual de responsabilidad limitada, principalmente.
Es decir, en el derecho positivo peruano no existe una sola norma que regule todas las
personas jurdicas existentes en el derecho peruano, por lo cual se justifica investigar
sobre las personas jurdicas en el derecho positivo peruano.
Es decir, con este estudio se facilita el estudio de las personas jurdicas, por que adems
de estudiar a las asociaciones, fundaciones, comit y comunidades campesinas y
sociedades y otras personas jurdicas como las cooperativas y la empresa individual de
responsabilidad limitada. Tambin se estudia a las personas jurdicas de derecho
pblico.
LAS PERSONAS J URDICAS EN EL DERECHO ROMANO
Para un detallado estudio del derecho romano puede consultarse el trabajo del mismo
autor del presente trabajo titulado La clasificacin de los bienes en el derecho positivo
peruano publicado en la Revista Jurdica del Per. Tomo 58. Pag. 127.
81
El derecho romano fue tomado como fuente para la familia jurdica romano germnica y
para la del common law, y el Estado Peruano pertenece a la familia jurdica romano
germnica por lo cual cuando se estudia el derecho peruano es necesario el estudio del
derecho romano, a fin de ubicar los principales antecedentes de la institucin estudiada.
El derecho civil se divide en derecho civil patrimonial y derecho civil no patrimonial,
por lo cual es necesario precisar que el derecho romano en lo civil patrimonial es muy
parecido al derecho civil patrimonial peruano, por que el Cdigo Civil Peruano de 1984
se inspir en el derecho civil italiano y ste se inspir en el derecho romano.
En el derecho romano existi el derecho civil (entre otras ramas del derecho como el
derecho penal, procesal y el derecho administrativo), y dentro de este se estudi la
asociacin y la fundacin
()()
. En tal sentido en el derecho romano no existi el comit ni
la comunidad campesina ni las cooperativas, las empresas individuales de
responsabilidad limitada, las empresas comunales ni las sociedades al menos como las
existen en nuestro tiempo. Es decir, si bien el derecho romano fue muy evolucionado
para su tiempo, en materia de personas jurdicas no evolucion mucho, sino que en lo
que se refiere a las personas jurdicas los estudios recin existieron con posterioridad
En lo que se refiere a las sociedades es necesario determinar que no existieron al menos
como las conocemos ahora por que en el derecho romano no existi el derecho
comercial. Juan Iglesias precisa que en el derecho romano existieron dos tipos de
sociedades que fueron consideradas como un contrato consensual por virtud del cual
dos o mas personas socci se obligan recprocamente en poner en comn bienes o
actividades de trabajo, para alcanzar un fin lcito de utilidad comn
()
.
La sociedad es un contrato consensual: nudo consensu contrahitur, dice Gayo con
referencia a ella. Lo esencial es que exista un consentimiento, importando poco la forma
en que ste se exprese. Mas el consetimiento ha de ser constante y duradero, y por ello
se habla el lenguaje es justinianeo de affectio o animus societatis y de habere
tractatum
()
.
La aportacin de cada socio puede ser distinta, y no slo en la cantidad, sino tambin en
la calidad. Cabe, en efecto, que un socio contribuya con dinero a todo comn, mientras
otro presta sus propios servicios. No surge, sin embargo, la relacin contractual cuando
82
algn socio no aporta nada. De la misma manera, y vista siempre la necesario
comunidad de fin, no se concibe un contrato por el que uno de los socios comparte tan
slo las prdidas, y no tambin las ganancias societas leonina
()
.
Cuando nada se ha convenido sobre el reparto de prdidas y ganancias, unas y otras se
dividen se dividen por partes iguales y no en proporcin a las aportaciones -; y si se
han determinado nicamente las ganancias, por ejemplo, y no las prdidas, se aplica a
stas la misma medida que a aquellas
()
.
Cuestin controvertida fue la de si un socio poda obtener ms ganancias y menos
prdidas que los dems. Quinto Mucio consider que esto era contrario a la naturaleza
de la sociedad; Servio Sulpicio se pronunci en sentido contrario a la naturaleza de la
sociedad; Servio Sulpicio se pronunci en sentido contrario, y su opinin lleg a
prevalecer
()
.
Figuras tpicas y las ms difundidas de sociedad eran la societas omnium bonorum y
la societas unius rei. La primera se caracteriza por la aportacin comn de todo el
patrimonio de todos los bienes, presentes y futuros de cada socio, y tanto adquiridos
inter vivos como mortis causa - ; la segunda es hija, segn parece, del desarrollo del
comercio internacional, y se endereza a una sola operacin o a una serie concreta de
actividades, v. gr., al comercio de esclavos
()
.
La societas omnium bonorum tiene su entronque en el antiguo consortium familiar, que
hoy conocemos mejor gracias al reciente descubrimiento de fragmentos de las
Instituciones de Gayo que faltan en el manuscrito de Verona. El consortium es una
comunidad domstica surgida entre los Filiifamilias a la muerte del pater, y a imagen
suya puede constituirse tambin entre extraos, mediante un acto especial certa legis
actio. Este genus societatis proprium civium Romanorum desaparece en la poca
antigua, entrando en su lugar, por obra de la corriente del ius gentium, la societas,
accesible tanto a romanos como a extranjeros
()
.
La sociedad es un contrato de buena fe. Cada socio viene obligado a contribuir al todo
comn en los trminos convenidos y, adems en lo que sea exigible entre personas de
leal proceder, segn las particulares circunstancias del caso. El que se asocia con otros,
ha de poner en los asuntos sociales la diligencia que suele emplear en la administracin
83
de las cosas propias diligentia quam suis rebus adhibere solet. En el Derecho
justinianeo el socio responde, en efecto de la culpa in concreto, mientras que en la poca
clsica solamente le era imputable el dolo
()
.
A diferencia de la asociacin, dotada de personalidad jurdica, la sociedad no acta en el
mundo del Derecho como sujeto individual y autnomo. Dado que es una simple
relacin contractual entre los socios, es decir, una "relacin interna", no trasciende para
nada al exterior
()
.
Faltan normas especiales en orden a la administracin de la sociedad, que corresponde,
en principio, a todos los socios. Cabe todava que uno de los socios acte como
mandatario o gestor sin mandato, pero los negocios por l realizados slo producen
efectos en su propia cabeza. En todo caso, se hace necesaria una cesin para que
alcancen a los dems tales efectos
()
.
Cada socio est obligado a incorporar a la caja social todo lo adquirido, debiendo ser
indemnizado por los gastos o prdidas sufridas en inters del negocio comn. Los
terceros que contrataron con un socio no pueden dirigirse contra los otros socios, a no
ser que el socio contratante haya vertido los ingresos en la caja comn
()
.
La sociedad se constituye sobre la base de una relacin de confianza entre determinadas
personas. Y la fraternitas en que la sociedad se inspira, explica bien el que sta acabe
como tal por la renuntiatio o rescisin unilateral y por la muerte o la capitis diminutio
de cualquiera de los socios
()
.
