ANEXO MATERIA PERSONAS NO DESARROLLADA EN LA GUIA DE
PERSONAS. REEMPLAZA REFERENCIA A LIBRO DE GUZMAN BRITO EN LO PERTINENTE.
I.-CAUSALES DE ESCLAVITUD: Para su estudio las causales pueden ser clasificadas "en razn del nacimiento" y en causales "posteriores al nacimiento" las que a su vez, se dividen en causales de Ius Gentium y causales del IusCivile. De lo anterior, resulta que los esclavos, o nacan ya esclavos o caan en esclavitud despus de nacer libres, lo que para algunos se traduce en decir que los esclavos "nacen o se hacen"
1.-ESCLAVITUD EN RAZON DEL NACIMIENTO: Por nacimiento, eran esclavos los hijos cuya madre fuese esclava en el momento del parto, sin atender a que el padre sea o no un hombre libre. En este sentido se dice que la esclavitud se comunica a la descendencia pero slo por va materna. Al no poder contraer matrimonio una esclava resulta claro que slo la condicin de madre se tiene en cuenta en este caso, y se transmite al hijo. El padre, cualquiera que sea, es siempre legalmente desconocido. De ello resulta que en una primera poca nace esclavo el hijo de mujer esclava al momento del parto, sin perjuicio de que segn Gayo el hijo concebido dentro de legtimo matrimonio siempre fue considerado libre, no obstante ser su madre esclava al momento de nacer. En todo caso, desde el siglo II, por la va del principio del "favor libertatis" se admiti que, bastaba que la mujer hubiese sido libre, aunque por un instante, durante el embarazo o gestacin para que el hijo naciera libre.
2.-ESCLAVITUD POR PRISIN O CAUTIVERIO EN UNA GUERRA DE ACUERDO A DERECHO (iustumbellum), es decir una guerra formalmente declarada contra aquellos pueblos con los cuales Roma mantiene vnculos regulares, o una guerra sin declaracin formal con aquellos pueblos desconocidos por Roma. As, los prisioneros capturados en guerra civil o por piratas, bandoleros no se hacan esclavos. Los enemigos prisioneros y las dems cosas tomadas al adversario formaban parte del botn de guerra y eran vendidos en pblica subasta tras la orden del comandante militar y asignados en propiedad a los compradores, entregndose la ganancia al erario.
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Por tratarse de una causal del iusgentium, un ciudadano romano tambin poda ser capturado por el enemigo y quedar en condicin de esclavo, lo cual era reconocido por el iuscivile, por lo cual perda su calidad de sujeto de derechos y por tanto el disfrute de todo derecho. En este caso, estamos ante una capitisdeminutio mxima y necesariamente ello conlleva una capitisdiminutio media y mnima, institucin a la cual nos referiremos ms adelante.
Para paliar los efectos de esta "sancin" y para ayudar a sus ciudadanos, el Derecho Romano cre dos medidas que favorecan al ciudadano romano cado en esclavitud por prisin de guerra: 1) EL IUS POSTLIMINII Y 2) LA FICTIO LEGIS CORNELIAE.
1) EL IUS POSTLIMINII: En virtud del iuspostliminii, el ciudadano romano prisionero de guerra que escapara de su cautiverio y transpusiera los lmites del territorio romano, se entenda que no slo recobraba su libertad, sino tambin su ingenuidad, vale decir, se le reintegraba a su situacin jurdica que gozaba antes de caer prisionero. Vale decir, se hacan desaparecer retroactivamente los efectos que se le atribuan a la cautividad, recuperando su anterior condicin jurdica, esto es, su condicin hombre libre y ciudadano romano, su status familiae, sus relaciones jurdicas y su patrimonio. Este efecto no afecta los hechos, como por ejemplo no restablece su matrimonio que se haba disuelto por el hecho de caer en cautividad ni le permite recuperar la posesin de los bienes que anteriormente posea.
De esta forma, quien caa en cautividad de guerra no sufra una capitisdeminutio definitiva, pues poda recuperar su derecho y status en la familia si volva voluntariamente a Roma en virtud del llamado postliminium, que le permita recobrar todos los derechos de que era titular antes de la prdida de su libertad, tales como la ciudadana y su posicin en la familia. No ocurra lo mismo con las situaciones de hecho, como la posesin o el matrimonio.
En consecuencia, pueden resumirse de la siguiente forma los efectos de eliuspostliminni:
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a) Efectos hacia el futuro: produca el efecto de dar fin a la esclavitud. b) Efectos hacia el pasado: opera retroactivamente, y era como si el cautivo que regresaba nunca hubiera sido esclavo, pero este efecto dice slo relacin con derechos y no as con las situaciones de hecho.
Cabe destacar que este beneficio favorece tambin al cautivo que ha sido rescatado por alguien mediante pago de dinero, pero el que pag el rescate tiene un derecho de retencin de su persona hasta que le sea reintegrada la suma gastada.
La posibilidad que siempre existe de que el ciudadano romano apresado pueda beneficiarse con el iuspostliminiun, determina que los efectos jurdicos que resultan de la cautividad y consecuente cada en esclavitud sean provisionales y que slo se consoliden con la muerte del cautivo o con su retorno. As: a)Si retornaba, sus derechos revivan automticamente y con carcter retroactivo, vale decir, como si nunca hubiese perdido su libertad, ciudadana y status familiae; b)si mora en cautiverio se consideraba que su muerte se haba producido en el momento de la captura.
Lo anterior lleva a algunos autores a comparar la situacin de un ciudadano romano prisionero de guerra con la situacin del nasciturus y ello encuentra asidero incluso en las fuentes.
2) LA FICTIO LEGIS CORNELIAE: (Lucio Cornelio Sila, ao 81 a.C.) la lexcorneliae, estableci la ficcin de que el ciudadano romano que mora en cautividad se consideraba muerto en el momento de caer cautivo y por tanto en condicin de ciudadano romano, produciendo ello las consecuencias, en orden a los derechos sucesorios, que suceden a la muerte de un hombre libre. De esta forma, s el cautivo en guerra mora en esclavitud se mandaba que se fingiera (fictio ex lege Cornelia) que haba muerto un instante antes de perder su libertad, para de este modo otorgar valor a su testamento causado como ciudadano.
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En efecto, en materia de testamento se exiga para su validez que el otorgante fuera capaz tanto al confeccionarlo como al momento de su muerte, por lo cual gracias a esta ficcin era vlido aquel testamento que haba otorgado antes de caer en esclavitud, puesto que ficticiamente habra muerto al momento de caer en prisin, siendo capaz, por tanto, tanto al otorgar el testamento como al momento de su muerte
B.- CAUSALES DEL IUS CIVILE: Estas causales variaron con el transcurso del tiempo, no siendo exactamente las mismas las de la poca antigua, las del derecho clsico o post clsico.
I) DERECHO ANTIGUO: 1.- La venta transTiberim de una persona por parte de otra que legalmente pueda hacerlo (ej: los hijos de familia por sus padres; deudores insolventes por su acreedor, los ladrones, los desertores, etc).
Es de la poca antigua del Derecho Romano. Cabe sealar que en la Roma primitiva el estado romano se reduca a la ciudad de Roma y uno de los limites de sta y por tanto del estado romano era el ro Tiber. Por otra parte, en Roma exista el principio de que ningn ciudadano romano poda ser hecho esclavo dentro de territorio romano, de all que cuando se quera hacer esclavo a un ciudadano romano por ejemplo, alguna infraccin grave al derecho, se efectuaba fuera del territorio del estado romano, o sea, transTiberin.
2.-El soldado desertor (infrequens o indelectus), esto es, aquel que se ha sustrado voluntariamente al reclutamiento militar), que los romanos sealaban con indigno de gozar de una libertad que no quera defender; en estos casos, se proceda a la venta transTiberim.
3.-El ladrn encontrado en flagrante delito (furmanifestus), el sorprendido in fraganti, pasaba a ser addictus al robado.
II.)DERECHO CLASICO Y POSTCLASICO: 1. La condena a pena capital (muerte, cadena perpetua, servir a las galeras), a las bestias, a trabajar en las minas o internacin en una escuela de gladiadores; Estos eran los esclavos sin dueo, siervos de su pena (servipoenae), esto es, no tienen ms dueo que su castigo.
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En general a los condenados a ciertas penas por delitos e infracciones graves. Constantino suprimi la condenacin a las bestias y la referente a los gladiadores, y Justiniano, estableci que la condenacin a las minas no conllevara ms la esclavitud.
2.- El hombre libre que se haca vender como esclavo por un cmplice para compartir el precio con su vendedor y reclamar despus su libertad. En este caso, el pretor no aceptaba la procedencia de la vindicatio in libertatem, vale decir, de un juicio de libertad.
3.- Senado consulto claudiano (52 d.C): castigaba con esclavitud a la mujer libre, romana o latina, que, tuviese trato carnal con un esclavo, no obstante la prohibicin, notificada tres veces, del dueo de ste. Justiniano la suprimi.
4.- Abandono que el Estado romano haca a una civitas extranjera de los culpables de ofensas graves contra los representantes o embajadores de la misma.
5.- La ingratitud del antiguo esclavo con su antiguo dueo que le haba concedido la libertad. Conocida como revocatio in servitutem
SITUACION EN EL DERECHO JUSTINIANEO: Conviene tener presente, que en el Derecho Justinianeo, las nicas causales del Derecho Civil vigentes eran la del hombre libre que se haca vender por un cmplice para repartirse el precio reclamando despus su libertad, y la ltima, esto es, la ingratitud del antiguo esclavo o liberto, quien, como veremos ms adelante tena una serie de deberes para con su antiguo dueo, encontrndose en una situacin jurdica inferior a la del hombre libre que nunca haba sido esclavo (ingenuo). TRMINO O FIN DE LA ESCLAVITUD.- Haba dos formas fundamentales por las cuales la esclavitud conclua en vida del esclavo, esto es, por disposicin de la ley (utilizada en un sentido amplio) o por un acto voluntario del dueo (manumisin, manumissio), sin perjuicio de que la causa ms importante era la manumisin.
