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Unidad 9
Derechos del
Hombre













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Unidad 9
Derechos del Hombre

1. Concepto y naturaleza jurdica de los derechos del hombre

2. Aporte de Inglaterra en la Carga Magna

3. Anlisis de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789

a) Por qu una declaracin
b) El prembulo
c) Los derechos del hombre
d) Los derechos de la nacin: el nuevo derecho pblico.

4. La Declaracin Universal de los Derechos del Hombre de 1948

5. Terminologa y adopcin en las constituciones de Mxico

6. Garantas sociales en las Constituciones

7. Derechos difusos como tendencia constitucional
contempornea

8. Clasificacin de los derechos del hombre

a) La primera generacin
b) La segunda generacin
c) La tercera generacin
d) La cuarta generacin

9. Suspensin de garantas, estado de sitio y estado de urgencia

10. Proteccin administrativa de los derechos humanos

a) Los mecanismos ante organismos autnomos protectores de derechos
humanos
b) Las facultades de investigacin de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin
c) El juicio poltico

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11. Proteccin jurisdiccional de los derechos del hombre

a) El pensamiento de Mariano Otero y la consagracin del amparo en la
Constitucin de 1857
b) En la Constitucin de 1917


































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OBJETIVOS DE APRENDIZAJE

Al concluir esta parte del curso, el estudiante:

Analizar, describir y explicar el concepto, naturaleza y proceso histrico de los
derechos del hombre, as como su reconocimiento, clasificacin y proteccin en la
Constitucin Mexicana.

Introduccin al tema

La sociedad contempornea reconoce que todo ser humano, por el hecho de
serlo, tiene derechos frente al Estado, derechos que este, o bien tiene el deber de
respetar y garantizar o bien est llamado a organizar su accin a fin de satisfacer
su plena realizacin. Estos derechos, atributos de toda persona e inherentes a su
dignidad, que el Estado est en el deber de respetar, garantizar o satisfacer, son
los que hoy conocemos como derechos humanos.

1. Concepto y naturaleza jurdica de los derechos del hombre

La nocin de derechos humanos se corresponde con la afirmacin de la dignidad
de la persona frente al Estado. El poder pblico debe ejercerse al servicio del ser
humano: no puede ser empleado lcitamente para ofender atributos inherentes a la
persona y debe ser vehculo para que ella pueda vivir en sociedad en condiciones
armnicas con la misma dignidad que le es inherente.

En esta nocin general, que sirve como primera aproximacin al tema, pueden
verse dos notas o extremos, cuyo examen un poco ms detenido ayudar a
precisar el concepto. En primer lugar, se trata de derechos inherentes a la persona
humana; en segundo lugar, son derechos que se afirman frente al poder pblico.

Los derechos humanos implican obligaciones a cargo del gobierno. El es el
responsable de respetarlos, garantizarlos o satisfacerlos y, por otro lado, en
sentido estricto, solo l puede violarlos. Las ofensas a la dignidad de la persona
pueden tener diversas fuentes, pero no todas configuran, tcnicamente,
violaciones a los derechos humanos. Este es un punto conceptualmente capital
para comprender a cabalidad el tema de los derechos humanos.

Como ya se ha dicho en el breve recuento anterior, durante la mayor parte de la
historia el poder poda ejercerse con escasos lmites frente a los gobernados y
prcticas como la esclavitud y la tortura eran admitidas y hasta fundamentadas en
ideas religiosas. La lucha por lo que hoy llamamos derechos humanos ha sido,
precisamente, la de circunscribir el ejercicio del poder a los imperativos que
emanan de la dignidad humana.

La nota caracterstica de las violaciones a los derechos humanos es que ellas se
cometen desde el poder pblico o gracias a los medios que este pone a
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disposicin de quienes lo ejercen. No todo abuso contra una persona ni toda forma
de violencia social son tcnicamente atentados contra los derechos humanos.
Pueden ser crmenes, incluso gravsimos, pero si es la mera obra de particulares
no ser una violacin de los derechos humanos.

Existen, desde luego, situaciones lmites, especialmente en el ejercicio de la
violencia poltica. Los grupos insurgentes armados que controlan de una manera
estable reas territoriales o, en trminos generales, ejercen de hecho autoridad
sobre otras personas, poseen un germen de poder pblico que estn obligados, lo
mismo que el gobierno regular, a mantener dentro de los lmites impuestos por los
derechos humanos. De no hacerlo no solo estaran violando el orden jurdico del
Estado contra el que insurgen, sino tambin los derechos humanos. Puede incluso
considerarse que quienes se afirmen en posesin de tal control, an si no lo
tienen, se estn autoimponiendo los mismos lmites en su tratamiento a las
personas sobre las que mantienen autoridad. Por lo dems, aplicando principios
extrados de la teora de la responsabilidad internacional, si un grupo insurgente
conquista el poder, son imputables al Estado las violaciones a obligaciones
internacionales incluidas las relativas a derechos humanos- cometidas por tales
grupos antes de alcanzar el poder.

Lo que no es exacto es que diversas formas de violencia poltica, que pueden
tipificar incluso gravsimos delitos internacionales, sean violaciones de los
derechos humanos. La responsabilidad por la efectiva vigencia de los derechos
humanos incumbe exclusivamente al Estado, entre cuyas funciones primordiales
est la prevencin y la punicin de toda clase de delitos. El Estado no est en
condiciones de igualdad con personas o grupos que se encuentren fuera de la ley,
cualquiera que sea su propsito al as obrar. El Estado existe para el bien comn y
su autoridad debe ejercerse con apego a la dignidad humana, de conformidad con
la ley. Este principio debe dominar la actividad del poder pblico dirigida a afirmar
el efectivo goce de los derechos humanos, as como el alcance de las limitaciones
que ese mismo poder puede imponer lcitamente al ejercicio de tales derechos.

2. Aporte de Inglaterra en la Carga Magna

Dentro de la historia constitucional de occidente, fue en Inglaterra donde emergi
el primer documento significativo que establece limitaciones de naturaleza jurdica
al ejercicio del poder del Estado frente a sus sbditos: la Carta Magna de 1215, la
cual junto con el Hbeas Corpus de 1679 y el Bill of Rights de 1689, pueden
considerarse como precursores de las modernas declaraciones de derechos.

Estos documentos, sin embargo, no se fundan en derechos inherentes a la
persona sino en conquistas de la sociedad. En lugar de proclamar derechos de
cada persona, se enuncian ms bien derechos del pueblo. Ms que el
reconocimiento de derechos intangibles de la persona frente al Estado, lo que
establecen son deberes para el gobierno.

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3. Anlisis de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789

DECLARACIN DE LOS DERECHOS
DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO

Los representantes del pueblo francs, constituidos en Asamblea Nacional,
considerando que la ignorancia, el olvido o el desprecio de los derechos del
hombre son las nicas causas de los males pblicos y de la corrupcin de los
gobiernos, han decidido exponer, en una declaracin solemne, los derechos
naturales, inalienables y sagrados del hombre, con el fin de que esta declaracin,
constantemente presente para todos los miembros del cuerpo social, le recuerde
permanentemente sus derechos y sus deberes; con el fin de que los actos del
Poder Legislativo y los del Poder Ejecutivo, al poder ser comparados a cada
instante con la meta de toda institucin poltica, sean ms respetados; con el fin de
que las reclamaciones de los ciudadanos, fundadas desde ahora en principios
simples e incontestables se dirijan siempre al mantenimiento de la Constitucin y a
la felicidad de todos.

En consecuencia, la Asamblea Nacional, reconoce y declara, en presencia y bajo
los auspicios del Ser Supremo, los siguientes derechos del hombre y del
ciudadano.

Artculo 1o.- Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos. Las
distinciones sociales slo pueden fundarse en la utilidad comn.

Artculo 2o.- La meta de toda asociacin poltica es la conservacin de los
derechos naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son: la libertad,
la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin.

Artculo 3o.- El origen de toda soberana reside esencialmente en la Nacin.
Ningn rgano, ni ningn individuo pueden ejercer autoridad que no emane
expresamente de ella.

Artculo 4o.- La libertad consiste en poder hacer todo lo que no daa a los dems.
As, el ejercicio de los derechos naturales de cada hombre no tiene ms lmites
que los que aseguran a los dems miembros de la sociedad el goce de estos
mismos derechos. Estos lmites slo pueden ser determinados por la ley.

Artculo 5o.- La ley no puede prohibir ms que las acciones daosas para la
sociedad, todo lo que no es prohibido por la ley no puede ser impedido, y nadie
puede ser obligado a hacer lo que sta no ordena.

Artculo 6o.- La ley es la expresin de la voluntad general. Todos los ciudadanos
tienen el derecho de participar personalmente o por medio de sus representantes
en su formacin. Debe ser la misma para todos, tanto si protege como si castiga.
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Todos los ciudadanos, al ser iguales ante ella, son igualmente admisibles a todas
las dignidades, puestos y empleos pblicos, segn su capacidad y sin otra
distincin que la de sus virtudes y la de sus talentos.

Artculo 7o.- Ninguna persona puede ser acusada, detenida ni encarcelada sino en
los casos determinados por la ley segn las formas prescritas en ella. Los que
solicitan, facilitan, ejecutan o hacen ejecutar rdenes arbitrarias deben ser
castigados; pero todo ciudadano llamado o requerido en virtud de lo establecido
en la ley debe obedecer inmediatamente: se hace culpable por la resistencia.

Artculo 8o.- La ley no debe de establecer ms que penas estrictas y
evidentemente necesarias, y nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley
establecida y promulgada con anterioridad al delito y legalmente aplicada.

Artculo 9o.- Toda persona, siendo presumida inocente hasta que sea declarada
culpable, si se juzga indispensable su detencin, la ley debe de reprimir
severamente todo rigor que no sea necesario para el aseguramiento de su
persona.

Artculo 10o.- Nadie debe ser inquietado por sus opiniones, incluso religiosas, en
tanto que su manifestacin no altere el orden pblico establecido por la ley.

Artculo 11o.- La libre comunicacin de los pensamientos y de las opiniones es
uno de los derechos ms preciados del hombre; todo ciudadano puede, por tanto,
hablar, escribir e imprimir libremente, salvo la responsabilidad que el abuso de
esta libertad produzca en los casos determinados por la ley.

Artculo 12o.- La garanta de los derechos del hombre y del ciudadano necesita
una fuerza pblica. Esta fuerza se instituye, por tanto, para beneficio de todos y no
para la utilidad particular de aquellos que la tienen a su cargo.

Artculo 13o.- Para el mantenimiento de la fuerza pblica y para los gastos de
administracin es indispensable una contribucin comn: debe ser igualmente
repartida entre todos los ciudadanos en razn a sus posibilidades.

Artculo 14o.- Todos los ciudadanos tienen el derecho de verificar por s mismos o
por sus representantes la necesidad de la contribucin pblica, de aceptarla
libremente, de vigilar su empleo y de determinar la cuota, la base, la recaudacin y
la duracin.

Artculo 15o.-La sociedad tiene el derecho de pedir cuentas a todo agente pblico
sobre su administracin.

Artculo 16o.- Toda la sociedad en la cual la garanta de los derechos no est
asegurada ni la separacin de poderes establecida, no tiene Constitucin.
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Artculo 17o.- Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado, nadie puede
ser privado de ella sino cuando la necesidad pblica, legalmente constatada, lo
exige claramente y con la condicin de una indemnizacin justa y previa.

En el estudio de este apartado nos apoyaremos en el trabajo de la Doctora
Monique Lions Signoret (1926-1990), investigadora del Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la UNAM, intitulado Los grandes principios de 1789 en la Declaracin
de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.

a) Por que una declaracin

La idea de una declaracin de derechos no era nueva y ya no sorprenda a nadie
en Francia desde que se haban difundido en Pars, bajo el impulso de Benjamn
Franklin, las declaraciones que encabezan las constituciones de varios estados
norteamericanos y principalmente la Declaracin de Independencia de Estados
Unidos de 4 de julio de 1776. En estos documentos, los insurgentes
norteamericanos exponan los principios que guiaban su actitud y justificaban sus
decisiones. Puede decirse, pues, que estas declaraciones y constituciones,
conocidas y admiradas en Francia, estaban indiscutiblemente de moda en aquella
poca.

La Declaracin es un texto muy breve, redactado sin plan, con cierto desorden,
pero en una lengua admirable por su claridad y su precisin. Conforme al
proselitismo francs en materia de ideas, la Declaracin acenta, ms all de las
preocupaciones prcticas del momento, el lado metafsico, abstracto, que ya
apareca claramente en las declaraciones norteamericanas. Acenta, como el
constituyente Barnave lo subray, el carcter de catecismo filosfico tanto como
poltico. Pero, precisa destacarlo, la Declaracin no es solamente un catecismo
filosfico, sino tambin una condena de los antiguos abusos y de los privilegios.

b) El prembulo

Expresa su adhesin a la doctrina del derecho natural, como fundamento del
orden social, bajo los auspicios del Ser Supremo. Desde las primeras palabras
surge uno de los rasgos caractersticos de la filosofa de las Luces o del espritu
del siglo: la nocin de bondad natural del hombre. Estn descartadas
implcitamente la debilidad de la naturaleza humana y la idea cristiana del pecado
original. Ignorancia, olvido y menosprecio son responsables de todos los males
que aquejan a la humanidad.

Los individuos tienen derechos que les pertenecen de manera autnoma, pues
son atributos inherentes al hombre. Los derechos proclamados son naturales: no
han sido creados ni otorgados por las autoridades sociales o polticas, sino que
son preexistentes, y la Asamblea se limita a reconocer su existencia y a
declararlos solemnemente. Tambin, por naturaleza, no son susceptibles de
enajenarse o transferirse, y deben protegerse y respetarse, pues son esenciales al
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hombre. Estos derechos estn destinados a limitar al Estado, y su conservacin
es el fin de toda asociacin poltica.