Junto a las sealadas, son causas de extincin de la sociedad la quiebra o la confiscacin
de los bienes de un socio; la realizacin del negocio que constitua su objeto, o la
prdida del patrimonio social o su sustraccin al comercio; la expiracin del tiempo por
el que fue constituida; la voluntad concorde de todos los socios; la transformacin de la
sociedad mediante stipulatio, o por el ejercicio de la actio pro socio, que produce el
mismo efecto el mismo efecto que la renuntiatio
()
.
Mediante la actio pro socio, de buena fe, se hacen valer las obligaciones recprocas de
los miembros de la sociedad. Se trata de una accin general de rendicin de cuentas, y la
condena de algn socio como consecuencia de su ejercicio lleva aparejada la
84
declaracin de infamia. Toda va es de advertir que el socio demandado puede oponer a
tal actio el llamado beneficium competentiae
()
.
La actio pro socio no da lugar a adjudicaciones. La divisin del patrimonio social se
consigue mediante el ejercicio de la actio communi dividundo
()
.
Es decir, pareciera que el derecho romano no corresponde estudiarlo cuando se estudia
el derecho comercial, sin embargo, dentro del mismo encontramos algunos antecedentes
del derecho concursal
()
.
REGISTRO PREVIO DE PERSONAS JURDICAS
Las personas jurdicas de derecho privado se inscriben en el Registro de Personas
Jurdicas a cargo de las Oficinas Registrales, sin embargo existen otros registros como
el Registro Unico de Contribuyentes, entre otros.
Es necesario precisar que en algunas ocasiones antes de la inscripcin en el Registro de
Personas Jurdicas es necesaria la inscripcin en otro Registro de carcter administrativo
como la Superintendencia de Banca y Seguros para las entidades del Sistema Financiero
y las empresas aseguradoras.
Por ejemplo son considerados como registros previos a la constitucin de personas
jurdicas el Registro de Entidades Prestadoras de Servicios.
Tambin es necesario precisar que es necesario la inscripcin previa en otros supuestos
como los siguientes: Empresas del Sistema Financiero, Empresas Aseguradoras,
Sucursales de estas dos ltimas y Agencias de Bolsa.
El Registro Previo de personas jurdicas es conocida como inscripcin previa.
Es necesario dejar constancia que el RUC no es un registro previo, ya que normalmente
en el Estado Peruano se registran primero las personas jurdicas en el Registro de
Personas Jurdicas y luego en el Registro Unico de Contribuyentes a cargo de la
Superintendencia de Banca y Seguros.
85
El Registro previo no se encuentra establecido en la ley general de sociedades, ni en la
ley de la empresa individual de responsabilidad limitada, sino en leyes especiales como
la ley de bancos, entre otras normas especiales.
Otro supuesto de inscripcin previa en el derecho peruano es el caso de las comunidades
campesinas.
Por regla general no se exige previo, en tal sentido el registro previo es la excepcin en
el derecho peruano.
En el derecho de los diferentes Estados varan los registros previos, en tal sentido cada
Estado tiene distintos registros previos.
En el Estado Peruano pocos autores han escrito sobre este tpico, por lo cual se justifica
investigar sobre el mismo.
LAS PERSONAS J URDICAS EN EL DERECHO CODIFICADO
Existen diversas clasificaciones del derecho entre las cuales podemos estudiar la
clasificacin por la cual se estudia el derecho tomando como referencia los Cdigos
existentes.
En el derecho positivo peruano existen Cdigos en el derecho privado (Cdigo Civil y
Cdigo de Comercio), en el derecho pblico (Cdigo Penal, Cdigo Procesal Civil,
Cdigo de Procedimientos Penales y Cdigo Procesal Penal), y en el derecho social (el
Cdigo Civil que regula el derecho de familia).
El derecho se divide en dos partes que son el derecho codificado y el derecho no
codificado. Se denomina derecho codificado a las normas reunidas en un Cdigo.
Para el estudio de las personas jurdicas en el derecho codificado es necesario el estudio
del Cdigo Civil y del Cdigo Penal.
18. LAS PERSONAS JURDICAS EN EL DERECHO NO CODIFICADO
86
El derecho se divide en dos partes que son el derecho codificado y el derecho no
codificado. Se denomina derecho no codificado a las normas que se encuentra reunidas
en una norma distinta a un Cdigo.
Forman parte del derecho no codificado la ley general de sociedades, la ley general de
cooperativas, la ley de la empresa individual de responsabilidad limitada, la
jurisprudencia, las ejecutorias, la costumbre jurdica y la doctrina.
Es necesario precisar que el derecho positivo tambin se divide en derecho codificado y
en derecho no codificado..
Para el estudio de las personas jurdicas en el derecho no codificado es necesario el
estudio de las mismas en otras normas como la ley general de sociedades, la ley de la
empresa individual de responsabilidad limitada y la ley general de cooperativas, en lo
que se refiere a derecho positivo y tambin a jurisprudencia, costumbre jurdica y
doctrina.
19. LAS PERSONAS J URDICAS EN EL DERECHO PRIVADO,
DERECHO PBLICO Y DERECHO SOCIAL
El derecho y el derecho positivo se dividen en tres grandes ramas que son el derecho
pblico, derecho privado y al derecho social.
Para estudiar las personas jurdicas es necesario el estudio de parte del derecho privado.
Como el derecho civil, societario y comercial.
Para estudiar las personas jurdicas es necesario el estudio de parte del derecho pblico.
Como el derecho penal, tributario y aduanero.
Para estudiar las personas jurdicas es necesario el estudio de parte del derecho social.
Como el derecho laboral, por que en el mismo se estudia a los sindicatos, federaciones y
confederaciones.
87
20. LAS PERSONAS J URDICAS EN EL DERECHO
COMPARADO
Existen diferentes mtodos de investigacin, entre los cuales podemos citar el mtodo
analtico, el mtodo exegtico y el mtodo comparativo, entre otros mtodos de
investigacin.
El derecho comparado consiste en la aplicacin del mtodo comparativo al derecho.
Para algunos autores el derecho comparado es un mtodo, pero para otros autores el
derecho comparado es una ciencia, lo cual es necesario dejar constancia para una mejor
comprensin del tema estudiado.
Los estudios de derecho comparado pueden consistir en estudios slo aplicando el
mtodo comparativo o pueden enriquecer otros estudios que se realizan aplicando otros
mtodos de investigacin, por ejemplo cuando se aplica el mtodo exegtico puede
complementarse los estudios aplicando el mtodo comparativo, otro supuesto sera
cuando se aplica el mtodo analtico y se complementa el mismo aplicando el mtodo
comparativo.
Aplicando el derecho comparado se puede determinar que en todos los Estados no se
encuentran admitidas las mismas personas jurdicas.