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En ambos casos, el esclavo se denomina liberto y el ex amo, en caso de manumisin, se denomina patrono. De las dos, slo vamos a estudiar la segunda.
1) ADQUISICIN O CONCESIN DE LA LIBERTAD POR LEY: Son muchos los casos en que la ley dispona la libertad de un esclavo y as es difcil mencionar todas las leyes mediante las cuales se otorg libertad a los esclavos, pero podemos sealar que existieron ciertas leyes de carcter general que concedieron en determinadas situaciones libertad a los esclavos, entre las cuales podemos sealar (no es necesario recordar todas:
a)Unalex cuya fecha se ignora habra concedido la libertad jurdica a aquellos que siendo jurdicamente esclavos haban, de buena fe, vivido de hecho 20 aos o ms como hombres libres. En este sentido, Max Kaser nos dice que una usucapin o prescripcin adquisitiva de la libertad (longitemporispraescriptio) es reconocida en la poca clsica tarda, en tiempos de Diocleciano. Segn Alejandro Guzmn para que operara era necesario que el esclavo viviese de buena fe como libre durante cierto tiempo, que debera haber sido de 10 aos entre presentes y de 20 aos entre ausentes (segn si amo y esclavo se encontraban en una misma provincia)
b) Un senado consulto del ao 10 d.C. estableci que el pretor deba dar la libertad al esclavo que denunciaba una conspiracin de homicidio en contra de su amo o que revel el nombre de su asesino.
c) Una constitucin imperial de los tiempos de Claudio, conceda la libertad al esclavo que era abandonado por su dueo por viejo o por enfermo. En este caso su condicin nueva era la de latino juniano.
d) Una serie de senado consultos tena por finalidad conseguir la libertad de esclavos cuya manumisin fue encargada por fideicomiso, cuando el fiduciario no puede o aparenta no poder cumplir el encargo, establecindose que frente a casos como el expuesto, el magistrado poda declarar la libertad del esclavo, quedando el fiduciario como patrono. En este mismo sentido, una constitucin de los tiempos de Marco Aurelio orden considerar como libre al esclavo que fue vendido o enajenado fiduciariamente con clusula de ser manumitido dentro de cierto tiempo cuando el comprador o el fiduciario dejan incumplida la clusula. 7
e) Aquellas leyes que concedan la libertad a los esclavos que haban prestado servicios destacados al estado romano, como por ejemplos servicios en la guerra.
f) Una constitucin imperial de los tiempos de Vespasiano confiere la libertad a la esclava que una vez vendida con clusula de no ser prostituida era destinada precisamente a aquello.
g) En los tiempos de Constantino se establece que debe ser declarado libre el esclavo no judo que es comprado por un judo y que es circuncidado. En este sentido, Justiniano confiere la libertad a los esclavos que se hacen siervos de un no cristiano, a la esclava concubina que permaneci fiel a su amo hasta la muerte, con sus hijos incluidos, si el amo no dispuso de todos por testamento.
h)Una constitucin de los tiempos de Vero establece que es libre el esclavo comprado con sus dineros. En este sentido, lo primero que habra que destacar es que el esclavo al no tener capacidad de goce no podra tener dinero propio, pero en caso de tener un peculio, ello le confiere, en los hechos, una cierta autonoma econmica, lo que le permita obtener ciertas ganancias, de las cuales dispona con cierta libertad.
2) MANUMISION: Manumissio viene de manumittere: dejar la mano, esto es, el poder (manus) sobre el esclavo (Manus: poder; mittere: enviar, abandonar). Es el acto jurdico mediante el cual el dueo confera la libertad a su esclavo. Es un acto jurdico unilateral dado que es la declaracin de voluntad realizada por una parte o autor. Por regla general es voluntario, pero en algunos casos, como veremos, el pretor puede obligar a un amo a conceder la libertad.
Es un acto propio del derecho civil, sin perjuicio de que existe unas formas de manumisin reconocidas por el derecho honorario.
CLASIFICACION: Pueden clasificarse en dos categoras: SOLEMNES Y NO SOLEMNES, las que se diferencian no slo por la forma, sino por los efectos. En todo caso, en algunos manuales se distingue la manumisin reconocida por el iuscivile, que corresponde a la manumisin solemne, y por otra parte las manumisiones pretorianas, que corresponderan a la manumisin no solemne.
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En este sentido, como la manumisin supone pues una renuncia de dominio, habra que destacar que en el antiguo derecho haba una sola clase de propiedad, la propiedad quiritaria (dominium ex iuraquiritium) o dominio civil, y siendo el esclavo una cosa mancipi, no poda renunciarse vlidamente a ese dominio sino de un modo solemne. As, en trminos generales, hasta le poca de Augusto, la manumisin solemne o civil hecha por el dueo quiritario junto con la libertad, confiere adems la ciudadana romana. Por su parte, la manumisin no solemne o bien la efectuada por quien es slo propietario bonitario, no otorgan ni la libertad jurdica ni la ciudadana, dejando al esclavo con una libertad de hecho, y desde Augusto confieren la latinidad (latinos junianos).
MANUMISIONES SOLEMNES: 1.- PER CENSU, 2.- PER VINDICTA, 3.- POR TESTAMENTO, Y 4.- IN ECCLESIA O SOLEMNE TARDIA,
Las tres primeras existieron desde tiempos remotos, en cambio la ltima aparece en la poca post clsica. Cabe destacar, que la por censo, desaparece cuando deja de aplicarse el censo (ao 74 d.C.).).
1.-MANUMISION PER CENSU: Consista en inscribir en el censo al esclavo como ciudadano romano. Al caer en desuso el censo (a fines de la Repblica), dej de ocuparse esta forma de manumisin. El censo se practicaba cada cinco aos y en el se anotaba las ciudadanos romanos, sus bienes (incluidos los esclavos). Desaparece durante el Principado al caer en desuso el censo.
2.- MANUMISION POR VINDICTA: Es quizs la primera y consista en un juicio ficticio de libertad; en que una tercera persona (adsertorlibertatis), previo acuerdo con el amo, concurra ante la autoridad judicial (pretor, cnsul, gobernador), reclamaba la libertad del esclavo a su dueo, y ante el magistrado tocaba al esclavo con una varilla llamada vindicta (vindicta: representaba la lanza, la cual figuraba en todas las disputas relativas al dominio, del cual era smbolo) y deca que el esclavo era libre segn el derecho de los quirites y el amo se allanaba a la demanda, por lo cual el esclavo quedaba libre. (vindicatio in libertatem).
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De lo expuesto tenemos que se recurre a una in iure cessio producida en una vindicatio in libertatem, que acababa con unaaddictio de libertad en favor del esclavo, pues el dueo actuaba como demandado en el procedimiento y asenta en la etapa in iure a la vindicatio
En la poca clsica este forma se simplifica, bastando la comparecencia del amo y del esclavo ante el magistrado y una declaracin informal del amo en el sentido de querer dar la libertad a ste.
3.- MANUMISION POR TESTAMENTO: El dueo en su testamento otorgaba la libertad al esclavo, lo que poda hacerse de dos formas: a) directa y b) indirecta o fideicomisaria.
a) Manumisin testamentaria directa: El testador en una clusula de su testamento otorga la libertad al esclavo, l que queda libre al morir el testador.
b) Manumisin testamentaria indirecta o fideicomisaria:El testador encarga a un tercero para que despus de su muerte libere al esclavo (fideicomissum: encomienda de lealtad), vale decir, el esclavo no queda libre por la sola muerte del testador, si no que va a quedar libre cuando el tercero encargado lo libere, para lo cual ste deber efectuar un acto jurdico especial que efectivamente libere al esclavo y normalmente lo haca per vindicta.
Si este encargado no cumpla con el encargo, se admita la intervencin de un magistrado para constreirlo a cumplir la voluntad, para lo cual el esclavo deba valerse de un hombre libre para que actuare por l, pero en este caso, ya no podemos decir que el esclavo sea libre como consecuencia de la manumisin voluntaria, pues en este caso es el efecto de una sentencia, vale decir, la manumisin es forzada y reconocida por el ordenamiento jurdico.
Finalmente, para que tanto una como otra forma de manumisin testamentaria tenga efecto, se entiende que es necesario que el esclavo pertenezca al manumitente tanto al tiempo de otorgar el testamento como al morir.
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4.- MANUMISION IN ECLESSIA O SOLEMNE TARDIA (manumissio in sacrosanctiseclesiis):Fue introducida por Constantino pero se consolid con Justiniano en el siglo VI d.C.; y consiste en una declaracin del dueo ante la autoridad eclesistica o ante los fieles reunidos en la iglesia, en orden a liberar a un determinado esclavo.
MANUMISIONES NO SOLEMNES O MENOS SOLEMNES O TAMBIEN LLAMADAS FORMAS PRIVADAS DE MANUMISION: MANUMISIN INTER AMICOS. MANUMISIN PER MENSAM. MANUMISIN PER EPISTOLAM
Aparte de las formas rituales solemnes, poda suceder que el dominus decidiera otorgar la libertad a su esclavo de un modo informal. As, mediante una simple declaracin en presencia de amigos (inter amicos) o invitndolo a compartir la mesa (per mensam), o hacindoselo saber por una carta (per epistolam).
