1. CONSIDERAES GERAIS: A pessoa pode ser titular de direitos patrimoniais e de direitos extrapatrimonais. Ambos formam o direito subjetivo. Os direitos extrapatrimoniais no so valorveis economicamente, pois so intrnsecas pessoa (ex: vida, liberdade, honra...). A extrapatrimonialidade no impede que o titular do direito, quando lesado, seja ressarcido em dinheiro. apenas uma quantia arbitrada para fins de se tentar atenuar a agresso moral havida. A indenizao obedecer os critrios de razoabilidade, atentando para as circunstncias do fato, as condies econmicas da vtima e o autor, as consequncias produzidas, etc. Os direitos patrimoniais so objeto de apreciao econmica e podem ser: (a) uma conduta exigvel de outra pessoa, como a entrega de uma coisa, fazer ou no fazer uma atividade, etc; (b) um objeto material e corpreo: um bem sobre o qual possvel o contato fsico. Se o direito patrimonial for a entrega de um bem ou uma realizao humana, o direito incorporado ao titular ser chamado de direito obrigacional ou direito pessoal. Se o direito incorporado pessoa for uma coisa mvel ou imvel, o direito ser chamado de direito real. Neste, a relao jurdica no ocorre entre o titular do direito e a coisa, mas entre o titular do direito contra todos aqueles que venham a embaraar, prejudicar o seu direito sobre a coisa. A isso se chama oponibilidade erga omnes (contra todos). Direito objetivo: o ordenamento jurdico em vigor, em um pas, em uma determinada poca. Direito subjetivo: o poder de ao para a satisfao de um interesse que protegido pelo ordenamento jurdico. Pode ser o extrapatrimonial (no quantificvel em dinheiro irrenuncivel, indisponvel, imprescritvel) e patrimonial (quantificvel em dinheiro que se subdivide em reais (quando adquire a propriedade) e obrigacionais (obrigao a uma prestao)). O contrato no direito brasileiro no transfere por si s a propriedade. A pessoa s se torna proprietria no ato da entrega, mesmo tendo pago. Teoria adotada: TEORIA DUALISTA diante das inmeras diferenas entre os direitos obrigacionais e os reais, devem os institutos serem estudados separadamente. DISTINO ENTRE DIREITOS REAIS, DIREITOS OBRIGACIONAIS E DIREITO PESSOAL: DIREITO REAL DIREITO OBRIGACIONAL DIREITO PESSOAL Poder jurdico, direto e imediato do titular sobre a coisa com exclusividade e contra todos, e a segue em poder de quem quer que a detenha. Tem como elementos essenciais: o sujeito ativo, a coisa e a relao ou poder do sujeito ativo sobre a coisa, chamado domnio. Tem por objeto direitos de natureza pessoal, que resultam de um vnculo jurdico estabelecido entre o credor, como sujeito ativo, e o devedor, na posio de sujeito passivo, liame este que confere ao primeiro o poder de exigir do ltimo uma prestao. Consiste num vnculo jurdico pela qual o sujeito ativo pode exigir do sujeito passivo determinada prestao. Constitui uma relao de pessoa a pessoa e tem, como elementos, o sujeito ativo, o sujeito passivo e a prestao. Violao ao direito: sempre ocorre por meio de uma conduta positiva; Violao ao direito: ocorre por meio de uma conduta comissiva ou omissiva; direito contra determinada pessoa.
Quanto ao objeto: os direitos (ius in re) reais incidem sobre uma coisa (bem mvel ou imvel); Quanto ao objeto: exigem o cumprimento de determinada prestao (entrega de algo, fazer ou no fazer);
Quanto ao sujeito: indeterminado (so todas as pessoas do universo, que devem abster-se de molestar o titular). Oponvel a: contra todos (erga omnes) eficcia plena; Quanto ao sujeito: (jus ad rem), o sujeito passivo determinado ou determinvel. Oponvel a: apenas contra o devedor (eficcia relativa) recaindo somente sobre ele a obrigao de cumprir a prestao;
Quanto durao: so perptuos, Quanto durao: so transitrios e se 2
no se extinguindo pelo no uso, e sim nos casos expressos em lei (desapropriao, usucapio em favor de terceiro etc.). extinguem pelo cumprimento ou por outros meios. Quanto formao: s podem ser criados pela lei, sendo seu nmero limitado e regulado por esta (numerus clausus). Numerus Clausus: somente as hipteses elencadas no artigo 1225 do CC/02 podem ser objeto; Quanto formao: podem resultar da vontade das partes, sendo ilimitado o nmero de contratos inominados (numerus apertus). Numerus Apertus: abre as partes o direito de criar o contrato, mesmo no havendo previso legal; (104, III, e 426 do CC)
Quanto ao exerccio: so exercidos diretamente sobre a coisa, sem necessidade da existncia de um sujeito passivo. Quanto ao exerccio: exigem uma figura intermediria, que o devedor.
Quanto ao: a ao real pode ser exercida contra quem quer que detenha a coisa. Quanto ao: a ao dirigida somente contra quem figura na relao jurdica como sujeito passivo (ao pessoal).
Direito das Obrigaes: o proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou a detenha. art. 1228, CC. A obrigao s exigvel entre as partes que efetuaram o contrato.
Tradio: (1) ato material entrega ex: entrega do livro. (2) ato jurdico contrato que da causa a entrega apto a transferncia de propriedade. Ex: imvel registro no cartrio de registro de imveis.
2. INTRODUO AO DIREITO DAS OBRIGAES: (A) Noes gerais: marcado por uma relativa uniformidade no espao e no tempo.
(B) Unificao do direito das obrigaes: o CC/02 revogou o cdigo comercial de 1850 e unificou as obrigaes civis e comerciais dentro do CC, mas o direito comercial continua existindo em ramo prprio do direito.
