REID - REVISTA ELETRNICA INTERNACIONAL DIREITO e

CIDADANIA
UMA LEITURA JURDICO-FILOSFICA DO PAPEL DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL BRASILEIRO
NO PERODO DITATORIAL DE 1964-1968
UMA LEITURA JURDICO-FILOSFICA DO PAPEL DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL BRASILEIRO NO PERODO
DITATORIAL DE 1964-1968.
Ivan Cludio Marx, Procurador da Repblica em Uruguaiana-RS-Brasil, doutorando pela Universidad del Museo Social
Argentino, com Posttulo en Derechos Humanos y Procesos de Democratizacin, na Universidad de Chile, de maro a julho
de 2011. Texto escrito em junho de 2008.
RESUMO:O presente trabalho objetiva fazer uma anlise, da forma mais imparcial possvel, sobre a atuao do Supremo
Tribunal Federal brasileiro durante os primeiros cinco anos da ditadura militar neste pas (1964-1968), de modo a analisar o
papel do STF na manuteno-confrontao do regime implantado. Para tanto, so analisados tanto o contexto dos fatos
durante o perodo, quanto as diversas fundamentaes utilizadas nas decises coletivas e nos votos individuais dos Ministros
do STF.
Palavras-chave: STF; Ditadura Militar.
ABSTRACT:This article aims to analyze, as imparticial as possible, about the performance of the Brazilian Supreme Court
(STF-acronym in portuguese) during the first five years of the dictatorship in Brazil (1964-1968), in order to understand the
role of the STF in the maintenance-confrontation of the system deployed. More specifically, the article analyzes both the
context of the facts during the period: the various rationales used in the collective decisions and the individual votes of
Ministers of the STF.
Keywords: STF; militar regime.
INTRODUO
No diferente de outros pases da Amrica do Sul, o Brasil teve seu perodo de ditadura militar.
Em plena guerra-fria, os militares tomaram o poder alegando defender o regime democrtico frente ameaa comunista.
Com a abertura da caa s bruxas, os novos donos do poder identificavam e puniam os hereges. E o sistema penal era
chamado a chancelar essa inquisio.
Nesse estado das coisas, a presente anlise pretende observar o papel do judicirio, centralizada na anlise das decises de
seu rgo supremo, o Supremo Tribunal Federal, nos primeiros cinco anos do perodo ditatorial.
Aps uma seleo de decises (1) dentre todos os ramos do direito no ano de 1964, a pesquisa se restringiu, nos demais
anos (1965-1968) s decises referentes aos direitos constitucional, penal e processual penal.
Isso por esses ramos do direito melhor expressarem a situao do pas naquele momento, bem como pelo inescondvel
interesse em analisar o papel do STF na manuteno-confrontao do regime posto.
No entanto, nos preocupou a perscruciente observao nietzschiana (Nietsche, 2005, p. 64) de que normalmente elogiamos
ou criticamos, conforme tal ou qual faa transparecer melhor a genialidade de nosso pensamento.
De fato, no seria difcil defender uma posio crtica ou elogiosa ao papel desempenhado pelo STF, at mesmo sem recorrer
s tcnicas de Schopenhauer.
De modo que nos propomos a criticar ou elogiar, indistintamente, segundo nos parecesse correto, descompromissados com
uma coerncia final, apontando opinies diversas inclusive para diferentes votos de um mesmo ministro do STF.
No nos preocupou chegar a um veredicto.
Nos propomos a no ler nada que tenha sido escrito sobre o presente assunto.
Para no pensar com a cabea dos outros e no ser coagido por algum argumento de autoridade. Para, dentro do possvel,
seguir o mtodo de Descartes.
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Ainda, resta ponderar que a inteno no foi a de buscar algo a ser decifrado na profundidade de cada deciso.
Como intrprete, nos pareceu violncia suficiente decifrar, quando possvel, as variveis que os discursos constantes das
decises possibilitavam.
UMA INTERPRETAO
Numa era em que o tecnicismo tenta nos convencer de que todo o pensvel j foi escrito, a originalidade poderia soar suicida
e presunosa. Assim, talvez o pouco que nos caiba seja justamente julgar sempre, mas no finalmente. No buscando
personagens e histrias com meio e fim. E acreditando na realidade da incongruncia e na falcia do pensamento linear.
fato, no nos passou desapercebido ser mais difcil encontrar incongruncia nos textos escritos.
Pessoas lidas se envaidecem com as crticas, e tentam manter sempre a linha de pensamento que lhes d maior notoriedade.
Mas mesmo assim, nem na camuflagem o ser humano congruente o bastante.
Alis, encontrar incongruncias nas posies dos ministros nos faz crer na realidade do seu pensamento.
Optamos, assim, por esquecer o dogma do personagem, para fugir de uma interpretao personalizada.