RESTRICCIONES O LIMITACIONES LEGALES A LA LIBERTAD DE MANUMITIR
Estas restricciones fueron introducidas a comienzos del imperio, pues, en concepto de algunos y en especial del emperador Augusto, se estaba manumitiendo una cantidad importante de esclavos, principalmente por vanidad y ostentacin de los manumitentes, que liberaban normalmente a los elementos menos estimables que posean (se dice que una de las razones para liberar esclavos, fuera de ser en muchos casos una falsa ostentacin de generosidad, era contar con su compaa en el acto de las exequias), lo que provocaba el surgimiento de grupos sociales marginales que alteraban el orden y tranquilidad de la sociedad marginales romana, de all que para restringirlas se dictaron dos leyes: A.- LEY FUFIA CANINIA (ao. 2 d.C) B.- LEY AELIA SENTIA (ao. 4 d.C) Mediante la primera (FufiaCaninia) se restringa la libertad de manumitir por testamento, establecindose que el dueo de esclavos no poda manumitir por testamento ms alla de un determinado porcentaje de los esclavos que tuviere y en ningn caso poda manumitir ms de 100 esclavos. 11
(quien posea hasta 2 esclavos puede manumitirlos a todos; de 3 a 10: la mitad; de 10 a 30: un tercio; de 30 a 100: un cuarto; ms de 100: un quinto y nunca, cualquiera fuera su nmero, ms de 100. Segn la jurisprudencia la escala era progresiva de modo de aplicarse por tramos; as quien tiene 22 esclavos puede manumitir hasta 9, vale decir, la mitad de 10 y un tercio de 12.).
Por su parte, la ley AeliaSentia introdujo restricciones a la libertad de manumitir por acto entre vivos. De acuerdo con esta ley para poder manumitir por acto entre vivos deban concurrir los siguientes presupuestos.
1.-El dueo de esclavos para poder manumitir deba tener ms de 20 aos. Este requisito que se poda obviar si exista una justa causa y lo autorizaba un consejo especial (consilium). (justa causa: si el esclavo es hijo o hermano natural del amo, alumno suyo, o tratarse de una esclava con la cual el amo se quiere casar, tambin si es hermano de leche, nodriza, educador, portador de los libros del amo estudiante que va a la escuela o hijo de alguno de estos.).
2.-El esclavo manumitido deba tener ms de 30 aos, con la misma excepcin antes sealada.
Cabe destacar, que no es claro cules eran los efectos que se producan en caso de transgresin de la ley, pero aparentemente en caso de ser menor de 20 aos el amo, la sancin era la nulidad y en el evento de ser el esclavo menor de 30 aos, ste no adquira la ciudadana romana y quedaba como latino (latinusaelianus)
Adems, esta ley declaraba nula la manumisin hecha en fraude de los acreedores, vale decir, aquella que hiciera insolvente al dueo o que aumentara su insolvencia.
Por otra parte, esta ley estableca que los esclavos manumitidos que hubieren cometido delitos graves durante el tiempo de su esclavitud eran declarados dedicticios,que eran en principio los enemigos de Roma, dejndolos en una situacin jurdica y social muy mala pues no tenan la ciudadana de ningn pas, por lo cual no podan utilizar ningn derecho para celebrar negocios o actos jurdicos.
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Carecan de todos los derechos, tanto en el mbito del derecho pblico como en el mbito del derecho privado que normalmente otorga una ciudadana. Adems, los dedicticios no podan acercarse a una distancia inferior a las 100 millas de la ciudad de Roma.
Justiniano derog la ley FufiaCaninia y mantuvo la ley AeliaSentia en lo referente a la edad del amo y la prohibicin de manumitir en fraude de los acreedores.
EFECTO DE LAS MANUMISIONES
El efecto ms importante es el de otorgar la libertad al esclavo manumitido, pero para estudiar especficamente los efectos de las manumisiones debemos distinguir entre solemnes y no solemnes.
EFECTO DE LAS MANUMISIONES SOLEMNES: Los esclavos manumitidos en forma solemne adems de adquirir la libertad de pleno derecho, adquiran la ciudadana romana, pero no por ello su situacin era igual a la de aquellos que siempre haban sido libres. En efecto, los hombres libres se clasificaban en ingenuos; esto es, los que siempre haban sido libres, y libertos, esto es, los que antes haban sido esclavos, y el liberto se encontraba en una condicin inferior a la del ingenuo. En todo caso, conviene destacar que el ciudadano romano que se hizo esclavo por prisin de guerra y que retorn a Roma, sigue siendo ingenuo en virtud del postliminium, pues se considera como si nunca hubiese sido esclavo. En todos los dems casos, esto es, respecto de los manumitidos y de los liberados por disposicin de la ley, el ex esclavo es liberto. Los hijos de libertos, en todo caso, son ingenuos.
As, el liberto manumitido en forma solemne dentro del mbito del Derecho Pblicotena el iussufragium, pero el iushonorum lo tena muy limitado, pudiendo slo aspirar a magistraturas inferiores. As, no poda ser pretor ni cnsul y tampoco poda tener acceso al Senado.
En el mbito del Derecho Privado, si bien gozaba de derechos, tena restringido el iusconnubii, por cuanto no puede contraer iustasnuptias con una ingenua, ni con una persona de rango senatorial
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Adems, tena que cumplir una serie de obligaciones para con su ex amo, llamado ahora patrono y que se conocan bajo el nombre de Deberes de Patronato (IURA PATRONATUS), sobre los cuales nos referiremos ms adelante.
EFECTOS DE LAS MANUMISIONES NO SOLEMNES:
Las declaraciones no solemnes del dueo de liberar al esclavo en principio jurdicamente no tenan efectos, el esclavo slo adquira una libertad de hecho, pero posteriormente el Pretor les concedi una proteccin al negar a los dueos la accin para reconducirlos a la esclavitud, pero jurdicamente no eran hombres libres y no poda reconocrseles un status civitatis, de esta forma los manumitidos por forma no solemne, en un primer momento: a.-No adquiran libertad de derecho sino que slo libertad de hecho. b.-No se hacan ciudadanos romanos.
Cabe destacar que para mejorar su situacin se estableci que podan llegar a adquirir la libertad jurdica o de derecho si vivan a lo menos 20 aos como hombres libres, pero deba solicitarlo judicialmente.
Esta situacin de incertidumbre en que se encontraban dio lugar a muchos juicios de libertad, esto es, juicios que tenan por objeto resolver las cuestiones que se planteaban al discutirse si un hombre era libre o esclavo.
La LEY JUNIA NORBANA de los tiempos del Emperador Tiberio se dict para regular la situacin de los manumitidos en forma no solemne concedindoles la libertad jurdica o de derecho,pero en todo caso, no quedaron en una situacin idntica a los manumitidos por medios solemnes, si no que en una condicin inferior pues no se les otorg la ciudadana romana.
En efecto, lo que se les otorg fue la condicin de latinos y especficamente se les llam latinos junianos, los que no gozaban de derechos en el mbito del Derecho Pblico.
Por su parte en el mbito del Derecho Privado no existe unanimidad en orden a si gozaban del iusconnubium (derecho a celebrar legtimo matrimonio romano). 14
En cuanto, al iuscommercium, gozan de l en una forma limitada pues slo podan disponer de sus bienes por acto entre vivos, pero no por actos por causa de muerte, debido a que todos los bienes del latino juniano despus de su muerte pasaban a su patrono y es por ello que se dice que los latinos junianos vivan como hombres libres pero moran como esclavos. Adems no podan herencias testadas o intestadas. De esta forma, los manumitidos en forma no solemne, a partir de los tiempos de Augusto, adquieren una libertad jurdica, pero su condicin es la de liberto y no gozan de la ciudadana romana, siendo su situacin inferior a la de los manumitidos en forma solemne, que tambin son libertos, pero ciudadanos romanos.
Cabe destacar, que los latinos junianos podan eso s llegar a adquirir la ciudadana romana en ciertas circunstancias establecidas por la ley.Por ej: si se casaba con una ciudadana romana con la finalidad de procrear hijos y lograba engendrar uno que llegara a la edad de un ao cumplido, obteniendo no slo la ciudadana para l sino tambin para sus hijos o bien si realizaba determinadas funciones por cierto lapso de tiempo (guardia de la ciudad por 6 aos y luego por 3, armar naves que transportaran a Roma durante 6 aos 10.000 medidas de trigo).
Cabe destacar, que los mismos efectos que hemos sealado como propios de las manumisiones no solemnes se aplican tratndose de manumisiones solemnes efectuadas por quien no es propietario quiritario del esclavo, sino slo propietario bonitario, y tambin a los manumitidos en infraccin a la ley AeliaSentia, en el evento de esclavos menores de treinta aos.
DEBERES DE PATRONATO Todos los libertos manumitidos en forma solemne tenan de por vida ciertos deberes, ciertas obligaciones para con su ex amo que luego de la manumisin pasaba a denominarse patrono, vale decir, la manumisin hace libre al esclavo pero no lo deja libre de toda relacin jurdica al liberto con el amo que lo liber, pasando a ser su patrono. La manumisin converta al esclavo manumiso en liberto de su antiguo dueo, que ahora pasaba a ser su patrono, a cuya clientela ingresaban, y formaban la clase de los libertini, como opuestos a los que haban nacido libres dentro de una gens (ingenui).
