ATUALIZAO CONSTANTE DA INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

Revista de Direito Constitucional e Internacional | vol. 63 | p. 7 | Abr / 2008 | DTR\2008\240

Aloysio Vilarino dos Santos
Doutorando e Mestre em Direito do Estado pela PUC-SP. Procurador da USP. Professor da
ESA-OAB/SP. Professor de Direito Constitucional da PUC-SP. Membro do IBDC.
rea do Direito: Constitucional
Resumo: A interpretao constitucional tema fundamental do direito, notadamente, para a
aplicao das leis, do direito e da justia. O sistema de direito positivo, no qual h existncia de
normas de um escalo superior (Constituio) e normas de um escalo inferior, necessariamente a
interpretao das normas desse escalo inferior, obrigatoriamente, passa pela interpretao
constitucional, ou seja, deve-se observar, sempre, na atividade interpretativa a Constituio. A
doutrina e o Poder Judicirio tm demonstrando algumas preocupaes nesse sentido, porm,
devem ocorrer alguns avanos para que haja uma interpretao que concretize a Constituio, o
direito e a justia. Portanto, a interpretao constitucional, to importante como o prprio direito,
merecendo sempre uma "atualizao constante" pelos aplicadores e estudiosos do direito.
Palavras-chave: Interpretao constitucional - Interpretao - Atualizao da interpretao
constitucional - Direito constitucional
Abstract: The constitutional interpretation is basic subject of the law for the application of the laws,
the law and justice. The system of positive law, in which it has existence of norms of a superior step
(Constitution) and norms of an inferior step, necessarily the interpretation of the norms of this inferior
step, obligatorily, move on the constitutional interpretation, and always be observed, always, in the
interpretation activity the Constitution. The doctrine and the Judiciary are demonstrating some
concerns in this direction, however, must occur some advances so that it has an interpretation that
materialize the Constitution, the law and justice. So, the constitutional interpretation is as important as
the proper law, deserving always a "constant update" for the studious applicators and of the law.
Keywords: Constitutional interpretation - Interpretation - Update of the constitutional interpretation -
Constitucional law
Sumrio: 1.Consideraes introdutrias - 2.A linguagem e a linguagem do direito - 3.Hermenutica,
hermenutica jurdica e hermenutica constitucional
1. Consideraes introdutrias
Pode-se dizer que a interpretao inerente ou inata ao ser humano, pois, os fatos e as situaes
cotidianas no escapam interpretao. Portanto, diuturnamente vivemos interpretando: o tempo, os
fatos, as circunstncias, as pessoas, as relaes jurdicas, entre outros.
Dessa forma sempre houve e sempre haver interpretao. Todavia, a interpretao s passou a ser
objeto de anlise e de estudo na Grcia Antiga com Aristteles, depois com Santo Agostinho
(Aurelius Augustinus), ganhado destaque e relevo com E. Husserl, Heidegger, Wittgenstein, Hesse,
Viehweg, Hberle, Gadamer entre outros.
A interpretao seja na sua conceituao comum ou jurdica no h como deix-la de lado, pois,
importantssima na anlise de qualquer ramo do direito, notadamente, na aplicao do direito.
Interessa-nos no presente trabalho no a interpretao geral, mas a interpretao jurdica,
especificamente, a interpretao constitucional.
O sistema de direito positivo, no qual h existncia de normas de um escalo superior (Constituio)
e normas de um escalo inferior (normas infraconstitucionais), necessariamente a interpretao das
normas desse escalo inferior, obrigatoriamente, passa pela interpretao constitucional, ou seja,
deve-se observar, sempre, na atividade interpretativa a Constituio.
A importncia da interpretao constitucional ganhou tal significado com a doutrina alem a partir do
2. ps Guerra, intensificou na dcada de 70 (setenta) sendo, ainda, insipiente no direito ptrio, seja
na anlise da doutrina ou na aplicao por parte do Poder Judicirio, embora tenha apresentado
alguns avanos com decises recentes do STF, o que parece ser uma tendncia, que a nosso ver
bastante louvvel.
Atualizao constante da interpretao constitucional
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O dinamismo da sociedade tal que provoca uma mutao constante na sociedade e no direito no
sendo possvel um acompanhamento par e passo do direito, nem elaborao legiferante por parte do
legislador ordinrio, cabendo ao jurista e ao Poder Judicirio a constante atualizao da atividade
interpretativa, para a "correta" aplicao do direito e para a concretizao da justia.
Portanto, a interpretao, notadamente, a interpretao constitucional, to importante como o
prprio direito, merecendo sempre uma "atualizao constante" pelos aplicadores e estudiosos do
direito.
2. A linguagem e a linguagem do direito
2.1 Lngua e linguagem
Na acepo comum "lngua o conjunto das palavras e expresses usadas por um povo, por uma
nao, e o conjunto de regras de sua gramtica; idioma".
1
Para Celso Cunha e Lindley Cintra "Lngua um sistema gramatical pertencente a um grupo de
indivduos. Expresso da conscincia de uma coletividade, a Lngua o meio por que ela concebe o
mundo que a cerca e sobre ele age".
2
A lngua um dos sistemas sgnicos que se prestam a fins comunicacionais. A lngua comumente
empregada no sentido de idioma, como o portugus, o alemo, o ingls etc., lembrando que os
homens se comunicam por meio de inmeros cdigos.
Numa acepo filosfica a "lngua um conjunto organizado de signos lingsticos".
3
J a linguagem "uso da palavra articulada ou escrita como meio de expresso e de comunicao
entre pessoas".
4
Tatiana Slama-Casacu conceitua a linguagem como "um conjunto complexo de processos - resultado
de uma certa atividade psquica profundamente determinada pela vida social - que torna possvel a
aquisio e o emprego concreto de uma Lngua qualquer".
5
Numa acepo filosfica linguagem o "uso de signos intersubjetivos, que so os que possibilitam a
comunicao".
6
A linguagem a palavra mais abrangente, significando a capacidade do ser humano para
comunicar-se por intermdio de signos, cujo, conjunto sistematizado a lngua. L. Wittgenstein: "Os
limites da minha linguagem significam os limites do meu mundo".
A distino entre linguagem e lngua foi estabelecida por Ferdinand de Saussure, que a definia da
seguinte forma: "A lngua um produto social da faculdade de linguagem e ao mesmo tempo um
conjunto de convenes necessrias adotadas pelo corpo social para permitir o exerccio dessa
faculdade nos indivduos. Tomada em conjunto, a linguagem multiforme e heterclita; sobreposta a
domnios diversos - fsico, fisiolgico e psquico - tambm pertence ao domnio individual e ao
domnio social; no se deixa classificar em categoria alguma de fatos humanos porque no se sabe
como determinar a unidade" (Cours de linguistique gnrale, 1916, 15).
7
2.2 Semiologia e semitica
Semiologia a cincia que estuda a vida dos signos no seio da sociedade, foi apresentada por
Ferdnand de Saussure, ou seja, a "cincia que estuda todos os fenmenos culturais como se
fossem sistemas de signos i. e., sistemas de significao.em oposio a lingstica, que se restringe
ao estudo dos signos lingsticos, ou seja, da linguagem, a semiologia tem por objeto qualquer
sistema de signos (imagem, gestos, vesturios, ritos etc.); semitica".