La Declaracin establece dos series de disposiciones. Por una parte, enumera los
derechos naturales e imprescriptibles del hombre y del ciudadano, y, por otra
parte, enuncia los derechos de la nacin al formular varios principios de
organizacin poltica, que constituyen los fundamentos del nuevo derecho pblico.

c) Los derechos del hombre

Diez artculos enumeran los derechos del hombre (1, 2, 4, 7, 8, 9, 10, 11, 13 y 17).

La igualdad. El artculo 1 afirma el principio de igualdad. De las tres ideas
fuerza creadas por la Revolucin, la idea de igualdad es sin duda la ms
audaz y, en consecuencia, la ms difcil de manejar. Es clsico objetar que
el principal obstculo a este derecho humano radica en el mismo hombre,
en la desigualdad natural. Sin embargo, al establecer que los hombres
nacen iguales en derechos, la Declaracin de 1789 asienta el fundamento
de la igualdad civil y poltica, es decir que suprime los privilegios jurdicos,
nacidos en el terreno histrico de esta desigualdad natural.

El artculo 6 reconoce la igualdad judicial, la igualdad ante la ley y ante los
cargos pblicos, y los artculos 13 y 14 consagran la igualdad fiscal.

Todo ello implica la desaparicin de los privilegios de nacimiento. En el
antiguo rgimen, toda la construccin descansaba en la idea de deberes y
de servicio; de ahora en adelante, descansar en el concepto de igualdad y,
en consecuencia, de derechos.

La libertad. La libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la
opresin son los derechos naturales e imprescriptibles del hombre, y el
fin de toda asociacin poltica es la conservacin de esos derechos
(artculo 2).

Este artculo afirma claramente que el fin, el objeto esencial de la sociedad
humana es la conservacin de los derechos del hombre. Aqu es donde
aparece el postulado individualista, ya que el fin no es la sociedad sino el
hombre, el individuo. La definicin de la libertad, ya no de la libertad poltica
sino de la libertad simplemente, es una definicin individualista que
contempla a cada individuo en s (artculo 4).

La libertad individual no se concibe sin la seguridad del individuo. Contra los
arrestos arbitrarios, las penas injustas o desproporcionadas, las
jurisdicciones de excepcin y las instrucciones caprichosas o simuladas
que practicaba la monarqua, se consagra la idea de habeas corpus ingls
(artculo 7).

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El artculo 8 consagra el principio de la legalidad del Juez, del delito y de la
pena. El artculo 9, al mismo tiempo que prohbe las brutalidades gratuitas,
instituye la presuncin de inocencia del acusado.

La libertad de conciencia. Contra el monopolio de la iglesia catlica, contra
la imagen de los protestantes expulsados del reino y contra la represin
religiosa, el artculo 10 afirma la libertad de las opiniones religiosas, lo que
incluye el derecho de adherirse a una religin, sea la que fuera, o de no
profesar ninguna.

La libertad de expresin. Contra la censura real, el artculo 11 afirma la
libertad de hablar, escribir e imprimir, es decir, la libertad de comunicar sus
ideas y opiniones. Se consagra, pues, la libertad expresin, la libertad de
prensa y de imprenta.

La propiedad. El concepto de propiedad se vincula estrechamente con el
de libertad, ya que la propiedad aparece como la garanta ms segura de la
libertad (artculo 17). Para apreciar en valor verdadero el texto de este
artculo, es preciso colocarlo en el contexto de la poca. En efecto, en
1789, los doctrinarios del absolutismo afirmaban todava que el monarca
era propietario de su reino. Adems, mltiples tributos feudales gravaban
todava la propiedad villana de aquella poca. Frente a esas doctrinas, la
Declaracin marca una ruptura que ya no se discutir. Es muy sintomtico
el que la propiedad individual sea considerada como un derecho
fundamental: se trata de consagrar el derecho de propiedad de una
burguesa prspera e impaciente frente al dogma de la prepotencia real.

La resistencia a la opresin. El fin de toda asociacin poltica debe ser la
conservacin de los derechos naturales del hombre, la primera tarea del
cuerpo poltico es, pues, la de defender dichos derechos. De ah el derecho
de resistencia a la opresin: as es como el motn del 14 de julio se
convierte en revuelta legtima. Por otra parte y de manera general, la
resistencia a la opresin, como los derechos antes referidos, debe
analizarse como la condena implcita a los abusos y arbitrariedades de la
monarqua y de los privilegios de la aristocracia y del clero.

e) Los derechos de la nacin: el nuevo derecho pblico.

El ciudadano vive en el seno de una sociedad poltica que debe ser regida por
unos principios fundamentales. Los artculos 3, 5, 6, 12, 13, 14, 15 y 16, formulan
cuatro principios esenciales de organizacin poltica, que fundamentan el derecho
pblico moderno: soberana nacional, reino de la ley o principio de legalidad,
separacin de poderes, y participacin activa del ciudadano.

La soberana nacional. Se sustituye al dogma de la autoridad por derecho divino, a
la idea de unin mstica entre el rey y su pueblo, a la par que se formula el
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principio de la ilegitimidad de una poltica fundada en los cuerpos intermedios o en
la primaca de un individuo (artculo 3).

El principio de la soberana nacional escribe el profesor Maurice Duverger-
descansa en una teora bastante sutil, elaborada con fines prcticos muy precisos.
La soberana no pertenece al monarca como se afirmaba bajo el antiguo
rgimen- y tampoco a los individuos que compone la sociedad como lo sostena
Rousseau- sino a la nacin, considerada como un ser distinto de los ciudadanos
que la integran, considerada como una persona moral jurdica. En esta teora, la
nacin no designa, pues, el pueblo que existe en un momento dado, temporario y
efmero, , sino una colectividad indivisible y permanente. .

Con esta teora que iba a permitir abolir las construcciones antiguas para edificar
instituciones nuevas- , los autores de la Declaracin se guardaban de dos peligros:
el de la monarqua absoluta y el de la democracia pura a la que la burguesa se
opona de la misma manera- . En efecto, la idea ingeniosa de la soberana
nacional permita descartar, en primer lugar, los diferentes procedimientos de
gobierno directo (principalmente el referndum) que inspiraban poca simpata a los
constituyentes, y organizar un gobierno puramente representativo. En segundo
lugar, la soberana nacional impeda la instauracin del sufragio universal. En
efecto sostenase- el electorado no es un derecho, puesto que ningn ciudadano
puede reivindicar una fraccin de soberana que le perteneciere en propiedad; de
ah que el sufragio es solamente un deber, una funcin que la nacin atribuir tan
slo a los individuos considerados como aptos para ejercerla.

El reino de la ley: la legalidad. De la soberana nacional deriva la idea de
soberana de la ley, o sea el principio de legalidad. La soberana nacional debe
ejercerse en beneficio de los gobernados y no de los gobernantes. Esta soberana
se expresa normalmente mediante la ley que es la expresin de la voluntad
general (artculo 6); de ah que la ley se impone a todos. Por otra parte, resulta
esencial la idea de que la ley es el instrumento capaz de resolver todos los
problemas (artculo 5). Ya vimos que la ley, garanta de los ciudadanos contra la
arbitrariedad, prohbe las acusaciones y detenciones caprichosas (artculo 7),
establece el principio de la legalidad del Juez, del delito y de la pena (artculo 8),
as como la presuncin de inocencia del acusado (artculo 9). En suma, la ley
determina lo que es el orden pblico al que nadie puede faltar.

Pero es necesario proteger la soberana de la nacin a travs de la primaca de la
ley. Existen dos series de medidas propias para asegurar esta defensa: la
separacin de poderes y la participacin de los ciudadanos en la vida pblica de la
nacin.

La separacin de poderes. La teora de la separacin de poderes,
esbozada por Locke en el siglo XVII y reafirmada por Montesquieu en el
siglo XVIII, est vinculada estrechamente con la filosofa de las Luces (o
sea la Ilustracin). En efecto, los autores de la Declaracin estimaban que
el principio de la separacin de poderes, ya puesto en aplicacin en los
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Estados Unidos desde 1787, era el fundamento de toda Constitucin, pues,
al dividir las funciones gubernamentales, garantizaba los derechos, limitaba
el poder del rey e impeda toda soberana personal.

El poder de intervencin de los ciudadanos en la cosa pblica. En
varios artculos, la Declaracin consagra el poder de intervencin del
ciudadano en las decisiones, concebido como un medio eficaz de limitacin
del Estado. En efecto, por una parte, se reconoce la necesidad la necesidad
de crear una fuerza pblica para asegurar la garanta de los derechos del
hombre y del ciudadano, fuerza precisa el artculo 12- que est creada en
beneficio de todos y no para la utilidad particular de aquellos a quienes est
confiada. Por otra parte, ya sealamos que el artculo 6 consagra
expresamente el derecho de todos los ciudadanos de concurrir,
personalmente o por sus representantes, a la formacin de la ley. El
artculo 13 -ya lo vimos- instituye el principio de una participacin comn en
los gastos pblicos, que se repartir igualmente entre los ciudadanos, en
razn de sus bienes. El artculo 14 establece el derecho de control activo
de los ciudadanos, es decir el de comprobar, por s mismos o por sus
representantes, la necesidad de la contribucin pblica, as como el de
consentirla libremente, de vigilar su empleo y determinar la cuota, la base,
recaudacin y la duracin de la misma. En fin, el artculo 15 formula el
principio de la responsabilidad de los funcionarios, al declarar el derecho
de la sociedad de exigir cuenta de su gestin a todo agente pblico.

Racionalista, desta y universalista, se ha podido decir de la Declaracin de 1789
que era la suma de la filosofa de las Luces. Ello no impide o quiz explique que
se le hayan dirigido varias crticas.

Se ha reprochado a la Declaracin ser una obra puramente terica y de carcter
exclusivamente especulativo; sin embargo, su carcter es eminentemente prctico
y su realismo parece evidente hoy en da.

Se dice que la Declaracin no protege a todas las clases sociales de la nacin y
no toma en cuenta los problemas econmicos y sociales. De hecho, el documento
lleva el sello de su poca y de las categoras sociales que lo han votado, es decir
de la burguesa liberal. En particular, los autores de la Declaracin se muestran
reticentes en otorgar a todos los individuos el beneficio de los principios de
igualdad y de libertad, pero no olvidemos que la esclavitud segua siendo uno de
los pilares de la poltica colonial.

Lo que si es cierto es que la parecer la Asamblea Nacional Constituyente, llevada
por la euforia del liberalismo naciente, se dej embriagar un momento por su
propia obra, pero la revolucin social no estaba inscrita en su programa. Fren su
osada, y su filantropa no tard en matizarse frente a las realidades. De hecho, los
legisladores de 1789, burgueses y liberales, no estaban dispuestos a impulsar un
movimiento ms amplio que favoreciese a toda la sociedad.

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Ello no impide que a la Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano,
su estilo y la fuerza viva que le dio la Revolucin francesa le hayan conferido un
gran prestigio, y que su alcance vaya mucho ms all de las intenciones de los
que proclamaron sus principios.

4. La Declaracin Universal de los Derechos del Hombre de 1948

Un captulo de singular trascendencia en el desarrollo de la proteccin de los
derechos humanos es su internacionalizacin. En efecto, si bien su garanta
supraestatal debe presentarse, racionalmente, como una consecuencia natural de
que los mismos sean inherentes a la persona y no una concesin de la sociedad,
la proteccin internacional tropez con grandes obstculos de orden pblico y no
se abri plenamente sino despus de largas luchas y de la conmocin histrica
que provocaron los crmenes de las eras nazi y estalinista. Tradicionalmente, y
an algunos gobiernos de nuestros das, a la proteccin internacional se opusieron
consideraciones de soberana, partiendo del hecho de que las relaciones del
poder pblico frente a sus sbditos estn reservadas al dominio interno del
Estado.

Las primeras manifestaciones tendientes a establecer un sistema jurdico general
de proteccin a los seres humanos no se presentaron en lo que hoy se conoce, en
sentido estricto, como el derecho internacional de los derechos humanos, sino en
el denominado derecho internacional humanitario. Es el derecho de los conflictos
armados, que persigue contener los imperativos militares para preservar la vida, la
dignidad y la salud de las vctimas de la guerra, el cual contiene el germen de la
salvaguardia internacional de los derechos fundamentales. Este es el caso de la
Convencin de La Haya de 1907 y su anexo, as como, ms recientemente, el de
las cuatro convenciones de Ginebra de 1949 y sus protocolos de 1977.

Lo que en definitiva desencaden la internacionalizacin de los derechos humanos
fue la conmocin histrica de la segunda guerra mundial y la creacin de las
Naciones Unidas. La magnitud del genocidio puso en evidencia que el ejercicio del
poder pblico constituye una actividad peligrosa para la dignidad humana, de
modo que su control no debe dejarse a cargo, monopolsticamente, de las
instituciones domsticas, sino que deben constituirse instancias internacionales
para su proteccin.

El prembulo de la carta de las Naciones Unidas reafirma la fe en los derechos
fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la
igualdad de derechos de hombres y mujeres. El artculo 56 de la misma carta
dispone que todos los miembros se comprometen a tomar medidas, conjunta o
separadamente en cooperacin con la Organizacin, para la realizacin de los
propsitos consignados en el artculo 55, entre los cuales est el respeto
universal de los derechos humanos y de las libertades fundamentales de todos.

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El 2 de mayo de 1948 fue adoptada la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre y el 10 de diciembre del mismo ao la Asamblea General de
las Naciones Unidas proclam la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos. Estas declaraciones, como todos los instrumentos de su gnero, son
actos solemnes por medio de los cuales quienes los emiten proclaman su apoyo a
principios de gran valor, juzgados como perdurables. Los efectos de las
declaraciones en general, y especialmente su carcter vinculante, no responden a
un enunciado nico y dependen, entre otras cosas, de las circunstancias en que la
declaracin se haya emitido y del valor que se haya reconocido al instrumento a la
hora de invocar los principios proclamados. Tanto la Declaracin Universal como
la Americana han tenido gran autoridad. Sin embargo, aunque hay muy buenos
argumentos para considerar que han ganado fuerza obligatoria a travs de su
reiterada aplicacin, la verdad es que en su origen carecan de valor vinculante
desde el punto de vista jurdico.