(C) Conceito de Obrigao: A relao jurdica transitria que estabelece vnculos jurdicos entre duas diferentes partes (credor e devedor), cujo objeto uma prestao pessoal, positiva (dar, fazer) ou negativa (no fazer), garantindo o cumprimento, sob pena de coero patrimonial.
Conceitos Doutrinrios: Washington de Barros Monteiro: a obrigao a relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor e cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo garantindo-lhe o adimplemento atravs de seu patrimnio.
(D) Caractersticas: a. Carter transitrio; b. Vnculo jurdico entre as partes (que permite que uma possa exigir da outra o cumprimento da prestao); c. Carter patrimonial (o patrimnio do devedor que atingido em caso de descumprimento); d. Prestao positiva (dar, fazer) ou negativa (no fazer).
(E) Evoluo histrica: o direito das obrigaes se caracteriza por sua amplitude conceitual, por sua uniformidade nos diferentes sistemas jurdicos e por sua lenta evoluo no tempo. Com a lei Lex Paetelia Papira (326 aC) a responsabilidade pessoal se transformou em patrimonial (antes da lei a 3
responsabilidade era pessoal, o credor tinha poder de vida e morte sobre o devedor). Atualmente, a nica possibilidade de priso civil por dvidas a do devedor de alimentos. No h mais priso do depositrio infiel, com base no Pacto de San Jos da Costa Rica que veda qualquer tipo de priso civil por dvidas que no seja a do devedor de alimentos. Vivemos inclusive, uma poca da despatrimonializao do direito civil (pois no se pode tirar todo o patrimnio deixando o devedor em condio indigna. Tem que se respeitar um patrimnio mnimo. Despatrimonializao significa que no todo o patrimnio do devedor que responde por suas dvidas, pois h bens que no podem ser penhorveis em ateno ao princpio da dignidade humana bens de famlia, bens indispensveis ao exerccio da profisso...), passando o ser humano a ser protagonista e ocupando papel de destaque no direito civil.
(F) Obrigao, dever e nus: DEVER JURDICO OBRIGAO NUS JURDICO Comportamento genrico. Comportamento determinado, especfico e individualizado. um comportamento que satisfaz interesse prprio e no a terceiros. Contrapondo-se a direitos subjetivos de cunho patrimonial, est relacionado a prazos prescricionais. Incide apenas sobre pessoas especficas e determinadas decorrentes de uma relao jurdica. No h um comportamento necessrio. Importa na necessidade que tem toda pessoa de observar as ordens ou comandos do ordenamento jurdico, sob pena de incorrer numa sano. o vnculo jurdico em virtude do qual uma pessoa pode exigir de outra prestao economicamente aprecivel. Necessidade de se observar determinada conduta no porque a lei impe, mas para a satisfao e defesa de um interesse prprio. Trata-se de um dever genrico que recai sobre toda a coletividade indistintamente. Na obrigao, em correspondncia a este dever jurdico de prestar (do devedor), estar o direito subjetivo prestao (do credor), direito este que, se violado se ocorrer a inadimplncia por parte do devedor - admitir, ao seu titular (o credor), buscar no patrimnio do responsvel pela inexecuo (o devedor) o necessrio satisfao compulsria do seu crdito, ou reparao do dano causado, se este for o caso. No se trata de dever ou obrigao, pois o seu inadimplemento no gera sano e o seu cumprimento no satisfaz um direito alheio, mas simplesmente proporciona uma vantagem ou evita uma desvantagem para o seu prprio titular. No se limita s relaes obrigacionais, mas, sim, abrange as de natureza real, atinentes ao direito das coisas, como tambm as dos demais ramos do direito, como o direito de famlia, o direito das sucesses e o direito de empresa. Ex: por fora de um contrato A deve construir uma casa a B. O desrespeito ao nus gera consequncias somente para aquele que o detm. Gera leso ao direito de outrem quando no seguido. Alm de gerar responsabilidade pelo no cumprimento. Ex: levar o contrato ao registro de ttulos e documentos para ter validade perante terceiros, inscrever o contrato de locao no registro de imveis. Ex: no matar, no roubar...