Por ejemplo en todos los Estados no se encuentra regulada la empresa individual de
responsabilidad limitada.
No hemos tenido a la vista trabajos de investigacin en los cuales se efecte
comparaciones de las personas jurdicas en el derecho de dos Estados o de varios
Estados.
Para estudiar a las personas jurdicas en los Estados que pertenecen a la familia romano
germnica es necesario el estudio del derecho positivo de cada Estado.
Cuando estudiamos las personas jurdicas es necesario que en los Estados que cuentan
con Cdigo Civil se revise necesariamente el mismo.
88
Es necesario dejar constancia que no hemos tenido a la vista trabajos de derecho
comparado sobre las personas jurdicas, lo que dificulta la realizacin del presente
trabajo.
Si comparamos el Cdigo Civil Alemn de 1900 (BGB), con el Cdigo Civil Peruano
de 1984, podemos concluir que en el Cdigo Civil Alemn no se regula el Comit.
Si comparamos el Cdigo Civil Espaol con el Cdigo Civil Peruano de 1984, podemos
concluir que en el Cdigo Civil Espaol no se regula el comit ni la comunidad
campesina.
Es decir, los Cdigos Civiles de los diferentes Estados no regulan las mismas personas
jurdicas. En los dos prrafos se han comparado tres Cdigos Civiles, los cuales nos dan
una idea de la importancia del derecho comparado.
Dentro del derecho civil, la persona jurdica mas conocida y estudiada es la asociacin,
la que en nuestro derecho civil es slo una de las cuatro personas jurdicas reguladas por
el Cdigo Civil Peruano de 1984.
21. RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS
Cuando se estudia las personas jurdicas es necesario distinguir tres responsabilidades
que son las siguientes: Responsabilidad de los socios, Responsabilidad de las personas
jurdicas y Responsabilidad de los representantes legales.
Estos tres tipos de responsabilidad son muy confundidas sobre todo en el Cdigo Penal
Peruano de 1991
Tambin dentro de la responsabilidad es necesario distinguir entre las siguientes
responsabilidades: Responsabilidad civil, Responsabilidad penal, Responsabilidad
administrativa y Responsabilidad poltica.
De estos cuatro tipos de responsabilidades los que se encuentran mas desarrollados son
la responsabilidad civil y la responsabilidad penal.
La responsabilidad civil es estudiada por el Cdigo Civil principalmente y la
responsabilidad penal es estudiada por el Cdigo Penal principalmente.
89
La responsabilidad civil consiste en una reparacin civil o en un resarcimiento. La
responsabilidad civil es de las siguientes clases: Responsabilidad que deriva de
obligaciones que surgen den una promesa unilateral, Responsabilidad precontractual,
Responsabilidad postcontractual, Responsabilidad por actos jurdicos unilaterales,
Responsabilidad contractual pura y Responsabilidad extracontractual
Para muchos autores la responsabilidad civil es de dos clases que son las siguientes:
Responsabilidad contractual y Responsabilidad extracontractual.
Es decir, estos dos tipos de responsabilidades civiles son los mas conocidos en nuestro
medio y en el extranjero.
En tal sentido no hemos tenido a la vista trabajos sobre otros tipos de responsabilidad. A
excepcin de la responsabilidad precontractual que si ha sido desarrollada por parte de
los autores tanto nacionales como extranjeros.
La responsabilidad penal consiste en una sancin al haber cometido la persona jurdica
un delito o una falta, consiste la responsabilidad penal en una sancin penal que es una
pena.
El Cdigo Penal Peruano de 1991 regula la responsabilidad penal de las personas
jurdicas, que es una novedad legislativa respecto del Cdigo Penal Peruano de 1924.
La responsabilidad administrativa consiste en una sancin pecuniaria u otro tipo de
sancin por incumplir normas establecidas, las entidades que en el Estado Peruano que
generalmente imponen sanciones a las personas jurdicas son la Superintendencia de
Banca y Seguros, la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, el
Ministerio de Trabajo, y el Indecopi principalmente. Dentro de estas sanciones las mas
estudiadas son las sanciones impuestas por el Indecopi.
REGISTRO DE PERSONAS J URDICAS
Los registros se clasifican en registros jurdicos y registros de informacin
administrativa, en tal sentido el registro de personas jurdicas a cargo de las oficinas
registrales es un registro jurdico que existe en el derecho registral peruano.
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Cuando se estudia las personas jurdicas es necesario el estudio de las personas jurdicas
registradas en los registros a cargo del sistema nacional de los registros pblicos.
Es decir, las personas jurdicas se clasifican en registradas y no registradas. Las
personas jurdicas se registran en el registro de personas jurdicas a cargo del sistema
nacional de los registros pblicos, y algunas oportunidades en otros registros que son
considerados como registros administrativos entre los que destacan los registros del
Instituto Peruano del Deporte (para los clubs deportivos), Superintendencia de Banca y
Seguros (para las empresas del sistema financiero), Ministerio de Trabajo (para los
sindicatos, federaciones y confederaciones), Aduanas (para las agencias de aduanas), la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (para el RUC), Ministerio de
Agricultura (para las comunidades campesinas), entre otros.
Es decir, las personas jurdicas normalmente se registran en un solo registro que es el
registro a cargo del sistema nacional de los registros pblicos, pero otras oportunidades
las personas jurdicas se registran en mas de un registro, es decir, en el registro de
personas jurdicas y en un registro administrativo, entre los que podemos citar el
registro administrativo de la Superintendencia de Banca y Seguros para las empresas del
sistema financiero.
En cada Estado las personas jurdicas se registran en diferentes registros jurdicos a
cargo de determinada institucin pblica, que en el caso peruano es el sistema nacional
de los registros pblicos.
Conforme al art. 2 de la Ley 26366 los Registros que integran el Sistema Nacional de
los Registros Pblicos son los siguientes: Registro de Propiedad Inmueble, Registro de
Bienes Muebles, Registro de Personas Jurdicas y Registro de Personas Naturales.
Conforme a dicho artculo el mencionado Registro de Personas Jurdicas comprende los
siguientes registros: Registro de Personas Jurdicas, Registro de Sociedades
Mercantiles, Registro de Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, Registro
de Asociaciones, Registro de Comits, Registro de Comunidades Campesinas, Registro
de Fundaciones, Registro de Personas Jurdicas de Derecho Pblico, Registro de
Sociedades Mineras, Registro de Sociedades Mercantiles y Registro del Registro
Pblico de Hidrocarburos.
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En esta enumeracin de los registros no se ha tomado en cuenta a las organizaciones
sociales de base.
En estos Registros se inscriben las Personas Jurdicas de Derecho Privado y las
Personas Jurdicas de Derecho Pblico.
No es posible inscribir una Persona Jurdica diferente de las indicadas anteriormente.
Por tanto, registralmente se aplica el criterio del numero cerrado para las personas
jurdicas, lo cual ocurre tambin en los derechos reales.