Una vez proclamadas las primeras declaraciones, el camino para avanzar en el
desarrollo de un rgimen internacional de proteccin impona la adopcin y puesta
en vigor de tratados internacionales a travs de los cuales las partes se obligaran
a respetar los derechos en ellos proclamados y que establecieran, al mismo
tiempo, medios internacionales para su tutela en caso de incumplimiento.

5. Terminologa y adopcin en las constituciones de Mxico

Mas interesante que el origen propio del trmino nos parece el porqu de su uso
en nuestro texto constitucional, para lo cual consideramos necesario acudir en
primer lugar al origen de la concepcin moderna de los derechos humanos y su
concepto, es decir a la Declaracin francesa de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789, donde, como ya vimos, expresamente se seala en el
artculo 16: "Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est
asegurada ni la separacin de poderes establecida no tiene Constitucin".

En ese texto, la Declaracin francesa atribuye ya a la Constitucin la finalidad de
"garantizar" los derechos; parece ser que es de aqu de donde se ha tomado el
uso del trmino para nuestras constituciones, especialmente porque la otra gran
declaracin de la poca, la Declaracin de los Derechos del Buen Pueblo, de
Virginia de 1776, no incluye en su texto la voz "garanta". En relacin ya con el uso
de la voz "garanta" en nuestros textos constitucionales, con referencia a los
derechos humanos, el primer texto en el que lo encontramos es en el Reglamento
Provisional Poltico del Imperio Mexicano, del 18 de diciembre de 1822, en sus
artculos 9 y 10, que literalmente sealan:

Artculo 9. El gobierno mexicano tiene por objeto la conservacin, tranquilidad y
prosperidad del Estado y sus individuos, garantiendo los derechos de libertad,
propiedad, seguridad e igualdad legal, y exigiendo el cumplimiento de los deberes
recprocos.

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Artculo 100. La casa de todo ciudadano es un asilo inviolable. No podr ser
allanada sin consentimiento del dueo de la persona que en el momento haga
las veces de tal [...] Esto se entiende en los casos comunes; pero en los delitos de
lesa-majestad divina y humana, o contra las garantas [...]

De ah, no volvemos a encontrar el trmino sino hasta el Congreso Constituyente
de 1842. En el primer proyecto de Constitucin aparece ya como "garantas
individuales", sirviendo de ttulo al artculo 72, que en quince fracciones estableca
los derechos protegidos por la Constitucin. En el proyecto del voto particular de la
minora encontramos de nuevo el trmino "garantas", pero esta vez en la seccin
segunda del ttulo primero, titulada "De los derechos individuales", cuyo artculo 52
sealaba: La Constitucin otorga a los Derechos del Hombre, las siguientes
garantas.

Finalmente, en el segundo proyecto de la Comisin de Constitucin, en la
presentacin del mismo, se consignaban las Bases en que descansa la
Constitucin" siendo la tercera de stas:

3a. Efectos de la Constitucin, designando como principales, la condicin de los
habitantes de la Repblica: garantas individuales: amplitud la mayor respectiva de
los Poderes generales y locales: un Poder regulador.

Y ya en el texto del proyecto, las garantas individuales aparecen como
encabezamiento del ttulo III y en el texto del artculo 13 en la forma siguiente:

Artculo 13. La Constitucin reconoce en todos los hombres los derechos naturales
de libertad, igualdad, seguridad y propiedad, otorgndoles en consecuencia, las
siguientes garantas:

En las Bases de Organizacin Poltica de la Repblica Mexicana, promulgadas al
ao siguiente por Santa Anna, desaparece el uso del trmino garantas
individuales" que de nuevo encontramos, pero ahora con la precisin de que se
trata de un medio para asegurar los derechos del hombre, en el artculo 5 del
Acta Constitutiva y de Reforma de 1847:

Artculo 5. Para asegurar los derechos del hombre que la Constitucin reconoce,
una ley fijar las garantas de libertad, seguridad, propiedad e igualdad de que
gozan todos los habitantes de la Repblica, y establecer los medios de hacerlas
efectivas.

Despus encontramos de nuevo a las garantas individuales como ttulo de la
seccin quinta del Estatuto Orgnico Provisional de la Repblica, de mayo
de"1856, en cuyo artculo 30 se sealaba: "la nacin garantiza a sus habitantes la
libertad, la seguridad, la propiedad y la igualdad."

Sin embargo, la Constitucin de 1857 no sigui ese uso del trmino, y rotul su
seccin I del ttulo I, "De los derechos del hombre", estableciendo a las garantas
como el medio de tutela de los mismos: "...todas las leyes y todas las autoridades
16

del pas, deben respetar y sostener las garantas que otorga la presente
Constitucin".

Finalmente, el Estatuto Provisional del Imperio Mexicano, expedido por
Maximiliano en abril de 1865, utiliz de nuevo el trmino "garantas individuales
para denominar su ttulo XV, y sealando en su artculo 58 lo siguiente:

Artculo 58. El Gobierno del Emperador garantiza todos los habitantes del
Imperio, conforme las prevenciones de las leyes respectivas: La igualdad ante la
ley; La seguridad personal; La propiedad; El ejercicio de su culto; La libertad de
publicar sus opiniones.

Y de ah hasta nuestra vigente Constitucin de 1917, que, como ya sealamos,
inicia su ttulo con la seccin correspondiente a las garantas individuales,
denominacin que cambi con la reforma del 10 de junio del 2011 por la de De los
Derechos Humanos y sus garantas.

Es bien sabido que con relacin al captulo de las garantas individuales nuestra
vigente Constitucin sigue -y en buena parte literalmente- al captulo respectivo
del texto de 1857. Sin embargo, tanto el cambio en el nombre del captulo como la
modificacin de la redaccin del artculo primero, fueron la fuente de una
interesante polmica -que podramos calificar ya de tradicional- entre nuestros
ms importantes constitucionalistas. Incluso uno de ellos -el distinguido maestro
Noriega Cant- dedic una obra completa al tema con la intencin de demostrar
"Que los constituyentes de 1916-1917, por conviccin y por sentimientos
recogieron, lisa y llanamente, el legado de la ley fundamental de 1857 en lo que se
refiere al captulo de garantas individuales...". El punto de debate se centra en la
afirmacin de que, mientras el artculo primero de la Constitucin de 1857 se
apega a la filosofa iusnaturalista, el artculo respectivo de nuestro texto vigente
sigue la lnea filosfica del iuspositivismo, al no aludir a los derechos humanos y
su fuente, sino exclusivamente a las garantas.

Pero veamos los textos en cuestin.

Artculo 1. El pueblo mexicano reconoce que los derechos del hombre son la base
y el objeto de las instituciones sociales. En consecuencia declara que todas las
leyes y todas las autoridades del pas deben respetar y sostener las garantas que
otorga la presente Constitucin.

Artculo 1. En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las
garantas que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni
suspenderse sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece.

Podemos ubicar la polmica sobre el sentido de ambos artculos, no como un
fenmeno aislado, sino como un elemento ms de la histrica polmica entre
iusnaturalismo y iuspositivismo, en especial en torno a la naturaleza de los
17

derechos humanos y respecto del papel que en relacin con ellos corresponde al
derecho positivo, y principalmente a la Constitucin.

Si bien la generalidad de los integrantes del Constituyente de 1916-1917 no fueron
grandes ilustrados (lo que sin duda engrandece su patriotismo y la magnitud de la
obra realizada), s existieron entre ellos personajes sumamente doctos y
estudiosos del derecho que con toda seguridad estaban al tanto no slo de las
polmicas entre los publicistas de la poca. sino de la doctrina jurdica universal.
De ah que no parezca justo deducir de sus ausencias en los debates, el
desconocimiento de estas doctrinas y tesis.

Lo que s encontramos en los debates del Constituyente de 1916-1917 en
congruencia con nuestra historia constitucional, es una gran imprecisin y
confusin en el uso de la terminologa sobre la materia; ya que referidos a nuestro
objeto de estudio se usan los siguientes vocablos: "derechos de los mexicanos",
derechos naturales", "derechos fundamentales", "derechos polticos", derechos
del hombre", "garantas individuales, sociales y constitucionales", "libertades
pblicas" y "libertad humana".

La conclusin en relacin con el tema se resume en considerar que,
efectivamente, nuestros constitucionalistas no quisieron entrar en la polmica
entre iusnaturalismo y iuspositivismo, y se limitaron a realizar lo que propiamente
corresponda a la Constitucin, en tanto derecho positivo, que era precisamente
garantizar el goce de los derechos a los individuos, sin entrar en el debate sobre
su fundamento y naturaleza, con lo que, como seala Jorge Carpizo, se perpetu
la lnea de nuestro constitucionalismo.

La reforma constitucional en materia de derechos humanos, publicada en el Diario
Oficial de la Federacin del 10 de junio de 2011, ofrece varias novedades
importantes, las cuales pueden cambiar de manera profunda la forma de concebir,
interpretar y aplicar tales derechos en Mxico.

Las principales novedades, son las siguientes:

La denominacin del Captulo I del Ttulo Primero de la Constitucin
cambia, dejando atrs (al menos en parte) el anticuado concepto de
garantas individuales. A partir de la reforma se llama De los derechos
humanos y sus garantas. La expresin derechos humanos es mucho ms
moderna que la de garantas individuales y es la que se suele utilizar en el
mbito del derecho internacional, si bien es cierto que lo ms pertinente
desde un punto de vista doctrinal hubiera sido adoptar la denominacin de
derechos fundamentales.

El artculo primero constitucional, en vez de otorgar los derechos, ahora
simplemente los reconoce. A partir de la reforma se reconoce que toda
persona goza de los derechos y de los mecanismos de garanta
reconocidos tanto por la Constitucin como por los tratados internacionales.
18

La Constitucin se abre de forma clara y contundente al derecho
internacional de los derechos humanos, demostrando de esa manera una
vocacin cosmopolita muy apreciable.

En el mismo artculo primero constitucional se recoge la figura de la
interpretacin conforme, al sealarse que todas las normas relativas a
derechos humanos (del rango jerrquico que sea) se debern interpretar a
la luz de la propia Constitucin y de los tratados internacionales. Esto
implica la creacin de una especie de bloque de constitucionalidad
(integrada no solamente por la carta magna, sino tambin por los tratados
internacionales), a la luz del cual se deber interpretar el conjunto del
ordenamiento jurdico mexicano.

Se incorpora en el prrafo segundo del artculo primero constitucional el
principio de interpretacin pro personae, muy conocido en el derecho
internacional de los derechos humanos y en la prctica de los tribunales
internacionales encargados de la proteccin y tutela de los mismos
derechos. Este principio supone que, cuando existan distintas
interpretaciones posibles de una norma jurdica, se deber elegir aquella
que ms proteja al titular de un derecho humano. Y tambin significa que,
cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o ms normas jurdicas,
el intrprete debe elegir aquella que (igualmente) proteja de mejor manera a
los titulares de un derecho humano.

Se seala, en el prrafo tercero del artculo primero, la obligacin del
Estado mexicano (en todos sus niveles de gobierno, sin excepcin) de
promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos. De esta
forma queda claro que todo derecho humano reconocido por la
Constitucin y los tratados internacionales genera obligaciones para las
autoridades mexicanas, con independencia del nivel de gobierno que
ocupen o de la modalidad administrativa bajo la que estn organizadas.

Las obligaciones de las autoridades mexicanas en materia de derechos
humanos debern cumplirse a la luz de los principios de universalidad,
interdependencia, indivisibilidad y progresividad de los derechos.

El Estado mexicano, seala el artculo 1 constitucional a partir de la
reforma, debe prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones de
derechos humanos.

Queda prohibida la discriminacin por causa de preferencias sexuales.
Antes de la reforma, el texto constitucional se refera simplemente a la
prohibicin de discriminar por preferencias, lo que poda generar ciertas
ambigedades sobre el alcance de dicha prohibicin. La reforma deja
claramente sealado que son las preferencias sexuales las que no pueden
19

ser tomadas en cuenta para efecto de dar un trato diferenciado a las
personas o para negarles cualquier derecho.

Una de las finalidades de la educacin que imparta el Estado mexicano
deber ser el respeto a los derechos humanos, de acuerdo con lo que a
partir de la reforma seala el artculo 3 constitucional.

Se otorga rango constitucional al asilo para toda persona que sea
perseguida por motivos polticos y se reconoce de la misma forma el
derecho de refugio para toda persona por razones de carcter
humanitario. Esto ampla la solidaridad internacional que histricamente ha
tenido Mxico hacia las personas que sufren violaciones de derechos en
sus pases de origen, para quienes deben estar completamente abiertas las
puertas el territorio nacional.

Se establece, en el artculo 18, que el respeto a los derechos humanos es
una de las bases sobre las que se debe organizar el sistema penitenciario
nacional, junto con el trabajo, la capacitacin para el mismo, la educacin,
la salud y el deporte. Mediante este nuevo aadido al prrafo primero del
artculo 18 constitucional la reforma del 10 de junio de 2011 subraya que en
nuestras crceles se deben respetar los derechos humanos y que no puede
haber un rgimen penitenciario compatible con la Constitucin que permita
la violacin de tales derechos. La privacin de la libertad de la que son
objeto las personas que delinquen, no justifica en modo alguno que se
violen sus derechos humanos, ni por accin ni por omisin de las
autoridades.