(G) Fontes das obrigaes: Contrato, a declarao unilateral da vontade, os ttulos de crdito, ato ilcito, lei. Prevalece o entendimento de Fernando Noronha de que as fontes so: i. NEGOCIAIS (tem por causa um negcio jurdico); ii. RESPONSABILIDADE CIVIL (tem como causa atos ilcitos ou lcitos legtima defesa - que geram o dever de indenizar); iii. ENRIQUECIMENTO INJUSTIFICADO (gera obrigao de restituir o que foi recebido, sob pena de enriquecimento indevido); 4
iv. BOA F OBJETIVA (obrigam os contratantes a atuarem em todos os contratos de acordo com esse princpio, independentemente da vontades das partes ou de previso contratual). (H) DIFERENA ENTRE OBRIGAO CIVIL, NATURAL E COMPLEXA OBRIGAO CIVIL OBRIGAO NATURAL OBRIGAO COMPLEXA Relao de direito. Relao de fato relao no jurdica, que adquire eficcia jurdica atravs do seu adimplemento. Exemplos so: (a) dvida de jogo no autorizado; (b) dvida prescrita. A obrigao vista como um processo, ou seja, como uma srie de atos exigidos de ambas as partes para a consecuo de uma finalidade. Sujeita o devedor a determinada prestao em seu favor, conferindo-lhe, no satisfeita a obrigao, o direito de exigir judicialmente o seu cumprimento, penhorando os bens do devedor. Nessa modalidade o credor no tem o direito de exigir a prestao, e o devedor no est obrigado a pagar. Em compensao, se este, voluntariamente, efetua o pagamento, no tem direito de repeti-lo (no pode exigir de volta o que pagou, pois mesmo inexigvel existia o dbito). Essa finalidade o adimplemento, que deve ser buscado evitando-se danos de uma parte outra nessa trajetria, de forma que o cumprimento se faa da maneira mais satisfatria ao credor e menos onerosa ao devedor. Encontra respaldo no direito positivo, podendo seu cumprimento ser exigido pelo credor, por meio de ao. Trata-se de obrigao sem garantia, sem sano, sem ao para se fazer exigvel. Falta poder de garantia ou responsabilidade do devedor. Relao obrigacional: (a) em sentido estrito (abrangendo apenas a prestao); (b) e em sentido amplo (envolvendo outros deveres alm da prestao propriamente dita deveres recprocos). A obrigao complexa demonstra que a relao obrigacional no formada pelas simples prestaes que devem ser cumpridas pelas partes. Abrange tambm outros deveres alm da prestao que devem ser cumpridos tanto pelo credor como pelo devedor e que, caso sejam descumpridos so capazes de gerar o inadimplemento contratual da mesma forma que ocorreria se a prestao propriamente dita fosse descumprida por uma das partes. S pode receber de volta o que pagou em 2 situaes: (a) pagamento feito em razo de dolo do credor ou sem quem pagou era incapaz; (b) feita em prejuzo de terceiro (paga uma dvida de jogo em detrimento de dvida de banco onde tem dbito e responsabilidade). Esses deveres so independentes da vontade e so chamados de deveres laterais, instrumentais, acessrios, de proteo. So obrigaes de conduta honesta e leal entre as partes, caracterizadas por deveres de proteo, informao e cooperao, a fim de que no sejam frustradas as legtimas expectativas de confiana dos contratantes quanto ao fiel cumprimento da obrigao principal.
3. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DA OBRIGAO: ELEMENTO SUBJETIVO ELEMENTO OBJETIVO ELEMENTO ABSTRATO SUJEITO ATIVO: o beneficirio da obrigao, podendo ser uma pessoa natural ou jurdica ou, ainda, um ente despersonalizado a quem a prestao devida. denominado credor, sendo aquele que tem o direito de exigir o cumprimento da obrigao. O objeto da obrigao a prestao, que pode ser positiva ou negativa. Sendo positiva, ela ter como contedo o dever de entregar coisa certa ou incerta (obrigao de dar) ou o dever de cumprir uma tarefa (obrigao de fazer). Sendo a obrigao negativa, o contedo uma absteno (obrigao de no fazer). Vnculo jurdico. o liame que une as partes (credor e devedor) e que possibilita a um deles exigir do outro o objeto da prestao, sob pena de socorrer ao poder judicirio. SUJEITO PASSIVO: aquele que assume um dever de cumprir o contedo da obrigao, sob pena de responder com seu patrimnio. denominado devedor. A prestao deve ser lcita, possvel fisicamente e juridicamente, e ter contedo patrimonial. Confere coercibilidade prestao, sob pena de multa diria. A pluralidade de sujeitos (pessoas) no altera o nmero de partes em uma relao obrigacional. Se a obrigao Pode se exigir o cumprimento especfico da obrigao ou as perdas e danos, ou seja, requerer que seja 5
no for personalssima ( aquela que celebrada levando-se em conta as caractersticas especficas de uma das partes e por isso no admitem a modificao das partes da relao), pode ocorrer a alterao subjetiva em um dos polos da relao (sinalagma), ou seja, atravs de cesso de crdito, cesso de dbito. cumprido a obrigao prevista em contrato ou aceitar a devoluo por perdas e danos.
A prestao pode ser decomposta em dbito (schuld) e responsabilidade (haftung). DBITO RESPONSABILIDADE OBS a prestao que deve ser cumprida pelo devedor em decorrncia do contrato firmado com o credor. O inadimplemento da obrigao faz surgir a responsabilidade. Esta a sujeio que recai sobre o patrimnio do devedor como garantia do direito do credor (art 391, cc) Toda obrigao h o dbito e pode haver responsabilidade. A regra geral que quem assume um dbito tambm se torna responsvel caso o dbito no seja cumprido. DBITO SEM RESPONSABILIDADE : so as obrigaes naturais (dvidas de jogo no autorizado e dvidas prescritas). RESPONSABILIDADE SEM DBITO: a garantia patrimonial recai sobre uma pessoa que no contraiu a obrigao. Esse terceiro no foi obrigado pela prestao, mas seu patrimnio passa a garantir o dbito contrado por outra pessoa (fiana, hipoteca...). Aquele que perdeu o bem por ser fiador pode ajuizar ao contra o devedor para receber o valor que perdeu. O fiador pode perder o bem de famlia se o devedor no pagar (j o devedor no perde o bem de famlia).