8
Semitica a cincia do
estudo geral do signo.
Para Santo Agostinho (Aurelius Augustinus) "signo toda coisa que, alm da impresso que produz
em nossos sentidos, faz com que nos venha ao pensamento outra idia distinta".
9
Na filosofia contempornea, E. Morris utilizou o conceito de semitica como a teoria da semiose,
mais do que do signo, dividindo a semitica em trs partes, que correspondem s trs dimenses da
semiose: semntica, que considera a relao dos signos com os objetos a que se referem;
Atualizao constante da interpretao constitucional
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pragmtica, que considera a relao dos signos com os intrpretes; e sinttica, que considera a
relao formal dos signos entre si ( Foundations of the theory of signs, 1938. v. II, p. 3) Aceita por
Carnap (Foundations of logic and mathematics, 1939. v. I, p. 2).
10
2.3 A linguagem do direito
O direito tem por objetivo organizar, disciplinar e possibilitar a vida na sociedade.
11
Assim, deve ser ressaltado que o direito, apenas, aparece pela linguagem, pois, sem as palavras e
sem a linguagem a lei no existe, conseqentemente, tambm no existiria o direito.
A respeito da palavra importante assinalar a afirmativa de Fernando Pessoa que diz: "a funo da
palavra perturbar os espritos e indisciplinar a alma".
Se assim o , qual seria a linguagem do direito?
A linguagem do direito prescritiva de condutas, ou seja, presta-se expedio de ordens, de
comandos, de prescries dirigidas ao comportamento das pessoas. Seu campo vasto,
abrangendo condutas intersubjetivas e intra-subjetivas. Todas as organizaes normativas operam
com essa linguagem para incidir no proceder humano, canalizando as condutas no sentido de
implantar seus valores.
Nesse sentido muito interessante a lio de Lourival Vilanova que diz: "Altera-se o mundo fsico
mediante o trabalho e a tecnologia, que o potencia em resultados. E altera-se o mundo social
mediante a linguagem das normas, uma classe da qual a linguagem das normas do direito".
12
Como a linguagem do direito prescritiva de condutas, logo, as ordens no so "verdadeiras ou
falsas", mas sim "vlidas ou no vlidas".
A cincia do direito encontra na linguagem sua possibilidade de existir,
13
conforme afirma Maria
Helena Diniz.
3. Hermenutica, hermenutica jurdica e hermenutica constitucional
3.1 Hermenutica
No incio a hermenutica significava a interpretao dos textos sagrados (bblicos e religiosos).
Hermenutica o mtodo de interpretao, primeiro, dos textos e, depois, do universo social
histrico e psicolgico.
14
Segundo o mestre italiano Emilio Betti, "hermenutica a cincia do esprito que engloba o estudo
da atividade humana de interpretar".
Numa acepo bastante "lata" hermenutica qualquer tcnica de interpretao.
3.2 Hermenutica jurdica e hermenutica constitucional
Para Carlos Maximiliano a hermenutica jurdica tem por objeto o estudo e a sistematizao dos
processos aplicveis para determinar o sentido e o alcance das expresses do direito.
15
Trcio Sampaio Ferrar Jnior afirma que "a hermenutica jurdica uma forma de pensar
dogmaticamente o direito que permite um controle das conseqncias possveis de sua incidncia
sobre a realidade antes que elas ocorram".
16
4. A INTERPRETAO
4.1 Noo preliminar de interpretao
Vimos anteriormente que a interpretao objeto de anlise e estudo da hermenutica.
Interpretao, em geral, significa possibilidade de referncia de um signo ao que ela designa, ou
tambm a operao atravs da qual um sujeito (intrprete) estabelece a referncia de um signo ao
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seu objeto (designado).
17
Aristteles denominou interpretao o livro em que estudou a relao entre os signos lingsticos e
os pensamentos e entre os pensamentos e as coisas. Ele de fato considerava as palavras como
sinais das afeies da alma, que so as mesmas para todos e constituem as imagens dos objetos
que so idnticos para todos.
18
Bocio entendia por interpretao qualquer termo que significa alguma coisa por si mesmo. Para
Bocio referncia do signo ao que ele designa era o essencial da interpretao.
19
Para Heidegger a interpretao no tomar conhecimento de que se compreendeu, mas a
elaborao das possibilidades projetadas na compreenso.
20
Na interpretao, o trabalho do intrprete, do jurista, consiste em procurar o sentido, isto , o
significado e o alcance da norma jurdica.
Konrad Hesse
21
afirma que: "o objetivo da interpretao s pode consistir no descobrimento de uma
vontade objetiva ou subjetiva, preexistente na Constituio".
22
Para Hans Kelsen a interpretao , portanto, uma operao mental que acompanha o processo da
aplicao do direito no seu progredir de um escalo superior para um escalo inferior.
23
Francesco Ferarra assinala que "a misso do intrprete justamente descobrir o contedo real da
norma jurdica, determinar em toda a plenitude o seu valor, penetrar o mais que possvel (como diz
Windscheid) na alma do legislador reconstruir o pensamento legislativo".
A interpretao o objeto central na aplicao da norma de direito.
Francesco Ferarra assinala que "a misso do intrprete justamente descobrir o contedo real da
norma jurdica, determinar em toda a plenitude o seu valor, penetrar o mais que possvel (como diz
Windsched) na alma do legislador reconstruir o pensamento legislativo".
24
O autor italiano ainda anota que a atividade interpretativa a operao mais difcil e delicada a que o
jurista pode dedicar-se, e reclama fino tacto, senso apurado, intuio feliz, muita experincia e
domnio perfeito no s do material positivo, como tambm do esprito de uma certa legislao.
25
Mais adiante Ferarra fala que a interpretao uma actividade nica complexa, de natureza lgica e
prtica, pois consiste em induzir de certas circunstncias a vontade legislativa. Com respeito a tais
circunstncias uso distinguir a interpretao literal ou lgica, conforme procura determinar o sentido
da lei atravs da sua formulao verbal ou seu escopo, mas a interpretao gramatical tambm
lgica, uma vez que pretende inferir logicamente das palavras o valor da norma jurdica.
26
Ferarra fez esta referncia para dizer que no h vrias espcies de interpretao. A interpretao
nica: os diversos meios empregados ajudam-se uns aos outros, combinam-se e controlam-se
reciprocamente, e assim todos contribuem para a averiguao do sentido legislativo.
27
Para Hans Kelsen a interpretao , portanto, uma operao mental que acompanha o processo da
aplicao do direito no seu progredir de um escalo superior para um escalo inferior.
28
Portanto, a interpretao ato de vontade; ato de conhecimento da norma; ato de criao, em
suma a interpretao uma "magia", ou seja, por vez pode aparecer como algo que no se explica.
4.2 Interpretar
Para Vittorio Frozinni interpretar uma verdadeira "magia".