El artculo 2024 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que el registro de personas
jurdicas consta de los siguientes libros: De asociaciones, De fundaciones, De comits,
De sociedades civiles, De comunidades campesinas y nativas, De cooperativas, De
empresas de propiedad social, De empresas de derecho pblico y De los dems que
establece la ley.
Es decir, falta concordar la ley 26366 con el Cdigo Civil Peruano de 1984.
En tal sentido en una norma se denomina registro y en otra norma se denomina libro.
Es necesario precisar sobre las personas jurdicas de derecho pblico que no todas se
registran, por que en algunas ocasiones las personas jurdicas no son empresas de
derecho pblico, ya que el Cdigo slo hace referencia al libro de empresas de derecho
pblico. Y en cuanto a la ley 26366 no crea ningn registro en especial, sino lo que hace
es agrupar las personas jurdicas en cuatro grandes registros.
Sin embargo, este criterio parece que no ha tenido mucha acogida por que existen
muchas personas jurdicas de derecho pblico interno que no son empresas de derecho
pblico registradas en el registro de personas jurdicas a cargo del sistema nacional de
los registros pblicos.
El prrafo segundo del inciso c del artculo 18 de la ley 26366 establece que para la
fusin o supresin de registros existentes se requiere de aprobacin expresa por ley.
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24. CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS J URDICAS
Las personas jurdicas se clasifican en dos grupos que son los siguientes: Personas
jurdicas de derecho privado y Personas jurdicas de derecho pblico.
Esta clasificacin de las personas jurdicas es la mas conocida.
Otra clasificacin de las personas jurdicas es la clasificacin por la cual se clasifica a
las personas jurdicas de la siguiente manera:
1. Personas jurdicas con fin lucrativa, entre las cuales podemos mencionar a las
sociedades, empresa individual de responsabilidad limitada y las empresas
comunales.
2. Personas jurdicas sin fin lucrativo, entre las cuales podemos mencionar a las
asociaciones, comits, fundaciones y comunidades campesinas.
Otra clasificacin de las Personas Jurdicas clasifica a las mismas de la siguiente
manera: Personas Jurdicas Registradas y Personas Jurdicas No Registradas.
Otra clasificacin de las personas jurdicas clasifica a las mismas de la siguiente
manera:
1. Personas jurdicas registrables.- Como las sociedades, cooperativas, empresas
individuales de responsabilidad limitada, asociaciones, comits, fundaciones y
comunidades campesinas.
2. Personas jurdicas no registrables.- Como los Estados.
Otra clasificacin de las Personas Jurdicas clasifica a las mismas de la siguiente
manera:
1. Personas Jurdicas con un registro.
2. Personas Jurdicas con doble registro como los bancos, las Mutuales, las
agencias de aduanas, los clubs deportivos, entre otras personas jurdicas con
doble registro.
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PERSONAS J URDICAS DE DERECHO PRIVADO
Existen diversas clasificaciones de las personas jurdicas, entre las cuales destaca la que
clasifica a las mismas en personas jurdicas de derecho privado y personas jurdicas de
derecho pblico.
Las personas jurdicas se clasifican en personas jurdicas de derecho privado y personas
jurdicas de derecho pblico, por lo que inicialmente estudiaremos a las personas
jurdicas de derecho privado.
Las personas jurdicas de derecho privado son las reguladas expresamente y de manera
genrica en el Cdigo Civil, Ley General de Sociedades, la Ley General de
Cooperativas, la Ley de General de Comunidades Campesinas y de la Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada, se rigen por sus estatutos los que son
aprobados por sus miembros y la inscripcin en el Registro les otorga dicho carcter, se
constituyen por Escritura Pblica, a excepcin del Comit que puede constituirse por
documento privado con firmas legalizadas por Notario y las Comunidades Campesinas
que no se constituyen por acuerdo de personas, sino que la autoridad administrativa las
reconoce.
En el Estado Peruano slo podemos constituir personas Jurdicas que se regulan en las
normas indicadas.
Las personas jurdicas de derecho privado en el Estado Peruano adquieren personalidad
jurdica con su inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas, salvo disposicin
distinta de la ley, conforme al primer prrafo del artculo 77 del Cdigo Civil Peruano
de 1984.
Las personas jurdicas de derecho privado se caracterizan en el Estado Peruano por que
pueden constituirse por acuerdo de personas y generalmente por escritura pblica (a
excepcin del comit), lo cual no ocurre con la comunidad campesina por que estas
personas jurdicas se constituyen por su reconocimiento oficial de las Direcciones
Regionales del Ministerio de Agricultura.
1. Personas Jurdicas Reguladas en forma especfica por el Cdigo Civil.
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1. Asociacin.
2. Comit.
3. Fundacin.
4. Comunidades campesinas
1. Personas Jurdicas Reguladas por la Ley General de Sociedades.
1. Sociedad Annima.
1. Comn.
2. Especiales.
1. Abierta.
2. Cerrada.
1. Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada.
2. Sociedad Colectiva.
3. Sociedad en Comandita.
1. Sociedad en Comandita simple.
2. Sociedad en Comandita por acciones.
1. Sociedad Civil.
1. Sociedad Civil Ordinaria.
2. Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada.
1. Cooperativas.
1. Comn.
2. Especiales.
1. Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.
2. Empresas Comunales.
3. Las Cajas Rurales.
27. PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PBLICO
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Las personas jurdicas se clasifican en personas jurdicas de derecho privado y personas
jurdicas de derecho pblico, por lo que ahora estudiaremos a las personas jurdicas de
derecho pblico.
Para que una persona jurdica tenga el carcter de Persona Jurdica de Derecho Pblico
es necesario que la Ley les otorgue dicho carcter, es decir, son Personas Jurdicas de
derecho pblico: la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos (Ley 26366,
art. 10), el Banco Central de Reserva (Constitucin, art. 84), el Jurado Nacional de
Elecciones (Ley 26486 art. 1), la Oficina Nacional de Procesos Electorales (Ley 26487
art. 1), el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (Ley 26497 art. 1), el
Seguro Social de Salud ESSALUD (Ley 27056, art. 1.1), el Servicio Nacional de
Adiestramiento en Trabajo Industrial SENATI (Ley 26272, art. 1), Superintendencia
Nacional de Banca y Seguros (Ley de Bancos, art. 345), Colegios Profesionales
(Constitucin), Instituto Nacional de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad
Intelectual INDECOPI (Decreto Ley 25868) entre otras.
Tambin son personas jurdicas de derecho pblico los organismos reguladores que
fueron agrupados por la Ley 27332.
El segundo prrafo del art. 76 del Cdigo Civil establece que las Personas Jurdicas de
Derecho Pblico interno se rigen por su Ley de creacin, es decir, las personas jurdicas
de derecho pblico interno se crean por Ley, y por lo cual no pueden constituirse por
escritura pblica.