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Se seala que el liberto tena respeto de su ex amo un deber de reverencia (obsequium) que se traduca en diversas obligaciones. As, en el orden judicial no podan demandar a su patrono ni a sus hijos sin permiso del magistrado; no podan interponer en contra de estas misma personas ningn recurso procesal de carcter infamante o que presuponga el dolo o el fraude del demandado (ej: actio y exceptio de dolo, actiometus, interdicto unde vi); y, si su ex amo era condenado a pagarle una cierta cantidad de dinero o bienes, deba limitarse el monto de ese pago a lo que el patrono pudiese solventar (beneficio de competencia).
Por otra parte, el liberto estaba obligado a realizar una serie de prestaciones o servicios para su patrono (operae), servicios de obras, como trabajar gratuitamente en la casa de su patrono en servicios domsticos, reparaciones, acompaarlo en viajes, administrar sus bienes, asumir la tutela de sus hijos, hacerle algunos regalos de costumbre como por su matrimonio o por el nacimiento de sus hijos.
Adems, el patrono puede pedir alimentos a su liberto, obligacin que, en todo caso, es recproca.
Finalmente, el patronato importaba una expectativa hereditaria por parte de estos ltimos respecto de los bienes del liberto que mora intestado sin descendencia legtima. Era costumbre que el patrono le hiciera prometer estos servicios ya sea mediante stipulatio (principal contrato verbis) o bien mediante un contrato verbis especial para efectos, llamado iusiurandum liberti, disponiendo para hacer efectivas estas prestaciones de actiooperae o bien de un actio ex stipulatio. En todo caso, con la finalidad de evitar el abuso de los patronos, consistente en hacer jurar o prometer al liberto gravmenes excesivos, el pretor limit estas prestaciones, establecindose que cualquier gravamen impuesto para cargar la libertad es repelido mediante exceptio que se concede al liberto.
Adems, cuando el liberto mora, sin posteridad, sus bienes volvan a su antiguo dueo, vale decir, el patrono era sucesor intestado del liberto que muri sin herederos. 16
Como ya lo vimos al estudiar las causales de cada en esclavitud del derecho civil, el incumplimiento grave de las obligaciones del patronato poda hacerlo caer nuevamente en esclavitud (revocatio in servitutem).
Por su parte el patrono tena ciertos deberes, esto es socorro y ayuda, alimentacin y proteccin, pero que por razones sociales ellos no podan ser exigidas con la misma fuerza que las obligaciones del liberto para con el patrono., sin perjuicio de que algunos autores sealan que en caso de incumplimiento grave poda cesar el derecho de patronato.
Finalmente, es del caso destacar que las relaciones de patronato no se transmitan a la descendencia del liberto, pero s a los herederos del patrono.
FORMAS EN QUE UN LIBERTO PUEDE LLEGAR A SER INGENUO:
De manera excepcional existan dos formas o modos mediante las cuales el liberto poda equipararse jurdicamente al ingenuo, esto, es, el JUS AUREORUM ANULORUM Y LA NATALIUM RESTITUTIO.
a.-EL AUREORUM ANULORUM, o sea el derecho a usar el anillo de los caballeros. Al liberto que se le autorizada a usar este anillo, por ese solo hecho adquira no la calidad de ingenuo, sino una mera apariencia de ingenuidad sin efecto retroactivo, que tiene valor en el derecho pblico.
b.-NATALIUM RESTITUTIO, es una constitucin imperial, especficamente un rescripto imperial mediante el cual el emperador otorgaba a un liberto la calidad de ingenuo, concedindole dicha calidad en forma retroactiva.
Segn algunos, en el primer caso, se mantendra la relacin de patronato. Cabe destacar, que el jusaureorumanulorum fue concedido por Justiniano a todos los libertos.
LOS JUICIOS DE LIBERTAD O CAUSAS DE LIBERTAD, (CAUSA LIBERALIS) En los juicios de libertad se discuta sobre el verdadero status de libertad que le corresponda a un hombre, los cuales eran conocidos por un Tribunal especial que actuaba como jurado. Los juicios de libertad eran de dos clases: a.- VINDICATIO IN LIBERTATEM b.- VINDICATIO IN SERVITUTEM
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a.- VINDICATIO IN LIBERTATEM: en este caso, aquel que se deca jurdicamente libre pero que de hecho estaba como esclavo, le solicitaba al Tribunal que reconociera su libertad jurdica y que ordenara que se le pusiera en libertad. Como l que deduca la vindicatio in libertatem estaba de hecho en condicin de esclavo, no poda actuar directamente ante el tribunal, sino que deba hacerlo por intermedio de un hombre libre denominado adsertorlibertatis, que lo representaba en el pleito.
El peso de la prueba recaa en quien intentara demostrar la situacin contraria a la condicin que de hecho tena. O sea, que el que viva de hecho como esclavo y que alegaba ser jurdicamente libre, deba probar lo que alegaba.
b.- VINDICATIO IN SERVITUTEM: Era otra especie o modalidad que revestan los juicios de libertad. En esta lo que se alegaba era que un hombre que de hecho viva como hombre libre era jurdicamente esclavo.
Lo normal era que la accin la interpusiera el dueo del esclavo, quien jurdicamente tena la propiedad del mismo, para que el esclavo en los hechos volviera a estar bajo su dependencia.
En este caso el peso de la prueba recaa como ya se dijo en quien reclamara una situacin contraria a los hechos, por tanto recaa en el dueo que pretenda que el esclavo volviera a estar bajo su dependencia.
2.-ADQUISICIN DE LA CIUDADANIA ROMANA: Se es ciudadano romano ya sea: 1)POR NACIMIENTO 2)POR UN HECHO POSTERIOR AL NACIMIENTO
1.-POR NACIMIENTO: Aqu se sigue el sistema del jussanguinis, no es el lugar del nacimiento (iussoli), sino la nacionalidad de los padres la que confera la ciudadana romana, pero en todo caso haba que precisar, si exista o no iustanupcia.
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A)Si exista iustanuptia, eran civis, ciudadanos romanos, los hijos de padre ciudadano concebidos en justa nuptia o sea en legtimo matrimonio romano (se atiende al tiempo de la concepcin)
B)Los hijos concebidos fuera de justa nupcia seguan la condicin jurdica de la madre, en principio al momento del parto (en estos casos, se considera la nacionalidad de la madre al tiempo del nacimiento del hijo y no de la concepcin).
Dicho de otra forma, se aplica el principio de que los hijos legtimos siguen la condicin del padre al tiempo de la concepcin, y los ilegtimos la de la madre al momento del nacimiento, vale decir, son ciudadanos romanos los procreados por un ciudadano romano en justa nupcia, o los nacidos fuera, fuera de matrimonio, de una madre ciudadana romana.
En todo caso, cabe destacar la existencia de normas particulares como la ley Minicia, de finales de la Repblica, que estableci que el hijo habido de unin entre una ciudadana romana y un extranjero (sin iusconnubii) segua la condicin del extranjero (el fundamento de esta ley sera que los hijos eran normalmente educados en el medio social del padre, es decir, en un ambiente no romano), ley que fue derogada parcialmente por un senado consulto de los tiempos de Adriano, que estableci que el hijo habido fuera de iustanuptia entre una ciudadana romana y un extranjero era ciudadano romano, e igualmente lo era el hijo concebido dentro de legtimo matrimonio por una ciudadana romana y un extranjero (con iusconnubii) si el padre antes del nacimiento haba adquirido la ciudadana romana.
2.-POR HECHOS POSTERIORES AL NACIMIENTO: a)manumisin solemne b)por ley c)por concesin de la autoridad pblico.
a)Por manumisin solemne: Si bien adquiran la ciudadana romana no gozaban de la plenitud de los derechos pblicos y civiles, pues eran libertos.
En todo caso conviene destacar que en caso de omisin a los requisitos establecidos por la ley AeliaSentia, la condicin del manumitido era la de latino. Las manumisiones no solemnes no concedan la ciudadana romana, debiendo recordar que primitivamente eran del todo ineficaces para dar la libertad jurdica y ms tarde la condicin de latino juniano. 19
b)Por ley (la expresin ley est utilizada en un sentido amplio): Los casos en que se otorg son innumerables, pero hubo algunas leyes de carcter general que la otorgaron a ciertos conjuntos de personas, entre las que destacaremos:
b.1.-La que otorg la ciudadana romana a todos los que se fueren a vivir a Roma. (qued sin efectos a fines de la Repblica, por LexLiciniaMucia)
b.2.- A los que haban desempeado ciertas magistraturas menores o formar parte de la curia en sus ciudades.
b.3.- Aquellas que la otorgaron a los que haban prestado servicios importantes para Roma. As, por ejemplo se otorg la ciudadana romana a los manumitidos que se hicieron latinos, mayores o menores de 30 aos, si militaron durante seis aos en la guardia de Roma, rebajndose luego a tres aos.
b.4.-Una lexIunia confiere la ciudadana romana al latino juniano que contrae matrimonio con una ciudadana romana y tiene un hijo con ella, cuando la criatura cumple un ao de vida.
b.5.-Nern confiri la ciudadana romana al latino que tuviera un patrimonio determinado (200000 sestercios), que, edificara en Roma un casa, invirtiendo en ello la mitad de su patrimonio.
b.6.-Un senado consulto de Adriano confiri la ciudadana (sin efecto retroactivo) a los que contrajeran matrimonio sin connubium, y a sus hijos, cuando uno de los contrayentes, crea al otro ciudadano o latino (deba probarse la causa del error).
c)Por concesin de la autoridad pblica: En la Repblica la autoridad facultada para hacerlo lo eran los comicios (mediante una lex pblica o un plebiscito, la que poda facultar a un magistrado para conceder la ciudadana directamente (lex data) ) y en la poca del Imperio, lo fue el emperador (mediante constitucin imperial).