Interpretar antes de tudo uma atividade criadora. explorar, esclarecer, dar significado de
vocbulo. Uma atitude ou gesto, responder por outras palavras um pensamento exteriorizado;
mostrar o verdadeiro sentido de uma expresso, extrair da frase, da sentena ou norma, tudo o que
na mesma contm.
4.3 O texto da norma como objeto da interpretao
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A lei no se identifica com a letra da lei. Existe o elemento espiritual - voluntas legis.
Portanto, para que haja a aplicao do direito necessrio interpretar a norma, a qual se constitui no
ponto de partida para a interpretao.
O tradicional critrio gramatical costuma ser confundido com o brocardo in claris cessat interpretatio.
Na verdade, a interpretao meramente gramatical no garante a soluo da problemtica relativa
interpretao, pois, a norma aplicada sempre a norma interpretada e no o texto legal (texto da
norma).
4.4 O intrprete
A misso do intrprete consiste em descobrir o contedo real da norma jurdica.
A doutrina em geral sempre se preocupou com a figura do intrprete ligado ao legislador que cria a
norma ou ao aplicador do direito, mas nunca houve um estudo ou anlise de quem efetivamente
este intrprete aplicador do direito.
Mas quem esse intrprete? Quais a injunes ou circunstncias? Qual a realidade ou perfil
psquico desse intrprete?
So diversas e mais variadas as perguntas que podem envolver o aplicador do direito quando se
realiza a interpretao e a concretizao da norma.
Georges Burdeau assinala que o intrprete detm o mesmo poder da autoridade que fez a lei.
Anota Maria Helena Diniz que "a misso do intrprete no apenas reconstruir o sentido originrio
da norma, mas conjug-lo com as necessidades do presente, infundindo vida atual ao sentido da lei".
29
A respeito da tarefa do intrprete deve ser lembrada a aula do saudoso Franco Montoro ao afirmar
que: "Alm do 'sentido' cabe ao intrprete determinar o 'alcance' do preceito. Duas leis com o mesmo
sentido podem ter extenso ou alcance diferentes. O Cdigo dos Funcionrios Federais e a
Consolidao das Leis do Trabalho, por exemplo, ao estabelecer o preceito do descanso semanal
remunerado, adotam normas que tm o mesmo 'sentido', mas 'alcance' ou extenso diferente. A
primeira estende-se aos servidores pblicos federais. A segunda, aos empregados de empresas".
30
Ainda, sobre a importante funo do intrprete deve-se fazer referncia aos ensinamentos de
Meirelles Teixeira no sentido de que " curial, portanto, que a Constituio deva ser conhecida no
apenas em sua letra, mas tambm no seu esprito, nos seus significados mais profundos.
Legisladores e governantes, administradores, funcionrios e agentes do Poder Pblico, juzes e
tribunais, ou juristas, e os cidados em geral, a todos, com maior ou menor intensidade, impe-se a
necessidade, seno o dever, desse perfeito, pleno conhecimento da Constituio".
31
No s a Constituio, mas toda a legislao infraconstitucional tem por destinatrios os cidados e
a sociedade, bem como o prprio Estado. Parece uma mo de duas vias, pois, ao mesmo tempo que
toda normatizao estatal se dirige sociedade passa a ser interpretada por esta sociedade e pelo
conjunto dos cidados.
Nota-se, assim, que o direito interdisciplinar, logo o intrprete do direito deve ter essa viso inter ou
multidisciplinar e ter conscincia da importncia da sua atividade interpretativa, pois, o resultado
pode influir na esfera de direito do indivduo ou de um grupo de indivduos.
Por esse motivo o intrprete do direito dever ser um constante estudioso, no sentido de buscar a
"interpretao correta" dentro do ordenamento jurdico.
4.5 Os mtodos de interpretao tradicionais
Afirma Francesco Ferarra que a interpretao atividade cientfica livre, indagao racional do
sentido da lei, que compete aos juristas tericos e prticos.
32
No s na doutrina do direito constitucional, mas nas doutrinas dos diversos ramos do direito so
analisados os mtodos ou tcnicas tradicionais de interpretao que so: o literal ou gramatical, o
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histrico, o sistemtico e o teleolgico ou finalstico.
4.5.1 Literal ou gramatical
Esse mtodo leva em considerao o texto da norma, tem por finalidade estabelecer uma definio,
ante a indeterminao semntica dos vocbulos. Apresenta o ponto de partida de qualquer processo
interpretativo, pois, a norma veiculada pelo texto.
O mtodo em questo no capaz de resolver todos os problemas, contudo toda interpretao deve
partir do texto da lei.
4.5.2 Histrico-evolutivo
O mtodo histrico-evolutivo baseia-se na anlise dos antecedentes da norma, busca alcanar o
sentido da lei por meio da anlise de seus precedentes legislativos, desde a elaborao do projeto
de lei. Ou seja, deve se ter em mente a sociedade do momento da criao da lei. Assim, para a
utilizao desse mtodo deve ser conjugado com a realidade atual.
4.5.3 Sistemtico
O mtodo sistemtico direciona o intrprete para um sistema em que se insere a norma, ou seja, a
interpretao da norma no pode ser isolada, mas deve ser interpretada em relao s demais
normas que compem o sistema jurdico. Como a Constituio um sistema aberto, logo, a
interpretao tambm deve ser sistmica ou sistemtica.
4.5.4 Lgico, teleolgico ou finalstico
No momento da interpretao deve-se buscar qual a finalidade da lei. A tcnica teleolgica procura
o fim, a ratio do preceito normativo, para a partir dele determinar o seu sentido.
Tambm corrente entre todos os doutrinadores do direito que o emprego desses mtodos ou
tcnicas ajudam-se uns aos outros, ou seja, um no exclui o outro, pois, h uma combinao e
reciprocidade entre todos.
33
4.6 O mtodo tpico
O marco da anlise do mtodo tpico se deve a Theodor Viehweg com a publicao em 1953, de
Tpica e jurisprudncia (Topik und jurisprudenz). Nesse mtodo o pensamento jurdico e tpico foi o
lema do novo combate que iria refazer toda a discusso sobre a metodologia contempornea do
direito.
Pensar o problema constitui o mago da tpica em suas consideraes acerca do mtodo. A
interpretao ou aplicao do direito a partir do mtodo tpico parte da forma de pensar o problema,
quer dizer vai chegar a norma aplicvel a partir do problema.
Definido os topoi ou loci. Esse os reputava "pontos de vista pragmticos de justia material" ou de
"estabelecimento de fins jurdicos-polticos" ou ainda, segundo a acepo clssica, pontos retricos
de partida para a argumentao do problema.
34
Assim, quando no pode, p. ex., encontrar meios para a resoluo do problema, o magistrado pode
apelar aos topoi, a fim de avaliar o sentido do direito e atingir uma deciso justa.
35
O rgo jurisdicional, primeiramente, verifica todas as hipteses ou premissas, mediante as
argumentaes dogmticas e zetticas, e depois, atravs da lgica, demonstra a norma mais
adequada para o caso em tela, de modo que a lgica subsume-se totalmente tpica.
