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CONTRATO REALIDAD - Evolucin jurisprudencial / DOCENTES - Contrato

de prestacin de servicios
La Seccin Segunda de esta Corporacin vena sosteniendo mayoritariamente
respecto de los docentes que celebraron contratos similares de prestacin de
servicios, que por estar desvirtuados los elementos de una relacin contractual,
surga una relacin laboral de derecho pblico, en cuanto se configuraban los
elementos propios de sta actividad personal del traba!ador, continua
subordinacin o dependencia y salario" # que por ello, deba primar la realidad
sobre las formalidades, lo que implicaba que, a ttulo de indemni$acin, se
ordenara el pago del equivalente a las prestaciones sociales iguales a los
funcionarios de planta, por ser las cl%usulas contractuales ine&istentes, ineficaces
e inoponibles, por ocultar una relacin laboral" 'icho criterio fue reempla$ado, por
sentencia de la Sala (lena

de sta Corporacin al se)alar entre otros aspectos
trascendentales que la actividad del contratista puede ser igual a la de los
empleados de planta porque ste no alcan$a para colmar el servicio pblico y por
lo tanto es lgico que tengan que contratar con personal e&terno para
determinadas actividades" *s mismo, se di!o que en los contratos de prestacin
de servicios no se genera pago de prestaciones sociales porque el vnculo con la
administracin deviene de una relacin contractual que no permite prever el pago
de dichos emolumentos" (osteriormente, la !urisprudencia estableci que en
determinados casos puede accederse al pago de prestaciones sociales, ba!o la
acreditacin de los tres elementos de la relacin laboral pero especialmente los de
subordinacin o dependencia, a la ve$ que se se)al, que en situaciones
especficas de mera coordinacin no se permite configurar la e&istencia de la
subordinacin, evento en el cual no se encubrira una relacin laboral"
NOTA DE RELATORIA: Se citan sentencias de esta Seccin proferidas dentro de
los procesos +,-. de enero /- de /00+1 ponente 23C4L*S (*5*64
(78*6*2'*1 3590:; de noviembre +< de /00: ponente 23C4L*S (*5*64
(78*6*2'*1 0/.- y /+,+ de /: de !unio de /00., (onente 57S=S >*63*
L7>4S ?=S@*>*2@7 y 00;; de febrero de /00., (onente *L75*2'64
46'487A >*L'42*'4"
EMPLEO P!LICO - Ele"entos # EMPLEADO P!LICO - Re$uisitos para
ostentar esta condicin
'ebe decirse que para admitir que una persona desempe)a un empleo pblico en
su condicin de empleado pblico9relacin legal y reglamentaria propia del
derecho administrativo9y se deriven los derechos que ellos tienen, es necesario la
verificacin de elementos propios de esta clase de relacin como son +B La
e&istencia del empleo en la planta de personal de la entidad, porque no es posible
desempe)ar un cargo que no e&iste Cartculo +// de la Constitucin (olticaB1 /B La
determinacin de las funciones propias del cargo Cartculo +// de la Constitucin
(olticaB1 y :B La previsin de los recursos en el presupuesto para el pago de
gastos que demande el empleo1 requisitos stos sin los cuales no es posible
hablar en trminos de empleado pblico, a quien se le debe reconocer su salario y
sus correspondientes prestaciones sociales" *dem%s, Den la relacin laboral
administrativa el empleado pblico no est% sometido e&actamente a la
subordinacin que impera en la relacin laboral privada1 aqu est% obligado es a
obedecer y cumplir la Constitucin, las Leyes y los reglamentos administrativos
correspondientes, en los cuales se consagran los deberes, obligaciones,
prohibiciones etc" a que est%n sometidos los servidores pblicosE"

DOCENTE - %orario
Con respecto al horario que deben cumplir los docentes, el artculo -F del 'ecreto
+<,0 de +;;., modificado por el 'ecreto +<-0 de /00/ reglamentarios de la Ley
++- de +;;., establece que atendiendo las condiciones econmicas regionales y
las tradiciones de las instituciones educativas, las entidades territoriales
certificadas e&pedir%n cada a)o y por una sola ve$, el calendario acadmico para
todos los establecimientos educativos estatales de su !urisdiccin teniendo en
cuenta los siguientes criterios (ara docentes y directivos docentes aB Cuarenta
C.0B semanas de traba!o acadmico con estudiantes, distribuido en dos perodos
semestrales1 bB Cinco C-B semanas de actividades de desarrollo institucional1 y cB
Siete CFB semanas de vacaciones" La Sala ha concluido, que ste corresponde a la
!ornada de los planteles educativos de ense)an$a donde los maestros laboran Da
fin de cumplir con el pnsum se)alado a este nivel de educacin"
SENTENCIA - Concepto& clases # SENTENCIA DECLARATI'A - Concepto #
SENTENCIA CONSTITTI'A - Concepto( E)ectos # SENTENCIA DE CONDENA
- Concepto # RECTI*ICACION +RISPRDENCIAL - Ine,istencia de
prescripcin trienal en contrato realidad
Con relacin a la sentencia debe tenerse en cuenta, que es la decisin que
contiene una declaracin de voluntad del organo !udicial que pone fin al proceso,
resolviendo el fondo de la cuestin planteada, en la instancia respectiva, con la
aplicacin del ordenamiento !urdico" La sentencia se clasifica en estimatoria o
desestimatoria, segn acceda o no a las pretensiones de las partes" * su ve$, la
sentencia estimatoria de las splicas de la demanda puede ser declarativa,
constitutiva o de condena" La declarativa, es la que confirma la e&istencia de un