Normalmente esta ciudadana que se otorgaba por concesin de la autoridad, lo era en forma restringida en cuanto limitaba los derechos del mbito pblico, de all, que se le denomine por algunos "ciudadana sine sufragii", esto es, sin derecho a sufragio. 20
Quien careca del jussufragium, lgicamente careca del jushonorum. Por ltimo, por regla general, era una concesin en favor de comunidades completas o bien categoras de personas, pero en los tiempos del Principado se utiliza incluso para personas determinadas.
CONSTITUCION del EMPERADOR ANTONINO CARACALLA En el ao 212 d.C., el emperador Antonino Magno (Caracalla), mediante una edicta, otorg, con algunas excepciones (dedictitios y latinos junianos (no todos los autores estn de acuerdo en cuanto a estos ltimos) ), la ciudadana romana a todos los hombres libres del Imperio. Esta Constitucin habra puesto trmino a todas las diferencias existentes entre ciudadanos, latinos y peregrinos que habitaban dentro del Imperio, pues beneficio a todos los habitantes libres del Imperio, con la excepcin, segn muchos, de los dedicticios. As, Arias Ramos nos seala que los manumitidos por un medio solemne, y en el Derecho bizantino, todos los manumitidos adquiran la ciudadana romana, juntamente con la libertad.
Entre las razones para su dictacin se menciona la de aumentar el rendimiento de los impuestos que afectaban slo a los ciudadanos romanos: el vigsimo de las sucesiones y el del valor de los esclavos manumitidos ( 5%, que se aument a 10%), valer decir no se trata de una medida inspirada por la generosidad sino ms bien el resultado de otro tipo de razones, aumentar la recaudacin fiscal y, por otra parte, quizs pretendi unificar la administracin de justicia en el imperio.
A raz de lo anterior, las causales de adquisicin de la ciudadana perdieron importancia. Cabe destacar an antes de esta constitucin, ya se haba concedido este beneficio, entre otros, a los habitantes de Italia y Espaa. Esta actitud se entiende por una poltica de Estado que pretenda asimilar a las naciones conquistadas a Roma, y tambin por razones prcticas y utilitarias, como por ej. recaudar ms tributos o impuestos a que los extranjeros no estaban obligados.
En todo caso, esta medida no suprime la existencia de los latinos y los peregrinos, ya que siempre hubo libertos, latinos y dedicticios, siempre hubo ciudadanos privados del derecho de ciudadana y, finalmente, este edicto se aplica a los habitantes actuales del Imperio, de forma tal que los que ms tarde fueran sometidos a la dominacin romana, seran peregrinos o dedicticios. 21
Finalmente, en la poca de Justiniano se generaliz la concesin a todos los habitantes libres del Imperio, entre ellos a los manumitidos, siendo extranjeros o peregrinos aquellos que haban perdido el derecho de ciudadana por sentencia.
PERDIDA DE LA CIUDADANIA ROMANA: 1.-Por todas las causales de cada en esclavitud (capitisdeminutio mxima).En todo caso, debemos recordar la existencia del iuspostliminii en favor de los ciudadanos romanos que haban perdido su libertad por cautiverio de guerra pero que luego la recuperaban al escapar (los efectos del cautiverio se borraban retroactivamente, reponindose al cautivo en la misma condicin jurdica que tena con anterioridad a la cautividad)
2.- En el antiguo derecho, perdan la ciudadana romana los ciudadanos romanos que, en virtud de un plebiscito o lex, eran enviados a habitar una colonia fundada en el Lacio, adquiriendo el status de latino coloniarii (deductio in coloniamLatinam).
3.- Por el efecto de ciertas condenas, como la interdiccin o prohibicin del agua y el fuego (interdictioaquae et ignis(Al verse privado del agua y del fuego, al sujeto no le quedaba otra salida que abandonar la ciudad voluntariamente por pno poder disponer de estos elementos para vivir)), que consiste en un decreto por el cual se le prohibe retornar a Roma al condenado por un delito capital, quien, antes de sufrir la condena, prefiri autoexiliarse del territorio romano para vivir en el extranjero. Tiberio la reemplaz por la deportatio o deportacin.
En la poca imperial, las penas de deportatio in insulam y de trabajos forzados y perpetuos en obras pblicas, implican prdida de la ciudadana romana, quedando el condenado en condicin de dedictitio.
4.-Por Dicatio, esto es, cuando el civis abandonaba por su voluntad la patria para hacerse ciudadano de una ciudad extranjera.
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CONDICION JURIDICA DE LOS NO CIUDADANOS O DERECHOS DE LOS PEREGRINOS Y LATINOS.
Lo primero que habra que destacar que al menos hasta la fundacin de la Liga Latina (493 a.C.), quien no era ciudadano romano era extranjero (peregrinus), pero en virtud de este acuerdo surgi una categora intermedia, la de los latinos. De all, que de acuerdo al status de ciudadana los hombres libres se dividen en ciudadanos y no ciudadanos, y estos ltimos en latinos y los peregrinos:
LOS LATINOS: Segn algunos autores la latinidad era una especie de ciudadana limitada, pero, en todo caso para estudiar su situacin es necesario distinguir tres clases o categoras de latinos:
a) Latinos VETERES, b) Latinos COLONIARII Y c) Latinos JUNIANOS.
a.- Latinos VETERES (o prisci): eran los habitantes del antiguo Lacio, con los cuales Roma en el ao 493 a.C. concret la Liga Latina, que provea una alianza eterna entre Roma y el Lacio, pero luego se extendi a todos los habitantes de Italia a los que Roma reconoci como latinos en el ao 267 a.C.
Situacin jurdica: gozaban de una situacin muy semejante a la de los ciudadanos romanos y as tenan, en el mbito del derecho privado tenan el iuscommercii y el jusconnubium y el derecho a comparecer en juicio. Dentro del mbito del Derecho Pblico, cuando estaban en Roma tenan derecho a sufragio, pero no podan optar a las magistraturas ni tenan derecho a servir en las legiones.
En virtud de las leyes Julia y Olautia (Plautia) Papiria (90 y 89 a.C.) se concedi la ciudadana a todos los habitantes de Italia, beneficindose con ello los latinos veteres.
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b.- Los Latinos COLONIARII: o latinos de las colonias, que eran los ciudadanos romanos y los latinos veteres que Roma enviaba a algn lugar del Imperio a formar colonias con la finalidad de afianzar sus territorios y los individuos pertenecientes a aquellos pueblos a los que Roma les haba concedido los beneficio del iuslatii, vale decir, los habitantes de la ciudades coloniales fundadas entre el 268 y el 181 a.C., y de determinados territorios a los que se confiri expresamente el iusLatii por Cesar y, en la poca imperial, por Augusto, Nern y Vespasiano. Los romanos, para afianzar su dominio sobre los pueblos vencidos, fundaron colonias en los terririos conquistados. Estas colonias eran de dos clases: a)Colonias romanas: las que se componan por romanos escogidos de la parte ms pobre de la poblacin, quienes continuaban siendo ciudadanos y conservaban todos sus derechos; y b)Colonias latinas: Estas se formaban por latino vetere o ciudadanos romanos que voluntariamente abandonaban su patria, los que eran enviados a habitar una colonia fundada en el Lacio, perdiendo as su calidad de latinos vetere o de ciudadanos, volvindose latinos coloniari.
Situacin jurdica: Estos latinos no tenan derechos en el mbito del derecho pblico, salvo en sus ciudades o bien en el caso de los que haban sido ciudadanos romanos o latinos veteres cuando se encontraban en Roma.
Por su parte dentro del mbito del derecho privado tenan slo el juscommerccium, aunque algunos autores sealan que tambin tenan el jusconnubium(la opinin que prevalece es aquella que sostiene que no tenan iusconnubium, a menos de serles conferido especialmente, sin perjuicio de que algunos distinguen entre colonias romanas y colonias latinas, destacando que en las primeras el ciudadano no perda su ciudadana).
Los latinos coloniariidesaparecen como consecuencia de la constitucin de Antonino Caracalla.
c.- Los Latinos JUNIANOS: como sabemos son los manumitidos por medios no solemnes y a los cuales la ley JuniaNorbana les otorg la libertad jurdica. Adems tienen esta condicin aquellos manumitidos por quien no es su propietario quiritario, y los manumitidos menores de 30 aos en contravencin a la ley AeliaSentia.
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Respecto de la ley JuniaNorbana ella habra sido dictada en el ao 19 d.C. , vale decir, en tiempos del emperador Tiberio.
Situacin jurdica: Los latinos junianos, dentro de la rbita del Derecho Pblico, no gozaban de ningn derecho. Por su parte, en el mbito del DerechoPrivado gozaban nicamente del iuscommercium, pero slo en forma limitada pues bien podan adquirir y transferir la propiedad por acto entre vivos pero no podan disponer de ellas por acto por causa de muerte o mortis causa, vale decir, carecen de testamentifactio activa, por lo cual a su muerte, los bienes que les pertenecieron en vida pasan al que los manumiti o a sus herederos, por lo cual respecto de ellos se dice que viven como hombres libres pero muere como esclavos. Tampoco podan adquirir por acto por causa de muerte, vale decir, no pueden recibir herencias ni legados.
Algunos autores sealan que excepcionalmente, en virtud de una concesin especial, gozaban del jusconnubium. Segn, Alejandro Guzmn Brito, esta categora de latinos desaparece con la constitucin de Antonino Caracalla, lo cual no es aceptado por todos los autores.
LOS PEREGRINOS O EXTRANJEROS: Son los hombres libres que viven dentro del mundo romano, sin ser ciudadanos ni latinos, y seran los habitantes de ciudades que han celebrado tratados de alianza con Roma o que habiendo sido sometidas por ella se convirtieron posteriormente en provincias romanas.
