a.- En 1855 aparece el Cdigo Civil, el que comenz a regir el 1 de Enero de 1857.
b.- Establece importantes disposiciones en materia de aguas.
c.- No lo hace sistemticamente, como en otras materias.
d.- Mensaje del Cdigo: Slo se sientan bases. La regulacin detallada se reserva para Ordenanzas locales.
e.- Por tanto el derecho de Aguas no fue codificado en el Cdigo Civil en 1855.
1.- En cuanto al dominio:
Previo al tema de la Concesin, es necesario tener presente la regulacin en cuanto al dominio. Esquemticamente, el Cdigo Civil estableca lo siguiente, en los artculos 595, 596, 837 y 838 en el ao 1855:
A.- Son aguas de dominio pblico: .- Las que corren por cauces naturales (ros) .- Los grandes lagos; y .- Las fluviales no canalizadas.
B.- Son aguas de dominio privado: .- Las que nacen y mueren en una misma heredad (porcin de terreno de un mismo dueo trasmitida a herederos);
.- Los pequeos lagos;
.- Las que corren por cauces artificiales (acueductos) (Suprimido por el Cdigo de Aguas de 195); y
.- Las fluviales (Suprimido por el Cdigo de Aguas de 1951).
2.- En cuanto al Aprovechamiento de las aguas.
Procedimiento para acceder al aprovechamiento de aguas que constituyen bienes nacionales:
Artculo 860 del Cdigo Civil (Derogado por la Ley de Reforma Agraria): Las mercedes de aguas que se conceden por autoridad competente, se entendern sin perjuicio de derechos anteriormente adquiridos en ellas.
a.- No existe mayor precisin en el Cdigo
b.- Se infiere que el privado debe solicitar a una autoridad competente, la merced o concesin.
c.- En todo caso protege los derechos previamente adquiridos. d.- La accin de la Administracin deba suplirse con legislacin complementaria, contenida en ordenanzas existentes o leyes posteriores.
3.- En cuanto al Uso de las aguas.
En cuanto a los derechos que adquieren, o pueden adquirir, los particulares sobre las aguas, se distingue:
a.- Aguas privadas: El derecho ya se encuentra adquirido. No interviene la Administracin. Es un derecho de propiedad, segn el Cdigo, y se rige por las mismas normas de adquisicin, uso, goce y disposicin que los dems derechos reales.
b.- Aguas del dominio pblico: Es necesario que la Administracin intervenga para que el particular pueda tener acceso a su uso. Esto es la denominada merced a que se refiere el artculo 860 del Cdigo Civil, y que posteriormente sera derogado por la Ley de Reforma Agraria.
3.1.- Que derechos podan adquirirse y que naturaleza tenan?
a.- El Cdigo no establece una respuesta concreta. Se requiere anlisis de varias disposiciones.
b.- Seala que las aguas pueden usarse, gozarse o servirse de ellas, contemplando a favor de este derecho de uso, la servidumbre de acueducto y otros derechos adicionales.
c.- Nace de una merced y es un derecho real (pues es de aquellos que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona,)
II.- Legislacin de aguas desde 1857 hasta 1900
a.- An no hay ambiente codificador
b.- Bastante regulacin por Ordenanzas especiales, con escasa vigencia, que iba siendo derogada, tcitamente, por legislacin posterior.
1.- Textos legales ms significativos de la poca
A.- La ordenanza sobre la distribucin de las aguas, de 1872
.- Este ao, el Presidente de la Repblica, dict una ordenanza sobre la distribucin de la aguas en los ros que dividen provincias y departamentos.
.- Objetivo: Regular distribucin de las aguas cuando estas son escasas, distinguiendo entre derechos permanentes y eventuales. (distincin recogida por legislacin posterior)
B.- Otros cuerpos normativos del periodo
a.- Ordenanzas de 1875 y de 1880. b.- Ley de Rgimen Interior de 1885. c.- Leyes de Municipalidades de 1887 y 1891. d.- Reglamento para concesin de aguadas en provincias del Norte 1893. En cuanto a la Concesin, en este perodo de 1857 a 1900, se mantiene el dominio pblico de las aguas, y el uso y aprovechamiento, y la distribucin de las aguas son objeto de fuerte intervencin por parte de la administracin del Estado. III.- Legislacin desde 1900 hasta 1950, previo a codificacin.
Surgen varios textos legales de gran importancia.
Podemos resumir sus principios y disposiciones de la siguiente manera:
A.- En cuanto al Dominio de las aguas Se reconoce aqu el dominio pblico de las aguas, con las excepciones que estableca el Cdigo Civil y la legislacin complementaria, ya comentadas.
B.- El uso y aprovechamiento de las aguas.
B.1.- El uso y aprovechamiento tena su ttulo en una concesin de la autoridad o en la calidad de dueo del suelo por el que las aguas discurran.
B.2. En caso de derechos concedidos por la autoridad, cabe precisar que en esta legislacin se hace la distincin entre:
1.- la concesin o merced, que consiste en un mero ttulo que es culminacin de un procedimiento administrativo, y
2.- el derecho que nace del otorgamiento de dicha concesin o merced para usar y aprovechar las aguas, que es su efecto, el que constituye un derecho pblico subjetivo.
C.- El procedimiento concesional. Las mercedes de aguas.
1.- Se consolid el procedimiento administrativo para obtener el ttulo concesional denominado merced de aguas,
2.- Otorgaba al peticionario ciertas seguridades, como por ejemplo el respeto a sus preferencias y tambin la proteccin jurdica necesaria para defender dicho ttulo. (Primero en el tiempo, mejor en el derecho).
D.- Intervencin administrativa.
1.- Se fortalece el poder del Estado. Se evidencia en la potestad de la administracin pblica de crear y otorgar mercedes a los particulares para el uso y aprovechamiento de las aguas.
2.- Otras facultades que se desarrollaron:
a.- Fiscalizacin del uso de las aguas
b.- Fomento para la creacin de obras de regado y de acueductos
c.- Potestades de distribucin en pocas de escasez.