Fecha :20/08/2007

Rol :4226-2007
Partes :Claudia Cataln Riquelme con Hernn Alejandro Monsalve Guarda
Ministros :Alberto Chaigneau del Campo; Carlos Kunsemuller Loebenfelder;
Domingo Hernndez Emparanza; Jaime Rodrguez Espoz; Nibaldo Segura
Pea
Descriptores :Alimentos. Juicio de divorcio. Incumplimiento de obligacin pactada en
avenimiento. Medidas de apremio, suspensin. Ordenes de Arresto.

Doctrina
Si bien se pact una obligacin durante el avenimiento, el alimentante no ha podido
cumplirla por hechos posteriores al avenimiento, de manera que se encuentra en
imposibilidad de cumplir la obligacin impuesta en el Acuerdo Regulatorio. Cabe tener
presente que lo que sanciona la ley es el incumplimiento del deudor de alimentos sin
una causa justificada y en la especie s la existe. Sabido es que nadie est obligado a lo
imposible y por otra parte no se cumple el fin de los apremios establecidos en la ley N
14.908 cual es presionar a un deudor (de mala fe) para que pague; en este caso se est
imponiendo al alimentante, en vez de un apercibimiento, un castigo (casi penal) lo que
es insostenible, sobre todo si se considera que la aplicacin de cualquier sancin de esta
naturaleza al menos requiere culpabilidad, que en este caso no se advierte que exista.
Adems, si la ley N 14.908 contempla en su artculo 14 inciso final la posibilidad de
suspender el apremio y arraigo si justifica el alimentante ante el tribunal que carece de
los medios necesarios para el pago de su obligacin alimenticia, con mayor razn
procede no dar curso al apremio de que se trata en el caso sub lite si existe una causa
justificada que le impide cumplir, por ahora, con una de las clusulas del Acuerdo
Regulatorio que no dice relacin directa con alguna suma de dinero que deba
proporcionar para satisfacer las necesidades bsicas de alimentacin, luz, calefaccin,
agua, telfono, gastos de colegiatura, vestuario e implementos escolares, sobre los
cuales ningn reproche se ha formulado al recurrente que haya incumplido.

reas del Derecho : Derecho de FamiliaDerecho de Familia;


Legislacin aplicada en el fallo : Constitucin Poltica art 21; CPE_AR-21 Ley N
14908 Ao 2000 Sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias art 11;
LEY_14908_AR-11 Ley N 14908 Ao 2000 Sobre abandono de familia y pago de
pensiones alimenticias art 12; LEY_14908_AR-12 Ley N 14908 Ao 2000 Sobre
abandono de familia y pago de pensiones alimenticias art 14; LEY_14908_AR-14

Texto completo de la Sentencia
Osorno, veintitrs de julio de dos mil siete.

Mariangel Cabrera Rabie, Juez Suplente del Tribunal de Familia de Osorno, en recurso
de amparo N 228 2007 interpuesto por el Abogado Sr. Juan Carlos Lagos Cataln, a
US. Iltma. informo lo siguiente:

1. Que en los autos rit Z 32 2007 que se siguen ante este tribunal el 29 de mayo de 2007
doa Claudia Cataln Riquelme, representada por su abogado, don Juan Cataln
Riquelme, solicit el apremio del demandado don Hernn Alejandro Monsalve Guarda,
por el no cumplimiento de una obligacin pactada el 19 de octubre de 2001, en
avenimiento en la causa rol N 35.508 del Juzgado de Letras de Menores de esta ciudad.
Dicha obligacin de hacer consiste, tal como lo seala la tercera parte de dicho
avenimiento, especficamente su punto 6, en comprar un inmueble, dentro del plazo que
se seala (el cual ya expir), ascendente a $ 40.000.000 en la ciudad de Osorno; y que
mientras se hace la compra del inmueble deber cancelar una renta de arrendamiento a
favor de la demandante y sus hijos.

2. El 30 de mayo de 2007 se despach la respectiva orden de arresto y arraigo en contra
del demandado, la que posteriormente se dej sin efecto, con fecha 22 de junio de 2007,
por cuanto el demandado acompa a estos autos un contrato de arrendamiento a favor
de la demandante.

3. Que con fecha 6 de junio de 2007, la demandante repone de la antedicha resolucin,
en primer lugar porque la obligacin que contrajo el demandado es de comprar un
inmueble, y no de arrendar uno, y por otra parte que el inmueble arrendado se
encontrara habitado por terceras personas, y adems y concordante con el punto 4 del
contrato de arrendamiento no se encontraba a su disposicin, pues dicho contrato slo
comenzara a regir con fecha 20 de junio de 2007.