derecho o de una situacin o estado !urdico e&istente1 implica el reconocimiento
de una situacin !urdica pree&istente" La constitutiva, es la que modifica o
e&tingue una situacin !urdica e&istente creando una nueva que no e&ista" La de
condena, es la que impone el cumplimiento de una obligacin de dar, hacer o no
hacer" 7s declarativa porque, declara el derecho pree&istente, ordenando adem%s,
el efectivo cumplimiento de la prestacin" Gale la pena anotar que la sentencia
declarativa, en tanto que tiene por ob!eto la pura declaracin de la e&istencia de
un derecho, no produce el efecto de crear, modificar o e&tinguir una situacin
!urdica, caracterstica de la sentencia constitutiva"
PRESCRIPCION - Concepto& Modos de operacin # CADCIDAD - Pla-o
acordado por la le. para ejercer la accin # PRESCRIPCION TRIENAL DE
CARACTER LA!ORAL - Conteo de t/r"ino( Marco le0al # INTERRPCION DE
LA PRESCRIPCION - Conteo de t/r"ino en proceso de car1cter la2oral #
PRESCRIPCION - Conteo de t/r"ino en proceso la2oral( Marco le0al #
CONTRATO DE PRESTACION DE SER'ICIOS - T/r"ino para la prescripcin
del derec3o # CONTRATO REALIDAD - Su reconoci"iento no per"ite ale0ar
prescripcin de prestaciones sociales sino a partir de la sentencia #
E*ECTOS ESPECIALES DE LA SENTENCIA - Contrato realidad&
Prescripcin # PRESTACIONES SOCIALES - Solo sur0e con certe-a4 a partir
de la e,pedicin de la sentencia en contrato realidad # CONTRATO
REALIDAD - Ine,istencia de prescripcion trienal # RECTI*ICACION
+RISPRDENCIAL - Ine,istencia de prescripcin trienal en contrato
realidad
La prescripcin, es una forma de e&tinguir el derecho de accin que emana de un
determinado derecho sustancial" Lo que realmente prescribe es el derecho a
presentar una pretensin concreta" La caducidad, es el pla$o acordado por la ley
para el e!ercicio de la accin" 3mplica una sancin para el demandante
descuidado" Los fenmenos de la prescripcin y de la caducidad, pese a e&tinguir
el derecho y la accin, respectivamente, no obstan para que la obligacin se
convierta en natural, asunto ste que es necesario tener en cuenta al momento de
resolver los cargos de la demanda" La prescripcin tiene dos modos de
operacin la adquisitiva y la e&tintiva" (ara el sub !dice importa el concepto
referido a la prescripcin e&tintiva, que hace alusin al modo de e&tinguir los
derechos patrimoniales en general, los derechos reales y los derechos crediticios
u obligaciones" *hora bien, en lo que concierne a la prescripcin trienal de
car%cter laboral debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el artculo .+ del 'ecreto
:+:- de +;,<, que estipula que las acciones que emanen de los derechos
consagrados en dicho 'ecreto Dprescribir%n en tres a)os contados desde que la
respectiva obligacin se haya hecho e&igible" 7l simple reclamo escrito del
empleado o traba!ador ante la autoridad competente sobre un derecho o
prestacin debidamente determinado interrumpe la prescripcin pero solo por un
lapso igualE" * su turno el 'ecreto +<.< de +;,;, en su artculo +0/, se)ala que
las acciones que emanan de los derechos consagrados en el 'ecreto :+:- de
+;,< y en esta preceptiva, Dprescriben en tres a)os, contados a partir de la fecha
en que la respectiva obligacin se haya hecho e&igible" 7l simple reclamo escrito
del empleado o traba!ador ante la autoridad competente sobre un derecho o
prestacin debidamente determinado interrumpe la prescripcin pero solo por un
lapso igualE" Como se observa, el trmino de prescripcin de tres a)os se cuenta
desde que la obligacin se hace e&igible, pero debe tenerse en cuenta que en el
contrato de prestacin de servicios, el derecho surge desde el momento en que la
sentencia lo constituye a favor del contratista !unto al restablecimiento traducido
en el pago de la suma indemni$atoria, porque previo a la e&pedicin de la
sentencia que declara la primaca de la realidad laboral sobre la contractual, no
e&iste ningn derecho a favor del contratista de prestacin de servicios emanado
de un vnculo laboral, con lo que resulta, que es imposible que se pueda predicar
la prescripcin de un derecho que no ha nacido a la vida !urdica" 2o resulta
ra$onable aplicar la prescripcin trienal a la indemni$acin que se reconoce al
contratista en la sentencia, si se tiene en cuenta que como se advirti, dicha figura
es una sancin al titular del derecho por no e!ercerlo dentro de los pla$os que la
ley le otorga, derecho que solo se constituye en la sentencia que determina la
e&istencia de la relacin laboral" *s las cosas, a partir de la sentencia que
constituye el derecho en cabe$a del contratista, es que queda autori$ado para
reclamar ante las autoridades administrativas las prestaciones sociales
reconocidas a ttulo de indemni$acin, porque antes de la anulacin, el contrato de
prestacin de servicios go$aba de la presuncin de legalidad y el derecho a
obtener el pago de las prestaciones sociales materialmente no e&ista" 7n otros
trminos, para los contratistas e&ista un obst%culo de orden legal que no permita
e&igir el reconocimiento y pago de las prestaciones sociales1 por ende, se puede
afirmar que el derecho a devengarlas slo surge con certe$a, a partir de la
e&pedicin de la sentencia" Con lo anterior, la prescripcin trienal no ser% aplicable
en los procesos en los que se demuestre la e&istencia de la primacia de la realidad