4. Formas hbridas das obrigaes Figuras hbridas (cruzamento ou mistura de espcies diferentes) ou intermedirias so as que se situam entre o direito pessoal e o direito real. Alguns juristas preferem a expresso obrigao mista. So elas: obrigaes propter rem, os nus reais e as obrigaes com eficcia real. OBRIGAO PROPTER REM OBRIGAO COM EFICCIA REAL NUS REAIS Obrigao em decorrncia da coisa - a que recai sobre uma pessoa, por fora de um direito real. S existe em razo da situao jurdica do obrigado, de titular do domnio ou de detentor de determinada coisa. So as que, sem perder o carter de direito a uma prestao, transmitem-se e so oponveis a terceiros que adquiram direito sobre determinado bem. Assemelham-se as obrigaes propter rem. A caracterstica marcante que apresentam sempre carter pecunirio. Trata-se de obrigaes em que a pessoa do credor ou devedor individualiza-se no em razo de um ato de vontade, mas em funo da titularidade de um direito real. A coisa responde pelos seus nus e bnus. So situaes jurdicas em que no integrantes do contrato podem ser por eles afetados mediante a posio de seu contedo, com prevalncia em face de terceiro. So obrigaes que limitam o uso e gozo da propriedade, constituindo gravames ou direitos oponveis erga omines. Aderem e acompanham a coisa. Quem deve esta e no a pessoa. Est vinculada titularidade do bem, independentemente da vontade do sujeito. Portanto, uma vez substitudo o titular passivo, ao adquirente recai o dever de prestar o que se encontra ligado coisa. So obrigaes contratuais que por fora de lei adquirem dimenso de direito real. Para que haja, efetivamente, um nus real e no um simples direito real de garantia, essencial que o titular da coisa seja realmente devedor, sujeito passivo de uma obrigao e no apenas proprietrio ou possuidor de determinado bem cujo valor assegura o cumprimento da dvida alheia. Elas so ambulatrias e acompanham a coisa nas mos de qualquer novo titular. Existem apenas em razo da situao do obrigado. O contrato de locao, com registro imobilirio, permite que o locatrio oponha seu direito de preferncia erga (Ex.: servido art.1382; renda constituda sobre os imveis art. 803 e 813. Este instituto est em 6
omnes (contra todos). Situao semelhante a do compromisso de compra e venda, em que, uma vez inscrito no Registro Imobilirio, o compromissrio passar a gozar de direito real, oponvel a terceiros.
desuso o proprietrio do imvel obrigava-se a pagar prestaes peridicas de sua soma determinada. Art. 754 do CC de 1916)
Resumindo: as obrigaes reais, ou propter rem, passam a pesar sobre quem se torne titular da coisa. Logo, sabendo-se quem o titular, sabe-se quem o devedor. Portanto, essas obrigaes s existem em razo da situao jurdica do obrigado, de titular do domnio ou de detentor de determinada coisa. Caracterizam-se pela origem e transmissibilidade automtica. Consideradas em sua origem, verifica-se que provm da existncia de um direito real, impondo-se a seu titular. Se o direito de que se origina transmitido, a obrigao segue, seja qual for o ttulo translativo. A transmisso ocorre automaticamente, isto , sem ser necessria a inteno especfica do transmitente. O adquirente do direito real no pode recusar-se em assumi-la.
Ex.: art. 27 da Lei Inquilinria (Lei 8.245/91): Art. 27. No caso de venda, promessa de venda, cesso ou promessa de cesso de direitos ou dao em pagamento, o locatrio tem preferncia para adquirir o imvel locado, em igualdade de condies com terceiros, devendo o locador dar-lhe conhecimento do negcio mediante notificao judicial, extrajudicial ou outro meio de cincia inequvoca. Pargrafo nico. A comunicao dever conter todas as condies do negcio e, em especial, o preo, a forma de pagamento, a existncia de nus reais, bem como o local e horrio em que pode ser examinada a documentao pertinente.
(Ex.: obrigao imposta aos proprietrios e inquilinos de um prdio de no prejudicarem a segurana, o sossego e a sade dos vizinhos art. 1277 do CC; obrigao de indenizar benfeitorias art. 1.219 do CC; obrigao imposta ao condmino de concorrer para as despesas de conservao da coisa comum art.1315, etc.).
DIFERENAS ENTRE NUS REAIS E OBRIGAO PROPTER REM NUS REAIS OBRIGAO PROPTER REM A responsabilidade limitada ao bem onerado, no respondendo o proprietrio alm dos limites do respectivo valor, pois a coisa que se encontra agravada. Responde o devedor com todos os seus bens, ilimitadamente, pois este que se encontra vinculado. Desaparecem, perecendo o objeto. Os efeitos da obrigao propter rem podem permanecer, mesmo havendo o perecimento da coisa. Implicam sempre uma prestao positiva. Pode surgir com uma prestao negativa. A ao cabvel de natureza real (in rem scriptae). A ao cabvel de ndole pessoal. Pode o titular da coisa responder mesmo pelo cumprimento de obrigaes constitudas antes da aquisio do seu direito. O titular da coisa s responde, em princpio, pelos vnculos constitudos na vigncia do seu direito. 5. Modalidades das obrigaes Modalidade o mesmo que espcies. No h uniformidade de critrio entre os autores, variando a classificao conforme o enfoque e a metodologia adotada. Quanto ao objeto: dar, fazer (obrigaes positivas) e no fazer (obrigao negativa). H casos em que a obrigao de fazer pode abranger a obrigao de dar. Ex.: contrato de empreitada com fornecimento de material.