4. As las cosas, con fecha 8 de junio de 2007, se hizo lugar a la reposicin planteada,
despachndose nuevamente la respectiva orden de arresto en contra del demandado.

5. Por ltimo, y con respecto a la precaria situacin econmica alegada en el recurso de
amparo por la parte demandada, no se han acompaado a estos autos ninguna
presentacin ni antecedentes en tal sentido; e incluso en tal caso, es facultativo para el
tribunal suspender el apremio.

Se adjuntan las carpetas judiciales rit Z 32 2007.

Es cuanto puedo informar a VS. Iltma.

Mariangel Cabrera Rabie, Juez de Familia Suplente.

Valdivia, treinta y uno de julio de dos mil siete.

Vistos:

A fs. 1 comparece don Juan Carlos Lagos Cataln, abogado, domiciliado en calle
Ramn Freire N 624, 2 piso, Edificio Plaza San Francisco de la ciudad de Osorno, en
representacin de don Hernn Alejandro Monsalve Guarda, domiciliado en Fundo Los
Laureles, Ruta 215, Osorno y recurre de amparo en contra de la Juez del Juzgado de
Familia de Osorno por haberse librado en contra de este ltimo rdenes de arresto por
no haber dado cumplimiento a la obligacin de comprar un inmueble en un sector
urbano de la ciudad de Osorno de un monto no inferior a cuarenta millones de pesos
para sus dos hijos Juan Domingo y Florencia Jess Monsalve Jimnez.

Indica que dichas rdenes se decretaron en los autos sobre Cumplimiento de
Transaccin seguidos ante el Juzgado de Familia de Osorno, rol N Z 32 2007 en que su
representado es alimentante de dos hijos menores, separado de hecho de su cnyuge y
con fecha 21 de octubre de 2001 y con el fin de evitar un litigio para determinar los
alimentos para sus hijos, mediante transaccin que fuera aprobada judicialmente en los
autos sobre divorcio rol N 3473 D del Segundo Juzgado de Letras de Osorno, en los
puntos 1 y 6 del acpite tercero del sealado documento, el recurrente se oblig
enajenar el inmueble que all se seala y en los siguientes 120 das adquirir para sus
hijos otro inmueble, equivalente a cuarenta millones de pesos. Por problemas
econmicos el recurrente no pudo pagar el crdito hipotecario que gravaba la primitiva
propiedad y en el juicio ejecutivo correspondiente dicho inmueble fue adjudicado al
banco ejecutante.

Seala que con esfuerzo el recurrente paga $ 600.000 mensuales entre dinero y
colegiatura de los menores, pero que se encuentra imposibilitado econmica y
financieramente de cumplir con la obligacin a que se encuentra compelido, lo que
demuestra con una liquidacin de remuneraciones, planillas de pago de imposiciones e
informe de Dicom que acompaa y agrega que sin perjuicio de ello bast que la
contraria solicitara el cumplimiento de la transaccin en lo relativo a los puntos 1 y 6
para que se le apremiara.

Precisa que tal determinacin es arbitraria e ilegal atendido lo dispuesto en el artculo 16
de la ley 14.908 que no fue considerado por la recurrida quien pudo suspender el
apremio por un lapso prudencial luego del cual si no se cumpliere con el pago, proceder
conforme a derecho.

Pide se ordene la suspensin del apremio decretado en contra del recurrente y en
consecuencia se dejen sin efecto las rdenes de arresto libradas en su contra por cuanto
resultan ser arbitrarias e ilegales.

A fojas 25 informa don Mariangel Cabrera Ruiz, Juez Suplente del Juzgado de Familia
de Osorno y seala que en los autos rit Z 32 2007 con fecha 29 de mayo de 2007, doa
Claudia Cataln Riquelme, representada por el abogado don Juan Cataln Riquelme,
solicit el apremio del recurrente don Hernn Monsalve Guarda, por el no cumplimiento
de una obligacin pactada el 19 de octubre de 2001, en avenimiento en causa rol N
35.508 del Juzgado de Menores de esa ciudad. La obligacin sealada en la tercera parte
de dicho avenimiento, especficamente en el N 6, consiste en comprar un inmueble
dentro del plazo que seala, el que ya expir, ascendente a $ 40.000.000 en la ciudad de
Osorno y que mientras se hace la compra deber cancelar una renta de arrendamiento a
favor de la demandante y sus hijos.