sobre la forma"
CONSE+O DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATI'O
SECCION SE5NDA - S!SECCION 6A6
Consejero ponente& 5STA'O EDARDO 5OME7 ARAN5REN
?ogot%, '"C", seis C,B de mar$o de /00<"
Radicacin n8"ero& 9:;;<-9:-:<-;;;-9;;9-;;9==-;<>9<?9-;@A
Actor& RO!ERTO RAN5O CORDERO
De"andado& MNICIPIO DE SAN ANDRES DE SOTA'ENTO
'ecide la Sala el recurso de apelacin interpuesto por la parte
demandada contra la sentencia de /. de mayo de /00,, proferida por el @ribunal
*dministrativo de Crdoba, dentro del proceso promovido por 64?76@4
=6*2H4 C46'764, contra el >=23C3(34 '7 S*2 *2'6IS '7
S4@*G72@4"
ANTECEDENTES
7l actor, por conducto de apoderado y en e!ercicio de la accin de
nulidad y restablecimiento del derecho, instaura demanda contra el >unicipio de
San *ndrs de Sotavento, para que se declare la nulidad del 4ficio de fecha :0 de
enero de /00/, proferido por el *lcalde del referido >unicipio, por medio del cual
se le neg el reconocimiento y pago de salarios y prestaciones sociales"
* ttulo de restablecimiento del derecho solicita que se ordene pagar a
su favor una indemni$acin equivalente a los salarios de!ados de pagar
correspondientes a los a)os de +;;., +;;<, +;;; y /000, as como tambin las
primas de navidad, de servicios y de vacaciones, stas ltimas para el tiempo
laborado de enero :0 de +;<F a diciembre :0 de /000, !unto con la compensacin
en dinero por vacaciones no disfrutadas, m%s el au&ilio de cesanta con sus
respectivos intereses, la indemni$acin por el despido in!usto, !unto con los
aportes a seguridad social, subsidio de transporte, de alimentacin y dotaciones
de vestido y cal$ado de labor1 que se declare que no ha e&istido nunca solucin de
continuidad en la prestacin del servicio1 y que se ordene dar cumplimiento al
artculo +F; del C"C"*"
Comenta el actor que desde el +J de febrero de +;<F hasta el :0 de
diciembre de /000, estuvo vinculado al >unicipio de San *ndrs de Sotavento 9
Crdoba, mediante contratos de prestacin de servicios como 'ocente de tiempo
completo en diversas escuelas rurales de ?eln, Cuesta *ba!o, >anguelito,
Gidalito, y el >amn, todas pertenecientes al referido municipio"
*segura que los contratos ba!o los cuales fue incorporado al >unicipio
como 'ocente de tiempo completo, simulan un contrato laboral, regido por la Ley
++- de +;;-, la Ley ;+ de +;<;, el 'ecreto //FF de +;F; y la Ley .: de +;F-"
3nvoca como fundamentos de derecho el (re%mbulo y los artculos +J, /,
++, +:, /- y -: de la Constitucin1 Dley ++-/;. *rtculo ++- Ley ;+/<;1 Ley ,0/;:
*rt ,K, 'to //FF/F; *rt" +J, /J, :K, +0, :,K1 +F literal a de la Ley ,J de +;.-,
artculo +J Ley ,- de +;.,, artculo +J, 'ecreto /F+/ de +;;;, artculo + y /, Ley
++-/;: (ar%grafo del *rt" +0,1 Ley ,0/;: *rt" /K 2umeral /K, *rt" ,K p%rrafo -K1
'ecreto +;- de +;;- *rt" -J, ,J y FK1 'ecreto //FF de +;F; *rt" +K,:K, +0K1 ley ;+
de +;<; *rt" +K y SS"1 Ley F/ de +;:+, artculo /J1 'ecreto +0-. de +;:< *rtculos
+J y /J1 'ecreto /;:; de +;.., artculo +J y :J1 'ecreto .<. de +;.., artculo -J1
'ecreto +0-. de +;:<, artculo -K1 'ecreto +:<+ de +;;F1 Ley .- de +;;-1 artculo
+, Ley .J de +;,,1 *rtculo + y / del 'ecreto /;// de +;,,1 *rt" ++ del 'ecreto
:+:- de +;,<1 *rt" +J del 'ecreto +<.< de +;,;1 *rt" -+ y s"s" de la Ley .: de
+;F-1 'ecreto +0.- de +;;1 *rt" :/ y s"s"1 Ley F0 de +;<<, *rt" +J y /J1 Ley +- de
+;-;, *rt" F, Ley +L de +;;-, /:+0 de +;;-, +F-< de +;;,, /::- de +;;F1 *rt" :J
'ecreto /.FF de +;F01 *rt" -+ del decreto +0./ de +;F<1 decreto ++ de +;;:, *rt"
+/ del decreto +0 de +;;,1 'ecreto +:<+ de +;;F1 'ecreto :++< de +;,<, Ley .+
de +;F-1 decreto -,00 de +;;F1 Ley ,0 de +;;:, 'ecreto reglamentario .:; de
+;;-, y 'ecreto reglamentario ;<0 de +;;<" 'ecreto //FF de +;F;"E

7n el concepto de la violacin, el actor, b%sicamente argumenta que
con la e&pedicin del acto acusado se desconocieron tanto las normas
constitucionales como las legales, especialmente porque no es equitativo que l
laborara en igualdad de condiciones de horario y cantidad de traba!o que los
dem%s docentes del >unicipio, y s se le escondiera su real y verdadera relacin
de docente con un simulado contrato de prestacin de servicios, con el que
devengaba menos sueldo y sin el pago de las prestaciones sociales a las
legalmente tiene derecho"
La entidad demandada dio contestacin a la demanda de manera
e&tempor%nea, por lo que no fue tenida en cuenta por el @ribunal de primera
instancia"
LA SENTENCIA
7l @ribunal conden al >unicipio demandado a reconocer y pagar al
actor los honorarios correspondientes a los meses de septiembre, octubre y
noviembre de +;;; y +- das para el a)o /000, sumas actuali$adas de acuerdo al
3(C en la fecha efectiva de pago1 orden el cumplimiento del artculo +FF del
C"C"* y neg las dem%s splicas de la demanda"
@ra!o a colacin algunos apartes de la sentencia C9--- de +;;., para
se)alar que es inadmisible no hallar diferencias a la relacin contractual del
vnculo legal y reglamentario ya que ambos tienen naturale$as !urdicas distintas y
m%s an, porque en su sentir, la prestacin del servicio no confiere el status de
empleado pblico puesto que la primaca de la realidad sobre las formas no tiene
el alcance de llegar a omitir lo requisitos constitucionales y legales para acceder a
la funcin pblica"