Nos perguntamos se a dificuldade de aceitao do outro (seja externo, ou do outro-eu) no surja, em parte, por culpa da
literatura.
No existe um s personagem.
O eu mais que um outro.
uma multiplicidade de incongruncias grvidas de anjos e demnios.
Cada ser uma gama de seres nem sempre coerentes e de regra inscientes de sua simultaneidade.
E a interpretao, provindo do ser, tambm no deveria criar um personagem-texto.
Qualquer julgamento deveria ser precedido de um olhar para si. Mas a ideia do personagem est to arraigada que mesmo
esse conselho cristo restaria improfcuo. Atiraramos pedras pois o raio-x do ser julgado jamais se assemelharia ao 'coeso
personagem tridimensional' que criamos para ns mesmos.
Sem falar no personagem caricaturado imposto aos donos da interpretao. Posio qual somos lanados sempre que
juntamos o papel tinta e logo voltamos a ser rus frente ao leitor-intrprete.
Dessa forma, tais consideraes no buscam criar um texto-personagem, mas sim reflexes que mais facilmente captem a
vivacidade do pensamento de pessoas reais, que, quanto mais demonstram incoerncia, mais deveriam nos parecer
confiveis e transparentes.
A REVOLUO
Em 31 de maro de 1964, os militares tomaram o poder (2), depondo o ento presidente Joo Goulart. Com relao a esse
fato e buscando uma melhor definio do ocorrido, nos parece pertinente servir-se da seguinte observao de Foucault
(Foucault, 1992, p. 39):
Para simplificar, el humanismo consiste em querer cambiar el sistema ideolgico sin tocar la institucin; el reformismo em
cambiar la institucin sin tocar el sistema ideolgico. La accin revolucionria se define por el contrario como uma conmocin
simultnea de la conciencia y de la institucin; lo que supone que se ataca a las relaciones de poder all donde son el
instrumento, la aramazn, la armadura.
Nesse contexto, o ato ocorrido em 31 de maro de 1964 no passaria de um reformismo. Tanto que esse reformismo julgava
ser legtimo, justamente por representar uma resposta a uma alegada tentativa revolucionria, que viria a ser a transio do
sistema capitalista ao socialista.
Ao falar em revoluo (3), se buscava desesperadamente dar um aspecto de legitimidade a um governo que no
dependeria nem mesmo do Congresso. Da mesma forma, pretendia dar um efeito de verdade ao seu discurso, marginalizando
qualquer ideologia contrria.
A revoluo, de posse do poder poltico, precisava apoderar-se do poder da 'verdade'. Para isso, utilizou-se de todos os
instrumentos de excluso, toda microfsica do poder, que foi se exacerbando a cada novo Ato Institucional, at ao
escancaramento do regime ditatorial, com a edio do AI 5, dando poderes macrofsicos ao governo.
Ainda segundo Foucault (Foucault, 1992, p. 54-59) o sistema penal teria trs papis como aparato de Estado. Primeiro, como
fator de 'proletarizao', obrigando o povo a aceitar sua condio de explorado. Segundo, como forma de separar as pessoas
'perigosas', que poderiam se destacar nos movimentos de resistncia popular. Terceiro, como meio de separar o proletariado
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e a plebe no proletarizada, esta devendo ser vista por aquele como algo marginal, imoral.
Da mesma forma, o regime totalitrio, com seus atos institucionais e a doutrina da segurana nacional, taxando os opositores
de criminosos que atentavam contra a estabilidade do Estado, buscava separar os bons cidados dos perigosos
'agitadores'. O comunista, o crtico, enfim, todo aquele que ousasse fazer mais do que simplesmente ruminar, era considerado
criminoso e, assim, afastado do rebanho.
O governo, de posse da doutrina da segurana nacional, e se autoproclamando revolucionrio, lanou mo da Lei 1802/53, a
lei de segurana nacional, depois substituda pelo Decreto-lei 314/67, para dar aos opositores o ttulo de criminosos. Era
preciso exercer o poder punitivo, e o meio de legitim-lo era criminalizando os opositores.
Se os revolucionrios se proclamavam os defensores da democracia, era necessrio taxar todos os opositores de
antidemocratas. Para tanto, nada melhor que a pejorativizao do termo comunista e sua utilizao como meio de
desqualificar qualquer discurso contrrio ao atual estado das coisas.
Como no era interesse levar a efeito os direitos de segunda gerao, impediam-se tambm os direitos de primeira. Foi
cerceada a liberdade de imprensa e proibida a sindicalizao.
E os Atos Institucionais eram carregados de uma introduo ideolgica que tentava vender uma aparncia de legalidade. Era
o discurso necessrio para justificar o poder.