No hemos tenido a la vista trabajos de investigacin sobre las personas jurdicas de
derecho pblico, no obstante que las fuentes de informacin consultadas fueron
nacionales y extranjeras. Lo cual dificulta efectuar esta parte del presente trabajo de
investigacin.
Las personas jurdicas de derecho pblico interno no se constituyen por escritura
pblico, sino que se constituyen por su ley de creacin.
1. De Derecho Pblico Interno.
1. Municipalidades.
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1. Municipalidad Metropolitana de Lima.
2. Municipalidades Provinciales.
3. Municipalidades Distritales.
4. Municipalidad de Centro Poblado Menor.
1. Colegios Profesionales.
2. Universidades Nacionales
1. De Derecho Pblico Externo.
28. DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE LAS
PERSONAS J URDICAS
Las personas jurdicas para que dejen de existir es necesario que se inscriba en el
registro la disolucin y posteriormente la extincin.
Sobre estos dos actos registrables no existe normatividad en el Cdigo Civil Peruano de
1984, por lo cual se aplica la ley general de sociedades.
En tal sentido dichas normas de la ley general de sociedades se aplican supletoriamente
a las personas jurdicas reguladas por el Cdigo Civil (asociaciones, comits,
fundaciones y comunidades campesinas) y otras personas jurdicas como las
cooperativas y otras.
Estos dos actos registrables son actos sucesivos y no simultneos, por tanto, cuando se
inscriben como un solo acto el ttulo debe ser observado.
Con la disolucin se nombran a los liquidadores, es decir, es una acuerdo de los socios,
mientras que la extincin es un acuerdo de los liquidadores.
La disolucin y extincin se encuentran reguladas ampliamente por ley general de
sociedades.
La anterior ley general de sociedades no haca referencia a la disolucin y extincin,
sino a la disolucin y liquidacin. Con dicha ley se consideraba a la liquidacin como
un acto registrable.
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Actualmente la liquidacin no es considerado como un acto registrable.
La liquidacin es un proceso que lo llevan a cabo los liquidadores.
La disolucin, liquidacin y extincin casi no son conocidos por parte de los civilistas,
sino mas bien son conocidos por los comercialistas o mercantilistas.
La disolucin se encuentra regulada del artculo 407 al 412 de la ley general de
sociedades, la disolucin se encuentra establecida del artculo 413 al 420 de la misma
ley, y la extincin se encuentra regulada del art. 421 al 422 de la misma ley.
Cuando la persona jurdica no se ha inscrito en el registro de personas jurdicas tambin
se disuelve, liquida y extingue.
El Cdigo Civil Peruano de 1936 tampoco contena normas sobre la disolucin,
liquidacin y extincin, por lo cual con dicho cdigo tambin era de aplicacin la ley
general de sociedades.
La disolucin, liquidacin y extincin tambin es de importancia para los efectos
tributarios.
La disolucin, liquidacin y extincin no slo es importante para los socios, sino
tambin para terceros y para los acreedores.
En la prctica es un acto registrable poco frecuente ya que normalmente las personas
jurdicas no se disuelven, liquidan y extinguen.
Sin embargo, es de vital importancia inscribir en el registro la disolucin y extincin a a
fin de dar de baja a las personas jurdicas.
La disolucin, liquidacin y extincin tambin es de aplicacin para las personas
jurdicas de derecho pblico, sin embargo, este tpico es poco conocido en nuestro
mediio.
28.1. EMPRESAS DEL SISTEMA FINANCIERO Y DEL
SISTEMA DE SEGUROS
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La disolucin, liquidacin y extincin de personas jurdicas se rigen por
la ley general de sociedades, sin embargo, para algunos supuestos existen
normas especiales de aplicacin para algunos casos en especial.
Para las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros es
necesario tener en cuenta las normas especiales sobre estos
procedimientos y actos registrables.
29. APORTES
Para la constitucin de una persona jurdica es necesario tener en cuenta algunos
requisitos, entre los cuales destaca en algunas oportunidades los aportes.
Cuando se constituye una sociedad o una empresa individual de responsabilidad
limitada es necesario regular los aportes de los socios o del titular.
No existen los aportes cuando se constituye una persona jurdica regulada por el Cdigo
Civil, en tal sentido no existen aportes cuando se constituye una asociacin, fundacin,
comit y comunidad campesina.
30. DOMICILIO
Cuando se investiga algunos temas, algunos temas son verdades aparentes, por ejemplo
se piensa que una persona jurdica slo puede tener un domicilio y no varios domicilios.
Las personas jurdicas deben tener domicilio, el cual es tenido en cuenta para efectos
registrales, tributarios y procesales (el cual es necesario tener en cuenta cuando la
persona jurdica es demandada), sin embargo, una misma persona jurdica puede tener
varios domicilios.
Por ejemplo una persona jurdica puede tener varias direcciones domiciliarias y adems
domicilios procesales.
Cuando la persona jurdica tiene sucursales tiene varios domicilios, por ejemplo una
misma persona jurdica puede tener sede principal en Piura o Lima y sucursales en
Puno, Arequipa, Trujillo, Cuzco y Junn.
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Si en la escritura pblica de una persona jurdica de derecho privado no se consigna el
domicilio de la persona jurdica, el Registrador Pblico debe observar el ttulo que se
solicita registrar.
No importa el tamao de la persona jurdica para que la misma tenga domicilio, es
decir, toda persona jurdica debe tener domicilio.
El domicilio tiene que establecerse al momento de constituir la persona jurdica y puede
variarse, dentro de la misma ciudad o en otro departamento, por ejemplo si una persona
jurdica se constituy sealando domicilio en Lima, nada impide que luego se varie el
domicilio (modificando el estatuto), a la ciudad de Lima.
La variacin de domicilio es un acto registrable, en tal sentido para que surta efecto
frente a terceros es necesario registrar el cambio del mismo en el registro de personas
jurdicas.
Cuando se cambia el domicilio es necesario modificar el estatuto de la persona jurdica.
31. SUCURSALES
Las personas jurdicas pueden tener sucursales en varios distintos lugares, por ejemplo
una misma persona jurdica puede tener su sede principal en Lima y sucursales en
Arequipa, Tumbes, Puno, Cusco y Cerro de Pasco.
El Cdigo Civil Peruano de 1984 no regula ni define las sucursales, lo mismo ocurra
con los abrogados Cdigos Civiles Peruanos de 1936 y de 1852.
La sucursal no tiene personera jurdica diferente a la de la persona jurdica principal.
Las sucursales slo son de aplicacin para las personas jurdicas de derecho privado,
mientras que para las personas jurdicas de derecho pblico son de aplicacin los entes
ejecutores principalmente. Por ejemplo la SUNAT o el sistema nacional de los registros
pblicos no tiene sucursales sino entes ejecutores.