Tomando como base lo que seala la Convencin Americana de Derechos
Humanos, se modifica el tristemente clebre artculo 33 constitucional, para
efecto de modular la facultad del Presidente de la Repblica para hacer
abandonar el territorio nacional a las personas extranjeras. Anteriormente
esa facultad se ejerca de forma totalmente arbitraria, sin que se le diera
ningn tipo de derecho de ser odo y vencido en juicio a la persona
extranjera afectada. Con la reforma ya se seala que se debe respetar la
previa audiencia y que la expulsin solamente procede en los trminos
que seale la ley, siempre que se siga el procedimiento que la misma ley
establezca. Tambin ser una ley la que deber determinar el lugar y el
tiempo que puede durar la detencin de un extranjero para efecto de su
posible expulsin del territorio nacional.

Se adiciona la fraccin X del artculo 89 constitucional para efecto de
incorporar como principios de la poltica exterior del Estado mexicano, la
cual corresponde desarrollar al Presidente de la Repblica, el respeto, la
proteccin y promocin de los derechos humanos. Esto implica que los
derechos humanos se convierten en un eje rector de la diplomacia
mexicana y que no se puede seguir siendo neutral frente a sus violaciones.
20

Si se acreditan violaciones de derechos humanos, Mxico debe sumarse a
las condenas internacionales y aplicar las sanciones diplomticas que
correspondan segn el ordenamiento jurdico aplicable.

Se le quita a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin la facultad
investigadora contenida en el artculo 97 constitucional, la cual pasa a la
Comisin Nacional de los Derechos Humanos. Lo cierto es que haba sido
la propia Suprema Corte la que, con toda razn, haba pedido que se le
quitara este tipo de facultad, que en rigor no era jurisdiccional y que
generaba muchos problemas dentro y fuera de la Corte.

Se obliga a los servidores pblicos que no acepten recomendaciones de la
Comisin Nacional de los Derechos Humanos o de las respectivas
comisiones estatales a fundar y motivar su negativa, as como a hacerla
pblica. Toda recomendacin debe ser contestada, tanto si es aceptada
como si es rechazada. En caso de que alguna autoridad rechace una
recomendacin, puede ser citada por el Senado o por la Comisin
Permanente (si la recomendacin proviene de la CNDH) o bien por la
legislatura local (si la recomendacin fue expedida por una comisin
estatal).

Las comisiones de derechos humanos podrn conocer, a partir de la
reforma, de quejas en materia laboral (en el aspecto administrativo, no en el
jurisdiccional). Solamente quedan dos materias en las cuales resultan
incompetentes las comisiones de derechos humanos: los asuntos
electorales y los jurisdiccionales.

Se establece un mecanismo de consulta pblica y transparente para la
eleccin del titular de la Comisin Nacional de los Derechos Humanos y
para los miembros del Consejo Consultivo de la propia Comisin.

Se faculta a la CNDH para realizar la investigacin de violaciones graves de
derechos humanos. El ejercicio de dicha facultad se puede dar cuando as
lo considere la Comisin o cuando sea solicitado por el Presidente de la
Repblica, el Gobernador de un Estado, cualquiera de las Cmaras del
Congreso de la Unin, las legislaturas locales o el Jefe de Gobierno del
Distrito Federal.

En los artculos transitorios, la reforma prev la expedicin de una serie de
leyes que la irn complementando en el nivel legislativo. As, ordena que se
emita en el plazo mximo de un ao a partir de su entrada en vigor, una ley
sobre reparacin de las violaciones de derechos humanos, una ley sobre
asilo; una ley reglamentaria del artculo 29 en materia de suspensin de
derechos; una ley reglamentaria del artculo 33 en materia de expulsin de
extranjeros y nuevas leyes (tanto a nivel federal como local) de las
comisiones de derechos humanos.
21

Como puede verse, se trata de una reforma que (pese a que es breve en su
contenido), abarca distintos temas y aspectos relativos a la concepcin y la tutela
de los derechos humanos en Mxico. Llega en un momento especialmente
delicado, cuando la situacin de los derechos humanos en el pas se ha
degradado considerablemente en el contexto de una exacerbada violencia y de
una actuacin desbocada e ilegal de un sector de las fuerzas armadas.

Llega tambin cuando Mxico acumula ya seis sentencias condenatorias de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, que han verificado en el plano
internacional lo que ya se saba: el Estado mexicano presenta profundas
deficiencias en la tutela de los derechos. Por eso es que, a partir de la publicacin
de la reforma constitucional, comienza una tarea inmensa de difusin, anlisis y
desarrollo de su contenido. Una tarea que corresponde hacer tanto a los
acadmicos como a los jueces, legisladores, integrantes de los poderes
ejecutivos, comisiones de derechos humanos y a la sociedad civil en su conjunto.
La Constitucin, por mejor redactada que est, no puede cambiar por s sola una
realidad de constante violacin a los derechos. Nos corresponde a todos
emprender una tarea que se antoja complicada, pero que representa hoy en da la
nica ruta transitable para que en Mxico se respete la dignidad de todas las
personas que se encuentran en su territorio. De ah que adems de ser una tarea
inmensa, sea tambin una tarea urgente e indeclinable.

La reforma constitucional en materia de derechos humanos vino a significar un
cambio radical en nuestro ordenamiento jurdico, pues con ella se incrementa el
catlogo de los derechos fundamentales, pues de ahora en adelante stos ya no
se limitarn nicamente a los establecidos en la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, sino que tambin se tendrn que respetar aquellos
derechos humanos que se reconocen en los tratados internacionales que han sido
signados y ratificados por el Estado mexicano.

Con ello se fortalece la idea del Estado constitucional, ya que cuando se les da
reconocimiento a los derechos humanos contemplados por la comunidad
internacional dentro del ordenamiento jurdico y se protegen ahora como derechos
fundamentales dentro del territorio de un Estado determinado, se fortalece su
esencia.

El Estado constitucional se traduce en la sujecin de todos, ciudadanos y
gobernados, a la Constitucin, la cual deja de ser una abstraccin alejada de la
sociedad, que en la prctica cede ante la voluntad casi irrestricta del legislador.
Con ello, la materia de los derechos fundamentales en un Estado constitucional
deja de ser algo de lo cual slo los especialistas conocen y se forma una cultura
de legalidad y conocimiento normativo en la sociedad sobre la organizacin que
tiene su sistema poltico y jurdico, pero sobre todo un conocimiento de los
derechos fundamentales que les han sido otorgados como nacionales de un
Estado y como sujetos que el Estado tiene la obligacin de proteger. Pues no es
suficiente proclamarlos normativamente sino que se requiere garantizar su
vigencia y eficacia. Esto se logra a travs de la creacin de mecanismos o
22

garantas institucionales, polticas y sociales para proteger los derechos
fundamentales frente al ejercicio del poder pblico.

6. Garantas sociales en las Constituciones

El arquetipo conocido como Estado liberal, cuyas caractersticas recreramos
lneas atrs, con sus principios y sus postulados de propiciar el libre juego de las
potencialidades individuales, la libre actividad econmica y limitar el papel del
Estado a mero vigilante, sin facultad de intervenir en la economa, propici la
concentracin manifiesta de la riqueza extrema y, consecuentemente, el
desamparo y la miseria de las masas populares, provocando intolerables
injusticias y desigualdades sociales. Por ello, para finales del siglo XIX, los
levantamientos populares en franca rebelin contra el statu quo establecido por el
Estado liberal hicieron presencia en todo el mundo, bajo la influencia del marxismo
y la ideologa socialista en proceso de consolidacin, reivindicando los derechos
sociales.

Porque adems, las caractersticas individualistas, apoliticistas y de neutralidad
del Estado Liberal de Derecho, no podan satisfacer la exigencia de libertad e
igualdad reales de los sectores social y econmicamente ms deprimidos, por lo
que se busc enriquecer y superar la frmula del Estado Liberal con un enfoque
social, nutrindose de ideologas dispares.

De un lado, represent una conquista poltica del socialismo democrtico; de otro,
es fruto tambin del pensamiento liberal ms progresista que lo concibe como un
instrumento de adaptacin del aparato poltico a las nuevas exigencias del
capitalismo maduro, imponiendo al Estado la realizacin de determinados fines
materiales, que contribuyan a una reforma social y econmicamente viable para
lograr la justicia social que reclamaba el momento histrico.

El origen teleolgico del Estado social de derecho tiene su explicacin en la
apreciacin de que surge como una reaccin en contra de la inequidad social a
que condujo el Estado liberal, conservando aspectos muy importantes de l y
complementndolos con los de contenido social, convirtiendo al Estado en factor
esencial del desarrollo y cuyo contenido se integra de aspectos como el derecho a
la educacin, la libertad sindical, la regulacin de mnimos y mximos laborales,
condiciones especiales de trabajo para mujeres y nios, derecho de huelga,
acceso a la tenencia de la tierra, entre otros, los cuales se integran como derechos
fundamentales. Todos ellos se englobaron bajo la denominacin de derechos
sociales para diferenciarlos de los derechos individuales y se caracterizan porque
crean una obligacin del Estado de hacer, es decir, de asistir a los sectores ms
desprotegidos de la sociedad.

Para cumplir con el espritu del Estado social, el Estado debe regular la actividad
econmica, intervencin no posibilitada bajo el modelo de Estado liberal
individualista. El Estado social de derecho se caracteriza esencialmente por el
23

reconocimiento de la existencia de sectores sociales que requieren de proteccin
para acceder a niveles de bienestar imprescindibles para todo ser humano. Y
precisamente se plantea que dicha proteccin corresponde al Estado, para lo cual
se reconoce como una funcin de ste la planificacin y reordenacin de la
actividad econmica y de la propiedad a la cual se le asigna una funcin
social, para posibilitar una mejor distribucin de la riqueza material; por ello, al
Estado social de derecho tambin se le conoce como Estado de bienestar, en
cuya evolucin, reconoce en el propio Estado, la obligacin de propiciar y
desarrollar acciones tendientes a garantizar, mediante una poltica social
adecuada: educacin, trabajo, asistencia, preservacin de la salud, vivienda,
esparcimiento, cultura, salarios justos, proteccin a la familia, a los infantes y
ancianos y a las comunidades tnicas, entre otros sectores deprimidos de la
economa.

Naturalmente, para desarrollar estas nuevas funciones, el Estado vio aumentadas
sus atribuciones y su presencia en diversas y mltiples reas antes inditas. De
esta forma, las administraciones pblicas crecieron y se hicieron presentes en
prcticamente todos los campos de la actividad social. Es decir, el Estado obligado
a no hacer; a respetar las garantas fundamentales, que dejaba hacer y dejaba
pasar, se transform en un Estado que haca todo, que se obligaba a realizar
acciones en la bsqueda del equilibrio social, dando un trato desigual a los
desiguales. Con un aparato administrativo de gran dimensin, regulando toda
actividad productiva y participando de manera directa en la misma. Sin embargo,
la esencia del Estado social de derecho, no es ajena a la polmica entre los
especialistas, como bien lo advierte Diego Valads, de la misma forma que el
concepto de Estado de derecho es cuestionado por Kelsen, el de Estado social de
derecho tampoco es admitido pacficamente por la doctrina. As, al inicio de la
dcada de 1960, el tratadista alemn Ernst Forsthoff, retomando a Carl Schmitt,
argumentaba que la relacin entre Estado de derecho y Estado social plantea
problemas de gran calado. Para l se trata de dos Estados diferentes e
incompatibles en el mbito constitucional, pues en tanto que el Estado de derecho
tiene por eje un sistema de libertades, por su parte el Estado social tiene por
objeto un sistema de prestaciones. El autor considera que la tendencia del Estado
Social lleva a una expansin progresiva del poder organizado, y a una
dependencia creciente de la sociedad con relacin a las prestaciones y a las
acciones de distribucin de la riqueza por parte de ese poder.

Ya vimos que reconocido doctrinalmente, es el hecho de que Mxico fue la
primera manifestacin de la tendencia universal denominada Estado social de
derecho, con la Constitucin mexicana de 1917, a la que le siguieron en esa lnea,
una larga fila de Constituciones sociales, entre otras: la Alemana de Weimar de
1919; la de Polonia de 1921; la de Uruguay de 1932; la de Per de 1933; la de
Brasil de 1934; la de Irlanda de 1937, y, posteriormente, todas las constituciones
escritas de los Estados con sistemas econmicos de libre mercado.

24

7. Derechos difusos como tendencia constitucional
contempornea
El crecimiento de los derechos humanos no ha cesado todava, simultneamente
su contenido es cada vez de mayor amplitud, recientemente se gesta una nueva
categora de derechos no siempre fciles de diferenciar de los derechos sociales,
econmicos y culturales, se trata de los derechos de la "tercera generacin" o
"derechos de solidaridad". Tienen este calificativo porque para su realizacin se
requiere de la accin solidaria o concertada de todos los estamentos sociales, esto
es, de los individuos, los grupos y el Estado. Y porque implican al mismo tiempo
que un derecho, una obligacin.
Desde la perspectiva econmica y poltica, el aparecimiento de los derechos de la
tercera generacin coincide o tiene sus fundamentos en la crisis del Estado social
de derecho, la cual se traduce en la incapacidad del Estado para cumplir con sus
cometidos tericos, que no son otra cosa que hacer realidad los derechos de la
segunda generacin.
Adems los derechos de la tercera generacin, tienen apoyo en nuevos valores y
expectativas relacionados con la urgente bsqueda de soluciones o respuestas a
necesidades resultantes de la civilizacin.
Adems de denominarse "derechos colectivos", usualmente se ha utilizado
tambin el trmino de "difusos" para referirse a ellos, pues se predican de una
colectividad difcil de determinar, como nacin, pueblo, sociedad, comunidad
internacional, etc. Persiguen garantas para la humanidad considerada
globalmente. No se trata en ellos del individuo como tal y en cuanto ser social,
sino de la promocin de la dignidad de la especie humana en su conjunto.
Pueden enumerarse dentro de esta clase de derechos, el derecho al desarrollo, el
derecho a la paz, el derecho al medio ambiente sano, el derecho de propiedad
sobre el patrimonio comn de la humanidad, el derecho al espacio pblico, el
derecho a la moralidad administrativa, etc.
El Estado social y democrtico de derecho ha surgido a partir de la segunda
posguerra, y cuyas caractersticas iniciales son la constitucionalizacin de los
partidos polticos y los procesos electorales y la descentralizacin. Este ltimo
estadio lleva consigo una concepcin constitucionalista que ampla los derechos
fundamentales a los que se les ha dado en llamar: derechos humanos de tercera
generacin y surgen en un nuevo contexto internacional, con la irrupcin de
sociedades modernas y democrticamente plurales, con el surgimiento de nuevas
y complejas necesidades sociales que el Estado debe enfrentar, lo que genera
condiciones para escalar hacia un nuevo modelo de Estado, mismo que se vena
incubando desde el siglo XX.