Agrega que el 30 de mayo se despach orden de arresto y arraigo en contra del
demandado, la que se dej sin efecto el 2 de junio de 2007 cuando el demandado
acompa un contrato de arrendamiento de una propiedad a favor de la actora, quien
pidi reposicin fundada en que la obligacin del demandado es comprar un inmueble y
no arrendar uno y por otra parte, el inmueble arrendado se encuentra habitado por
terceras personas y porque dicho contrato seala que comenzar a regir el 20 de junio de
2007, reposicin que fue acogida y se despach nuevamente orden de arresto en contra
del demandado.

Termina sealando el informe que respecto de la precaria situacin econmica en que se
encontrara el recurrente, no se ha acompaado a los autos antecedente alguno y que
incluso, en tal caso, es facultativo para el tribunal suspender el apremio.

Se trajeron los autos en relacin.

Considerando:

Primero: Que de los antecedentes que se agregaron a la carpeta de la causa rol N Z 32
2007 del Juzgado de Familia de Osorno, que se tiene a la vista, los siguientes hechos:

a) Doa Claudia Andrea Jimnez Butti y don Hernn Alejandro Monsalve Guarda
sometieron a la aprobacin judicial ante el Juzgado de Menores de Osorno una
transaccin en la cual acordaron regular el sistema de comunicacin con los hijos
comunes y lo relativo a los alimentos , la que aprobada por resolucin de 17 de octubre
de 2001.

En lo atinente a la materia en anlisis en el acpite III) numerales 1 a 8 se establecieron
los acuerdos relativos a los alimentos; en el N 1 el amparado se oblig a pagar el
dividendo hipotecario que gravaba el inmueble ubicado en la Ruta 215, kilmetro 10,
sector Las Lomas, hasta que fuera enajenado a favor de terceros y la seora Jimnez se
comprometi, dentro de tercero da siguiente a la solicitud de prstamo hipotecario que
presente el seor Monsalve a un banco comercial para los efectos de adquirir un nuevo
inmueble, a alzar la declaracin de bien familiar de este inmueble que ha sido decretada
en su favor y en el N 6) se estableci que dentro de los 120 das siguientes a la fecha de
enajenacin del inmueble mencionado en el N 1 de la clusula tercera, el seor
Monsalve por s o por medio de terceros, se oblig a comprar y adquirir para sus dos
hijos menores un inmueble que corresponder en su equivalente de valor de mercado
actual a unos $ 40.000.000, en el sector urbano de la ciudad de Osorno.

b) Con fecha 16 de septiembre de 2005 se dict sentencia en los autos rol N 34.773 del
Tercer Juzgado de Letras de Osorno, sobre divorcio seguido entre las partes antes
mencionadas y en este juicio la seora Jimnez Butti dedujo demanda reconvencional
de modificacin y ampliacin del Acuerdo Regulatorio; entre otras peticiones solicit
que en lo relativo a los numerales 1 a 6 de ste se refundiera en el sentido que el seor
Monsalve quedara obligado a adquirir para sus dos hijos menores un inmueble en el
sector urbano de la ciudad de Osorno por un valor mnimo de $ 50.000.000 en el plazo
de 90 das desde que se dicte sentencia en el divorcio.

La sentencia acogi solo en parte esta demanda reconvencional, elimin lo que sealaba
la clusula 5) y la rechaz en lo dems.

En consecuencia, qued subsistente el Acuerdo en su primitiva redaccin respecto del
inmueble que se alude en la clusula 1 del acpite III.

c) El da 22 de enero de 2007 la seora Jimnez entabl demanda de cumplimiento de la
transaccin circunscrita al acpite Alimentos (numerales 1 a 6 de la transaccin) en
contra de don Hernn Alejandro Monsalve Guarda y solicit que en el evento que no
diera cumplimiento a la obligacin pactada o se negare a ella se le apremie con arresto
en la forma que establece la ley, peticin que dio origen a la causa rit N 32 2007 en el
Juzgado de Familia de Osorno.