36
A respeito do mtodo tpico deve-se trazer a lume a crtica de Canotilho ao afirmar que "a
concretizao do texto constitucional a partir dos tpoi merece srias resistncias. Alm de poder
conduzir a um casusmo sem limites, a interpretao no deve partir do problema para a norma, mas
desta para os problemas. A interpretao uma actividade normativamente vinculada, constituindo a
constitutio scripta um limite inalienvel (Hesse) que no admite o sacrifcio da primazia da norma em
prol da prioridade do problema (F. Mller)".
37
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4.7 O mtodo concretista
Para Konrad Hesse a interpretao constitucional uma atividade criadora consistente na
concretizao ( Konkretisierung), a qual pressupe a "compreenso" do contedo da norma e a
"pr-compreenso" do intrprete diante do problema concreto a resolver.
38
A compreenso do contedo da norma pressupe o "programa normativo",
39
ou seja, o texto da
norma, sendo necessrio, portanto, a utilizao dos mtodos de interpretao tradicionais para a
concretizao da norma.
Entretanto, apenas a interpretao do texto no proporciona uma concretizao suficientemente
exata do texto normativo. preciso se socorrer do "mbito normativo", isto , necessrio que se
analise o sistema normativo no qual a norma e encontra, quer dizer a relao do problema em
questo posto com as normas da Constituio.
Como assinala Canotilho o mtodo concretista assenta-se no pressuposto do primado do texto
constitucional em face do problema.
40
4.8 O mtodo concretista da sociedade aberta
Peter Hberle propugna pela adoo de uma hermenutica constitucional adequada sociedade
pluralista ou chamada sociedade aberta. Hberle, tambm foi influenciado pela tpica e propugnou
pela democratizao do processo interpretativo.
Informa Peter Hberle que a teoria da interpretao constitucional esteve muito vinculada a um
modelo de interpretao de uma "sociedade fechada".
41
Todos que vivem a norma acabam por interpret-la. Da a afirmativa de Hberle no processo de
interpretao constitucional esto potencialmente vinculados todos os rgos estatais, todas as
potncias pblicas, todos os cidados e grupos, no sendo possvel estabelecer-se um elenco
cerrado ou fixado com numerus clausus de intrpretes da Constituio.
42
O mtodo concretista de Hberle propicia uma "democratizao" do processo interpretativo, ou seja,
os critrios de interpretao constitucional ho de ser tanto mais abertos quanto mais pluralista for a
sociedade.
Portanto, impensvel uma interpretao da Constituio sem o cidado ativo e sem as potncias
pblicas mencionadas.
43
Arremata Hberle "A sociedade livre e aberta na medida que se amplia o crculo dos intrpretes da
Constituio em sentido lato.
44
5. O PODER JUDICIRIO NO PROCESSO DE ATUALIZAO DA INTERPRETAO
CONSTITUCIONAL NA APLICAO DO DIREITO
5.1 Importncia do tema
A doutrina constitucional e os Tribunais devem sempre buscar modernas formas de interpretao
constitucional para aplicar o direito, mantendo a supremacia da Constituio face aos problemas
concretos que surgem das mais diferentes ordens.
Assim, para resolver as questes relativas espcie surgem novas ou modernas formas de
interpretao dos dispositivos e princpios constitucionais, e as demais normas do ordenamento
jurdico.
Como j assinalamos os princpios, notadamente os constitucionais, ganham enorme importncia na
interpretao constitucional, informando na atualidade todo nosso ordenamento jurdico, atribuindo,
assim, enorme encargo ao Supremo Tribunal Federal na operao e aplicao do direito.
Portanto, quando se interpreta qualquer norma infraconstitucional, nada mais, nada menos, o que se
esta interpretando a prpria Constituio, razo pela qual merece todo cuidado o exame do tema.
Nesse sentido foi o pronunciamento do juiz da Suprema Corte Norte-americana, John Marshall, que
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a decidir ao clebre caso Marbury v. Madison, marco do controle de constitucionalidade das leis,
disse que nunca devemos nos esquecer que sempre o que estamos interpretando a Constituio.
Na interpretao constitucional, vrios princpios norteiam a atividade interpretativa, conforme
registra Celso Ribeiro Bastos.
45
5.2 Princpio da supremacia da Constituio
Na construo positivista de Hans Kelsen, a Constituio norma fundante e tem posio
hierarquicamente superior s outras normas, ou seja, a Constituio est no pice do ordenamento
jurdico, e as demais normas, as infraconstitucionais, devem obedincia a ela sob pena de
inconstitucionalidade.
O princpio da supremacia da Constituio tem por funo preservar o Texto Magno e no admitir
que as normas que estejam hierarquicamente abaixo da Constituio, inclusive, as emendas
constitucionais, sejam contrrias ao ordenamento supremo.
Anota Celso Ribeiro Bastos que:
"[...] na Constituio, o fenmeno hierrquico ganha um sentido prprio, evidenciado pela
circunstncia de que no h um conjunto de normas s quais se pudessem filiar os preceitos da
Constituio".
46
5.3 Princpio da unidade da Constituio
Pelo princpio da unidade da Constituio a interpretao constitucional deve ser realizada de
maneira harmnica, no sentido de manter o sistema constitucional enquanto um conjunto coeso.
Para Canotilho, o princpio da unidade da Constituio "significa que a Constituio deve ser
interpretada de forma a evitar contradies (antinomias e antagonismos) entre suas normas". Ainda,
afirma o mestre portugus que o "princpio da unidade obriga o intrprete a considerar a Constituio
na sua globalidade e a procurar harmonizar os espaos de tenso existentes entre as normas
constitucionais".
47
Na anlise do princpio da unidade da Constituio, Luiz Alberto David Araujo e Vidal Serrano Jnior
concluem que: "o intrprete deve procurar atribuir coerncia ao sistema, expurgando-o de
antinomias, exatamente porque a Constituio pode ser analisada de forma repartida, fora de sua
unidade intrnseca".
48
5.4 Princpio da razoabilidade
A interpretao no pode levar o estudioso do texto a uma posio absurda, destoante da realidade.
razovel o que seja conforme razo, segundo os parmetros fornecidos por um senso mdio de
racionalidade.
Celso Ribeiro Bastos pondera que "o critrio da razoabilidade exprime uma tentativa de
determinao do critrio ou critrios que incidiro no caso concreto".
49
Conforme Hely Lopes Meirelles
50
a razoabilidade no pode ser lanada como instrumento de
substituio da vontade da lei pela vontade do julgador ou do intrprete, mesmo porque "cada norma
tem uma razo de ser".
51
5.5 Princpio da proporcionalidade
Na aplicao deste princpio, o intrprete deve colocar-se a favor do menor sacrifcio do indivduo na
hora de escolher os diversos significados da norma.
52
A respeito do princpio da proporcionalidade Luiz Alberto David Araujo e Vidal Serrano Jnior
afirmam que "podemos identificar a necessidade de o intrprete verificar uma correspondncia
eqitativa entre o sacrifcio do direito e a regra em questo. Constitui medida de adequao dos
meios ao fins perseguidos pela norma, sendo que esta deve ser aplicada em sua 'justa medida'".