Situacin jurdica:En principio, los peregrinos no gozaban en el mbito del Derecho Romano de ninguno de los derechos que se otorgaban a los ciudadanos romanos, tanto en el mbito del derecho pblico como en el mbito del derecho privado.
Con posterioridad a la Ley de las XII tablas, los peregrinos pertenecientes a ciudades o comunidades que mantenan relaciones con Roma (peregrinos alicuiuscivitatis), comenzaron a gozar de ciertos derechos pero no del iuscivile sino que del iusgentium, adquiriendo por tanto personalidad reconocida por el derecho, pero no gozaban de ninguno de los derechos que otorgaba el iuscivile. 25
Posteriormente, se estableci que en el mbito privado se regan por el derecho de sus civitas (su propio derecho civil) y cuando la disparidad de los elementos que confluyeren en un acto jurdico no permitiere aplicar exclusivamente normas de una sola civitas, se recurra al Ius Gentium, que era aplicado en las provincias por los gobernadores y en Roma por el pretor peregrino.
3.-CLASES O DELACION DE LA TUTELA: segn la forma de ser designado el tutor, esto es, segn el llamamiento o delacin, puede ser: a)testamentaria, b)legtima o c)dativa.
En todo caso, segn la Ley de las XII Tablas la tutela poda ser testamentaria o legtima. Posteriormente, en virtud de las leyes Atilia, Iulia y Ticia se estableci la delacin por el magistrado.
a)Tutela testamentaria.El tutor era designado por el paterfamilias en su testamento. Surge por obra de la jurisprudencia arcaica, en base a la interpretacin de la ley de las XII Tablas. Susceptibles de tutela testamentaria son slo los descendientes que, al deceso del pater, se hacan sui iuris. El designado por el testamento llega a ser tutor de pleno derecho desde el momento en que el testamento entra en vigencia. Como el nombramiento no dependa del parentesco, el nombrado poda rechazar la tutela sin necesidad de justificacin.
b)Tutela legtima.En el supuesto de que no existiera tutor testamentario o que el as nombrado rehusara o hubiese fallecido antes de abrirse la sucesin o el testamento fuese invalido, la ley de las XII tablas ya contemplaba, expresamente, la figura que llenaba este vaco. Esta era la tutela legtima, en la cual el tutor es designado por imperio de la ley. El cargo recaa en el agnado ms prximo del incapaz: el hermano, el to paterno, los hijos del hermano; en su defecto, uno de los gentiles. En el derecho justinianeo se incluy a los cognados. Este llamamiento coincide con el propio de la sucesin intestada, con la diferencia, sin embargo, de que las mujeres pueden heredar, pero no pueden ser tutoras. En todo caso, la legislacin postclsica, inspirndose en modelos helensticos, permite que las mujeres sean tutoras, as Jjustiniano llama a la madre y a la abuela como tutoras legales, con preferencia a los colaterales. 26
En el derecho republicano y en el clsico, el cargo de tutor legtimo era de forzosa aceptacin, por lo cual no proceda repudio o rechazo. Sin perjuicio de ello, los tutores legtimos no estn obligados a ejercer su cargo. Recin en el derecho postclsico pudo el designado tutor excusarse sobre la base de causales determinadas; esto proviene del hecho de que la tutela era considerada una carga pblica. En todo caso, el o los parientes llamados a la tutela legtima deben ser ciudadanos romanos sui iuris, pberes y no afectos a alguna causal que disminuya su capacidad jurdica.
Como la tutela legtima es ipso iure, no se necesita un nombramiento. En todo caso, es conveniente recordar que la tutela legtima es supletoria de la testamentaria.
c)Tutela dativa o magistratual: Se establece para aquellos casos en que no exista tutor testamentario ni legtimo. Es la que histricamente surge ltima. Fue establecida alrededor del 210 a.C. por la lexAtilia, en que se estatua al pretor urbano, en cooperacin con la mayora de los tribunos de la plebe, como encargado de dar un tutor a un impber que careciera de l. Posteriormente, alrededor del ao 31 a.C., por la lexIula et Titia se extiende la potestad de nombrar tutores a los gobernadores de provincia. Luego, bajo Claudio, se agregaron los cnsules y, por ltimo, Justiniano incluye al praefectus urbi.
En este caso, la idea de la tutela como carga se acenta, as como tambin el control de los magistrados sobre la gestin del tutor, consagrndose de esta forma en el derecho de tutela la idea de proteccin de los intereses del pupilo, que estaba ausente en la tutela legtima y que poda estarlo en la testamentaria, por lo cual la tutela dativa termin por ser considerada una suerte de carga privada (munuscivile).
As, algunos autores consideran a la tutela dativa como una suerte de derecho- deber, una carga a la que slo se podra renunciar sealando personas ms idneas para ocupar el cargo, facultad que fue eliminada por el derecho justinianeo.
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CAPACIDAD Y EXCUSAS:
Entendida la tutela como una carga o deber y no como un derecho, podemos decir que, por regla general, no estaba permitido ceder ni rechazar la tutela, pudiendo su ejercicio ser forzado por el magistrado.
Sin perjuicio de lo anterior y precisamente para proteger adecuadamente a los impberes es que se establecen exigencias en cuanto a la capacidad de quienes deban ser llamados a desempear la tutela.
CAPACIDAD: En efecto, no todos tienen capacidad para desempear este cargo y slo los capaces estn obligados a desempearla salvo en casos determinados o motivos de excusa, segn se ha sealado.
En este sentido son incapaces los esclavos, los latinos junianos, los impberes, los furiosos, los prdigos, los infames, los mudos, los sordos y, finalmente, las mujeres, sin perjuicios de que existiran constituciones imperiales que habran autorizado el desempeo de la tutela por parte de ciertas mujeres: madre y abuela, particularmente cuando quedaban viudas.
EXCUSAS: Ahora, tratndose de personas capaces, existan, empero, ciertas causases de excusacin, tales como el desempeo de otras tutelas, tener muchos hijos, residencia alejada, enfermedad, edad avanzada, servicio militar, cargos pblicos, etctera, de forma tal que si el magistrado las hallaba fundadas, deba eximirlo.
ACTUACION DEL TUTOR o CONTENIDO DE LA TUTELA: Las funciones del tutor son esencialmente patrimoniales, le corresponde la administracin del patrimonio del impber. Al tutor no le corresponde el cuidado personal del pupilo y su educacin pues estos son confiados a su madre o a otros parientes cercanos, bajo la vigilancia superior del magistrado; pero el tutor debe proporcionar los recursos necesarios para ello, atendiendo a la posicin social del impber y las fuerzas de su patrimonio, todo ello, bajo supervigilancia de los magistrados.
Bsicamente la funcin del tutor consiste en asistir con honestidad y diligencia al pupilo hasta que este llegue a la pubertad, obrando de tal manera que no sufra perjuicios personales o patrimoniales por causa de su incapacidad. 28
I)Obligaciones antes de entrar en el ejercicio de la tutela: Probablemente desde Claudio, el tutor debi: 1)Prestar una garanta (cautio), por stipulatio, al pupilo de no consumir o disminuir el patrimonio pupilar (satisdatio rem pupillisalvamfore, seguridad de que los bienes del pupilo han de quedar a salvo); 2)Establecer ante escribano (tabularius) cul era ese patrimonio. Se dispuso que si el tutor no haba inventariado los bienes, valdra en su lugar el inventario hecho por el pupilo bajo juramento.
II)Actuacin durante la tutela.Las funciones del tutor son esencialmente patrimoniales. El poder sobre los bienes pupilares es muy amplio y en la administracin de ellos radica la principal funcin patrimonial del tutor. Ahora, para precisar como obraba el tutor, tendramos que distinguir: 1)La situacin del pupilo menor de siete aos 2)La situacin del pupilo mayor de siete aos
1)Situacin del pupilo menor de siete aos: en este caso el tutor deba actuar por solo, mediante la gestianegotorum (la gestin de los asuntos). En el mbito patrimonial, el impber menor de siete aos adolece de una absoluta incapacidad de ejercicio y no puede celebrar ningn acto jurdico, es el tutor quien debe actuar en sustitucin, vale decir, el acto lo concluye el tutor, pero en inters del pupilo. El tutor poda actuar en nombre del pupilo, esto es, manifestando que acta por l, o bien en nombre propio, silenciando el hecho de tratarse de un acto que interesa al pupilo. En este ltimo caso el tutor actuaba a nombre propio pero por cuenta del pupilo.
Es un caso especial de representacin indirecta.El tutor se converta en sujeto activo o pasivo de las obligaciones y titular de los derechos reales, pero con el cargo de posteriormente traspasar el crdito o la deuda y esos derechos reales al patrimonio del pupilo, vale decir, los efectos de negocio celebrados por el tutor se radican en su patrimonio pero luego debe traspasados al patrimonio del pupilo, lo cual un nuevo acto. En relacin a esto podemos destacar que se relaciona con un tema que trataremos en materia de actos jurdicos, cual es, la distincin entre representacin directa e indirecta.
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2)Si el pupilo era mayor de siete aos: en este caso tutor y pupilo actuaban conjuntamente: el tutor interpona su auctoritas.Esta serva de complemento a la deficiente capacidad del pupilo, quien empero deba ser lo suficientemente evolucionado mentalmente para proferir las expresiones requeridas para el negocio jurdico, en definitiva, ser puberisproximus (cercano a la pubertad); vale decir, al impber mayor de siete aos se le reconoce una relativa capacidad de ejercicio, de modo de poder celebrar actos jurdicos por s mismo, slo que asistido por el tutor, cuando el acto implique cualquier gravamen para el pupilo.