El artculo 396 de la Ley General de Sociedades define la sucursal de la siguiente
manera, es sucursal todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad
desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas
100
dentro de su objeto social. La sucursal carece de personera jurdica independiente de su
principal. Est dotada de representacin legal permanente y goza de autonoma de
gestin en el mbito de las actividades que la principal le asigna conforme a los poderes
que otorga a sus representantes.
La abrogada ley general de sociedades no defina la sucursal, a diferencia de la vigente
ley general de sociedades que si la define.
No es obligatorio que las personas jurdicas tengan sucursales, es decir, una persona
jurdica puede tener o no sucursales.
Normalmente slo las personas jurdicas grandes o de regular tamao tienen sucursales,
sin embargo, nada impide que las personas jurdicas pequeas o micro tengan
sucursales.
Las empresas individuales de responsabilidad limitada slo pueden tener sucursales en
el territorio nacional, lo cual es un absurdo por que se limita las inversiones cuando se
ha constituido una empresa individual de responsabilidad limitada.
32. REPRESENTANTES Y RGIMEN DE PODERES
Las personas se clasifican en personas naturales y personas jurdicas, las primeras en
algunas ocasiones tienen representantes y las segundas en todos los supuestos deben
tener representantes.
Las personas jurdicas deben tener representantes, sin la cual no es posible que se
inscriba en el registro de personas jurdicas a cargo de las oficinas registrales.
Las personas jurdicas pueden tener varios representantes.
Cuando son personas jurdicas grandes como bancos no tienen un solo representante,
sino varios representantes, por lo cual se hace necesario que los representantes se
encuentres agrupados por tipos o clases de poderes o facultades, a lo cual se denomina
rgimen de poderes.
Por ejemplo, un solo banco puede tener muchos representantes, los cuales se encuentran
organizados por un rgimen de poderes, en tal sentido algunos apoderados tienen poder
101
tipo A, o poder tipo B, o poder tipo C, o poder tipo C. Y en algunas ocasiones algunos
representantes tienen varios tipos de poderes, por ejemplo un representante tiene poder
tipo A y B y otro representante tiene poder tipo B y C, y otro representante tiene poder
tipo C y D.
Los regmenes de poderes hacen que sea mas fcil organizar a los representantes de las
personas jurdicas.
Cuando existe un rgimen de poderes es mas fcil organizar a los representantes de las
personas jurdicas y tambin de las personas naturales.
33. UTILIDADES
A algunas personas jurdicas son de aplicacin las utilidades, es decir, algunas personas
jurdicas reparten utilidades entre los socios, entre las cuales destacan las sociedades,
conforme a los arts. 221 al 233 de la ley general de sociedades.
Es decir, otras personas jurdicas como las asociaciones, comit, fundacin y
comunidades campesinas no reparten utilidades.
La anterior y abrogada ley general de sociedades regulaba tambin este tema y lo haca
del art. 292 al 295.
Las sociedades slo reparten utilidades slo cuando tienen ganancias, en tal sentido no
reparten utilidades cuando tienen prdidas y cuando los ingresos son iguales a los
egresos.

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102








TEMA 22. LAS PERSONAS JURDICAS.
1. INTRODUCCIN.
La organizacin social de nuestros das presupone que existe una enorme y variopinta
serie de entes u autoorganizacin, a las que se les atribuye facultad de relacionarse con
los dems miembros de la colectividad.
Consiguientemente, la actual realidad cotidiana acredita la existencia de una serie de
organizaciones supraindividuales que ocupan incluso un lugar preeminente en la
sociedad, en el trfico jurdico-econmico, respecto de las personas naturales o seres
humanos; por tanto, son igualmente consideradas como sujetos de derecho dentro de su
esfera propia de actuacin, esto es, con capacidad de obrar y personalidad jurdica.
Tales organizaciones se denominan personas jurdicas.
El nacimiento de la idea de persona jurdica fue inicialmente un imperativo de la propia
organizacin jurdico-poltica: la justificacin de la esfera patrimonial del Estado.
2. EL FUNDAMENTO Y LA ADMISIBILIDAD DE LAS PERSONAS
JURDICAS.
103
La categora de las personas jurdicas fue desconocida en el Derecho Romano. La
doctrina ha debatido ampliamente, sobre todo durante el siglo XIX, el fundamento y la
admisibilidad de las personas jurdicas, girando bsicamente las opiniones entre la tesis
de considerarlas una ficcin del Derecho o, por el contrario, realidades preexistentes a
las normas jurdicas que las reconocen y perfilan en sus derechos y obligaciones.
2.1. La persona jurdica como persona ficta.
La personificacin general de las entidades y agrupaciones sociales se producir en los
siglos medievales, cuando los canonistas tratan de instaurar un sistema que permita la
consideracin de las colectividades religiosas (germen de las actuales asociaciones) y de
las causas pas (antecedentes de las fundaciones actuales) como entes separados y
distintos de los propios miembros individuales que lo componen, conforme a los
intereses terrenales de la Iglesia Catlica.
A mediados del siglo XIII, el Papa Inocencia IV logra imponer en el Concilio de Lyon
la, posteriormente, llamada teora de la ficcin, con ocasin de evitar que las ciudades
puedan ser objeto de una excomunin general y colectiva, como hasta entonces haba
defendido el Derecho Cannico.
A partir de entonces, en cuanto personae fictae, las agrupaciones o entidades que se
consideran dotadas de un cierto inters pblico, actan en el trfico como personas
independientes de los miembros que las forman, siempre y cuando contasen con el
debido reconocimiento o autorizacin del poder secular o eclesistico correspondiente.
Dicho estado de cosas contina hasta el momento en que se consolidan las Monarquas
absolutas replantendose de nuevo la tensin recurrente entre el Estado (difcilmente
distinguible del propio monarca) y los individuos particulares.
De otra parte, en el siglo XVI aparecen ya en estado embrionario las sociedades
annimas. Bajo la forma de compaas comerciales o Compaas de Indias consiguen
el privilegio de comerciar en rgimen de monopolio en las lejanas tierras recin
descubiertas y limitar su responsabilidad a las aportaciones de los socios, sin que en
ningn caso los acreedores de las compaas pudieran dirigirse contra los patrimonios
particulares de los socios. Este ltimo dato tcnico, la limitacin de la responsabilidad
patrimonial, se convierte a partir de ahora en una de las notas caractersticas de la
persona jurdica.
Por consiguiente, el punto final de la evolucin apuntada comporta la desaparicin del
inters pblico para dejar paso al inters particular de los socios.
104
En el siglo XIX, la construccin terica de Savigny refuerza la teora de la ficcin,
calificando a las personas jurdicas de ficticias y sealando las barreras existentes
entre los tipos bsicos de personas jurdicas de inters para el Derecho Civil: las
Asociaciones y las Fundaciones.