(or eso, di!o que son improcedentes las pretensiones encaminadas a
obtener la nulidad del acto y el consecuente pago en igualdad de condiciones con
relacin a los dem%s docentes, a partir de considerar irregular el contrato de
prestacin de servicios, por cuanto ellas parten del criterio equivocado de que el
contrato disfra$a una relacin laboral regida por el derecho pblico, argumento
que armoni$a m%s con la pretensin de una controversia contractual"

2o obstante, como se solicit el pago de salarios de!ados de percibir,
debe reconocerse dicho pedimento pero por concepto de honorarios adeudados al
actor, sin que tenga derecho al pago de prestaciones sociales"
LA APELACIBN
La parte demandante apel la providencia del a quo se)alando que la
decisin de primera instancia viola las Leyes ,0 de +;;-,++- de +;;. y el 'ecreto
//FF de +;F;, que definen claramente que el educador interviene directamente en
los procesos de formacin de educandos en los establecimientos educativos y por
eso su labor no es independiente sino subordinada al cumplimiento de los
reglamentos propios del servicio pblico, por lo cual el contrato de prestacin de
servicios oculta su relacin laboral con la administracin en la que concurren la
actividad laboral, la subordinacin y el salario"
(or ello, no encuentra diferencias entre su vinculacin contractual como
docente con la actividad desplegada por los dem%s docentes empleados del
municipio, por lo que debe entenderse transgredido el artculo -: constitucional,
referente a la primaca de la realidad sobre las formas, as como tambin los
artculos +: y /- ibdem, y en consecuencia debe reconocrsele a ttulo de
indemni$acin el pago de salarios, bonificaciones, primas, au&ilios y prestaciones
sociales que reciban los dem%s docentes de planta, teniendo en cuenta para su
liquidacin el tiempo servido entre el :0 de enero de +;<F y el :0 de diciembre de
/000, como tambin el salario establecido contractualmente desde su vinculacin"
Minalmente, trae a colacin !urisprudencia de la Seccin Segunda del
Conse!o de 7stado respecto al tema de autos"

*gotado el tr%mite procesal y no observ%ndose causal de nulidad que
invalide lo actuado, se procede a decidir previas las siguientes,
CONSIDERACIONES
7l problema !urdico de fondo se contrae a establecer si el demandante
tiene derecho al reconocimiento del Dcontrato realidadE, por los perodos laborados
ba!o la modalidad de contratos u Nrdenes de (restacin de Servicios, as como a
las prestaciones sociales correspondientes a tales perodos"
(reviamente a considerar el caso particular a que se refiere este
proceso, es necesario hacer las siguientes precisiones respecto de algunos puntos
de la controversia"

La Seccin Segunda de esta Corporacin vena sosteniendo
mayoritariamente respecto de los docentes que celebraron contratos similares de
prestacin de servicios
+
, que por estar desvirtuados los elementos de una relacin
contractual, surga una relacin laboral de derecho pblico, en cuanto se
1
Consejo de Estado. Sentencia de enero 25 de 2001, Rad. No. 1654 M.P. Nicols Pjaro P.
configuraban los elementos propios de sta actividad personal del traba!ador,
continua subordinacin o dependencia y salario" # que por ello, deba primar la
realidad sobre las formalidades, lo que implicaba que, a ttulo de indemni$acin,
se ordenara el pago del equivalente a las prestaciones sociales iguales a los
funcionarios de planta, por ser las cl%usulas contractuales ine&istentes, ineficaces
e inoponibles, por ocultar una relacin laboral"
'icho criterio fue reempla$ado, por sentencia de la Sala (lena

de sta
Corporacin
/
al se)alar entre otros aspectos trascendentales que la actividad del
contratista puede ser igual a la de los empleados de planta porque ste no alcan$a
para colmar el servicio pblico y por lo tanto es lgico que tengan que contratar
con personal e&terno para determinadas actividades" *s mismo, se di!o que en
los contratos de prestacin de servicios no se genera pago de prestaciones
sociales porque el vnculo con la administracin deviene de una relacin
contractual que no permite prever el pago de dichos emolumentos"
(osteriormente, la !urisprudencia estableci que en determinados casos
puede accederse al pago de prestaciones sociales, ba!o la acreditacin de los tres
elementos de la relacin laboral pero especialmente los de subordinacin o
dependencia
:
, a la ve$ que se se)al, que en situaciones especficas de mera
coordinacin no se permite configurar la e&istencia de la subordinacin, evento en
el cual no se encubrira una relacin laboral
.
"
*hora bien, sin desatenderse el criterio pr%cticamente unificado por esta
Sub Seccin, no pueden de!arse de lado conceptos esenciales y que a la lu$ del
derecho administrativo laboral deben permanecer perennemente, por ser soporte
que coadyuva a su resolucin" (articularmente, debe precisarse en el tema de
reconocimiento de derechos salariales y prestacionales como consecuencia de los
contratos de prestacin de servicios, que
+"9 7l vnculo contractual que subyace en los contratos de prestacin de
servicios no es contrario a la ley, pues la Ley <0 de +;;: en su artculo :/, en
concordancia con la Ley ++-0 de /00F y el 'ecreto ,, de /00<, permite esta
forma de contratacin"

2
Consejo de Estado. Sentencia de noviemre 1! de 200", Rad. #$00"% M.P. Nicols Pjaro P.