25

Kaplan establece algunas de las caractersticas o fenmenos que a su juicio
sintomatizan el actual panorama mundial y que pueden clasificarse de la siguiente
manera:

Profundas diferencias en los niveles de desarrollo entre los siete Estados
ms industrializados y el resto del mundo.
Conclusin del proceso de descolonizacin.
Integracin econmica por bloques regionales.

Los fenmenos mencionados, propios de un mundo en plena globalizacin,
impelen un nuevo concepto de Estado y un constitucionalismo democrtico
distinto, garante de una mayor participacin ciudadana en asuntos otrora
exclusivos del Estado, y con ello, el surgimiento de los derechos de tercera
generacin y de la figura jurdica denominada derechos difusos que es uno de los
ms novedosos tanto en la doctrina como en la jurisprudencia y la legislacin de
nuestra poca.

Para el desarrollo de esta nueva etapa del constitucionalismo, confluyeron
acontecimientos diversos en el orden internacional. El establecimiento de la
Organizacin de Naciones Unidas al concluir la Segunda Guerra Mundial, produjo
el tratado internacional que aglutina al mayor nmero de pases en la historia de
las relaciones internacionales. Asimismo, la revolucin cientfica, que lleva consigo
el arribo a la alta tecnologa y al desarrollo industrial, impacta hoy, como nunca
antes, a la sociedad mundial, junto al proceso globalizador de la economa, la
cultura y todo el quehacer humano.

En ese tenor, el Estado social y democrtico de derecho incluye la tutela del
individuo y de sus derechos de participacin poltica y las relaciones de clase,
instituyendo mecanismos de distribucin de riqueza a travs del salario, del
ejercicio de derechos colectivos y de un conjunto de prestaciones que atienden al
bienestar; siendo caracterstico de esta forma de Estado la vinculacin entre los
contenidos sociales y los concernientes al pluralismo.

En este modelo, la participacin ciudadana es indispensable tanto para ampliar los
derechos que corresponden al cuerpo social, cuanto para ejercer un efectivo
control vertical sobre los rganos del poder. En este sentido, el Estado social y
democrtico de derecho condensa las aspiraciones de libertad, justicia social y
democracia, todo ello en el marco del derecho, al cual se le otorga el carcter de
elemento privilegiado y eje central para garantizar dichas aspiraciones legtimas
de la sociedad.

La evolucin del Estado de derecho no ha discurrido de manera lineal y sin
regresiones y sobresaltos, sin embargo, el paradigma Estado de derecho ha
permitido aglutinar voluntades para presenciar un proceso civilizador de respeto al
ser humano sin precedentes en la historia. La evolucin de cada etapa ha tenido
como referencia primordial un valor superior. En este sentido, Jos Ramn Cosso
26

identifica cada uno de los modelos de Estado de derecho con los valores
siguientes: a) el Estado liberal con la libertad; b) el Estado social con la igualdad; y
c) el Estado democrtico con el pluralismo poltico, an cuando entre ellos se
observen distintas posibilidades y sin que signifique el abandono del anterior, sino
su consolidacin y superacin.

8. Clasificacin de los derechos del hombre

Desde una perspectiva didctica, nos dice Pea Chacn, los derechos humanos
se pueden dividir en tres generaciones.

a) La primera generacin de derechos humanos es positivizada por el Bill of
Rights norteamericano de 1776 y por la declaracin de los Derechos del Hombre
y del Ciudadano, suscrita en Francia en 1789. Se trata de los denominados
derechos civiles y polticos, dirigidos a proteger la libertad, la seguridad, la
integridad fsica y moral de los individuos. Se caracterizan por ser derechos
exclusivos del individuo, sin atencin a la sociedad ni a ningn otro inters, porque
deben responder a los derechos individuales, civiles o clsicos de libertad.

b) La segunda generacin de derechos humanos incorpora los derechos
econmicos, sociales y culturales, que hacen referencia a la necesidad que tiene
el hombre de desarrollarse como ser social en igualdad de condiciones. Nacen a
raz del capitalismo y a lo que se ha conocido como la explotacin del hombre por
el hombre. Su primera incorporacin la encontraremos en la Constitucin de
Quertaro, suscrita en 1917, siendo desarrollada tambin por la Constitucin de
las Repblicas Socialistas Federativas de Rusia del ao 1918 y de la Constitucin
de la Repblica de Weimar de 1919. El derecho a la educacin, a la salud, al
trabajo, seguridad social, asociacin, huelga y derecho a la familia, forman parte
de esta segunda generacin de derechos humanos. Un sector de la doctrina
denomina a esta generacin como derechos crdito o sea, aquellos que son
invocables por el ciudadano ante el Estado al asumir este ltimo no ya el papel de
garante de la seguridad (Estado gendarme) sino la realizacin de los objetivos
sociales.

Los derechos humanos, tanto de primera como de segunda generacin fueron
incorporados rpidamente en una gran cantidad de Constituciones a nivel global,
pero no pasaban de ser parte del derecho interno de los distintos Estados. Esto
cambia a partir de 1948, a raz de las atrocidades cometidas en las dos anteriores
guerras mundiales y el fracaso de la Liga de las Naciones, el 10 de diciembre de
1948, una gran cantidad de pases reunidos en el seno de la emergente
Organizacin de las Naciones Unidas toma el acuerdo de suscribir la Declaracin
Universal de Derechos Humanos.

c) La tercera generacin. En ese contexto, los derechos humanos de tercera
generacin abarcan los derechos de la solidaridad por estar concebidos para los
pueblos, grupos sociales e individuos en colectivo, se trata de derechos colectivos,
27

pues los beneficios que derivan de ellos cubren a la colectividad y no slo al
individuo en particular. Otros han preferido llamarles derechos de la humanidad
al tener por objeto bienes jurdicos que pertenecen al gnero humano, a la
humanidad como tal, entendiendo por sta, no slo a las generaciones presentes
sino tambin a las generaciones futuras. Al tratarse de derechos colectivos no
pueden ser monopolizados o apropiados por sujetos individuales, pues pertenecen
al genero humano como un todo.

Dentro de la tercera generacin de derechos humanos, encontramos el derecho al
ambiente y al desarrollo (ambos conforman el derecho al desarrollo sustentable).
Asimismo, se incluye al derecho al patrimonio comn de la humanidad, a la
comunicacin, a la paz, a la libre determinacin de los pueblos, con el calificativo
de Soft Rights o derechos blandos, por carecer de atribuciones tanto de
juridicidad como de coercitividad. Lo anterior encuentra su justificacin por la
escasa positivizacion de los mismos en las Constituciones polticas de los distintos
Estados, los que en cierta medida los ha convertido en categoras axiolgicas
superiores que forman parte de los Principios Generales del Derecho, que ayudan
a interpretar, integrar y delimitar el ordenamiento jurdico. La tarea de incorporarlos
dentro de las distintas Constituciones ha sido lenta, siendo el derecho al ambiente
y el derecho al desarrollo los nicos que han tenido eco en una gran cantidad de
cartas fundamentales.

d) La cuarta generacin. Estos derechos no estn totalmente definidos, pero
posiblemente correspondan al derecho a la proteccin de los datos informticos,
con la inclusin del recurso de habeas data y proteccin del genoma humano.

Loperena Rota nos ofrece otra clasificacin de los derechos humanos por
generaciones, misma que divide en dos categoras: por una parte, los derechos
que el Estado debe respetar y proteger, y por otra, los que el Estado debe
promover o proveer. Considera a los primeros como imprescindibles para que una
sociedad pueda ser calificada como tal, mientras que los segundos son opciones
civilizadoras, actualizables con el desarrollo social y progreso econmico en su
contenido.

Siguiendo con esta ltima clasificacin, los derechos civiles y polticos o derechos
de primera generacin formaran parte de los derechos humanos que el Estado
debe respetar y proteger; por tratarse de derechos intrnsecos a la naturaleza
humana. Respecto a estos derechos, la funcin del Estado es reconocerlos,
respetarlos y protegerlos. Se trata de derechos que son anteriores a la
conformacin del mismo Estado y que por tanto ste debe reconocer como
derechos fundamentales y encomendar a los poderes pblicos su tutela.

Por el contrario, los derechos de segunda y tercera generacin entraran dentro de
la categora de los derechos que el Estado deber promover y proveer. Se trata de
derechos humanos que necesitan o dependen de los sistemas sociales o polticos.
A manera de ejemplo, el derecho a la educacin o a la asistencia sanitaria
universal, son consecuencias de un desarrollo civilizador y por tanto requieren
28

necesariamente de la intervencin del sistema social y poltico del Estado.
Desarrollo civilizatorio que obedece a necesidades creadas en las nuevas
circunstancias, quiz impensables hace doscientos aos. Problematizando este
aspecto, afirma el autor citado:

Son derechos que el Estado debe reconocer, respetar y proteger; su funcin es
tutelarlos y evitar su violacin. Esta es la razn por la que se habla de
generaciones de derechos humanos, porque poco a poco se han ido
propugnando, reconociendo formalmente y aplicando de manera cronolgica que
no se ha detenido. Ya desde hace algunos aos se habla de la primera, segunda y
tercera generacin, lo cual obedece al desarrollo lgico de la humanidad y a la
constante bsqueda de mayores niveles de bienestar y, en el caso del medio
ambiente, a la procura de soluciones a problemas supervenientes.

9. Suspensin de garantas, estado de sitio y estado de urgencia
Ya hemos dicho que el establecimiento de derechos fundamentales es elemento
indispensable en que diversos autores coinciden al hablar de Estado de Derecho,
mas pueden existir determinadas circunstancias en las que ante la supervivencia
del mismo Estado no se pueden anteponer requisitos o limitantes de tipo alguno
que obstaculicen la accin del propio Estado para garantizar su continuidad; esto
se encuentra ntimamente relacionado con lo que en teora del Estado o ciencia
poltica se ha denominado razn de Estado. Actualmente se puede identificar a la
razn de Estado como la ruptura del orden jurdico (o mejor dicho, del Estado de
derecho) por el poder poltico, para lograr la supervivencia del Estado ante
determinadas circunstancias que lo amenazan.
Ahora bien, a fin evitar una prctica como la razn de Estado que en el mundo
jurdico-positivo es criticable, el Constituyente la convirti en derecho positivo,
estableciendo los lineamientos necesarios para su activacin, lo cual, desde luego,
no elimina por completo la posibilidad de dicha prctica de razn de Estado, pero
al menos, genera la dificultad para acudir a ella sin antes agotar los medios que el
propio Estado de derecho propone. As, en los sistemas jurdicos de derecho
escrito, la ley fundamental resuelve la regulacin normativa de este fenmeno, y si
no se respeta o no contempla su reglamentacin, la aplicacin de las medidas
sealadas se traduce en el quebrantamiento de la Constitucin. El rgimen que se
genera es conocido tambin como rgimen de excepcin o estado de sitio.
Las Constituciones expedidas en las ltimas dcadas del siglo XIX incorporaron
los lineamientos de los estados de emergencia en los textos fundamentales y en
las cuales se exiga la intervencin obligatoria del rgano legislativo que deba
autorizar y fiscalizar las declaraciones de excepcin o de emergencia que deba
aplicar el Ejecutivo, el cual dispona de la fuerza pblica, incluyendo al ejercito, y
en casos extremos el mismo Parlamento poda declarar el Estado de Sitio, en el
cual las autoridades civiles eran sustituidas por las militares.
29

Su mbito ha sido muy amplio, desde la poca de los romanos a nuestros das; y
su calificacin y aceptacin a sido en su gran parte por el rgano Legislativo, que
ha regulado una gama de situaciones que las han calificado con carcter
excepcional o extraordinario, pero hasta ahora no se ha dado una uniformidad de
criterios a nivel de Derecho Comparado. Por esta falta de criterios, es que en
algunos casos de manera general y ambigua se han aplicado las medidas de
excepcin en algunos pases, basados en interpretaciones de situaciones vagas y
equvocas.
La suspensin de garantas constitucionales tiene como caracterstica la limitacin
temporal del ejercicio de ciertos Derechos, Libertades y Garantas individuales, y
su fundamento se da con la necesidad de preservar las instituciones
fundamentales del estado y de proteger a los poderes pblicos contra peligros al
orden interno o externo. En esta institucin el fortalecimiento de las facultades se
da tanto a las autoridades militares como civiles del poder ejecutivo. Entre los
Derechos Fundamentales posibles de suspensin tenemos: el de libre circulacin
o locomocin ya sea para entrar o libre del territorio nacional; libertad de opinin o
expresin; libertad de reunin y asociacin; inviolabilidad de domicilio y los que
comprende al Derecho al Debido Proceso o Garantas procesales.
En tales circunstancias el gobierno puede suspender las garantas. A este
respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) ha enfatizado
que, dentro del sistema de la Convencin, se trata de una medida enteramente
excepcional, que se justifica porque puede ser en algunas hiptesis, el nico
medio para atender a situaciones de emergencia pblica y preservar los valores
superiores de la sociedad democrtica.