El tribunal a quo cit a las partes a una audiencia especial y el da 24 de mayo de 2007
resolvi: El tribunal cree que lo que hay que hacer aqu es seguir adelante con la
ejecucin, como juicio ejecutivo que es, esto es, una excepcin, la audiencia con el fin
de llegar a algn tipo de acuerdo, por tanto se ordena el cumplimiento, con citacin (fs.
197, carpeta tenida a la vista).

d) El da 29 de mayo de 2007 el apoderado de la seora Jimnez solicit que se
apremiara con arresto al amparado con el objeto de que diera cumplimiento al
avenimiento o transaccin y la Juez de Familia resolvi: Resolviendo la peticin de
apremio y encontrndose ejecutoriada la resolucin de 24 de mayo de 2007, aprmiese
al demandado con arresto nocturno desde las veintids horas de cada da a las seis horas
del da siguiente por quince das, si en el acto de su requerimiento no acreditare haber
dado cumplimiento al punto 6 la transaccin celebrado el da 16 de octubre de 2001, en
el sentido de comprar o arrendar un inmueble para que vivan sus hijos Juan Domingo y
Florencia Jess Monsalve Jimnez en un sector urbano de la ciudad. Apremio que
cesar una vez acreditada la obligacin contrada. Deber acompaar copia del contrato
de arrendamiento o escritura pblica de la compra del inmueble, los pagos mensuales de
la casa habitacin sern del cargo del demandado (fs. 100 carpeta).

e) El da 2 de junio de 2007 se dej sin efecto el arresto nocturno accediendo a una
solicitud en tal sentido hecha por el demandado, sin perjuicio de lo cual se confiri
traslado.

f) La parte demandante solicit reposicin de la resolucin precedente y la juez a quo
con fecha 8 de junio de 2007 resolvi: Atendido a que el inmueble arrendado no se
encuentra a disposicin de la demandante y sus hijos, lo que corrobora el punto cuarto
del contrato de arrendamiento y habiendo transcurrido el plazo de 120 das para la
adquisicin del inmueble que se ha obligado el demandado, ha lugar a la reposicin y
orden despachar orden de arresto nocturno en contra del demandado por el trmino de
15 das, lo que se reiter con fecha 10 de julio de 2007 (fs. 118).

g) El 14 de julio de 2007 el demandado solicit suspensin del apremio por un tiempo
prudencial que determinar el tribunal por cuanto ninguna entidad bancaria o financiera
le otorga crdito para adquirir algn bien inmueble y cumplir con lo solicitado,
situacin que se ve agravada con la orden de arresto despachada en su contra. La
solicitud se encuentra pendiente de resolucin segn consta de la carpeta tenida a la
vista.

Segundo: Que el artculo 11 de la ley N 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias seala que toda resolucin judicial que fijare una pensin
alimenticia, o que aprobare una transaccin bajo las condiciones establecidas en el
inciso tercero, tendr mrito ejecutivo y ser competente para conocer de la ejecucin el
tribunal que la dict en nica o en primera instancia o el del nuevo domicilio del
alimentario.

Por su parte el artculo 12 dispone que el requerimiento de pago se notificar al
ejecutado en la forma establecida en los incisos primero y segundo del artculo 23 de la
ley que crea los juzgados de familia . Aade que ser admisible la excepcin de pago y
siempre que se funde en un antecedente escrito. Prescribe, adems, que el mandamiento
de embargo que se despache para el pago de la primera pensin alimenticia ser
suficiente para el pago de cada una de las venideras, sin necesidad de nuevo
requerimiento... .

Tercero: Que la obligacin que contrajo el amparado consisti en pagar los dividendos
de un inmueble hasta que fuera enajenado y dentro de los 120 das siguientes a la fecha
de la enajenacin deba comprar y adquirir para sus dos hijos un inmueble por un valor
equivalente a los $ 40.000.000 en el sector urbano de Osorno.

El artculo 14 de la ley N 14.908 dispone que si decretados los alimentos por resolucin
que cause ejecutoria a favor del cnyuge, de los padres, de los hijos o del adoptado, el
alimentante no hubiere cumplido su obligacin en la forma pactada u ordenada o
hubiere dejado de pagar una o ms cuotas, el tribunal que dict la resolucin deber, a
peticin de parte o de oficio, y sin ms trmite, imponer al deudor como medida de
apremio, el arresto nocturno hasta por quince das pudiendo repetir esta medida hasta
obtener el ntegro pago de la obligacin.

En la especie, si bien se pact la obligacin antes mencionada ella no pudo ser cumplida
por el alimentante al ser adjudicado el bien raz en subasta pblica, de manera que se
encuentran en imposibilidad de cumplir la obligacin impuesta en el Acuerdo
Regulatorio.