"
Sentencia de j&nio 2" de 2004, Rad. Nos 0245 ' 2161 M.P. $es(s Mar)a *em&s +.
4
Sentencia de ,erero 1% de 2004, Rad. No. 00%% M.P. -lejandro .rd/0e1 M.
/"9 2o e&iste identidad de la relacin !urdica derivada del contrato Csitio
donde se prest el servicioB con la situacin legal y reglamentaria, ya que, entre
otras ra$ones, el hecho de traba!ar al servicio del 7stado no puede en ningn caso
conferir el status de empleado pblico, su!eto a un especfico rgimen legal y
reglamentario"
:"9 =na es la situacin del empleado pblico, la cual se estructura por la
concurrencia de elementos sin los cuales dicha relacin no tiene vida !urdica
Cartculo +// de la Constitucin (olticaB, y otra muy distinta la que se origina en
ra$n de un contrato de prestacin de servicios, que no genera una relacin
laboral ni prestaciones sociales" *s mismo, otra situacin es la que da lugar al
contrato de traba!o, que con la administracin slo tiene ocurrencia cuando se
trata de la construccin y mantenimiento de obras pblicas" Cada realidad, segn
di!o el precitado fallo de Sala (lena, es fuente de obligaciones bien diferenciadas
por el derecho positivo, por haberse regulado por ordenamientos distintos; razn
por la cual surge como corolario obligado que los conflictos de inters que
aparezcan deben medirse con la normatividad pertinente
5
.
'ebe decirse que para admitir que una persona desempe)a un empleo
pblico en su condicin de empleado pblico 9relacin legal y reglamentaria propia
del derecho administrativo9 y se deriven los derechos que ellos tienen, es
necesario la verificacin de elementos propios de esta clase de relacin como son
+B La e&istencia del empleo en la planta de personal de la entidad, porque no es
posible desempe)ar un cargo que no e&iste Cartculo +// de la Constitucin
(olticaB1 /B La determinacin de las funciones propias del cargo Cartculo +// de la
Constitucin (olticaB1 y :B La previsin de los recursos en el presupuesto para el
pago de gastos que demande el empleo1 requisitos stos sin los cuales no es
posible hablar en trminos de empleado pblico, a quien se le debe reconocer su
salario y sus correspondientes prestaciones sociales" *dem%s, Den la relacin
laboral administrativa el empleado pblico no est% sometido e&actamente a la
subordinacin que impera en la relacin laboral privada1 aqu est% obligado es a
obedecer y cumplir la Constitucin, las Leyes y los reglamentos administrativos
correspondientes, en los cuales se consagran los deberes, obligaciones,
prohibiciones etc" a que est%n sometidos los servidores pblicosE
,
"

5
Consejo de Estado. Sentencia de noviemre 1! de 200", #$00"%.
6
Consejo de Estado. -claraci/n de voto 42%4204 M.P. 3arsicio Cceres 3oro.
2o obstante, en casos particulares como los de los docentes, es
necesario, como ya lo ha se)alado la Sala, brindar m%s fle&ibilidad
F
, como quiera
que elementos como la subordinacin y la dependencia se encuentran insitos en
la labor que ellos desarrollan en la entidad para la cual han sido contratados,
afirmacin sta que se sustenta en la e&istencia de diferentes normas y criterios
!urisprudenciales que se mencionan a continuacin

7l artculo /J del 'ecreto //FF de +;F; defini la labor docente aplicable
a todos los maestros en los siguientes trminos
OLas personas que e!ercen la profesin docente se denominan
genricamente educadores" Se entiende por profesin docente
el e!ercicio de la ense)an$a en planteles oficiales y no oficiales
de educacin en los distintos niveles de que trata este 'ecreto"
3gualmente incluye esta definicin a los docentes que e!ercen
funciones de direccin y coordinacin de los planteles
educativos, de supervisin e inspeccin escolar, de
programacin y capacitacin educativa, de conse!era y
orientacin de educandos, de educacin especial, de
alfabeti$acin de adultos y dem%s actividades de educacin
formal autori$adas por el >inisterio de 7ducacin 2acional, en
los trminos que determine el reglamento e!ecutivo"O
@al definicin fue reafirmada por el artculo +0. de la Ley Heneral de
7ducacin C++- de +;;.B al prever que D7l educador es el orientador en los
establecimientos educativos, de un proceso de formacin, ense)an$a y
aprendi$a!e de los educandos"""E, los cuales est%n sometidos permanentemente a
las directrices emitidas por las autoridades educativas, que son el >inisterio de
7ducacin y las Secretaras de 7ducacin, as como a su inspeccin y vigilancia, y
no go$an de autonoma, en cuanto a que si requieren una permuta, un traslado, un
otorgamiento de permiso, etc" necesitan la autori$acin de las autoridades locales,
que son las que administran la educacin conforme el 7statuto 'ocente y la Ley
,0 de +;;:, a travs de su respectiva Secretara de 7ducacin" C*rts" +0,, +-: y
+F+ ley ++- de +;;.B"
'e lo anterior se infiere que pertenece a su esencia de la labor docente
el hecho de que el servicio se preste personalmente y est subordinado al
cumplimiento de los reglamentos educativos, a las polticas que fi!e el >inisterio de
7ducacin, a la entidad territorial correspondiente para que administre dicho
4
Consejo de Estado. Sentencia de noviemre 14 de 2005, rad.No. 42%4, M.P. $aime Moreno 5.