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DAR FAZER NO FAZER Obrigao positiva de dar pode ser conceituada como aquela que o sujeito passivo compromete-se a entregar alguma coisa, certa ou incerta. H na maioria das vezes uma inteno de transmisso de propriedade de uma coisa, mvel ou imvel. Pode ser conceituada como uma obrigao positiva cuja prestao consiste no cumprimento de uma tarefa ou atribuio por parte do devedor. Exemplos tpicos ocorrem na prestao de servio e no contrato de empreitada de certa obra. A obrigao de no fazer a nica obrigao negativa admitida no direito privado brasileiro, tendo como objeto a absteno de uma conduta. Nas obrigaes negativas o devedor havido por inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se devia abster. O que se percebe que o descumprimento da obrigao negativa se d quando o ato praticado. COISA CERTA obrigao especfica situaes em que o devedor se obriga a dar coisa individualizada, mvel ou imvel, cujas caractersticas j foram acertadas pelas partes. Ex: compra e venda. O credor no obrigado a receber outra coisa, ainda que mais valiosa. A coisa perece para o dono. OBRIGAO DE FAZER FUNGVEL - aquela que ainda pode ser cumprida por outra pessoa, a custa do devedor originrio, por sua natureza ou previso no instrumento. Havendo inadimplemento com culpa do devedor, o credor poder exigir: (a) o cumprimento forado da obrigao por meio de tutela especfica com a possibilidade de fixao de multa; (b) o cumprimento da obrigao por terceiro, a custa do devedor originrio; (c) no interessado mais a obrigao de fazer, o credor poder requerer a sua converso em perdas e danos; (d) nos casos extrajudiciais, em caso de urgncia, o credor poder executar o fato, independentemente de autorizao judicial, sendo ressarcido depois. A obrigao de no fazer quase sempre infungvel, personalssima, sendo tambm predominantemente indivisvel pela sua natureza. Exemplo o contrato de confidencialidade, pelo qual algum no pode revelar informaes, geralmente empresariais ou industriais, de determinada pessoa ou empresa. At a tradio pertence ao devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos, pelos quais poder exigir aumento de preo. OBRIGAO DE FAZER INFUNGVEL aquela que tem natureza personalssima em decorrncia de regra constante do instrumento obrigacional ou pela prpria natureza da prestao. Havendo inadimplemento com culpa do devedor, o credor poder exigir: (a) o cumprimento forado da obrigao por meio de tutela especfica com a possibilidade de fixao de multa; (b) no interessado mais a obrigao de fazer, o credor poder requerer a sua converso em perdas e danos. Havendo inadimplemento com culpa do devedor, o credor poder exigir: (a) o cumprimento forado da obrigao por meio de tutela especfica com a possibilidade de fixao de multa; (b) no interessado mais a obrigao de fazer, o credor poder requerer a sua converso em perdas e danos; (d) nos casos extrajudiciais, em caso de urgncia, o credor poder desfazer ou mandar desfazer, independentemente de autorizao judicial, sendo ressarcido depois. COISA INCERTA obrigao genrica indica que a obrigao tem por objeto uma coisa indeterminada (mas determinvel), pelo menos inicialmente, sendo ela somente indicada pelo gnero e pela quantidade, restando uma indicao posterior quanto a sua qualidade que, em regra, cabe ao devedor. Aps a escolha feita pelo devedor (concentrao) e, tendo sido cientificado o credor, a obrigao genrica convertida em obrigao especfica e responde as mesmas regras que esta. O gnero nunca perece, assim antes da individualizao da coisa no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que em decorrncia de caso fortuito ou forma maior. Caso a obrigao de fazer, nas duas modalidades, torne-se impossvel sem culpa do devedor (ex: falecimento de um pintor contratado, que tinha arte nica), resolve-se a obrigao sem a necessidade de pagamento de perdas e danos. Caso a obrigao de no fazer, nas duas modalidades, torne-se impossvel sem culpa do devedor (ex: falecimento daquele que tinha a obrigao de confidencialidade), resolve-se a obrigao sem a necessidade de pagamento de perdas e danos.
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REGRAS DA OBRIGAO DE DAR: PERECIMENTO:
OBRIGAO DE ENTREGAR COISA CERTA OBRIGAO DE RESTITUIR Sem Culpa do Devedor: (antes da tradio) resolve-se a obrigao sem perdas e danos, artigo 234, 1 parte do CC/02. Sem Culpa do Devedor: (antes da tradio) resolve-se a obrigao sem perdas e danos, artigo 238 do CC/02; suportando o credor o prejuzo, mas poder pleitear os direitos que j existiam at o dia da referida perda. Com Culpa do Devedor: o credor pode exigir o equivalente a coisa e mais perdas e danos, artigo 234, 2 parte do CC/02; Com Culpa do Devedor: resolve-se a obrigao o equivalente mais perdas e danos, artigo 239 do CC/02;
DETERIORAO:
OBRIGAO DE ENTREGAR COISA CERTA OBRIGAO DE RESTITUIR Sem Culpa do Devedor: o credor pode resolver a obrigao (sem direito de perdas e danos) ou aceitar a coisa com abatimento do preo, vide artigo 235 do CC/02; Sem Culpa do devedor: o credor deve receber a coisa no estado em que se encontra, sem perdas e danos, artigo 240, 1 parte do CC/02; Com Culpa do Devedor: o credor pode exigir o equivalente ou aceitar a coisa com perdas e danos em ambos os casos (art. 236 do CC) Com Culpa do Devedor: o credor pode exigir o valor equivalente ou aceitar a coisa no estado em que se encontra, e ambos os casos com direito a perdas e danos, artigos 236 e 240 2 parte do CC/02. Quanto aos seus elementos: dividem-se as obrigaes em: *Simples: 1 sujeito ativo 1 sujeito passivo 1 objeto todos os elementos no singular. Ex.: Joo obrigou-se a entregar a Jos um veculo. *Composta ou complexa: quando um dos elementos acima estiver no plural, a obrigao ser composta. Ex.: Joo obrigou-se a entregar a Jos um veculo e um animal (dois objetos). A) No exemplo acima ser obrigao composta por multiplicidade de objetos. Esta, por sua vez, pode ser dividida em: A.1) cumulativas ou conjuntivas: os objetos encontram-se ligados pela conjuno e, ex.: obrigao de entregar um veculo e um animal; A.2) alternativas ou disjuntivas: esto ligados pela disjuntiva ou, ex.: entregar um veculo ou um animal. Nesse caso o devedor libera-se da obrigao entregando o veculo ou o animal. Alguns doutrinadores mencionam uma espcie sui generis da modalidade alternativa, a facultativa: trata de obrigao simples ficando porm ao devedor, e s a ele, exonerar-se mediante o cumprimento de prestao diversa da pretendida obrigao com faculdade de substituio. Neste caso ela vista s sob a tica do devedor, pois se observarmos sob o prisma do credor ela ser simples. OBRIGAES ALTERNATIVAS OU DISJUNTIVAS:
IMPOSSIBILIDADE DE UMA PRESTAAO IMPOSSIBILIDADE DE AMBAS PRESTAES SEM CULPA Concentra-se o dbito na obrigao restante, artigo 253 do CC/02; Resolve-se a obrigao artigo 256 do CC/02; COM CULPA Escolha do devedor: concentra-se o dbito na prestao remanescente; Escolha do Devedor: o devedor ficara obrigado a pagar a prestao, mais perdas e danos; COM CULPA Escolha do Credor: facultado ao credor exigir a prestao seguinte ou o valor da outra, com perdas e danos, artigo 255, 1 parte do CC; Escolha do Credor: pode escolher o valor de qualquer das prestaes, mais perdas e danos, artigo 255, 2 parte do CC;
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DIFERENA ENTRE OBRIGAES FACULTATIVAS E ALTERNATIVAS: OBRIGAO FACULTATIVA OBRIGAO ALTERNATIVA Em relao a prestao:
H uma obrigao principal e outra acessria, e a prestao principal que determina a natureza do negcio. Se a prestao principal for nula contamina todo o negcio. As duas ou mais prestaes esto no mesmo nvel e o desaparecimento de uma no pode extinguir a obrigao. Em relao ao objeto:
Ao nascer o objeto nico. H multiplicidade de objeto Em relao a escolha:
A escolha s compete exclusivamente ao devedor A escolha pode ser do credor, do devedor ou de terceiro. Em relao a concentrao: No existe concentrao, mas o exerccio de uma opo, o devedor pode optar pela obrigao subsidiria at o efetivo cumprimento da obrigao. H concentrao. B) Por outro lado, caso haja mais de um sujeito seja ele ativo ou passivo, ser obrigao composta por multiplicidade de sujeitos. Estas, por sua vez, podem ser: B.1) divisveis: o objeto da prestao pode ser dividido entre os sujeitos cada credor s tem o direito sua parte, podendo reclam-la independentemente do outro. E cada devedor responde exclusivamente pela sua quota. Se houver duas prestaes o credor pode exigi-la dos dois devedores (CC art. 257); B.2) indivisveis: o objeto da prestao no pode ser dividido entre os sujeitos (CC, art. 258). Lembrando que neste caso, cada devedor responsvel por sua quota parte, todavia, em funo da indivisibilidade fsica do objeto (ex.: cavalo) a prestao deve ser cumprida por inteiro (art. 259 e 261); B.3) solidrias: independe da divisibilidade ou da indivisibilidade, pois resulta da lei ou da vontade das partes (CC art. 265). Pode ser ativa ou passiva. Se existirem vrios devedores solidrios passivos, cada um deles responde pela dvida inteira. O devedor que cumprir sozinho a prestao pode cobrar, regressivamente, a quota-parte de cada um dos co-devedores (CC, art. 283). LEMBRE-SE: Nos trs casos s h necessidade de saber se uma obrigao divisvel, indivisvel ou solidria quando h multiplicidade de devedores ou de credores. Obrigaes principais e acessrias: as primeiras subsistem por si, sem depender de qualquer outra, ex.: entregar a coisa, no contrato de compra e venda; as segundas tm sua existncia subordinada a outra relao jurdica, ou seja, dependem da obrigao principal, ex.: fiana, juros, etc. Vale ressaltar que a nulidade da obrigao principal implica a das obrigaes acessrias, mas a recproca no verdadeira, pois a destas no induz a da principal (CC art. 184, 2 a parte). Nulidade da principal: Extingue a obrigao acessria. Nulidade da acessria: Permanece a obrigao principal.