Qualquer ato reivindicatrio era taxado e tratado como sendo uma tentativa de golpe comunista. De fato, os comunistas eram
os inimigos mais necessrios, pois sem eles, no teria mais razo de ser o Comando Revolucionrio.
Quem no acredita-se nos comunistas e no aceitasse a necessidade do regime de exceo era obviamente um herege e,
por tanto, atentava contra a segurana da ordem vigente.
Se os comunistas eram a personificao do mal, ningum melhor do que os revolucionrios para dizer sobre a melhor forma
de combat-lo. E assim foi criada a Comisso Geral de Investigao, pelo Decreto n 53897/64, j em 27 de abril de 1964, a
fim de localizar e prender os perigosos. Seguindo esse raciocnio, sendo os nomeados para essas comisses os intrpretes
perfeitos para dizer sobre tais crimes, longa manus do comando revolucionrio, a legalidade, tipicidade e todas aquelas
questes levantadas muito antes pelo marqus de Beccaria, obviamente no se faziam necessrias.
O comando revolucionrio parecia querer aplicar, mesmo antes de sua definio por Gnther Jakobs, a teoria do direito
penal do inimigo.
Alm disso, a extino do pluripartidarismo e a ilegalizao de organizaes tal qual a UNE (Unio Nacional dos Estudantes)
serviam para manter o povo desorientado.
POSIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
Inevitvel considerar que a posio do STF no era a de um tribunal comum, pois, naquele estado das coisas, no dispunha
da imparcialidade necessria para, em funo de uma determinada norma de direito-verdade, decidir com fora executria
sobre a pretenso de qualquer das partes. E no dispunha de imparcialidade, justamente pelo fato de que o resultado de
suas decises poderia implicar represlias, quando desatendidos o interesse de uma das partes a que representasse o
Estado repressor.
No se trata de um preconceito(4) anterior anlise das decises. Na verdade, se trata de um sopesamento das condies
para equilibrar a balana. Considerados os limites e as circunstncias, a anlise tende a ser mais justa.
No contexto ditatorial, era necessrio punir os 'transgressores', no para castig-los ou proteger a sociedade, mas sim para
transform-los no que deveriam ser transgressores.
No dar aos 'transgressores' o ttulo de criminosos era desobedecer a lgica do sistema.
Com a criminalizao do 'sentimento oposicionista', as pessoas se viam julgadas, e at mesmo condenadas, mais pelo que
pareciam acreditar do que pelo que efetivamente acreditavam.
Alm disso, considerando um Comando Revolucionrio que se alternava no poder, e no apenas um nico dspota, vale
lembrar as palavras de Voltaire (Voltaire, 2006, p. 350) sobre a Tirania:
?Bajo qu tirana preferira vivir? Bajo ninguna; pero si se tratara de elegir, me sera menos repugnante la tirana de un solo
que la de varios. Un dspota tiene siempre algunos momentos de brillantez; una asamblea de dspotas, jams...
Si slo tengo un dspota puedo colocarme contra la pared con toda serenidad cuando lo veo pasar, para humillarme o para
golpear el suelo con mi frente, segn la costumbre del pas; pero si hay una compaa de cien dspotas, me expongo a
repetir esta ceremonia cien veces por da, lo que a la larga resulta bastante fastidioso cuando no se es gil. Si tengo una
finca en la vecindad de uno de nuestros seores, me aplastan; si litigo contra un pariente de los parientes de uno de nuestros
seores, me arruino. ?Qu hacer? Me temo que en este mundo no hay muchas ms posibilidades que ser yunque o martillo.
!Afortunado el que escape a esta disyuntiva!
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Neste contexto, necessrio considerar, de imediato, o papel fundamental do STF ao defender, minimamente, a liberdade de
opinio (5), de modo que a simples externao do pensamento, sem qualquer indcio de concretizao, no implicaria em
crime contra a segurana nacional.
Talvez o STF tenha se valido da interessante estratgia de Epicuro, pondo fim improdutiva discusso sobre a existncia
divina: se hay dioses, stos no se ocupan de nosotros. Se h comunistas, estes no pretendem modificar o regime vigente
(6).
Se para o descanso da conscincia, na traduo do pensamento de Epicuro por Nietzsche (Nietzsche, 1994, p. 23-24), no
era completamente necessria a soluo dos problemas tericos ltimos e extremos, para a defesa do cidado perseguido
(resultando em habeas corpus), no era necessrio ao STF discutir a essncia do conflito ideolgico vigente no pas.
O STF, PELOS SEUS ACRDOS E VOTOS
Dentre os julgamentos selecionados, importantes pelo tema discutido ou mesmo pelo contedo de alguns votos dos ministros,
seguem demais comentrios.