53
Celso Ribeiro Bastos anota que o principio da proporcionalidade uma espcie de meio termo, de
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ponte de conexo entre os enunciados expostos e os princpios que guiam sua aplicao. O princpio
da proporcionalidade o passo inicial na compreenso das insuficincias dos mtodos
interpretativos tradicionais (gramatical, histrico, teleolgico, sistemtico e lgico).
54
A doutrina alem compreende o princpio da proporcionalidade, a Grundsatz der Verhltnismigkeit,
tambm chamado de mandamento da proibio de excesso (bermaverbot)
55
que para Celso
Ribeiro Bastos e Andr Ramos Tavares serve "como um guia atividade interpretativa, que
indiscutivelmente apresenta grande liberdade de atuao, tendo em vista os fins a serem atingidos e
a exigibilidade da escolha destes".
56
Acerca do princpio da proporcionalidade, lembra Willis Santiago Guerra Filho que o meio empregado
pelo legislador deve ser adequado e exigvel, para que seja atingido o fim almejado. O meio
adequado, quando, com seu auxlio, pode-se promover o resultado desejado; ele exigvel, quando
o legislador no poderia ter escolhido outro igualmente eficaz, mas que seria um meio no-prejudicial
ou portador de uma limitao menos perceptvel ao direito fundamental.
57
Paulo Bonavides entende que:
"[...] em nosso ordenamento constitucional no deve a proporcionalidade permanecer encoberta. Em
se tratando de princpio vivo, elstico, presente, protege ele o cidado contra os excessos do Estado
e serve de escudo dos direitos e liberdades constitucionais. De tal sorte que urge, quanto antes,
extra-lo da doutrina, da reflexo, dos prprios fundamentos da Constituio, em ordem a introduzi-lo,
com todo o vigor no uso jurisprudencial".
58
Com efeito, o princpio da proporcionalidade que se tornou de observncia obrigatria, na sistemtica
constitucional, tambm influencia o Estado Democrtico e Constitucional de Direito. Portanto, os
poderes no podem deixar de observ-lo, em virtude de sua carga normativa e fora cogente, uma
vez que o mesmo informa a atividade interpretativa constitucional.
5.6 A interpretao conforme a Constituio
Na sistemtica constitucional, o controle da constitucionalidade das leis, em ltima anlise,
atribuio do Poder Judicirio, encarregado de interpretar e operar o direito. Portanto, o controle
exercido pelo Supremo Tribunal Federal necessariamente passa pela interpretao constitucional,
exame que se impe nesta fase do trabalho.
A interpretao, conforme a Constituio, encontra suas razes na jurisprudncia do Tribunal
Constitucional Federal alemo. No resta dvida que a norma, para ser constitucional, h de ter pelo
menos um dos seus sentidos em consonncia (compatvel) com a Lei Maior.
Revela-se a interpretao, em conformidade com a Lei Maior, no objetivo do Tribunal encontrar,
dentre as interpretaes possveis, aquela compatvel com a Constituio.
mais do que uma tcnica de preservao da lei ou do ato normativo, pois ela consiste em uma
forma de deciso. No necessariamente unvoca, pois permite vrias interpretaes, conformes
Constituio, que podem at mesmo se contradizer entre si.
Sobre a interpretao em conformidade com a Constituio, no direito portugus, Canotilho afirma
que:
"No caso de polissemia de sentidos de um acto normativo, a norma no deve considerar-se
inconstitucional enquanto puder ser interpretada de acordo com a Constituio. A interpretao das
leis em conformidade com a Constituio um meio de o TC (e outros tribunais) neutralizarem
violaes constitucionais, escolhendo a alternativa interpretativa conducente a um juzo de
compatibilidade do acto normativo com a Constituio."
59
Nota-se que por essa tcnica o intrprete, ao se deparar com dvidas sobre o significado da norma
infraconstitucional, dever interpretar o texto legal em conformidade com os princpios e preceitos
constitucionais. Revela-se, mais uma vez, a presena do princpio da supremacia da Constituio na
atividade interpretativa.
Nesse sentido foi o entendimento do Supremo Tribunal Federal, na relatoria do Ministro Moreira
Atualizao constante da interpretao constitucional
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Alves que consignou: "o princpio da interpretao conforme a Constituio ( Verfassungskonforme
Auslegung) princpio que se situa no mbito do controle da constitucionalidade, e no apenas
simples regra de interpretao".
60
Ainda, em sede de tcnica de interpretao, conforme a Constituio, entendeu o Supremo Tribunal
Federal que:
"S utilizvel quando a norma impugnada admite, entre vrias interpretaes possveis, uma que a
compatibilize com a Carta Magna ( LGL 1988\3 ) , e no quando o sentido da norma unvoco."
(STF - Pleno - ADIn 1.344-1/ES - Medida liminar - rel. Min. Moreira, DJ, Seo I, 19.04.1996, p.
12.212).
O Supremo Tribunal Federal na ADIn 3.395/DF, sob a relatoria Ministro Cesar Peluzo ainda que em
medida liminar deu interpretao conforme o art. 114, I, CF/1988 ( LGL 1988\3 ) , cuja redao foi
alterada pela EC 45/2004, cuja liminar assim consignou:
"Em 27.01.2005 '(...) a no incluso do enunciado acrescido pelo sf em nada altera a proposio
jurdica contida na regra. (...) No h que se entender que a justia trabalhista, a partir do texto
promulgado, possa analisar questes relativas aos servidores pblicos. Essas demandas vinculadas
a questes funcionais a eles pertinentes, regidos que so pela lei 8.112/90 e pelo direito
administrativo, so diversas dos contratos de trabalho regidos pela Consolidao das Leis do
Trabalho. (...) Em face dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade e ausncia de
prejuzo, concedo a liminar, com efeito ex tunc. Dou interpretao conforme ao art. 114, I da CF/1988
( LGL 1988\3 ) , na redao da EC 45/2004. Suspendo, ad referendum, toda e qualquer interpretao
dada ao art. 114, I, na redao dada pela EC 45/2004, que inclua, na competncia da justia do
trabalho, a' '...apreciao ... de causas que... sejam instauradas entre o Poder Pblico e seus
servidores, a ele vinculados por tpica relao de ordem...'".
61
No exame da aplicao da interpretao, conforme a Constituio, verifica-se que o objetivo, por
meio da interpretao constitucional, o de evitar a criao de lacunas no ordenamento jurdico, dar
efetividade Constituio, possibilitando dessa maneira a segurana jurdica.
Na anlise do controle abstrato feito pelo Supremo Tribunal Federal, a Lei 9.868/99, em seu art. 28,
pargrafo nico, prev que a interpretao conforme a Constituio tm eficcia contra todos, e
efeito vinculante.
5.7 A declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto
A declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto tambm tem sua origem na
prtica do Tribunal Constitucional alemo.
No Brasil, a tcnica utilizada pelo Supremo Tribunal Federal que, ao analisar o controle de
constitucionalidade, concentrado ou abstrato, pode declarar a inconstitucionalidade parcial da norma
sem reduo do texto, o que se traduz na declarao de inconstitucionalidade sem alterao ou
eliminao da expresso literal da lei.