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BOA F OBJETIVA
Ensina Teresa Negreiros que a incidncia da boa-f objetiva sobre a disciplina obrigacional determina uma valorizao da dignidade da pessoa, em substituio da autonomia do indivduo, na medida em que se passa a encarar as relaes obrigacionais como um espao de cooperao e solidariedade entre as partes e, sobretudo, de desenvolvimento da personalidade humana. Ensina Teresa Negreiros que a incidncia da boa-f objetiva sobre a disciplina obrigacional determina uma valorizao da dignidade da pessoa, em substituio da autonomia do indivduo, na medida em que se passa a encarar as relaes obrigacionais como um espao de cooperao e solidariedade entre as partes e, sobretudo, de desenvolvimento da personalidade humana. A boa f objetiva - Norma de conduta para o contratante. Se preocupa com a conduta do agente, ou seja, se ele atuou de forma tica e leal, independentemente de se saber se o agente tinha conhecimento e que deveria atuar dessa forma. Consiste num dever contratual ativo e no de um estado psicolgico experimentado pela pessoa do contratante. A anlise se faz unicamente em relao a conduta concreta do agente, ou seja, se ele atuou de forma a proteger , a cooperar e a informar o outro contratante sobre todas as circunstncias do contrato independentemente de sua inteno, com considerao aos interesses do outro. uma clusula geral norma que no prescrevem uma certa conduta, mas simplesmente, definem valores e parmetros. Servem como ponto de referncia interpretativo e oferecem ao intrprete os critrios axiolgicos e os limites para a aplicao das demais disposies normativas. A boa f objetiva pressupe:
O princpio da boa f objetiva deve ser avaliado observando-se o comportamento da parte em conformidade com os padres sociais vigentes, pouco importando o sentimento que motivou o agente. O contrrio da boa f objetiva no a m f, mas a ausncia de boa f. A boa f objetiva deve existir durante todo o curso do contrato, do seu nascimento at sua extino, podendo subsistir durante a fase das tratativas preliminares e ir at aps o fim do contrato. norma de ordem pblica (norma cogente), de aplicao obrigatria (princpio de observncia obrigatria) e necessria em todas as obrigaes contratuais, independentemente da vontade das partes. O magistrado pode aplica-la de ofcio, mesmo que no provocado por uma das partes, podendo anular clusula que viole o princpio mesmo que no seja essa a clusula que ajuizar a ao. 11
FUNES DA BOA F OBJETIVA: FUNO INTERPRETATIVA FUNO LIMITADORA FUNO INTEGRATIVA Desempenha papel de paradigma para a interpretao dos negcios jurdicos de acordo com o artigo 113, do CC; Assume carter de controle, impedindo o abuso do direito subjetivo e qualificando-o como ato ilcito, na forma do artigo 187, do CC;
Desempenha uma funo criadora de deveres anexos ou laterais ao contrato, presentes em todas as relaes obrigacionais, conforme o artigo 422, do cc (pic).
A. FUNO INTERPRETATIVA ARTIGO 113, CC estabelece que os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa f e os usos do local de sua celebrao. A boa f objetiva serve de modelo de interpretao de todos os negcios jurdicos. O magistrado no far apenas uma leitura literal do contrato, mas observar a vontade aparente do negcio jurdico. A clusula ser interpretada de acordo com o contedo tico como se tivesse sido escrito por pessoas honestas e leais do mesmo meio cultural e social dos contratantes. A boa f na funo interpretativa poder suprir eventuais lacunas no previstas pelos contratantes. um parmetro interpretativo, busca completar a relao obrigacional no que no foi previsto pelas partes, com o objetivo de se garantir a finalidade do que foi pactuado, sempre no sentido mais conforme lealdade e honestidade em relao aos propsitos comuns. Assim, a boa f consagrada como meio auxiliador do aplicador do direito para a interpretao dos negcios, da maneira mais favorvel a quem esteja de boa f objetiva.
B. FUNO LIMITADORA ARTIGO 187, CC afirma que comete ato ilcito quem, ao exercer o seu direito, exceder manifestamente os limites impostos pela boa f. Comete-se ato ilcito quando, ao exercitar um direito subjetivo, o agente superar os limites ticos do ordenamento jurdico, ofendendo os objetivos do sistema e o esprito do Direito. Aquele que contraria a boa f objetiva comete abuso de direito. A responsabilidade civil que decorre do abuso de direito objetiva. A noo de abuso intimamente ligada ao excesso, uso imoderado de poderes e a boa f objetiva elencada como um fator para distinguir o exerccio regular ou irregular de direitos, delimitando o que pode ser considerado abusivo em face do outro. A boa f imprime as partes o dever de agir com lealdade, com cooperao, desta feita, impede o abuso de direito, o ato ilcito, o enriquecimento sem causa, sustenta a teoria da impreviso, d fora obrigatria s convenes e mitiga o princpio da autonomia da vontade. Sob esta tica, apresenta-se a boa-f como norma que no admite condutas que contrariem o mandamento de agir com lealdade e correo, pois s assim se estar a atingir a funo social que lhe cometida. A funo limitadora pode ocorrer atravs de condutas: VENI RE CONTRA FACTUM PROPRI UM DA SUPPRESSI O (VERWI RKUNG) E DA SURRECTI O Proibio de comportamento contraditrio. Significa o exerccio de um direito em proibio contrria, ou seja, em contradio com o comportamento assumido anteriormente pelo exercente. O 1 comportamento o factum proprium e o 2 comportamento o contraria. O fundamento reside na confiana depositada no outro contratante e busca impedir a prtica de condutas contraditrias em uma obrigao. Em tese, os dois comportamentos so lcitos, mas o 2 comportamento quebra a confiana e uma conduta proibida pela boa f objetiva.Tem como mxima a prescrio jurdica de que ningum dado vir contra o prprio ato, frustrando uma justa expectativa alheia.23 Isto significa que a mudana sbita de atitude no possvel, se inspirou em outrem uma expectativa de comportamento. Conforme Jos A figura da suppressio, fundada na boa-f objetiva, visa inibir providncias que j poderiam ter sido adotadas h anos e no o foram, criando a expectativa, justificada pelas circunstncias, de que o direito que lhes correspondia no mais seria exigida. A suppressio tem sido considerada com predominncia como uma hiptese de exerccio inadmissvel do direito.27 Como j ressaltado, a boa-f objetiva, que inerente ao comportamento nas partes nas relaes jurdicas, mormente as relaes civis, posto que este instituto assume uma proeminncia no Direito Civil como um todo, impede que o titular de um direito aja, se criou expectativa na parte contrria pela sua inrcia em exercer o direito. A surrectio que se refere ao fenmeno inverso, isto , o surgimento de uma situao de vantagem para algum em razo do no exerccio por outrem de um 12
Roberto de Castro Neves, o dever de agir de boa f funciona como verdadeiro corolrio, do qual se irradiam outros deveres, como, por exemplo, o de prestar informaes, de proteger a integralidade da coisa antes de sua entrega, o de cooperar para que a prestao seja oferecida de forma perfeita, o de lealdade e confiana. Mais que contra a simples coerncia, atenta o venire contra factum proprium confiana despertada na outra parte, ou em terceiros, de que o sentido objetivo daquele comportamento inicial seria mantido, e no contrariado. A ideia central da proibio de comportamento contraditrio consiste em propiciar a manuteno da coerncia das condutas das partes nas relaes jurdicas. Probem-se comportamentos contraditrios quando houver incoerncia, contradio aos prprios atos, de modo a violar expectativas despertadas em outrem e assim causar- lhes prejuzos.
determinado direito, cerceada a possibilidade vir a exerc- lo posteriormente.