servicio pblico en su respectivo territorio, al pnsum acadmico y al calendario
escolar"
2o es entonces la labor docente independiente y siempre corresponde a
aquella que de ordinario desarrolla la administracin pblica a travs de sus
autoridades educativas, pues no de otra manera puede e!ercerse la ense)an$a en
los establecimientos pblicos educativos, sino por medio de los maestros"
(or su parte el artculo .- del 'ecreto //FF de +;F; o 7statuto 'ocente,
se)ala que a los docentes les est% prohibido abandonar o suspender sus labores
in!ustificadamente o sin autori$acin previa, y en el artculo .. se encuentran
dentro de sus deberes
DaB Cumplir la Constitucin y las leyes de Colombia1
bB 3nculcar en los educandos el amor por los valores histricos
de la 2acin y el respeto a los smbolos patrios1
cB 'esempe)ar con solicitud y eficiencia las funciones de su
cargo1
dB Cumplir las rdenes inherentes a sus cargos que les impartan
sus superiores !er%rquicos1
eB Cumplir un trato corts a sus compa)eros y a sus
subordinados y compartir tareas con espritu de solidaridad y
unidad de propsito1
fB Cumplir la !ornada laboral y dedicar la totalidad del tiempo
reglamentario a las funciones propias de su cargo1
gB Gelar por la conservacin de tiles, equipos, muebles y
bienes que le sean confiados1
hB 4bservar una conducta pblica acorde con el decoro y la
dignidad del cargo1
iB Las dem%s que para el personal docente, determinen las leyes
y los reglamentos e!ecutivos"E
Con respecto al horario que deben cumplir los docentes, el artculo -F
del 'ecreto +<,0 de +;;., modificado por el 'ecreto +<-0 de /00/ reglamentarios
de la Ley ++- de +;;., establece que atendiendo las condiciones econmicas
regionales y las tradiciones de las instituciones educativas, las entidades
territoriales certificadas e&pedir%n cada a)o y por una sola ve$, el calendario
acadmico para todos los establecimientos educativos estatales de su !urisdiccin
teniendo en cuenta los siguientes criterios (ara docentes y directivos docentes aB
Cuarenta C.0B semanas de traba!o acadmico con estudiantes, distribuido en dos
perodos semestrales1 bB Cinco C-B semanas de actividades de desarrollo
institucional1 y cB Siete CFB semanas de vacaciones"
La Sala ha concluido, que ste corresponde a la !ornada de los planteles
educativos de ense)an$a donde los maestros laboran Da fin de cumplir con el
pnsum se)alado a este nivel de educacinE
<
"
*hora bien, la Ley ,0 de +;;: permiti la vinculacin de docentes ba!o
la modalidad de prestacin de servicios, pero esta clase de vinculacin en el caso
de los educadores se desnaturali$ con lo dispuesto por la Ley ++- de +;;., en
cuyo artculo +0- par%grafo :K se consagr una vocacin de permanencia de los
docentes contratistas, al prever un trmino para su incorporacin gradual en la
planta y ordenar la contratacin indefinida, norma aplicable en parte del momento
contractual para el caso sub !udice"
6e$aba as la citada disposicin la cual fue declarada ine&equible por la
P" Corte Constitucional Sentencia C9---9;. del , de diciembre de +;;.,
>agistrado (onente 'r" 7duardo Cifuentes >u)o$
D* los docentes vinculados por contrato contemplados en el
par%grafo primero del artculo ,J de la ley ,0 de +;;: se les
seguir% contratando sucesivamente para el perodo acadmico
siguiente, hasta cuando puedan ser vinculados a la planta de
personal docente territorial"E
Del Caso Concreto(

6eposa a folio :< del proceso copia del contrato de prestacin de
servicios suscrito entre el actor y el municipio, el cual fue renovado varias veces
para continuar su labor en la entidad territorial" 4bra tambin a folio :. del
e&pediente, certificacin emanada del 5efe de Seccin de Servicios Henerales del
>unicipio de San *ndrs de Sotavento, mediante la cual se observa que el actor
labor por contrato de prestacin de servicios del :0 de enero de +;<F al +< de
febrero de +;;. y mediante orden de prestacin de servicios del +- de febrero de
+;;< al +J de mar$o del /0001 as mismo a folios :, y :F se observan constancias
e&pedidas por los Capitanes menores de Gidalito y el >amn, Pctor @alaignas y
5orge 6osario 2isperu$a, en donde consta que el profesor 64?76@4 *2@4234
=6*2H4 C46'764 labor como docente en >anguelito durante los a)os /000,
+;;0 y +;;+ respectivamente"
!
Consejo de Estado. Sentencia de a6osto 5 de 1%%", Rad. No. 61%% M.P. Clara 7orerero de Castro.