Cabe tener presente que lo que sanciona la ley es el incumplimiento del deudor de
alimentos sin una causa justificada y en la especie s la existe. Sabido es que nadie est
obligado a lo imposible y por otra parte no se cumple el fin de los apremios establecidos
en la ley N 14.908 cual es presionar a un deudor (de mala fe) para que pague; en este
caso dada la situacin por la que atraviesa el amparado no se podr cumplir con el fin
sealado, ms si se tiene en cuenta que ha solicitado la suspensin del apremio, por lo
que al decretar el arresto se est imponiendo al alimentante en vez de un apercibimiento
un castigo (casi penal) lo que es insostenible, sobre todo si se considera que la
aplicacin de cualquier sancin de esta naturaleza al menos requiere culpabilidad, que
en este caso no se advierte que exista.

Cuarto: Que si la ley N 14.908 contempla en su artculo 14 inciso final la posibilidad
de suspender el apremio y arraigo si justifica el alimentante ante el tribunal que carece
de los medios necesarios para el pago de su obligacin alimenticia, con mayor razn
procede no dar curso al apremio de que se trata en el caso sub lite si existe una causa
justificada que le impide cumplir, por ahora, con una de las clusulas del Acuerdo
Regulatorio que no dice relacin directa con alguna suma de dinero que deba
proporcionar para satisfacer las necesidades bsicas de alimentacin, luz, calefaccin,
agua, telfono, gastos de colegiatura, vestuario e implementos escolares, sobre los
cuales ningn reproche se ha formulado al recurrente que haya incumplido.

Quinto: Que por las razones antes expuestas y en especial la documentacin
acompaada al presente recurso, procede acoger a lo solicitado, sin perjuicio de que las
partes puedan acordar otra forma de cumplimiento de lo acordado, en audiencia que se
fije al efecto ante el Juez de Familia.

Y vistos adems lo dispuesto en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre
Tramitacin y Fallo del Recurso de Amparo y lo dispuesto en el artculo 21 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, se acoge el recurso de amparo deducido en lo
principal de fs. 18 por don Juan Carlos Lagos Cataln en representacin de don Hernn
Alejandro Monsalve Guarda y se declara que se suspende el apremio decretado en
contra de este ltimo por no haber dado cumplimiento a la obligacin consignada en el
motivo tercero de este fallo, consistente en la compra de un inmueble y,
consecuencialmente, se dejan sin efecto las rdenes de arresto y de arraigo libradas en
su contra.

Ofciese va fax al Juzgado de Familia comunicando lo resuelto.

Redaccin del Ministro don Daro Ildemaro Carretta Navea.

Devulvase la causa tenida a la vista.

Regstrese y archvense.

Pronunciada por la Segunda Sala, por el Ministros seores Daro I. Carretta Navea, Juan
Ignacio Correa Rosado, Abogado Integrante seora Helga Steffen Riedemann. Autoriza
la Secretaria seora Ana Mara Len Espejo.

Rol N 228 07.

Santiago, veinte de agosto de dos mil siete.

A fojas 47: tngase presente.

A fojas 62: a sus antecedentes.

Vistos:

Se confirma la sentencia apelada de treinta y uno de julio del ao en curso, escrita de
fojas 34 a 40.

Acordado con el voto en contra del Ministro Sr. Rodrguez y del Abogado Integrante
seor Hernndez, quienes estuvieron por revocar la referida sentencia y rechazar el
recurso de amparo interpuesto, teniendo para ello en consideracin que la obligacin
que se exige cumplir, fue contrada en el ao 2001, sin que existan antecedentes
justificados que a travs de esta accin constitucional, permitan suspender la orden de
apremio despachada por la Sra. Juez de primera instancia, siendo aquel tribunal el
idneo para discutir la eventual suspensin del apremio, con los elementos necesarios
para hacerlo, en el caso de haber variado las circunstancias que existan cuando la
transaccin fue convenida, tal como por lo dems, aparece que ha sido solicitado el
catorce de julio pasado.

Regstrese y devulvase con su agregado.

Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros seores Alberto Chaigneau
del C., Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez E. y los Abogados Integrantes seores
Carlos Kunsemuller L. y Domingo Hernndez E.

Autorizada por la Secretaria Subrogante de esta Corte Suprema seora Carola Herrera
Brummer. Rol N 4.226 07.