C. FUNO INTEGRATIVA DA BOA F OBJETIVA ATIGO 422, CC a boa f cria deveres para as partes e passa a exercer funo integrativa de deveres de comportamento antes, durante e aps a relao contratual. So os chamados deveres de conduta, tambm conhecidos como deveres anexos, instrumentais, laterais, acessrios, de proteo ou tutela. Isto significa que o princpio da boa-f objetiva fonte de direitos e conforma a atuao das partes, que devem no apenas observar o objeto principal da obrigao, mas tambm as demais obrigaes laterais consentneas ao exato adimplemento. Em sendo fonte de direitos, indica que as partes devem atuar com nimo de cooperao, de modo que as expectativas geradas no se frustrem e, como tem como alicerce a lealdade e confiana, do primado da boa-f objetiva, possvel extrair algumas consequncias: (i) Quem inspira na outra pessoa uma certa crena no agir responde por isso. (ii) H a imposio de deveres s partes, de modo a proteger a confiana e as expectativas legtimas geradas. A boa-f cria deveres anexos para as partes contratantes independente de manifestao de vontade destas. So deveres de cuidado, deveres de informao, deveres de colaborao e cooperao, deveres de sigilo, entre outros. Esses deveres se violados geram o dever de indenizar. Isso porque a boa-f determina que as partes ajam com lealdade umas com as outras, respeitando os objetivos da relao obrigacional. Ao se pensar na boa-f como criadora de deveres, remonta-se obrigao como processo. A relao obrigacional passa a ser um processo complexo, no qual, simplrio remeter ao simples adimplemento da obrigao, quer se atender finalidade global da obrigao, exigindo das partes o dever de atuar entre si com cooperao, at mesmo aps o adimplemento da obrigao. Quando se infringem deveres pr-negociais, no se est infringindo deveres principais, j que o contrato ainda no se formou, mas sim deveres anexos ou secundrios. As partes devem guardar a boa-f, antes, durante e aps o cumprimento da relao obrigacional para que seja respeitado o objetivo do pactuado, bem como a legtima expectativa das partes. Funcionam como uma espcie de blindagem contra interesses injustificados que possam atingir a relao obrigacional. Os deveres de conduta no surgem da vontade das partes, pois dele no dependem. Decorrem diretamente da boa f e, por isso, no precisam de previso contratual.
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DEVERES DE CONDUTA: DEVER DE PROTEO DEVER DE INFORMAO DEVER DE COOPERAO Cabe aos contratantes garantir a integridade dos bens e dos direitos do outro contratante, em todas as etapas do vnculo obrigacional que possam oferecer perigo. Buscam proteger a contraparte dos riscos de danos a sua pessoa e ao seu patrimnio. Significa que mesmo sem previso no contrato e sem as partes queiram, elas devem, em obedincia funo integrativa da boa-f objetiva, proteger a pessoa fsica e o patrimnio do outro contratante evitando causar danos injustos a ele. Ex: placas de piso escorregadio no cho das lojas. o dever de comunicar outra parte fatos relevantes que envolvem o contrato desde a sua origem at o seu fim, envolvendo as fases pr- contratual, contratual e ps- contratual. Busca ampliar o conhecimento da outra parte. Ambas devem prover informaes das circunstncias que envolvem o contrato mesmo que no esteja previsto no contrato essa necessidade de informao. Ex: consentimento informado no cdigo de tica mdico.
Significa a ajuda que uma das partes deve dar outra para que esta possa cumprir o contrato. Probe que a conduta das partes possa desiquilibrar a obrigao. Devem ser leais em todos os momentos da relao. Cooperar para que a obrigao atinja ao seu fim da melhor forma possvel a ambas as partes. A conduta tica uma conduta jurdica. Ex: o advogado no deve revelar detalhes de seu cliente.
Obs:
A violao dos deveres anexos constitui espcie de inadimplemento, independentemente de culpa. Os direitos devem exercitar-se de boa f, as obrigaes tm de cumprir-se de boa f. Informar a respeito do que estava ocorrendo, cooperar para que o problema seja resolvido e buscar conferir proteo ao outro contratante. O STJ unnime no sentido de que a negativao indevida gera danos morais que independem de prova para a sua configurao.
REFERNCIAS:
ALMEIDA, Juliana Evangelista de. A boa-f no direito obrigacional. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIII, n. 78, jul 2010. Disponvel em: <http://www.ambito- juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=8041>. Acesso em abr 2014.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil brasileiro: teoria geral das obrigaes, v 2. So Paulo: Saraiva, 2014.
GUTIER, Murillo Sapia. Introduo ao Direito Civil Constitucional: A Boa-f Objetiva. Material da 1 aula da disciplina Fundamentos do Direito Civil, ministrada no curso de ps-graduao lato sensu em Direito Civil e Processual Civil UNIT (Universidade Tiradentes).
Tartuce, Flvio Manual de direito civil: volume nico. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: METCDO. 2011.