La auctoritasinterpositio del tutor debe ser coetnea con el acto de que se trate, vale decir no puede ser prestada ni antes ni despus, lo que supone la presencia del tutor en el momento de otorgar su consentimiento el pupilo, tampoco admite plazo no condicin, aunque el acto tenga uno u otra. En todo caso, no est sometida a formas y puede ser prestada de cualquier manera que deje en claro su aprobacin. Por ltimo, el tutor no est obligado a prestar su autorizacin.
Los actos celebrados por el pupilo infantiamaior que impliquen un gravamen para l no valen sin la autorizacin del tutor, aunque a su gravamen corresponda un contragravamen de la otra parte; en tal caso no se obliga el pupilo, pero s la contraparte. Antonino Po alter este rgimen, al conferir a la contraparte de un negocio celebrado por el pupilo sin auctoritas una accin en su contra en la medida del enriquecimiento obtenido por el pupilo con el acto, sin perjuicio de poder hacer valer la exceptio de dolo.
En este sentido, Serafini seala que la auctoritas no es ms que un complemento de la declaracin de voluntad del pupilo, entendindose que algunos actos jurdicos no son vlidos y completos, ms que cuando a la voluntad del pupilo se aade la del tutor. Estos actos son; todos los civiles solemnes y todos los que producen o pudieren producir disminucin en el patrimonio del pupilo y por consiguiente obligaciones y enajenaciones. Pero obra vlidamente cuando se trata, por el contrario, de un aumento de su patrimonio.
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FACULTADES DEL TUTOR: Son amplias. El nmero de actos jurdicos que el tutor poda primitivamente realizar era muy grande, y ello se explicaba como resabio de una vieja concepcin, segn la cual se entenda que actuaba como si fuera el dueo del patrimonio: "Tutor. ..domina loco haberidebet" ("El tutor ... debe ser considerado en la condicin de dueo"). Poda, por tanto, gravar los bienes del pupilo con pignus, enajenarlos, hacer y recibir pagos, colocar el capital en lo que le pareciera conveniente, etctera, pero siempre mirando al inters del pupilo y no para perjudcarlo. Pero, con el tiempo, se siente la necesidad de establecer limitaciones y sus facultades fueron siendo restringidas:
1)En la poca preclsica se les prohibe hacer donaciones importantes. 2)Por medio de la oratioSeveri (195 d.C.), se les impide enajenar predios rsticos y suburbanos, extendindose posteriormente a los fundos posedos de buena fe y junto con la prohibicin de constituir derechos reales. 3)Constantinoles prohibe la enajenacin de todo tipo de inmuebles, de las cosas muebles de alto valor y de los esclavos. 4)En el derecho justinianeo aparece regulada la inversin de capitales, los que se deban usar para adquirir inmuebles, permitiendo enajenar al tutor slo cosas de escaso valor o que admitan deterioro. Adems, y siempre sobre la base de la proteccin del pupilo, se establece que el tutor debe enajenar aquellas cosas de difcil conservacin y superfluas, emplear el capital, siendo posible, en fincas, o darlo a inters, a cancelar sus obligaciones y a hacer efectivos los crditos inseguros.
III)RELACIONES ENTRE TUTOR Y PUPILO (ACCIONES DERIVADAS DE LA TUTELA) RESPONSABILIDAD DEL TUTOR: en relacin con el ejercicio de la facultades del tutor se destaca que la responsabilidad del tutor en la administracin de los bienes del pupilo se fue acrecentando con el correr del tiempo. a)En efecto, si bien en sus inicios se trataba de una institucin que velaba por el inters de la familia agnaticia, ya en la ley de las XII tablas encontramos dos acciones dirigidas contra los tutores que faltaban a su deber:
1)Laaccusatiosuspectitutoris, que era una accin penal pblica por medio de la cual se lograba la destitucin del tutor y se designaba otro. Se iniciaba por la denuncia de cualquiera ante sospecha de la comisin del delito de malversacin dolosa o gravemente culposo contra el patrimonio del pupilo. 31
La condena del tutor lleva consigo su infamia y acarrea la remocin en el cargo. Esta accin poda ser ejercida por cualquiera.
2)Laactio de rationibusdistrahendis, accin de carcter privado penal por medio de la cual se multaba al tutor con el doble del valor de los bienes defraudados al pupilo. En concreto por medio de ella lo que se haca era exigir al tutor una rendicin de cuentas y si resultaba que el tutor haba utilizado en su propio provecho bienes del impber, se le condenaba a pagar a este el doble del valor de los perjuicios ocasionados.
b)A fines del perodo republicano surgi la actiotutelae. Esta accin, con un mbito de aplicacin muy elstico, permita obtener del tutor o de sus herederos una indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados por su mala gestin y la devolucin de los bienes administrados, pudiendo, de esta forma, reclamar todo lo que pupilo debiera corresponder segn la buena fe y equidad, vale decir, no necesariamente fundados en una actuacin dolosa por parte del tutor sino tambin en el evento de negligencia o culpa. La sentencia condenatoria en caso de haberse ejercitado esta accin tena carcterinfamante, en razn de la confianza que depositada en la persona del tutor. Esta accin slo se poda ejercitar al trmino del la tutela .
c)Posteriormente, se concedi, igualmente, al pupilo una accin subsidiaria contra el magistrado que, cuando le incumba el deber de investigar al tutor que deba nombrar o confirmar, hubiese actuado con evidente imprudencia o negligencia: se lo responsabiliz de los daos sufridos.
d)Finalmente, debemos destacar la existencia de un privilegiumexigendi. En caso de quiebra del tutor, el pupilo tena del derecho de ser pagado antes que los dems acreedores del tutor.
RESPONSABILIDAD DEL PUPILO: Naturalmente, el tutor tena a su vez una actiotutelae contraria para reclamar al pupilo los crditos que resultaron a su favor en la gestin de la tutela, esto es, exigir el desembolso de los gastos que hubiera realizado con ocasin de la tutela.
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FIN DE LA TUTELA DE LOS IMPUBERES: Fundamentalmente termina: 1)por alcanzar el pupilo la pubertad, 2)Por muerte o capitisdeminutio de ste, 3)En caso de muerte o capitisdeminutio mxima, media o mnima del tutor, 4)En caso de renuncia por una causal sobreviniente de excusa y 5)En caso de remocin del tutor en virtud del ejercicio de alguna accin.
TUTELA DE LAS MUJERES (tutela mulieris) Esta institucin, proveniente del antiguo Derecho Romano, en el cual la mujer sui iuris careca de una plena capacidad jurdica, como consecuencia de la progresiva independizacin de la mujer en la vida social, fue decayendo hasta desaparecer entre los siglos IV y V.
Al respecto, el profesor Joan Miquel seala que la historia de la tutela de las mujeres se presenta en un progresivo debilitamiento, hasta llegar a su desaparicin. As, en una primera poca la funcin del tutor consiste bsicamente en prestar su auctoritas a los negocios que la mujer quiera celebrar, ya en la poca clsica se circunscribe a negocios del iuscivile, amplindose la facultad de la mujer de elegir su propio tutor y liberando, la legislacin matrimonial de Augusto, de la tutela a la ingenua que tenga tres o ms hijos y a la liberta con cuatro o ms hijo. De esta forma la tutela mulierum se convierte en el derecho clsico en una mera formalidad y, finalmente, ya en el perodo postclsico desaparece sin dejar huella.Al respecto, Kunkel destaca que el hermetismo de la antigua comunidad familiar desaparece a comienzos de la Repblica y que el poder marital se convierte de regla en excepcin, y la mujer comienza a actuar libremente en la vida econmica, lo cual determina que la tutela de las mujeres fuera sentida como una pesada carga que interesaba suprimir.
DELACION DE LA TUTELA: En trminos generales, la tutela mulieris poda ser de cualquiera de los tres tipos ya estudiados para los impberes. Para la tutela legtima se llamaba al agnado ms prximo, pero una lex Claudia (44-49 d.C), aboli la tutela de los agnados, dejando vigente, sin embargo, la del patrono y del parens manumisor.
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Cuando el magistrado designaba al tutor -tutela dativa- lo haca guiado por las leyes Atilia y Iulia et Titia, como en el caso de los impberes.
En el supuesto de la tutela testamentaria era comn que el testador concediera a la pupila la optiotutoris, por medio de la cual sta poda elegir la persona de su tutor. La optiotutoris; fue el primer paso hacia la extincin de la tutela mulieris.
Luego, a fines del perodo preclsico, en el supuesto de que la mujer no pudiera elegir su tutor, poda substituirlo por alguien de su confianza (fiducia). Las leyes Iulia et PapiaPoppaea, con objetivos de poltica demogrfica, liberaron de la tutela a quienes tenan el iusliberorum, para lo que se exiga tener tres hijos a las ingenuas y cuatro a las libertas. Finalmente, en los tiempos de Honorio y Teodosio, se termina con los timos vestigios de esta tutela, al conceder el iusliberorum a todas las mujeres. ACTUACION DEL TUTOR YCONTENIDO DE LA TUTELA: Dado que la mujer era pber, pues -en caso contrario estaramos ante la tutela impuberi-, las funciones del tutor se limitaban a la auctoritas, al contar la pupila con facultades para poder llevar a cabo el acto jurdico. Era, pues, innecesaria la negotiorumgestio. La auctoritas era requerida nicamente para negocios iuris civilis (del derecho civil), tales como la enajenacin de res mancipi, la aceptacin de herencias, la acceptilatio, la manumisin, la celebracin de una in iure cessio, etc. En realidad, ya en la poca clsica, la auctoritasinterpositio termin por convertirse en una mera formalidad, llegando incluso a permitir a la mujer la facultad de pedir al magistrado compeler al tutor a prestar su autorizacin. Ello explica que no procedieran la actiotutelae ni las dems acciones tutelares entre mujer y tutor.