2.2. La Concepcin Antropomrfica.
A finales del siglo XIX, otro gran jurista alemn, OTTO VON GIERKE, propone el
abandono de la teora de la persona ficta, demostrando que las que llamamos personas
jurdicas no eran una pura creacin del legislador, sino una serie de organismos o
entidades que realmente tienen una innegable presencia social, una vida propia e
independiente de los seres humanos que la comportan. Por tanto, el Derecho no lleva a
cabo una verdadera creacin de tales entes, sino que se limita al reconocimiento de su
existencia y a establecer el rgimen jurdico que les debe resultar aplicable, fijando su
mbito de actuacin.
2.3. El reconocimiento de la personalidad y la doctrina del
levantamiento del velo.
El planteamiento antropomrfico de Gierke tiene alguna fisura de importancia,
precisamente pro cuanto se refiere al control de las personas jurdicas por el propio
Ordenamiento jurdico. Si se parte de la base de que ste ha de reconocerlas, al menos
se habr de admitir que el Derecho regule las condiciones y presupuestos que han de
cumplir para que se les otorgue la personalidad jurdica.
Por tales razones, ya en el siglo XX, la persona jurdica no puede analizarse
exclusivamente desde el punto de vista del fundamento de su existencia, sino
considerando las condiciones de admisibilidad de los distintos tipos de personas
jurdicas reconocidas por el propio sistema jurdico. As pues, siendo el substratum
antropomrfico un punto de partida imprescindible, es igualmente necesario un acto de
reconocimiento legislativo a efectos del otorgamiento de la personalidad jurdica al tipo
de organizacin social preexistente.
Es ms, incluso una vez creada la persona jurdica y reconocido, por tanto, su mbito
propio de autonoma, no puede dejar de pensarse en la posibilidad de controlar la
actuacin concreta de las personas jurdicas. Los abusos llevados a cabo bajo el amparo
del hermetismo de la persona jurdica han sido tantos que, finalmente, los tribunales han
debido atender a la realidad subyacente en los casos ms ostensibles de actuacin
105
fraudulenta. Se resuelve, pues, evitar tal desenlace, acudiendo a la idea figurada de
levantar el velo o de desentenderse de la personalidad jurdica de las personas
jurdicas y analizar el fondo de la cuestin para llegar a soluciones presididas por la
justicia.
La doctrina del levantamiento del velo constituye as un punto de llegada que desde la
prctica judicial americana (que fueron los primeros en llegar a esa conclusin) ha
pasado a los pases europeos y, entre ellos, Espaa. Nuestro Tribunal Supremo, sin
acudir explcitamente a dicha expresin, ha considerado en numerosas ocasiones
inoponible la separacin de personas y patrimonios cuando ella se alega de mala fe;
desde 1984 en adelante, son numerosas las cuestiones en las que, textualmente, se
formula una doctrina jurisprudencial completa y perfilada de la doctrina del
levantamiento del velo, que consiste en que si la estructura formal de la persona
jurdica se utiliza con una finalidad fraudulenta y de forma desajustada, los Tribunales
podrn descartarla con la correlativa separacin entre sus respectivos patrimonios.
3. LAS PERSONAS JURDICAS EN EL CDIGO CIVIL.
Nuestro Cdigo Civil utiliza expresamente la denominacin de personas jurdicas
como rbrica del Captulo II del Ttulo II del Libro I. Sin embargo, la admisibilidad de
la categora general no excluye la necesidad de diversificar y distinguir entre los
diversos tipos de personas jurdicas, como el propio Cdigo Civil hace. Como afirma F.
Capilla Roncero, es inconveniente, por no decir imposible, pretender la elaboracin de
un nico concepto de personalidad jurdica... En efecto, intentar precisar un nico
concepto de personalidad jurdica, dara como resultado un concepto reductivo,
posiblemente de carcter formalista, elaborado en toro al mnimo denominador comn a
todos los supuestos institucionales calificados como personas jurdicas....
3.1. La estructura bsica de asociaciones y fundaciones.
El prrafo primero del artculo 35
1
enuncia la existencia en nuestro sistema jurdico de
tres tipos fundamentales de personas jurdicas:

1
Artculo 35.
Son personas jurdicas:
1 Las corporaciones, asociaciones y fundaciones de inters pblico reconocidas por la ley.
Su personalidad empieza desde el instante mismo en que, con arreglo a derecho, hubiesen quedado
vlidamente constituidas.
106
1) Corporaciones.
2) Asociaciones y
3) Fundaciones.
La contraposicin entre asociaciones y fundaciones se encuentra perfectamente fundada,
en cuanto ambos tipos de personas jurdicas tienen un componente bsico
sustancialmente diferente: la asociacin es un conjunto de personas unidas por la
consecucin de un fin; la fundacin, en cambio, es un conjunto de bienes (un
patrimonio) adscrito a un fin. Por supuesto, que lo dicho no obsta a que la asociacin,
conceptualmente, requiera tambin la existencia de patrimonio social; ni a que el
funcionamiento efectivo de las fundaciones presuponga la colaboracin de ciertas
personas naturales, encargadas de la gestin.
3.2. Las corporaciones: las personas jurdicas pblicas.
Si la contraposicin entre asociaciones y fundaciones atiende realmente a la diferencia
en la estructura bsica de ambos tipos de personas jurdicas, la inclusin de las
corporaciones en el artculo 35 del Cdigo Civil responde a otro tipo de motivaciones.
Las personas jurdicas denominadas por Cdigo Civil corporaciones son bsicamente
asociaciones, ya que su componente personal es la nota ms destacada; por tanto, su
consideracin como grupo autnomo se asienta en un dato formal: su creacin o
reconocimiento por ley (artculo 37
2
Cdigo Civil).
Con ello pretende el Cdigo Civil poner de manifiesto que la agrupacin de personas
con un fin comn puede encontrar su origen o fundamento en actos de muy diversa
naturaleza:
a) En la libre iniciativa de sus propios componentes personales, quienes
voluntariamente deciden dar cuerpo a una determinada persona jurdica, que se
identificara con la asociacin.
b) En el dictado de la ley, en cuyo caso se dara cuerpo a las corporaciones,
requeridas por la propia estructura socio-poltica del sistema social y que, por tanto, se
incardinan dentro de las Administraciones Pblicas.

2 Las asociaciones de inters particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley
conceda personalidad propia, independientemente de cada uno de los asociados.
2
Artculo 37.
La capacidad de civil de las corporaciones se regular por las leyes que la hayan creado o reconocido;
la de las asociaciones por sus estatutos; y la de las fundaciones por las reglas de su institucin,
debidamente aprobadas por disposicin administrativa, cuando este requisito fuere necesario.
107
En tal sentido, el Cdigo Civil utiliza el trmino corporaciones para referirse a todas las
personas jurdico-pblicas que deben su nacimiento al propio impulso de la
Administracin Pblica.
3.3. El inters pblico de las asociaciones y fundaciones.
El artculo 35 del Cdigo Civil, en su primer prrafo exige que tanto las corporaciones
cuanto las asociaciones y fundaciones sean de inters pblico reconocidas por la ley.