3gualmente, se observa a folio -F del e&pediente constancia emanada
de la Secretaria de 7ducacin >unicipal en la que se)ala que al actor se le
adeudan los meses de septiembre, octubre y noviembre del a)o de +;;; al igual
que +- das del a)o /000"
'ebe considerarse entonces que en este caso se encuentra probado
que las labores desarrolladas por el demandante eran las mismas que las de los
docentes de planta cumplindose los tres elementos de la relacin laboral,
prestacin personal del servicio, continuada subordinacin y remuneracin como
contraprestacin del servicio"
Sobre este punto debe aclarar la Sala que la simple e&istencia de los
contratos de prestacin de servicios docentes, permiten inferir que la
administracin pretendi evitar el pago de prestaciones sociales encubriendo la
e&istencia de una verdadera relacin laboral, por cuanto como se mencion
anteriormente, la subordinacin y la dependencia se encuentran insitas en la labor
que desarrollan los maestros1 es decir, son consustanciales al e!ercicio docente"
(or ello, y conforme al principio de primaca de la realidad sobre las
formalidades, e&ista una relacin laboral, cre%ndose con el contrato administrativo
una mera ficcin, la cual impone la especial proteccin del 7stado en igualdad de
condiciones a la de los docentes de planta, segn trminos de los artculos +:, /-
y -: de la Carta, ra$n por la cual el acto acusado resulta anulable"
*s las cosas, la Sala habr% de reconocer la diferencia originada en el
menor costo econmico, principalmente causada por la falta de reconocimiento de
prestaciones sociales, no obstante la naturale$a laboral de la actividad
efectivamente cumplida por el docente contratista, la cual confrontada a la lu$ de
las normas Constitucionales y Legales, se torna irra$onable y contraria a sus
mandatos"

7n ese sentido, la Sala habr% de 6evocar el numeral +J de la
providencia del a quo, que conden al municipio de San *ndrs de Sotavento a
reconocer y pagar al actor los meses de septiembre, octubre y noviembre de +;;;
m%s +- das del a)o /000 por concepto de honorarios, y en su lugar, declarar la
nulidad del acto acusado y consecuentemente, como restablecimiento del
derecho, condenar al municipio demandado a reconocer y pagar al actor a ttulo
de indemni$acin los valores adeudados ya se)alados, teniendo en cuenta para
ello el valor pactado en el contrato, que servir% de base para la liquidacin de la
indemni$acin equivalente a las prestaciones sociales que devenga cualquier
docente al servicio de la entidad demandada"

DE LA PRESCRIPCIBN TRIENAL
(ara la Sala se hace necesario fi!ar el criterio con relacin al tema de la
prescripcin trienal en los contratos realidad" *l efecto, el estudio se reali$ar%
abordando inicialmente el tema de las clases de sentencias, luego el negocio
!urdico como fuente de obligaciones y finalmente los fenmenos de prescripcin,
caducidad y las normas aplicables"
CLASES DE SENTENCIA
Con relacin a la sentencia debe tenerse en cuenta, que es la decisin que
contiene una declaracin de voluntad del organo !udicial que pone fin al proceso,
resolviendo el fondo de la cuestin planteada, en la instancia respectiva, con la
aplicacin del ordenamiento !urdico"
La sentencia se clasifica en estimatoria o desestimatoria, segn acceda o no a las
pretensiones de las partes" * su ve$, la sentencia estimatoria de las splicas de la
demanda puede ser declarativa, constitutiva o de condena"
La declarativa4 es la que confirma la e&istencia de un derecho o de una situacin
o estado !urdico e&istente1 implica el reconocimiento de una situacin !urdica
pree&istente
;
" La constitutiva, es la que modifica o e&tingue una situacin
!urdica e&istente creando una nueva que no e&ista
+0
" La de condena, es la que
impone el cumplimiento de una obligacin de dar, hacer o no hacer" 7s declarativa
porque, declara el derecho pree&istente, ordenando adem%s, el efectivo
cumplimiento de la prestacin
++
"
%
C.838RE, Ed&ardo9 :7&ndamentos de ;erec<o =rocesal civil> , =6. "15, n? 1%%.
10
Como es el caso de la declaratoria de n&lidad de &na decisi/n administrativa, @&e eAtin6e con carcter retroactivo la
sit&aci/n j&r)dica ori6inada =or el anterior =ron&nciamiento de la -dministraci/n.
11
B83CB#NS.N, 3oms9 :*a =retensi/n de inter=retaci/n9 &na de,ensa del =artic&lar> en CC-- :*a =rotecci/n
j&r)dica del ci&dadano. Est&dios en Bomenaje al =ro,esor $es(s 5on1le1 PDre1>, ed. Civitas, Madrid, 1%%", t. ###, =6.
221%.
Gale la pena anotar que la sentencia declarativa, en tanto que tiene por ob!eto la
pura declaracin de la e&istencia de un derecho, no produce el efecto de crear,
modificar o e&tinguir una situacin !urdica, caracterstica de la sentencia
constitutiva"
Siendo claro que la sentencia constitutiva, es la que crea una situacin !urdica
que no e&ista, debe entonces entrar a e&aminarse la naturale$a del negocio
!urdico entre la administracin y el contratista"
NATRALE7A DEL NE5OCIO +RCDICO
7n la accin pretendida, la relacin !urdica ob!etiva e&istente es la contractual,
consolid%ndose como fuente de obligacin del derecho, sobre la cual el actor en
estricto sentido tendra una accin de esa naturale$a, o una e!ecutiva contractual
para el cobro de lo debido, de manera que, solo podra predicarse respecto de ella
la caducidad de la accin en el evento que no se e!erciera la accin en tiempo"
Sin embargo, cuando a travs de la actividad procesal se demuestra que la
realidad contractual es otra como en el sub lite, es aqu donde la sentencia
constituye el derecho que per se no e&ista" 'e contera que se evidencia que la
realidad prima sobre la forma para definir que la fuente !urdica de la relacin no
era un contrato de los consagrados en el 7statuto Contractual, sino una relacin
laboral con la totalidad de sus elementos, por lo que no podra predicarse una
prescripcin cuando el derecho no ha sido constituido"
PRESCRIPCIBN4 CADCIDAD D NORMAS APLICA!LES
La prescripcin, es una forma de e&tinguir el derecho de accin que emana de un
determinado derecho sustancial
+/
" Lo que realmente prescribe es el derecho a
presentar una pretensin concreta"
12
El derec<o de acci/n en astracto no es ojeto de =rescri=ci/n, =or@&e es el derec<o =ersonal)simo ' 6eneral de todo
s&jeto de ac&dir a los or6anos j&diciales =ara reclamar la satis,acci/n de &na =retensi/n mediante &n =roceso.