A respeito da declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto, Zeno Veloso afirma
que:
"A declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto significa reconhecer a
inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo sob algum aspecto, em dada situao, debaixo de
determinada variante.
A norma impugnada continua vigendo, na forma originria. O texto continua o mesmo, mas o
Tribunal limita ou restringe a sua aplicao, no permitindo que ela incida nas situaes
determinadas, porque, nestas, h a inconstitucionalidade. Nas outras, no."
62
A declarao de inconstitucionalidade sem reduo de texto pode ser utilizada como um mecanismo
para atingir-se uma interpretao conforme a Constituio e, desta forma, preserva-se a
constitucionalidade da lei ou do ato normativo, excluindo-se algumas de suas interpretaes
possveis, conforme assevera Alexandre de Moraes.
63
Atualizao constante da interpretao constitucional
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O mesmo autor entende que a interpretao, conforme a Constituio, e a declarao de
inconstitucionalidade sem reduo de texto so tcnicas que se complementam.
64
Com efeito, a interpretao conforme a Constituio, e a declarao de inconstitucionalidade sem
reduo de texto no apresentam ntidas diferenas. Entretanto, por se tratar de temas delicados e
algo novo no direito brasileiro, parece-nos bastante salutar a distino sob o ponto de vista didtico.
Gilmar Ferreira Mendes assinala que:
"[...] ainda que no se possa negar a semelhana dessas categorias e a proximidade do resultado
prtico de sua utilizao, certo que, enquanto na interpretao conforme Constituio se tem,
dogmaticamente, a declarao de que uma lei constitucional com a interpretao que lhe
conferida pelo rgo judicial, constata-se, na declarao de nulidade sem reduo de texto, a
expressa excluso por inconstitucionalidade, de determinadas hipteses de aplicao (
Anwendungsflle) do programa normativo sem que produza alterao expressa do texto legal.
Assim, se se pretende realar que determinada aplicao do texto normativo inconstitucional,
dispe o Tribunal da declarao de inconstitucionalidade sem reduo de texto, que, alm de
mostrar-se tecnicamente adequada para essas situaes, tem a virtude de ser dotada de maior
clareza e segurana jurdica, expressa na parte expositiva da deciso (A Lei X inconstitucional se
aplicvel a tal hiptese; A lei Y inconstitucional se autorizativa da cobrana do tributo em
determinado exerccio financeiro)."
65
Com os precedentes proferidos pelo Supremo Tribunal Federal na ADIn 491 (Rel. Min. Moreira), na
ADIn 319 (Rel. Min. Moreira) e na ADIn 939 (Rel. Min. Sydney Sanches), entendeu Gilmar Ferreira
Mendes que o Supremo Tribunal Federal deu autonomia declarao parcial de
inconstitucionalidade sem reduo de texto, afastando a orientao anterior, que equiparava a
interpretao conforme a Constituio declarao de nulidade parcial sem reduo de texto.
66
Provocado para pronunciar na ao direta de inconstitucionalidade que contestava o art. 90, da Lei
dos Juizados Especiais o Supremo Tribunal Federal proferiu o seguinte julgado:
"O Tribunal, por votao unnime, deferiu, em parte, o pedido de medida cautelar, para, sem
reduo de texto e dando interpretao conforme Constituio, excluir com eficcia ex tunc, da
norma constante do art. 90, da Lei 9.099/95, o sentido que impea a aplicao de normas de direito
penal, com contedo mais favorvel ao ru, aos processos penais com instruo iniciada poca da
vigncia desse diploma legislativo" (STF - Pleno ADIn 1.719-9 - Medida liminar - rel. Min. Moreira
Alves, DJ Seo I, 27.02.1998, capa).
Em outro processo o Supremo Tribunal Federal em julgamento do Pleno, realizado no dia
16.12.2004, na ADIn 3.324, por unanimidade, julgou procedente em parte a ao, decidindo pela
inconstitucionalidade do art. 1., da Lei 9.536/97, na parte que permite transferncia ex officio de
estudantes de instituio particular para instituio pblica, cuja sntese assim consignou:
"Deciso: O Tribunal, por unanimidade, julgou procedente, em parte, a ao para, sem reduo do
texto do artigo 1. , da Lei 9.536, de 11 de dezembro de 1997 , assentar a inconstitucionalidade no
que lhe empreste o alcance de permitir mudana, nele disciplinada, de instituio particular para
pblica, encerrando a clusula 'entre instituies vinculadas a qualquer sistema de ensino' a
observncia da natureza privada ou pblica daquela de origem, viabiliza a matrcula na congnere.
Em sntese, dar-se- a matrcula segundo o art. 1., da Lei 9.536/97, em instituio privada se assim
o for a de origem e em pblica se o servidor ou dependente for egresso de instituio pblica, tudo
nos termos do voto do relator... Plenrio, 16.12.2004". (o destaque nosso)
Verifica-se, assim, que a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal vem dando autonomia
tcnica da declarao de inconstitucionalidade parcial sem reduo de texto em relao
interpretao conforme a Constituio, porm, por vezes faz a equiparao das duas tcnicas,
conforme acrdo transcrito, cuja deciso manteve os exatos termos do texto legal.
O posicionamento do Supremo Tribunal Federal foi transformado em hiptese legal com a edio da
Lei 9.868/99, pelo pargrafo nico, do art. 28, que faz meno expressa a essas duas tcnicas de
deciso, legalmente autnomas e independentes.
5.8 Declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade
Atualizao constante da interpretao constitucional
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Na deciso do Supremo Tribunal Federal em que for utilizada a tcnica da declarao de
inconstitucionalidade, sem pronncia de nulidade, haver a declarao da inconstitucionalidade da
lei, mas no ser declarada a sua nulidade, evitando que ocorra um vazio normativo e a
repristinao de uma lei anterior que se mostre incompatvel com o momento atual.
Mais uma vez, a origem da tcnica da declarao de inconstitucionalidade, sem pronncia de
nulidade, da Corte Constitucional alem que, ao fazer a utilizao desse mtodo de interpretao,
impugna a norma, porm, a mesma permanece no ordenamento jurdico, conforme apontamos
acima.
Gilmar Ferreira Mendes aponta que: "so trs pelo menos as conseqncias da declarao de
inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade: (1) dever de legislar; (2) suspenso de aplicao
da lei inconstitucional; (3) eventual aplicao da lei inconstitucional".
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Conforme exposto, fica patente que a tcnica de deciso de declarao de inconstitucionalidade,
sem pronncia de nulidade, guarda relao direta com a inconstitucionalidade, por omisso, e com a
argio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF).
Com a Constituio Federal de 1988, foi introduzida no nosso sistema de controle de
constitucionalidade a inconstitucionalidade por omisso, prevista no artigo 103, 2., da CF/1988 (
LGL 1988\3 ) . Este tem por funo reprimir a omisso por parte dos poderes, naquelas situaes em
que no so praticados atos legislativos ou administrativos requeridos para tornar plenamente
aplicveis normas constitucionais, conforme excerto abaixo:
"Art 103, 2. Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma
constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e,
em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias".