Sin embargo, evocando quizs los abusos a que ha dado origen en el hemisferio,
afirm que la suspensin de garantas no puede desvincularse del ejercicio
efectivo de la democracia representativa a que alude el artculo 3 de la carta de la
OEA y que ella no comporta la suspensin temporal del estado de derecho ni
autoriza a los gobernantes a apartar su conducta de la legalidad a la que en todo
momento deben ceirse, pues el efecto de la suspensin se contrae a modificar,
pero no a suprimir algunos de los lmites legales de la actuacin del poder
pblico.

La suspensin de garantas est sujeta, adems, a cierto nmero de condiciones,
entre las que cabe enunciar, tambin de modo esquemtico, las siguientes:

a) Estricta necesidad. La suspensin de las garantas debe ser indispensable
para atender a la emergencia.

b) Proporcionalidad, lo que implica que solo cabe suspender aquellas
garantas que guarden relacin con las medidas excepcionales necesarias
para atender la emergencia.

30

c) Temporalidad. Las garantas deben quedar suspendidas solo por el tiempo
estrictamente necesario para superar la emergencia.

d) Respeto a la esencia de los derechos humanos. Existe un ncleo
esencial de derechos cuyas garantas no pueden ser suspendidas bajo
ninguna circunstancia. El enunciado de los mismos vara en los diferentes
ordenamientos constitucionales y en los distintos tratados sobre el tema. La
lista de garantas no suspendibles ms amplia es, probablemente, la
contenida en el artculo 27 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, segn el cual estn fuera de mbito de los estados de excepcin
los siguientes derechos: el derecho a la vida; el derecho a la integridad
personal; la prohibicin de esclavitud y servidumbre; la prohibicin de la
discriminacin; el derecho a la personalidad jurdica; el derecho a la
nacionalidad; los derechos polticos; el principio de legalidad y
retroactividad; la libertad de conciencia y de religin; la proteccin a la
familia y los derechos del nio; as como las garantas judiciales
indispensables para la proteccin de tales derechos, entre las cuales deben
considerarse incluidos el amparo y el hbeas corpus.

e) Publicidad. El acto de suspensin de garantas debe publicarse por los
medios oficiales del derecho interno de cada pas y comunicarse a la
comunidad internacional, segn lo pautan algunas convenciones sobre
derechos humanos.

En el curso de Derecho Constitucional, seguramente volvern sobre el tema con
mayor amplitud.

10. Proteccin administrativa de los derechos humanos

Los derechos humanos son producto del desarrollo de la sociedad y en la medida
en que esta ltima ha evolucionado, los derechos mencionados se han
multiplicado y universalizado, y que para ser considerados como tales, deben de
contar con los instrumentos o garantas que obliguen a los individuos (y
gobernante) a respetarlos en el mbito nacional e internacional.

Por otra parte, existe otra va para la proteccin de los derechos en nuestro pas, y
sta es la que se encargan de realizar los organismos no-jurisdiccionales, a
quienes les corresponde la proteccin de los derechos humanos, que en el caso
de Mxico quedan divididos en dos grandes vas: por un lado est la Comisin
Nacional de los Derechos Humanos (CNDH), y por otra parte se encuentran las
comisiones de derechos humanos de las 31 entidades federativas y la del Distrito
Federal.

De esta manera encontramos que al lado del sistema jurisdiccional, y como un
instrumento complementario, se cre la figura del ombudsman, que tiene el mismo
propsito de proteccin ante violaciones a derechos humanos, pero el
31

cumplimiento de su responsabilidad se realiza de manera distinta. Estos sistemas
no son antagnicos entre s; por el contrario, se complementan uno con el otro y
sus finalidades son las mismas.

Otras instituciones especializadas encargadas de la proteccin de los derechos
humanos son la Procuradura Federal del Consumidor, la Procuradura Agraria, la
Procuradura Federal del Medio Ambiente, la Comisin Nacional de Arbitraje
Mdico y el Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin. stos son los
organismos no-jurisdiccionales ms representativos que en el Estado mexicano se
encargan de realizar la promocin, difusin y divulgacin de la proteccin a los
derechos humanos, todos ellos por medio de la fi gura del ombudsman, sin que
posean todas sus caractersticas, como la de autonoma.

Un aspecto importante que se debe sealar respecto de los organismos no
jurisdiccionales de proteccin de los derechos humanos es que poseen facultades
ms amplias que las de los tribunales para calificar la naturaleza de las violaciones
a los derechos fundamentales, ya que en tanto los propios tribunales tienen que
tomar en cuenta esencialmente el principio de legalidad y constitucionalidad, los
citados organismos no-jurisdiccionales pueden conocer de conductas
administrativas no slo ilegales sino tambin irrazonables, injustas, inadecuadas o
errneas, con lo que en esencia su competencia es ms amplia.

En Mxico, el antecedente ms remoto que se tiene de una fi gura que se
encargara de la defensa de los derechos de los ciudadanos se encuentra en el
siglo XIX, con la promulgacin de la Ley de Procuradura de Pobres de 1847, que
promovi don Ponciano Arriaga en el estado de San Luis Potos. Pero es hasta la
segunda mitad del siglo XX, y como consecuencia de una enftica demanda social
en el mbito nacional y de las transformaciones en la esfera internacional, que
comienzan a surgir diversos rganos pblicos que tienen como finalidad proteger
los derechos de los gobernados frente al poder pblico.

De manera concreta, la institucin del ombudsman se introdujo en 1976 en
nuestro pas a travs de la Procuradura Federal del Consumidor, que es una
institucin encargada de defender los derechos de los consumidores, prevenir
abusos y garantizar relaciones de consumo justas, pero sin la autonoma que
caracteriza a la institucin.

El 29 de mayo de 1985, en la Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM),
el Consejo Universitario instituy el ombudsman en ese mbito a travs de la
Defensora de los Derechos Universitarios, para conocer de todos aquellos actos
de autoridades o funcionarios y profesores que afecten los derechos que otorga la
legislacin universitaria, sean irrazonables, injustos, inadecuados o errneos, o
cuando dejen sin respuesta las solicitudes respectivas dentro de un plazo
razonable.

El 14 de agosto de 1988 naci la Procuradura de Proteccin Ciudadana del
Estado de Aguascalientes. En el Distrito Federal, por acuerdo del jefe del
32

Departamento de esta entidad, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el
25 de enero de 1989, se cre la Procuradura Social para conocer de las
reclamaciones de los particulares contra las autoridades administrativas del mismo
Departamento, realizando investigaciones sobre las mismas y formulando
recomendaciones no obligatorias a las propias autoridades.

El 13 de febrero de 1989 se crea la Direccin General de Derechos Humanos de
la Secretara de Gobernacin.

Es en la dcada de los aos noventa, como consecuencia del fortalecimiento que
estaba teniendo la figura representativa de la proteccin de los derechos, el
ombudsman, cuando se cre en nuestro pas la Comisin Nacional de los
Derechos Humanos (CNDH) a travs de un decreto presidencial publicado en el
Diario Oficial de la Federacin del 6 junio de 1990.

La creacin de la CNDH en nuestro pas tuvo como principal referencia al modelo
del ombudsman escandinavo, pero se adapt a las condiciones y realidades de
Mxico. La figura del ombudsman de Suecia que se tom como referencia naci
con la Constitucin de 1809 de ese pas, como un mecanismo de supervisin gil
y sin burocratismos para conocer las irregularidades administrativas cometidas por
los servidores pblicos y para supervisar la aplicacin de leyes por la
administracin pblica.

Este ombudsman clsico, como lo llama Hctor Fix-Zamudio, era designado por el
Parlamento para supervisar la actividad administrativa de los poderes Ejecutivo y
Judicial por medio de la recepcin de quejas y la emisin de recomendaciones. La
figura del ombudsman naciente en Suecia comenz a expandirse y a ser utilizada
por los pases de la regin escandinava y posteriormente por el resto de Europa.

Debido a los principios que se encerraban en la fi gura del ombudsman y el
esparcimiento que sta tuvo, el trmino ombudsman comenz a ser utilizado
siempre para hacer alusin a aquellas instituciones nacionales que se encargaran
de la proteccin de los derechos humanos en un territorio determinado,
adaptndose a cada circunstancia en particular.

De acuerdo con Hctor Fix-Zamudio, la institucin del ombudsman reconoce tres
modelos, correspondientes a tres etapas de su evolucin: el denominado modelo
clsico; el trmino ombudsman ibrico, y el modelo de ombudsman en
Latinoamrica; cada uno de estos modelos toma como punto de referencia el
modelo escandinavo.

La CNDH nacera como un organismo pblico desconcentrado del Estado
mexicano, dedicado privilegiadamente a la tutela de los derechos humanos,
dotndosele adicionalmente de funciones que generalmente no tiene la institucin
del ombudsman, como la difusin, la divulgacin, la capacitacin y el
fortalecimiento de la cultura de los derechos humanos. Es as que el ombudsman
mexicano finca su actuacin en dos grandes vertientes: una relativa a la necesidad
33

de que ninguna violacin a los derechos humanos quede impune, y otra de
carcter preventivo, que implica una amplia difusin de qu son los derechos
humanos y en qu consiste su proteccin.

Respecto a la investigacin de violaciones a derechos humanos, la CNDH adopt
los principios que rigen al ombudsman: fcil accesibilidad de los quejosos,
gratuidad del servicio, independencia, flexibilidad, ausencia de solemnidad de sus
procedimientos, facultad de investigar y solicitar toda la documentacin
relacionada con el caso, agilidad para encontrar frmulas de solucin a los
conflictos, y elaboracin de informes peridicos y pblicos, que es un principio sin
el cual toda su actividad no tendra efectos, por lo que su relacin con los medios
de comunicacin masiva es una condicin indispensable para la consecucin de
sus objetivos.

El siguiente paso que sigui el proceso de consolidacin legal de la CNDH se dio
dos aos despus de su creacin al darle carcter constitucional mediante una
reforma a la carta magna del 28 de enero de 1992, en la cual se agreg un
apartado B al artculo 102, en el que se estableca el mandato de crear el sistema
no-jurisdiccional de defensa y proteccin de los derechos humanos, en el que se
respetaran los siguientes principios:

El establecimiento de su competencia.
La expedicin de recomendaciones pblicas autnomas, no obligatorias
para la autoridad.
La revisin de las recomendaciones impugnadas de los organismos de las
entidades federativas por parte de la CNDH.

Con la incorporacin de este sistema, al lado de la CNDH se crean en cada una
de las entidades federativas, comisiones estatales o locales de derechos
humanos. De esta manera, el sistema nacional de proteccin no-jurisdiccional de
los derechos humanos se integra con 33 instituciones: 31 correspondientes a los
estados de la Federacin, una al Distrito Federal, adems de la Comisin
Nacional.

La competencia de las comisiones locales es conocer en primera instancia las
presuntas violaciones de los derechos humanos en las que se encuentren
involucradas autoridades del fuero comn. La competencia de la Comisin
Nacional es conocer en primera instancia de presuntas violaciones a los derechos
humanos en las cuales haya intervenido un servidor pblico federal; en segunda
instancia, respecto a la recomendaciones, acuerdos y omisiones de las
comisiones locales, y en casos de importancia nacional el organismo nacional
puede atraer cualquier asunto, aunque ya lo est conociendo un organismo de
carcter local.

Finalmente, con la reforma constitucional del 13 de septiembre de 1999 se
complet su base legal al reformarse nuevamente el apartado B del artculo 102
34

de la Constitucin, y fue as como se cambi la naturaleza jurdica de la CNDH
para convertirse en un organismo que cuenta con una autonoma tanto de gestin
como presupuestaria, as como dotada de personalidad jurdica y patrimonio
propios; el presidente y los miembros del Consejo Consultivo son designados por
el Senado de la Repblica o, en sus recesos, por la Comisin Permanente; se
asentaron las garantas que debe gozar el presidente; la obligacin del presidente
del organismo de presentar a los tres poderes de la Unin un informe anual de
actividades. De esta manera se consolid la autonoma para actuar de la CNDH,
otorgndosele, de acuerdo con el artculo 6 de la Ley de la Comisin Nacional de
Derechos Humanos, atribuciones para conocer de los siguientes asuntos:

I. Recibir quejas de presuntas violaciones a derechos humanos.
II. Conocer e investigar, a peticin de parte o de oficio, presuntas violaciones de
derechos humanos en los siguientes casos:

a) Por actos u omisiones de autoridades administrativas de carcter federal, con
excepcin de los del Poder Judicial de la Federacin, que violen estos derechos.
b) Cuando los particulares o algn otro agente social cometan ilcitos con la
tolerancia o anuencia de algn servidor pblico o autoridad, o bien cuando estos
ltimos se nieguen infundadamente a ejercer las atribuciones que legalmente les
correspondan en relacin con dichos ilcitos, particularmente tratndose de
conductas que afecten la integridad fsica de las personas.