La caducidad, es el pla$o acordado por la ley para el e!ercicio de la accin"
3mplica una sancin para el demandante descuidado"
Los fenmenos de la prescripcin y de la caducidad, pese a e&tinguir el derecho y
la accin, respectivamente, no obstan para que la obligacin se convierta en
natural, asunto ste que es necesario tener en cuenta al momento de resolver los
cargos de la demanda"
La prescripcin tiene dos modos de operacin la adquisitiva y la e&tintiva" (ara el
sub !dice importa el concepto referido a la prescripcin e&tintiva, que hace alusin
al modo de e&tinguir los derechos patrimoniales en general, los derechos reales y
los derechos crediticios u obligaciones"
*hora bien, en lo que concierne a la prescripcin trienal de car%cter laboral debe
tenerse en cuenta lo dispuesto por el artculo .+ del 'ecreto :+:- de +;,<, que
estipula que las acciones que emanen de los derechos consagrados en dicho
'ecreto prescribirn en tres aos contados desde que la respectiva
obliaci!n se "a#a "ec"o e$iible% El simple reclamo escrito del empleado o
trabajador ante la autoridad competente sobre un derecho o prestacin
debidamente determinado interrumpe la prescripcin pero solo por un lapso igual.
* su turno el 'ecreto +<.< de +;,;, en su artculo +0/, se)ala que las acciones
que emanan de los derechos consagrados en el 'ecreto :+:- de +;,< y en esta
preceptiva& prescriben en tres aos& contados a partir de la 'ec"a en que la
respectiva obliaci!n se "a#a "ec"o e$iible% El simple reclamo escrito del
empleado o trabajador ante la autoridad competente sobre un derecho o
prestacin debidamente determinado interrumpe la prescripcin pero solo por un
lapso igual.
Como se observa, el trmino de prescripcin de tres a)os se cuenta desde que la
obligacin se hace e&igible, pero debe tenerse en cuenta que en el contrato de
prestacin de servicios, el derecho surge desde el momento en que la sentencia
lo constituye a favor del contratista !unto al restablecimiento traducido en el pago
de la suma indemni$atoria, porque previo a la e&pedicin de la sentencia que
declara la primaca de la realidad laboral sobre la contractual, no e&iste ningn
derecho a favor del contratista de prestacin de servicios emanado de un vnculo
laboral, con lo que resulta, que es imposible que se pueda predicar la prescripcin
de un derecho que no ha nacido a la vida !urdica"
2o resulta ra$onable aplicar la prescripcin trienal a la indemni$acin que se
reconoce al contratista en la sentencia, si se tiene en cuenta que como se advirti,
dicha figura es una sancin al titular del derecho por no e!ercerlo dentro de los
pla$os que la ley le otorga, derecho que solo se constituye en la sentencia que
determina la e&istencia de la relacin laboral"
*s las cosas, a partir de la sentencia que constituye el derecho en cabe$a del
contratista, es que queda autori$ado para reclamar ante las autoridades
administrativas las prestaciones sociales reconocidas a ttulo de indemni$acin,
porque antes de la anulacin, el contrato de prestacin de servicios go$aba de la
presuncin de legalidad y el derecho a obtener el pago de las prestaciones
sociales materialmente no e&ista"
7n otros trminos, para los contratistas e&ista un obst%culo de orden legal que no
permita e&igir el reconocimiento y pago de las prestaciones sociales1 por ende, se
puede afirmar que el derecho a devengarlas slo surge con certe$a, a partir de la
e&pedicin de la sentencia"
Con lo anterior, la prescripcin trienal no ser% aplicable en los procesos en los que
se demuestre la e&istencia de la primacia de la realidad sobre la forma"
7n mrito de lo e&puesto, el Conse!o de 7stado, Sala de lo Contencioso
*dministrativo, Seccin Segunda, Sub Seccin D*E, administrando !usticia en
nombre de la 6epblica y por autoridad de la ley
* A L L A
RE'BCASE la sentencia de primera instancia, y en su lugar se dispone
DECLERASE la nulidad del 4ficio de fecha :0 de enero de /00/,
mediante el cual el *lcalde de San *ndrs de Sotavento Q Crdoba, neg el
reconocimiento y pago de salarios y prestaciones sociales solicitados por el actor"
Como consecuencia
+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<1!<F<F<F<F<F<F<F<F<F+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<1!+<1!+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+
<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<+<ar%n en la forma como se indica en esta
providencia, aplicando para ello la siguiente frmula
6R 6h 3ndice Minal
3ndice 3nicial
Segn la cual, el valor presente C6B se determina multiplicando el valor
histrico C6hB, que es lo de!ado de percibir por el demandante por concepto de
indemni$acin hasta la e!ecutoria de la presente sentencia, por el guarismo que
resulta de dividir el ndice final de precios al consumidor certificado por el '*27
Cvigente al ltimo da del mes en que se e!ecutore esta sentenciaB por el ndice
inicial Cvigente al ltimo da del mes en que fue debi hacerse el pagoB"
(or tratarse de pagos de tracto sucesivo la formula se aplicar%
separadamente, mes por mes"
DECLERASE que no hay lugar a la aplicacin de la prescripcin de los
valores adeudados, conforme a la parte motiva de esta providencia"
La sentencia deber% cumplirse en los trminos se)alados en los
artculos +F,, +FF del C"C"*"
'evulvase el e&pediente al @ribunal de origen"
CBPIESE4 NOTI*CGESE D CHMPLASE(
La anterior providencia fue considerada y aprobada por la Sala en
sesin de la fecha"
5STA'O EDARDO 5BME7 ARAN5REN +AIME MORENO 5ARCCA
AL*ONSO 'AR5AS RINCBN