A ao direta de inconstitucionalidade por omisso instrumento de tutela de direito objetivo, que
tem por objeto a fiscalizao abstrata da inconstitucionalidade, no sentido de tornar efetiva uma
norma constitucional, para sanear a lacuna infraconstitucional quando ataca a inconstitucionalidade
em questo.
Ou seja, a inconstitucionalidade por omisso tem por objeto permitir que toda norma constitucional
alcance eficcia plena, obstando que a inao do legislador venha a impedir o exerccio de direitos
constitucionais.
A Constituio Federal de 1988 tambm inovou outra vez, ao inserir no texto a argio de
descumprimento de preceito fundamental (ADPF), prevista no art. 102, 1., o qual foi
regulamentada somente com a edio da Lei 9.882/99, que dispe sobre o processo e julgamento da
argio de descumprimento de preceito fundamental, modalidade que se enquadra no controle de
constitucionalidade ptrio.
O artigo 11, da Lei 9.882/99 dispe que:
"Art. 11. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, no processo de argio de
descumprimento de preceito fundamental, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de
excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de 2/3 (dois teros) de
seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir
de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado."
Consoante a disposio legal acima transcrita, o Supremo Tribunal Federal poder restringir os
efeitos da deciso ou projetar seus efeitos para o futuro, j que sua eficcia se inicia a partir da
deciso, portanto, ex nunc.
Com fundamento nas decises da Corte Constitucional alem, Gilmar Ferreira Mendes afirma que:
"[...] tal como a declarao de nulidade, a declarao de inconstitucionalidade sem a pronncia da
nulidade tem o efeito de impedir que os tribunais, a administrao e quaisquer outros rgos estatais
apliquem a norma inconstitucional a partir da data da deciso, observando rigorosamente a censura
constante da parte dispositiva do julgado."
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Atualizao constante da interpretao constitucional
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5.9 Observaes finais acerca das modernas formas de interpretao constitucional
Neste momento, convm anotar a ponderao ou crtica de Paulo Bonavides que afirma:
"[...] o bom xito da moderna metodologia ficar, porm, a depender de um no-afrouxamento da
normatividade pelos rgos constitucionais judicantes na medida em que estes fizerem uso de novos
instrumentos hermenuticos, nascidos da necessidade de maior adequao da Constituio com a
realidade, bem como do dinamismo normativo do Estado social, o Estado que constri o futuro da
sociedade democrtica."
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Sem dvida, diante dos recursos introduzidos pelas modernas formas de interpretao constitucional
mais a observncia dos princpios constitucionais na atividade interpretativa, conforme exposto
acima, mesmo no dispondo o nosso Estado de um Tribunal Constitucional nos moldes dos Estados
europeus, nosso Supremo Tribunal Federal (hoje com funo dplice de guardio da Constituio e
de ltima instncia jurisdicional recursal) dispe de mecanismos para exercer de forma adequada e
com justia o controle da constitucionalidade das leis e dos atos normativos.
6. CONSIDERAES FINAIS
Notamos que a interpretao, notadamente, a interpretao constitucional, tema nuclear na
doutrina jurdica e no Poder Judicirio na aplicao do direito.
medida que o ordenamento jurdico, por meio de sua Constituio, dispe de um instrumento
capaz e efetivo de nortear a operao e aplicao do direito, tem-se, como conseqncia imediata, a
interpretao nesse sentido.
A doutrina e o Poder Judicirio tm demonstrando algumas preocupaes nesse sentido, porm,
deve ocorrer alguns avanos para que haja uma interpretao correta.
Como assinalou Hesse a interpretao constitucional uma atividade criadora consistente na
concretizao ( Konkretisierung), a qual pressupe a "compreenso" do contedo da norma e a
"pr-compreenso" do intrprete diante do problema concreto a resolver.
O mtodo concretista de Hberle propicia uma "democratizao" do processo interpretativo, ou seja,
os critrios de interpretao constitucional ho de ser tanto mais abertos quanto mais pluralista for a
sociedade.
Portanto, a interpretao, notadamente, a interpretao constitucional, to importante como o
prprio direito, merecendo sempre uma atualizao constante pelos aplicadores e estudiosos do
direito, respectivamente, pelo Poder Judicirio e pela doutrina.
7. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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2. CUNHA, Celso Ferreira da e CINTRA, Luis Filipe Lindley. Nova gramtica do portugus
contemporneo. 2. ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1985, p. 1.
3. ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 615.
4. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo dicionrio da lngua portuguesa. 2. ed. Rio de
Atualizao constante da interpretao constitucional
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Janeiro: Nova Fronteira, 1986, p. 1.034.
5. Opud CUNHA, Celso Ferreira da e CINTRA, Luis Filipe Lindley. Nova gramtica do portugus
contemporneo. 2. ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1985, p. 1.
6. ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 615.
7. Ibidem.
8. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo dicionrio da lngua portuguesa. 2. ed. Rio de
Janeiro: Nova Fronteira, 1986, p. 1.567.
9. AGOSTINHO, Santo. A doutrina crist. So Paulo: Paulus, 2002, p. 85.
10. Apud ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 870.
11. Frisamos que no existe um conceito universal de direito, poderamos, inclusive, trazer diversos
conceitos, o que no seria relevante para o presente trabalho.
12. VILANOVA, Lourival. As estruturas lgicas e o sistema do direito positivo. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1977, p. 3-4.
13. DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito. 17. ed. So Paulo: Saraiva,
2005, p. 169.
14. BLACBURN, Simon. Dicionrio Oxford de filosofia, Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997, p. 181.
15. MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. Rio de Janeiro: Forense, 1988, p. 1.
16. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao.
4. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p. 308.
17. ABBAGANO, Nicola. Dicionrio de filosofia. 4. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 579.
18. Idem.
19. Idem.
20. Idem.
21. HESSE, Konrad. Escritos de derecho constitucional. Madrid: Livraria dos Advogados, 1983, p. 39.
22. Traduo livre nossa.
23. HANS, Kelsen. Teoria pura do direito. 6. ed. 4. tir. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 387.
24. FERARRA, Francesco. Interpretao e aplicao das leis. Trad. e prefaciado por Manuel A. D. de
Andrade. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1940, p. 20-21.
25. FERARRA, Francesco. Ob. cit., p. 24.
26. FERARRA, Francesco. Ob. cit., p. 24.
27. FERARRA, Francesco. Ob. cit., p. 24.
28. HANS, Kelsen. Teoria pura do direito. 6. ed. 4. tir. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 387.
29. DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito. 17. ed. So Paulo: Saraiva,
2005, p. 91.
Atualizao constante da interpretao constitucional
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30. MONTORO, Andr Franco. Introduo cincia do direito. 11. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1984. v. 2, p. 120-121.
31. TEIXEIRA, Jos Horcio Meirelles. Curso de direito constitucional. texto rev. e atual. por Maria
Garcia. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1991, p. 266.
32. FERARRA, Francesco. Interpretao e aplicao das leis. 3. ed. (Trad.) Manuel A. Domingues de
Andrade. Coimbra: Armdio Amado editor, Sucessor, 1978, p. 130.