III. Formular recomendaciones pblicas autnomas, no vinculatorias, y denuncias
y quejas ante las autoridades respectivas.
IV. Conocer y decidir en ltima instancia las inconformidades que presenten
respecto de las recomendaciones y acuerdos de los organismos de derechos
humanos de las entidades federativas.
V. Conocer y decidir en ltima instancia las inconformidades por omisiones en que
incurran los organismos estatales de derechos humanos.
VI. Procurar la conciliacin entre los quejosos y las autoridades sealadas como
responsables, as como la inmediata solucin de un conflicto planteado.
VII. Impulsar la observancia de los derechos humanos en el pas.
VIII. Proponer a las diversas autoridades del pas, de acuerdo a su competencia,
que promuevan cambios o modificaciones de disposiciones legislativas,
reglamentarias, as como de prcticas administrativas para una mejor proteccin
de los derechos humanos.
IX. Formular programas y proponer acciones en coordinacin con las
dependencias competentes para impulsar el cumplimiento de tratados,
convenciones y acuerdos internacionales signados y ratificados por Mxico en
materia de derechos humanos.
X. Proponer al Ejecutivo Federal la suscripcin de convenios o acuerdos
internacionales en materia de derechos humanos.
XI. Promover el estudio, la enseanza y divulgacin de los derechos humanos en
el mbito nacional e internacional.
XII. Elaborar y ejecutar programas preventivos en materia de derechos humanos.
35

XIII. Supervisar el respeto a los derechos humanos en el sistema penitenciario y
de readaptacin social del pas.
XIV.- Proponer al Ejecutivo Federal, en los trminos de la legislacin aplicable, la
suscripcin de convenios o acuerdos internacionales en materia de derechos
humanos;
XIV Bis.- La observancia del seguimiento, evaluacin y monitoreo, en materia de
igualdad entre mujeres y hombres;
XV. Investigar hechos que constituyan violaciones graves de derechos humanos,
cuando as lo juzgue conveniente o lo pidiere el Ejecutivo Federal, alguna de las
Cmaras del Congreso de la Unin, el Gobernador de un Estado, el Jefe de
Gobierno del Distrito Federal o las legislaturas de las entidades federativas, y
XVI. Las dems que le otorgue la presente Ley y otros ordenamientos legales.

Las ltimas tres fracciones son de reciente adicin, como consecuencia de la
reforma constitucional del 10 de junio del 2011.

a) Los mecanismos ante organismos autnomos protectores de derechos
humanos

Los organismos protectores de derechos humanos tienen su origen en el
modelo escandinavo del ombudsman, toda vez que la mayora de los autores
consideran que son un medio de defensa de la Constitucin, como Hctor Fix-
Zamudio, que lo clasifica como garanta constitucional debido a su vinculacin
con los organismos jurisdiccionales, a los cuales apoyan y auxilian en su labor
de proteccin de los derechos humanos.

Hay quienes sostienen que dichos organismos no constituyen un control
jurisdiccional de la Constitucin; pues, adems de que no tienen competencia
en asuntos jurisdiccionales, debemos anotar que, en el caso de la Comisin
Nacional de los Derechos Humanos mexicana, las recomendaciones que emite
respecto de las quejas relacionadas con presuntas violaciones a los derechos
humanos imputadas a autoridades y servidores pblicos, de conformidad con
los artculos 102, apartado B, prrafo segundo, de la Constitucin Federal y 46
de la Ley de la Comisin Nacional de los Derechos Humanos, no tienen fuerza
vinculatoria y, en consecuencia, no pueden por s mismas anular, modificar o
dejar sin efecto las resoluciones o actos contra los cuales se hubiere
presentado la queja o denuncia. As su efecto es meramente moral y poltico
en calidad de reproche que se reiterar al mencionarse en cada informe anual
del presidente de la Comisin a la autoridad que no haya atendido lo
recomendado.

En efecto, en el caso mexicano, este tipo de organismos no deben
considerarse dentro del derecho procesal constitucional; en todo caso, se trata
de organismos que ejercen un control poltico en la defensa de los derechos
humanos, sin que aseguren, por s mismos, la efectividad de dichos derechos.
Sin embargo, no podemos dejar de reconocer la evolucin y perspectivas del
36

organismo citado en Mxico, que desde 1992 fue elevado a rango
constitucional por la adicin de un Apartado B) al artculo 102 de nuestra
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.

Para que dichos mecanismos tuvieran una verdadera funcin como garantes
de los derechos humanos, habra que dar a las resoluciones de las Comisiones
Nacional y estatales de derechos humanos, el carcter vinculatorio y ejecucin
forzosa de las mismas, quiz a modo similar al establecido en el artculo 107,
fraccin XVI, de la Constitucin federal, para el efecto de que el funcionario o
servidor pblico que incumpla una determinacin pueda ser destituido y
consignado ante un juez, para que se le apliquen las sanciones
correspondientes.

Para que los mecanismos de que conoce la CNDH tuvieran una verdadera
funcin como garantes de los derechos humanos, habra que imponer una
sancin de tipo penal para que cumplieran los funcionarios pblicos que fueran
destinatarios de sus recomendaciones con las mismas, de manera indirecta se
les obligara coactivamente a su cumplimiento o ejecucin forzosa de las
mismas, para el efecto de que el funcionario o servidor pblico que incumpla
una determinacin pueda ser destituido y consignado ante un juez, para que se
le apliquen las sanciones correspondientes; tal y como acontece en el derecho
espaol.

Acorde con lo anterior, ya vimos que la reforma del 10 de junio del 2011, obliga
ahora a los servidores pblicos que no acepten recomendaciones de la Comisin
Nacional de los Derechos Humanos o de las respectivas comisiones estatales, a
fundar y motivar su negativa, as como a hacerla pblica. Toda recomendacin
debe ser contestada, tanto si es aceptada como si es rechazada. En caso de que
alguna autoridad rechace una recomendacin, puede ser citada por el Senado o
por la Comisin Permanente (si la recomendacin proviene de la CNDH) o bien
por la legislatura local (si la recomendacin fue expedida por una comisin
estatal), y las CNDH, si lo estima pertinente, podr dar vista al Ministerio Pblico o
a la autoridad administrativa que corresponda (usualmente rganos internos de
control o contraloras internas). En este mismo sentido, se adicionaron las
fracciones XIXA y XIXB al artculo 8 de la Ley Federal de Responsabilidades
Administrativas de los Servidores Pblicos. Las leyes de los Estados debern ser
adecuadas en el mismo sentido.

En la correspondiente adecuacin que sufri la Ley de la Comisin Nacional de los
Derechos Humanos el 15 de junio del 2012, se lee lo siguiente:

Artculo 15.- El Presidente de la Comisin Nacional tendr las siguientes
facultades y obligaciones:

X. Solicitar, en los trminos del artculo 46 de esta Ley, a la Cmara de Senadores
o en sus recesos, a la Comisin Permanente, o a las legislaturas de las entidades
37

federativas, segn corresponda se llame a comparecer a las autoridades o
servidores pblicos responsables, para explicar el motivo de su negativa a aceptar
o cumplir las recomendaciones emitidas por la Comisin Nacional de los Derechos
Humanos;
Artculo 46. La recomendacin ser pblica y no tendr carcter imperativo para la
autoridad o servidor pblico a los cuales se dirigir y, en consecuencia, no podr
por s misma anular, modificar o dejar sin efecto las resoluciones o actos contra
los cuales se hubiese presentado la queja o denuncia. En todo caso, una vez
recibida, la autoridad o servidor pblico de que se trate informar, dentro de los
quince das hbiles siguientes a su notificacin, si acepta dicha Recomendacin.
Entregar, en su caso, en otros quince das adicionales, las pruebas
correspondientes de que ha cumplido con la Recomendacin. Dicho plazo podr
ser ampliado cuando la naturaleza de la Recomendacin as lo amerite.

Cuando las recomendaciones emitidas no sean aceptadas o cumplidas, se
proceder conforme a lo siguiente:

a) La autoridad o servidor pblico de que se trate deber fundar, motivar y hacer
pblica su negativa, y atender los llamados de la Cmara de Senadores o en sus
recesos la Comisin Permanente, a comparecer ante dichos rganos legislativos,
a efecto de que expliquen el motivo de su negativa.
b) La Comisin Nacional determinar, previa consulta con los rganos legislativos
referidos en el inciso anterior, en su caso, si la fundamentacin y motivacin
presentadas por la autoridad o servidor pblico que se hubiese negado a aceptar o
cumplir las recomendaciones emitidas, son suficientes, y har saber dicha
circunstancia por escrito a la propia autoridad o servidor pblico y, en su caso, a
sus superiores jerrquicos, para los efectos del siguiente inciso.
c) Las autoridades o servidores pblicos, a quienes se les hubiese notificado la
insuficiencia de la fundamentacin y motivacin de la negativa, informarn dentro
de los quince das hbiles siguientes a la notificacin del escrito referido en el
inciso que antecede, si persisten o no en la posicin de no aceptar o no cumplir la
recomendacin.
d) Si persiste la negativa, la Comisin Nacional podr denunciar ante el Ministerio
Pblico o la autoridad administrativa que corresponda a los servidores pblicos
sealados en la recomendacin como responsables.

b) Las facultades de investigacin de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin

Esta garanta se encontraba regulada por los prrafos segundo y tercero del
artculo 97 constitucional. Se lleg a considerar que se trataba de un simple
procedimiento y no de un autntico proceso, pues deba versar nicamente sobre
cuestiones de constitucionalidad y no de simple legalidad. Segn Enrique Snchez
Bringas, estas facultades deban considerarse como materialmente administrativas
en virtud de que suponan la aplicacin de las normas generales a casos
concretos, sin resolver controversias.
38


Sin embargo, con la reforma del 10 de junio del 2011 la investigacin de la
conducta de jueces y magistrados federales pas al Consejo de la Judicatura
Federal (a solicitud de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin), y la
investigacin de violaciones graves de garantas pas a la Comisin Nacional de
los Derechos Humanos, como violacin, precisamente, de derechos humanos. Lo
cierto es que desde haca tiempo la SCJN quera deshacerse de esa
responsabilidad.

c) El juicio poltico

De conformidad con los artculos 109 y 110 constitucionales, ciertos funcionarios
pblicos pueden ser sometidos a un procedimiento propiamente jurisdiccional,
llevado a cabo por un rgano de funciones polticas y en el cual se respetan las
formalidades esenciales del procedimiento, que tiene por objeto fincarles
responsabilidad poltica cuando, en el ejercicio de sus funciones, incurran en actos
u omisiones que redunden en perjuicio de los intereses pblicos fundamentales,
como el respeto y garanta de los derechos humanos, as como el buen despacho
de sus funciones.

El llamado juicio poltico equivale al procedimiento que desde los ordenamientos
constitucionales del siglo XIX y el texto original del 1917 se segua para los casos
de los llamados delitos oficiales en que incurran ciertos funcionarios pblicos
de alta jerarqua cuando se violaban intereses pblicos fundamentales (entre los
que se encuentran los derechos humanos) y su buen despacho, expresin que se
derog en 1982 para que no se confunda la responsabilidad derivada del juicio
poltico con la responsabilidad penal que se presenta cuando los servidores
pblicos cometen algn delito sancionado por las leyes penales.

Actualmente, el precepto citado prev que pueden ser sujetos de juicio poltico los
senadores y diputados al Congreso de la Unin, los ministros de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, los consejeros de la Judicatura Federal, los secretarios
de Despacho, los jefes de Departamento Administrativo, los diputados a la
Asamblea del Distrito Federal, el jefe de Gobierno del Distrito Federal, el
Procurador General de la Repblica, el Procurador General de Justicia del Distrito
Federal, los magistrados de circuito y jueces de distrito, los magistrados y jueces
del fuero comn del Distrito Federal, los consejeros de la Judicatura del Distrito
Federal, el consejero presidente, los consejeros electorales y el secretario
ejecutivo del Instituto Federal Electoral, los magistrados del Tribunal Electoral, los
directores generales y sus equivalentes de los organismos descentralizados,
empresas de participacin estatal mayoritaria, sociedades y asociaciones
asimiladas a stas y fideicomisos pblicos. Por lo que respecta a los gobernadores
de los estados, diputados locales, magistrados de los tribunales superiores de
justicia locales y, en su caso, los miembros de los Consejos de las Judicatura
Locales, slo podrn ser sujetos de juicio poltico por violaciones graves a la
propia Constitucin y a las leyes federales, as como por el uso indebido de fondos
39

y recursos federales, en cuyo caso la resolucin tendr nicamente efectos
declarativos para que las legislaturas locales procedan conforme a sus
atribuciones.

Es importante mencionar que el juicio poltico no procede en contra del presidente
de la Repblica, el cual, de conformidad con el artculo 108 constitucional, slo
podr ser acusado por traicin a la patria y delitos graves del orden comn.

En cuanto a las sanciones que el propio artculo 110 prev, consisten en la
destitucin del servidor pblico y en su inhabilitacin para desempear funciones,
empleos, cargos o comisiones de cualquier naturaleza en el servicio pblico, es
decir, se trata de sanciones de carcter eminentemente poltico, se trata pues, de
una reaccin del sistema para sancionar la vulneracin de intereses pblicos
fundamentales, como la salvaguarda de los derechos humanos.

Este tema tambin ser objeto de estudio en el curso de Derecho Constitucional.

11. Proteccin jurisdiccional de los derechos del hombre

a) El pensamiento de Mariano Otero y la consagracin del amparo en la
Constitucin de 1857

Dentro de las instituciones jurdicas mexicanas, indiscutiblemente el amparo es la
que resulta ms entraable para nosotros, no slo por ser una importante
aportacin nacional a la cultura jurdica universal, sino sobre todo por ser el puerto
ms seguro que tiene el pueblo de Mxico para la proteccin legal de sus bienes e
intereses jurdicos, de ah que haya una muy digna y rica tradicin en nuestra
gente por pensar que a travs del amparo se van a resolver las injusticias y
arbitrariedades que las autoridades cometen en su perjuicio.

Como sabemos, Mxico estuvo gobernado de 1836 a 1846 por personas afectas
al Partido Conservador, siguiendo un esquema de gobierno centralista, basado
fundamentalmente en las leyes supremas de 1836 y 1843; situacin que concluy
al triunfo del Plan de la Ciudadela proclamado por el General Mariano Salas el 4
de agosto de 1846; dos das despus se convoc a elecciones y se restableci el
rgimen federalista as como la Constitucin de 1824, mientras el Congreso
dispusiera lo conducente, lo que se hizo el 8 de febrero de 1848, pues dicho
Congreso se declar constituyente, con poder para revisar la carta de 1824, lo que
permiti ratificar la vigencia de esa ley fundamental en tanto resolva sobre la
revisin a la misma, para lo cual el mismo Congreso nombr una Comisin de
Constitucin que debera proponer esos cambios.