Evidentemente, esto no significa que las asociaciones y fundaciones dejen de ser
personas jurdico-privadas en sentido genuino, sino slo que los fines perseguidos por
ellas han de ser de inters general, como textualmente indica el artculo 34.1 de la
Constitucin para las fundaciones. Genuinamente, pues, las asociaciones y las
fundaciones han de ser consideradas privadas, en el sentido de que, una vez permitidas
legalmente, la iniciativa de su creacin o constitucin corresponde, por principio, a los
particulares.
Por tanto, la exigencia de que las personas jurdico-privadas sean de inters pblico
no puede ser interpretada en el sentido de que las fundaciones o asociaciones deban
tener por objeto la satisfaccin de fines pblicos o la atencin de servicios pblicos,
como ocurre con las corporaciones, sino slo como presupuesto de la admisibilidad de
aqullas. El ordenamiento jurdico no puede consagrar la existencia de personas
jurdicas cuyos objetivos sean contrarios a los intereses generales de la comunidad.
3.4. Asociaciones y sociedades: el inters particular.
Una vez enunciado en el primer prrafo del artculo 35 del Cdigo Civil el requisito del
inters pblico de las asociaciones, reconoce como personas jurdicas, en su prrafo
segundo, las asociaciones de inters particular.
En realidad, tales asociaciones de inters particular constituyen un subtipo de la figura
de la asociacin propiamente dicha: las sociedades que (sean civiles, mercantiles o
industriales) tiene por objeto conseguir un lucro o ganancia repartible entre los socios.
La idea de lucro es extraa a las asociaciones y precisamente por contraposicin, las
sociedades pueden ser calificadas como de inters particular.
Sin embargo, ha de considerarse que dicho inters particular no es antagnico al
denominado inters pblico: las sociedades, en cuanto tipo concreto de asociacin, no
pueden tampoco considerarse desprovistas de inters pblico o atencin a los intereses
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generales. Si as fuera, el Ordenamiento jurdico no las debera reconocer como tales
personas jurdicas.
4. RGIMEN BSICO DE LAS PERSONAS JURDICAS.
4.1. Personalidad y capacidad de obrar.
Las personas jurdicas regularmente constituidas adquieren capacidad jurdica y de
obrar desde el mismo momento de su constitucin. A semejante esquema responde el
artculo 37, que establece que la capacidad civil de las corporaciones se regular por
las leyes que las hayan creado o reconocido; la de las asociaciones por sus estatutos, y la
de las fundaciones, por las reglas de su institucin.
El Cdigo Civil atribuye a las personas jurdicas exclusivamente capacidad patrimonial
y capacidad procesal. No obstante, la imprecisin de su planteamiento y, sobre todo, la
remisin a las normas ad hoc, debe llevar a la conclusin de que, en principio, la
capacidad de las personas jurdicas es tendencialmente general y que slo debe verse
limitada cuando una norma legal as lo disponga o cuando una determinada posicin
jurdica quede reservada en exclusiva a las personas naturales.
Las personas jurdicas, deben responder extracontractualmente de los daos que sus
representantes u rganos hayan podido causar a terceros.
4.2. El domicilio de las personas jurdicas.
Razones de orden prctico aconsejan establecer un determinado domicilio para las
personas jurdicas una vez admitida la existencia de esta categora.
El Cdigo Civil se refiere a la cuestin del domicilio de las personas jurdicas en su
artculo 41, que dispone que cuando ni la ley que las haya creado o reconocido, ni los
estatutos o las reglas de fundacin fijaren el domicilio de las personas jurdicas, se
entender que lo tienen en el lugar en que se halle establecida su representacin legal, o
donde ejerzan las principales funciones de su instituto.
Segn ello, el domicilio de las personas jurdicas ser el establecido en su momento
constitutivo y, en el caso de faltar ste, de forma subsidiaria debera atenderse al lugar
en que se encuentra fijada la representacin legal de la persona jurdica en cuestin o
donde ejerzan sus funciones principales.
En todo caso, la determinacin subsidiaria del domicilio de las personas jurdicas
entrar rara vez en juego, pues las disposiciones especficas relativas a la constitucin
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de los diversos tipos de personas jurdicas, se caracterizan por exigir de forma
imperativa la determinacin de un domicilio en el momento constitutivo.
La inviolabilidad del domicilio constitucionalmente establecida (artculo 18
3
), en
principio, asienta sus races en la proteccin de las personas propiamente dichas. Por
tanto, inicialmente, las personas jurdicas no deberan gozar de semejante derecho
fundamental. Sin embargo, dicha conclusin merezca ser revisada pues no hay ninguna
razn que avale la exclusin de las personas jurdicas de semejante proteccin,
permitiendo a los poderes pblicos o a terceras personas invadir el mbito interno y
reservado de las dependencias o locales en que desarrollen sus actividades.
4.3. Nacionalidad de las personas jurdicas.
La determinacin de la nacionalidad tiene como objeto fundamental establecer cual es el
Ordenamiento jurdico aplicable a las personas naturales. Por tanto, si a las personas
jurdicas se las personifica, es natural que tambin se plantee respecto de ellas la
cuestin de la nacionalidad. Tales cuestiones son afrontadas por el artculo 9.11 del
Cdigo Civil que dispone que la ley personal correspondiente a las personas jurdicas
es la determinada por su nacionalidad y regir en todo lo relativo a su capacidad,
constitucin, representacin, funcionamiento, transformacin, disolucin y extincin.
El Cdigo Civil atribuye la nacionalidad espaola a las personas jurdicas que, adems
de haber sido reconocidas por la ley, se encuentren domiciliadas en Espaa. De alguna
manera, el domicilio resulta determinante en relacin con la nacionalidad, pues en
definitiva es el criterio de imputacin que verdaderamente conlleva la atribucin de la
nacionalidad espaola de las corporaciones, asociaciones o fundaciones.
4.4. Vecindad civil de las personas jurdicas?
Aunque el Cdigo Civil no haga referencia alguna al tema, conviene plantearse si,
adems del domicilio y la nacionalidad, es necesario atribuir vecindad civil a las
personas jurdicas.
La cuestin es verdaderamente compleja y, por tanto discutible, sobre todo por el hecho
de que la vecindad civil no puede hacerse derivar exclusivamente del dato del domicilio
o de la residencia administrativa, sino de la voluntariedad del sujeto de derecho en

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Artculo 18.
2. El domicilio es inviolable. Ninguna entrada o registro podr hacerse en l sin consentimiento del
titular o resolucin judicial, salvo en caso de flagrante delito.

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someterse al rgimen jurdico-civil comn o foral de que se trate. En consecuencia,
quizs fuera ms acertado concluir que el sometimiento a las disposiciones autonmicas
relativas a las personas jurdicas depende en definitiva de la vecindad administrativa en
cualquiera de las Comunidades Autnomas y no slo en las forales.