33. FERARRA, Francesco, anota que no h vrias espcies de interpretao. A interpretao
nica: os diversos meios empregados ajudam-se uns aos outros, combinam-se e controlam-se
reciprocamente, e assim todos contribuem para a averiguao do sentido legislativo. Idem, p. 131.
34. ESSER, Josef, apud BONAVIDES, Paul. Curso de direito constitucional. 13. ed. So Paulo:
Malheiros, 2003, p. 448.
35. Cf. J. Batista Machado. Prefcio introduo do pensamento jurdico, de Karl Engisch, p. 19.
"Topoi ou lugares-comuns so frmulas de procura que orientam a argumentao. No so dados ou
fenmenos, mas construes ou operaes estruturantes. Na moderna teoria jurdica da
interpretao, a flexibilidade da interpretao das leis, em oposio ao princpio literal, pode ser vista
como um topos da hermenutica atual, p. ex., o art. 5., da LICC ( LGL 1942\3 ) ptrio, que reza: 'na
aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais que a ela se destina e s exigncias do bem
comum'. Tanto a noo de 'fins sociais' quanto a de 'bem comum' so, do ponto de vista da
pragmtica, noes tpicas que no caso, devem orientar o discurso aplicativo da lei. A presena de
topoi, no discurso, d estrutura uma flexibilidade de abertura caracterstica, pois sua funo antes
a de ajudar a construir um quadro problemtico, mais do que resolver problemas. Outros topoi da
argumentao jurdica so a imparcialidade do juiz, a noo de interesse, de boa-f, a presuno de
inocncia at prova em contrrio, etc..." como no ensina Ferraz Jr. ( Teoria da norma jurdica, cit., p.
23), apud DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito, p. 486.
36. Idem, p. 490.
37. CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. Coimbra: Almedina,
1997, p. 1.085-1.086.
38. HESSE, Konrad. Escritos de derecho constitucional. Madrid: Centro de Estdios
Constitucionales, 1983, p. 43. (traduo livre do espanhol)
39. Idem, p. 46.
40. CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. Coimbra: Almedina,
1997, p. 1.086.
41. HBERLE, Peter. Hermenutica constitucional - A sociedade aberta dos intrpretes da
Constituio: contribuio para a interpretao pluralista e "procedimental" da Constituio. (Trad.)
Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1997, p. 12.
42. Idem, p. 13.
43. Idem, p. 14.
44. Idem, p. 40.
45. Ibidem, p. 172.
46. Ibidem, p. 270 e s.
47. CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. Coimbra: Almedina,
1997, p. 1.096-1.097.
Atualizao constante da interpretao constitucional
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48. ARAUJO, Luiz Alberto David e NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional.
10. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 64.
49. BASTOS, Celso Ribeiro; TAVARES, Andr Ramos. As tendncias do direito pblico no limiar de
um novo sculo. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 232.
50. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo. So Paulo: Malheiros, 1999, p. 86.
51. ROCHA, Crmem Lcia Antunes. Princpios constitucionais da administrao pblica. Belo
Horizonte: Del Rey, 1994, p. 53.
52. Entende Paulo Bonavides que "uma das aplicaes mais proveitosas contidas potencialmente no
princpio da proporcionalidade aquela que o faz instrumento de interpretao toda vez que ocorre
antagonismo entre direitos fundamentais e se busca desde a soluo conciliatria, para a qual o
princpio indubitavelmente apropriado". BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 13. ed.
So Paulo: Malheiros, 2003, p. 425.
53. ARAUJO, Luiz Alberto David e NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional.
10. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 66.
54. BASTOS, Celso Ribeiro; TAVARES, Andr Ramos. As tendncias do direito pblico no limiar de
um novo sculo. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 232.
55. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Da interpretao especificamente constitucional. Revista de
Informao Legislativa, n. 128. Braslia, 1995, p. 63.
56. BASTOS, Celso Ribeiro; TAVARES, Andr Ramos. As tendncias do direito pblico no limiar de
um novo sculo. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 78.
57. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Da interpretao especificamente constitucional. Revista de
Informao Legislativa, n. 128. Braslia, 1995, p. 255-259.
58. BONAVIDES. Op. cit., p. 434.
59. CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. Coimbra: Almedina,
1997, p. 843.
60. Representao 1.417/DF. Tribunal Pleno. Rel. Min. Moreira Alves. Representante
Procurador-Geral da Repblica. Representados: Presidente da Repblica e Congresso Nacional. DJ
15.04.1988, p. 8.397. RTJ 126/48-72.
61. Site do Supremo Tribunal Federal, menu acompanhamento processual (o destaque no do
original).
62. VELOSO. Op. cit., p. 165.
63. MORAES. Op. cit., p. 2.376.
64. Ibidem, p. 2.376.
65. MENDES, Gilmar Ferreira. Moreira Alves e o controle de constitucionalidade no Brasil. So
Paulo: Celso Bastos Editor, 2000, p. 54-55.
66. Ibidem, p. 54-55.
67. MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos fundamentais e controle de constitucionalidade. 2. ed. So
Paulo: Celso Bastos Editor, 1999, p. 55.
68. Ibidem, p. 55. Prossegue Gilmar Ferreira Mendes com exemplo da Corte Constitucional alem
"[...] A suspenso da aplicao da lei inconstitucional suscita problemas que no podem ser
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olvidados. Na deciso proferida pelo Bundesverfassungsgericth sobre a constitucionalidade da lei
que disciplinava o regime de nacionalidade das crianas nascidas dos chamados 'casamentos
mistos', tornou-se evidente que, sem a aplicao provisria da disposio inconstitucional, haveria
um vcuo legislativo. O Budesverfassungsgericth reconheceu a legitimidade da aplicao provisria
da lei declarada inconstitucional se razes de ndole constitucional, em particular, motivos de
segurana jurdica tornam imperiosa a vigncia temporria da lei inconstitucional, a fim de que no
surja, nessa fase intermediria, situao ainda mais distante da vontade constitucional do que a
anteriormente existente". Ibidem, p. 56. Samanta Meyer-Pflug traz a seguinte hiptese: "[...] Por
exemplo, no caso da lei oramentria de um determinado Estado-membro ser considerada
inconstitucional. Se o Supremo Tribunal Federal, ao reconhecer a inconstitucionalidade da lei,
tambm declarar os seus efeitos ex tunc, ou seja, declarar a nulidade da lei desde a sua
promulgao, como se dever proceder com as despesas j realizadas com base na aludida lei
oramentria inconstitucional? Estas sero igualmente nulas? Como retornar ao estado inicial? Sem
dvida alguma, tem-se que a declarao de nulidade afigura-se como mtodo de interpretao capaz
de solucionar essas questes". MEYER-PFLUG, Samanta. Da eficcia das decises na argio de
descumprimento de preceito fundamental. Revista do Advogado da Associao dos Advogados de
So Paulo (AASP), n. 73, ano XXIII, nov. 2003. Edio especial: Estudos de direito constitucional em
homenagem a Celso Ribeiro Bastos.
69. BONAVIDES, Paul. Curso de direito constitucional. 13. ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 517.
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