CURATELAS O CURADURIAS: En palabras de Ulpiano la curatela es una institucin semejante a la tutela, que se ejerce sobre personas libres.
En este sentido, Kunkel seala la curatela presenta una evolucin histrica semejante a la tutela de los impberes y as en sus formas ms antiguas (furiosi y prodigi) aparece como una potestad, que corresponde al tutor en inters de la familia del sujeto a curatela, como en el propio de ste. Posteriormente, y antes que la tutela, toma el carcter de institucin con 34
predominio del aspecto deber para el curador, cuya funcin se convierte en carga pblica sometido a control de la autoridad.
Esta institucin aparece ya en la ley de las XII tablas a propsito del furiosus y del prdigo. En el primer supuesto, el poder del curator afecta a la persona y los bienes del enfermo mental, mientras que en el segundo la curatela se limita al patrimonio heredado por el prdigo.
Alrededor del ao 200 a.C. la lexPlaetoria dar posteriormente origen a la curatela para los menores de 25 aos (cura minoris), institucin que con el tiempo se ir asimilando a la tutela del impber.
Bonfante destaca que la curatela es una institucin que si bien encuentra su iniciacin en la Ley de las XII Tablas, casi como una sustitucin de la tutela en orden a los varones pberes, pero furiosos, su desarrollo y su variada aplicacin se refiere a poca ms reciente, y algunas de estas aplicaciones trascienden absolutamente del derecho de familia.
DISTINTAS CURATELAS:
Lo primero que debemos destacar es que la curatela no es una institucin nica; se trata, ms bien, de un conjunto de instituciones que tienen en comn la gestin de un patrimonio perteneciente a un sujeto, al cual no se le permite administrarlo por s mismo. En todo caso, la ley de las XII Tablas contena disposiciones para la curatela de los dementes y los prdigos, siendo el derecho pretorio l que provey a la de los menores y a otras situaciones determinadas.
CURATELA DEL LOCO (CURA FURIOSI) Llamamiento: La ley de las XII Tablas determinaba que la administracin del patrimonio era, tratndose de furiosos, confiada a los agnados y, a falta de stos, a los gentiles. Slo posteriormente el nombramiento de los curadores fue permitido al Pretor, al praefectusurbis en Roma y a los gobernadores en provincias. Finalmente, algunos autores sealan que en el derecho justinianeo el llamamiento de las curatelas, entre ellas la del furioso, no difiere de la situacin prevista para las tutelas, vale decir: curatela testamentaria en primer lugar, curatela legtima y curatela dativa, pero las dos primeras formalmente son dativas pues deben ser confirmadas por un magistrado. 35
En este sentido, se seala que no se estableci la posibilidad de permitir al pater el nombramiento en su testamento de un curador para un hijo furiosi, sin embargo el magistrado sola confirmar a la persona que el difunto hubiere indicado, constituyendo el testamento una propuesta al magistrado. Kaser destaca que no exista el curador testamentario, pero el magistrado sola tener en cuenta la ltima voluntad del pater para la eleccin de la persona.
La actuacin del curador era siempre una gestionegotiorum. Las facultades de aqul sobre los bienes eran muy amplias, ya que se hallaba domina loco (en lugar del dueo). La jurisprudencia modific esto al hacrsele extensiva la OratioSeveri y al exigrsela, ya en el derecho justinianeo, prestar garanta e inventariar los bienes.Adems , en los tiempos de Justiniano, se concede en favor del sometido a la curatela una hipoteca general y legal sobre los bienes del curador.
Por otra parte, el derecho clsico consideraba suspendida la curatela durante los intervalos lcidos del demente.
La jurisprudencia asimil el mentecato o idiota al furiosis. En todo caso, slo el furioso o propiamente loco poda tener intervalos lcidos.
La funcin del curatorfuriosi es esencialmente patrimonial, aunque tambin tiene el deber de velar por la persona del demente, sin perjuicio que normalmente ello es encargado a los parientes ms prximos, que reciben del curador lo necesario para la manutencin.
CURATELA DE LOS PRODIGOS (CURA PRODIGI)
Condicin previa a esta curatela es una interdiccin que emana del magistrado. Como la prodigalidad no se manifiesta por una causa natural, como la locura, el estado de prodigalidad empezaba por un decreto del magistrado, y cesaba en virtud de otro decreto del mismo.
La ley de las XII tablas defina al prdigo como la persona con descendencia que malgastase los bienes heredados ab intestato de sus ascendientes agnaticios. Similarmente a lo que aconteca con el furiosos, la curatela se acordaba a los agnados y gentiles. En este sentido, se seala que originariamente esta curatela buscaba conservar en la familia civil los bienes provenientes del padre o abuelo paterno. 36
La primitiva figura se fue ensanchando, abarcando a los que dilapidaban cualquier tipo de fortuna, tuvieran o no hijos. Se admiti tambin la confirmacin del curador testamentario y en su ausencia el magistrado designaba un curador dativo.
En este sentido, se dice que la curatela del prdigo termin inspirndose en razones de orden pblico (el prdigo se converta en un elemento de perturbacin social una vez que haba dilapidado todos sus bienes) y de inters para el propio prdigo (era necesario aconsejar y ayudar a quien se mostraba insensato en la administracin de sus bienes.) La incapacidad del prdigo se fue atenuando. As, en el derecho clsico se le permitieron los actos que podan mejorar su situacin patrimonial. Pudieron entonces aceptar una herencia -superando, as, en capacidad al impber menor de siete aos-, pero no testar, ni siquiera con el consentimiento del curador. Vale decir, el prdigo era incapaz para empeorar su situacin y capaz para mejorarla.
El curador no tiene derecho alguno en la persona del sometido a curatela. Su poder de proteccin se reduce a la administracin del patrimonio, limitada primeramente a los bienes heredados ab intestato y ms tarde extendida a la totalidad del patrimonio, funcin que cumple obrando por medio de la negotiorumgestium.
CURATELA DE LOS MENORES DE 25 AOS (CURA MINORIS):
En una primera poca, alcanzada la pubertad, el sui iuris era plenamente capaz para realizar cualquier tipo de negocio, vale decir, tena plena capacidad de ejercicio. Pero, a fines del siglo II a.C., en una sociedad de ms frecuentes intercambios comerciales, surgi la idea de que los sui iuris jvenes deban ser protegidos de quienes pudieran aprovecharse de su inexperiencia. .:
En efecto, una lexPlaetoriaintrodujo una accin pblica, denominada actiolegisplaetoria,contra los que hubieran, para beneficiarse, usado de artimaas (circunscriptio), sin llegar necesariamente a constituir dolo, en los tratos patrimoniales con minores (menores de 25 aos).
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Por su parte, el pretor concedi, ms tarde, al minoruna exceptiolegisPlaetoriae para oponerse a la accin que intentara el acreedor por incumplimiento de una obligacin concertada con circunscriptio por parte del demandante. Luego, el pretor comenz a otorgar la in integrumrestitutio a los menores que hubieran efectuado un negocio desventajoso. En este sentido, Joan Miquel seala que si realmente era una exageracin que un menor pudiera ya con catorce aos intervenir en el trfico mercantil, con la ley Plaetoria se cae en el extremo opuesto: se trata de proteger a los mayores de catorce pero menores de veinticinco, de las consecuencias daosas que provengan de su inexperiencia.
A consecuencia de esto, se vio afectada la actividad comercial de los menores, dado que nadie quera contratar con ellos. Se hizo necesario, entonces, proporcionarles un curador que otorgara su consensus, a la manera de una auctoritas, al negocio jurdico. El menor poda pedir un curador para cada negocio en particular, y, a partir de la poca, de Marco Aurelio, pudo pedir un curador con carcter permanente.
Como el hecho de tener que contar constantemente con la presencia del curador era muy engorroso, ciertos minores llegaron a conseguir del emperador una venia aetatis (dispensa de la edad) que eliminaba la necesidad del curador. As, como privilegio especialsimo, se volva a la misma situacin de cualquier pber antes de la sancin de la lexPlaetoria. La venia de la edad ( venia aetatis) consiste en un beneficio concedido por el Emperador, desde finales del siglo III de nuestra era, a los pberes menores de 25 aos, concedindoles una mayor edad anticipada, reconocindole una capacidad de obrar semejante a la de un mayor adulto. Esta habilitacin de edad haca cesar la incapacidad de obrar del menor adulto, impidindole solicitar la in integrumrestitutio. Se conceda a los varones mayores de 20 aos y a las mujeres mayores de 18 aos.
El consensus para realizar un negocio no es preciso -a diferencia de la auctoritastutoris- que sea simultneo a ste y con la presencia fsica del curador. Por lo dems, el negocio es vlido sin consensus, dada la capacidad negocial del menor; lo que aconteca en este caso era, que en caso de engao no se tena ningn tipo de accin porque el pretor la denegaba. Recin en la poca postclsica fue exigido el consensus para la validez.
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OTRAS CURADURIAS (CURA EX ALIIS CAUSSIS): Slo las mencionaremos: 1)curatorventris (curador de vientre, para el nasciturus),2)curatorbonorumventris nomine (curador de los bienes del nasciturus), 3)curador impuberis y mulieris (siempre supone requerimiento del tutor (por ejemplo, en caso de enfermedad) y su funcin es colaborar con ste y no sustituirlo.),4)curadores de invlidos (cura debiliumpersonarum, eran nombrados por el magistrado para que las asistieran en la celebracin de determinados actos).