Dicha Comisin propuso lisa y llanamente volver a la Constitucin del 24 sin ms
cambios en virtud de la intervencin armada que sufra el pas por parte de
nuestros vecinos del norte, pues con mucha lgica se pensaba que ello impedira
reflexionar debidamente sobre posibles reformas constitucionales. Por eso, el
40

ilustre diputado jalisciense, Don Mariano Otero, an siendo miembro de la
Comisin de Constitucin, se separ del sentir de la mayora de esa Comisin y
propuso su famoso voto particular del 5 de abril.

En efecto, el diputado Otero pens que la carta magna de 1824 adoleca de varios
defectos fundamentales, algunos de ellos causa del fracaso del modelo federalista
haca doce aos. Tales errores fundamentales eran la carencia de una declaracin
nacional de derechos humanos, el sistema de vicepresidencia y falta de un
instrumento procesal adecuado para restablecer el orden constitucional violado; de
ah algunas de sus propuestas formuladas en ese clebre voto particular.

Indiscutiblemente, para nosotros, la aportacin ms importante de Otero en su
voto particular fue precisamente la creacin del amparo mexicano.

Como era de esperarse, el Congreso acept el voto de Otero, de forma casi
textual prcticamente, trascendiendo en lo que se llam el Acta Constitutiva y de
Reformas promulgada el 18 de mayo de 1847 y publicada tres das despus.

Consideramos sumamente importante reproducir ntegro el prrafo conducente de
la exposicin de motivos del voto de Otero en donde razona su propuesta de crear
el juiciop de amparo:

Los ataques dados por los poderes de los estados y por los mismos de la
federacin a los particulares, cuentan entre nosotros por desgracia numerosos
ejemplares, para que no sea sobremanera urgente acompaar el restablecimiento
de la federacin con una garanta suficiente para asegurar que no se repetirn
ms. Esta garanta slo puede encontrarse en el Poder Judicial, protector nato de
los derechos de los particulares, y por esta razn el solo conveniente. An en las
monarquas absolutas, refugiada la libertad en el recinto de los tribunales, ha
hecho que la justicia encuentre all un apoyo cuando han faltado todas las
garantas polticas. Un escritor profundo ha observado que la amplitud y
respetabilidad del Poder Judicial era el ms seguro signo de la libertad de un
pueblo, y por esto yo no he vacilado en proponer al Congreso que eleve a grande
altura el Poder Judicial de la Federacin, dndo el derecho de proteger a todos los
habitantes de la Repblica en el goce de los derechos que les aseguren la
Constitucin y las leyes constitucionales, contra todos los atentados o de la
Unin. En Norteamrica este poder salvador provino de la Constitucin, y ha
producido los mejores efectos.All el juez tiene que sujetar sus fallos antes que
todo a la Constitucin, y de aqu resulta que cuando la encuentra en pugna con
una ley secundaria, aplica aqulla y no sta, de modo que sin hacer superior a la
ley ni ponerse en opisicin contra el Poder Legislativo, ni derogar sus
disposiciones, en cada caso particular en que ella deba herir la hace impotente.
Una institucin semejante es del todo necesaria entre nosotros, y como ella exige
que los tribunales federales se organicen de un modo correspondiente, las
reformas propuestas dejan a las leyes constitucionales la determinacin de este
punto. Sobre l, en fin, manifestar que a mi juicio tambin se necesita extender u
n poco ms la accin del poder federal de la Unin, muy imperfectamente
41

organizado en la Constitucin federal; y sobre todo, elevar la condicin y asegurar
la independencia de un tribunal llamado a representar en el cuerpo poltico un
papel tan importasnte como el del supremo Poder Judicial.

De esta manera, el artculo 19 de su proyecto deca:

Art. 19. Los tribunales de la federacin ampararn a cualquier habitante de la
Repblica en el ejercicio y conservacin de los derechos que le conceden esta
Constitucin y las leyes constitucionales, contra todo ataque de los Poderes
Legislativo y Ejecutivo, ya de la Federacin, ya de los Estados, limitndose dichos
tribunales a impartir su proteccin en el caso particular sobre que verse el
proceso, sin hacer ninguna declaracin general respecto de ley o del acto que lo
motivare.

Texto que pas tal cual como artculo 25 del Acta Constitutiva y de Reformas
antes mencionada.

Sin embargo, ms importante an que la propuesta de creacin por Otero en su
voto de 1847, fue el haber pasado la prueba de fuego en el constituyente de
1856-57, pues fue la ley suprema de 5 de febrero de 1857 la que consagr en
definitiva y para siempre a nuestro benemrito juicio de amparo; pero tambin por
la nueva redaccin que la asamblea del 57 le diera en el texto constitucional
definitivo, ampliando enormemente la redaccin original de 1847, dndole la
posibilidad de tener un desarrollo posterior muy rico como en efecto lo tuvo.

As, en el texto de 1857, en sus artculos 101 y 102 seala:

Art. 101. Los tribunales de la federacin resolvern toda controversia que se
suscite:

I. Por leyes o actos de cualquiera autoridad que violen las garantas individuales.
II. Por leyes o actos de la autoridad federal que vulneren o restrinjan la soberana
de los Estados.
III. Por leyes o actos de las autoridades de estos, que invadan la esfera de la
autoridad federal.

Art. 102. Todos los juicios de que habla el artculo anterior se seguirn, a peticin
de la parte agraviada, por medio de procedimientos y formas del orden jurdico,
que determinar una ley. La sentencia ser siempre tal, que solo se ocupe de
individuos particulares, limitndose a protejerlos y ampararlos en el caso especial
sobre que verse el proceso, sin hacer ninguna declaracin general respecto de la
ley o acto que la motivare.

Por un lado esta nueva redaccin, en principio, reduce el objeto de la pretensin
de amparo a los tres supuestos del artculo 101 constitucional (violacin de las
garantas individuales y alteracin del equilibrio del pacto federal), mientras que el
artculo 25 del Acta de Reformas de 1847 sealaba cualquier violacin
42

constitucional; sin embargo, el artculo 101 antes mencionado ampliaba la
proteccin de ser slo contra actos legislativos o ejecutivos, a actos de cualquier
autoridad, dando posibilidad de impugnar, por medio del amparo, los actos
judiciales.

As pues, y despus de los avatares de las guerras de Reforma e Intervencin, es
que el juicio de amparo logra la plena legitimidad en el ordenamiento jurdico
mexicano y empieza su larga evolucin, la cual, esperamos, no haya concluido
todava.

b) En la Constitucin de 1917

El juicio de amparo

El juicio de amparo es el juicio constitucional que pueden promover los
gobernados ante los tribunales federales para demandar la nulidad de una norma
individualizada o la determinacin de la ineficacia de una norma general que, sin
disponer de validez normativa, les afectan o les privan de algn derecho.

El amparo es un medio de defensa constitucional y de proteccin de los derechos
humanos, que se configura como juicio que se sigue siempre a instancia de parte
agraviada en contra de leyes o actos de autoridad que violen garantas
individuales o que invadan o restrinjan la esfera de atribuciones de la Federacin,
de los Estados o del Distrito Federal, de conformidad con las bases establecidas
en el artculo 107 de la Constitucin Federal.

No obstante que el juicio de amparo ha sido el mecanismo jurdico nacional de
control constitucional y de los derechos humanos ms efectivo, consideramos que
el mismo sufre de una importante deficiencia que provoca injusticias, porque
cmo es posible que una ley declarada inconstitucional se siga aplicando a otras
personas? Estimamos que el efecto relativo de las sentencias de amparo,
tratndose de impugnaciones de disposiciones de carcter general, origina
desigualdades en la sociedad, mxime que la misma est compuesta de manera
heterognea y el juicio se ha vuelto elitista, a pesar de los avances en la creacin
de defensoras de oficio, porque la promocin y tramitacin de un juicio de amparo
requiere de asesora jurdica especializada que resulta onerosa para la mayora de
la poblacin.

Al respecto, la reforma constitucional del 10 de junio del 2011, tambin ha tratado
de enmendar esta situacin en alguna medida, al establecer en un segundo
prrafo de la fraccin II del artculo 107 que Cuando en los juicios de amparo
indirecto en revisin se resuelva la inconstitucionalidad de una norma general por
segunda ocasin consecutiva, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin lo
informar a la autoridad emisora correspondiente, con lo que se pretende que sea
la propia autoridad administrativa la que proponga la enmienda a la legislacin
mediante el proceso legislativo necesario para ello, antes de que se constituya
jurisprudencia. Es un avance.
43


Las controversias constitucionales

Segn Juventino V. Castro, las controversias constitucionales son procedimientos
planteados en forma de juicio ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
accionables por la Federacin, los estados, el Distrito Federal o cuerpos de
carcter municipal, y que tienen por objeto solicitar la invalidacin de normas
generales o de actos no legislativos de otros entes oficiales similares, alegndose
que tales normas o actos no se ajustan a lo constitucionalmente ordenado; o bien
reclamndose la resolucin de diferencias contenciosas sobre lmites de los
estados; con el objeto de que se decrete la legal vigencia o la invalidez de las
normas o actos impugnados, o el arreglo de lmites entre los estados que
disienten; todo ello para preservar el sistema y la estructura de la Constitucin
Poltica.

Las acciones de inconstitucionalidad

Esta garanta se introdujo en el sistema jurdico mexicano con las reformas
constitucionales publicadas en el Diario Oficial de la Federacin el 31 de diciembre
de 1994. Al respecto, el ministro jubilado de la Suprema Corte de Justicia,
Juventino V. Castro, la define como el procedimiento planteado en forma de juicio
ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, por rganos legislativos
minoritarios, por los partidos polticos con registro federal o estatal, o por el
Procurador General de la Repblica, en los cuales se controvierte la posible
contradiccin entre una norma de carcter general o un tratado internacional, por
una parte y la Constitucin, por la otra, exigindose en el juicio la invalidacin de la
norma o del tratado impugnado, para hacer prevalecer los mandatos
constitucionales.

Sin duda alguna, la accin de inconstitucionalidad puede erigirse como un pilar en
la proteccin de los derechos humanos, pues al declarar la invalidez de una norma
general que vulnere alguno de esos derechos, el efecto es la proteccin general,
pues dicha norma no podr ser aplicada a sujeto alguno.

Medios de impugnacin en materia electoral

A travs de todos los medios de impugnacin en materia electoral es posible la
proteccin de los derechos poltico-electorales de los ciudadanos, pues los
partidos polticos como principales legitimados para la promocin de dichos
mecanismos, pueden ejercer acciones tuitivas o de clase, que tienden a
salvaguardar los derechos de la sociedad en general.

No obstante lo anterior, se considera que un importante mecanismo de proteccin
de derechos humanos de naturaleza poltico-electoral, lo constituye el juicio
establecido en el artculo 99, prrafo cuarto, fraccin V de la Constitucin federal,
ya que a travs de l, los ciudadanos pueden combatir las presuntas violaciones a
44

sus derechos de votar y ser votado en las elecciones populares, de asociarse
individual y libremente para tomar parte en forma pacfica en los asuntos polticos
y de afiliarse libre e individualmente a los partidos polticos.

ENLACES

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Disponible en biblio.juridicas.unam.mx/libros/1/410/9.pdf, ISBN 968-36-
1864-2.

46

ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE

Identifique a quien es el responsable de respetar, garantizar o
satisfacer los derechos humanos, mientras que a la vez, en sentido
estricto, solo l puede violarlos.
Identifique a la nacin que, dentro de la historia constitucional de
occidente, fue donde emergi el primer documento significativo que
estableca limitaciones de naturaleza jurdica al ejercicio del poder del
Estado frente a sus sbditos
Identifique al documento en donde estn descartadas implcitamente
la debilidad de la naturaleza humana y la idea cristiana del pecado
original, y en el que, adems, ignorancia, olvido y menosprecio son
responsables de todos los males que aquejan a la humanidad.
En la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano,
identifique los cuatro principios esenciales de organizacin poltica,
que fundamentan el derecho pblico moderno
Identifique los dos acontecimientos que en definitiva desencadenaron
la internacionalizacin de los derechos humanos
Identifique cuales son los derechos humanos de primera generacin
Identifique cuales son los derechos humanos de segunda generacin
Identifique cuales son los derechos humanos de tercera generacin
Identifique cual es el fundamento de la suspensin de garantas
Identifique las condiciones a que est sujeta la suspensin de
garantas
Identifique cuales son los organismos no jurisdiccionales
responsables de la defensa administrativa de los derechos humanos
Identifique el procedimiento mediante el que, de conformidad con los
artculos 109 y 110 constitucionales, ciertos funcionarios pblicos
pueden ser sujetos de responsabilidad cuando, en el ejercicio de sus
funciones, incurren en actos u omisiones que redunden en perjuicio
de los intereses pblicos fundamentales.
Identifique al ilustre pensador mexicano cuyo voto particular en el
constituyente de 1848, signific el nacimiento del juicio de amparo.
Identifique cual es el juicio constitucional que pueden promover los
gobernados ante los tribunales federales para demandar la nulidad de
una norma individualizada o la determinacin de la ineficacia de una
norma general que, sin disponer de validez normativa, les afectan o
les privan de algn derecho.
Identifique cual es el procedimiento planteado en forma de juicio ante
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que tiene por objeto
solicitar la invalidacin de normas generales o de actos no legislativos
de otros entes oficiales similares, alegndose que tales normas o
actos no se ajustan a lo constitucionalmente ordenado; o bien
reclamar la resolucin de diferencias contenciosas sobre lmites de
los estados.
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Identifique cual es el procedimiento que planteado en forma de juicio
ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, tiene por objeto
controvertir la posible contradiccin entre una norma de carcter
general o un tratado internacional y la Constitucin.