HC 40676, julgado em 1.7.64, por maioria. Ementa: Constrangimento ilegal. Habeas-corpus concedido em carter
preventivo, para fazer cessar a ameaa.
Nesse HC, deferido por maioria de votos, destaca-se a concisa motivao do voto do Ministro Pedro Chaves, conheo do
pedido e concedo a ordem [...] H um pedido feito por uma senhora cujo crime ser casada com um comunista.
HC 40910, julgado em 24 de agosto de 1964.
Tratava-se de professor universitrio da Cadeira de Introduo Economia preso, por fazer propaganda de processos
violentos para subverso da ordem poltica e social e instigao pblica desobedincia coletiva ao cumprimento da lei de
ordem pblica (Lei n 1802, artigo 11, a e 3, e artigo 17) por ter lido a seus alunos manifestos de crtica ao atual governo.
Ementa: A denncia narra fatos, que evidentemente no constituem crime.
Ministro Gonalves de Oliveira: Esta Casa h de ser pelos tempos afora, merc de deus, a esteira de luz, a Grande Acstica,
onde a voz dos oprimidos, dos que tm fome e sede de justia, ter sempre ressonncia, ser sempre ouvida.
Ministro Cndido Motta Filho:
A priso preventiva do paciente decorreu do fato de ter o mesmo dado conhecimento aos seus alunos de um manifesto de
crtica revoluo. Este manifesto realmente de crtica, mas no , de teor, subversivo. Nle no se encontra qualquer
aplo ilegalidade.
Mas, ainda quero relembrar aqui, um grande escritor brasileiro Eduardo Prado, que dizia que a Histria do Brasil era feita
de tal modo que nunca se sabia quando comeava a revoluo e quando acabava a legalidade...
E nesta confuso natural de nossa histria, confuso mesmo pitoresca e benfica para as instituies, prefiro ficar com a
Constituio, que se no est de p para muitos, para ns est, porque o Juiz s raciocina dentro da legalidade. E dentro da
legalidade, sou obrigado a reconhecer, com muito orgulho para mim, a liberdade de pensamento e a liberdade de ctedra.
Tambm concedo o habeas corpus.
Ministro Victor Nunes:
Em certa poca, Sr. Presidente, houve nos estados Unidos um movimento de reao que no poupou a liberdade
universitria.... Durante aqule perodo, Einstein chegou a dizer essas palavras melanclicas: Se eu fosse de nvo jovem e
tivesse de decidir da minha vida, no tentaria ser cientista, professor, universitrio; antes preferiria ser bombeiro ou mascate,
na esperana de desfrutar um pouco da liberdade que ainda se admite entre ns. Era um desabafo de desespro,
evidentemente exagerado...
Se h um lugar em que o pensamento deve ser o mais livre, ste lugar a universidade, que o laboratrio do
conhecimento. E eu no gostaria que os jovens brasileiros pudessem, algum dia, reproduzir, ao p da letra, aquelas palavras
melanclicas de Einstein, ou pudessem comparar a nossa universidade com as universidades dos pases submetidos
ditadura.
Tal voto refletia a esperana de que revoluo coubesse um papel intermedirio, devolvendo o pas democracia com
novas eleies, conforme previa o artigo 9 do Ato Institucional (posteriormente conhecido como AI1).
Infelizmente, logo os universitrios brasileiros puderam se unir, com razo, ao coro melanclico de Einstein.
Tambm o HC 40609, em que o paciente fora preso por crime de estelionato. No entender do STF, na ausncia de provas
para a condenao, no poderia haver arbtrio no julgamento criminal. Segundo a ementa do julgado (15-7-64), por maioria
de votos, Falta de justa causa para a condenao. O livre convencimento do juiz no pode abstrair de certas regras que
compe o sistema de provas. A questo do valor jurdico dos meios de prova questo de direito. 'habeas-corpus'
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concedido.
No RC 1044, julgado por unanimidade em 5 de agosto de 1965, a denncia por crime contra a segurana nacional, por ter o
ru publicado, em 31-12-1962, resenha antiplebiscito.
Ementa: A atipicidade criminal do fato narrado na denncia justifica a rejeio liminar da pea acusatria. Recurso no
provido.
No parecer da Procuradoria da Repblica, observava-se que Acentuados desentendimentos de paixes polticas, no podem
levar jornalistas que entendem mal a sua nobre profisso, a agredirem a tudo e a todos, a fomentarem animosidade, a
gerarem a oprbio, escorados na Lei da impunidade, a 2.803.
Por sua vez, o voto do Ministro Pedro Chaves (relator), refere, entre outras coisas, que
Numa poca marcada pelo acentuado desentendimento de paixes polticas, preciso que no confundamos a crtica ou o
noticirio que vm dos adversrios com crimes contra a segurana nacional. [...] Acho que a liberdade de imprensa est to
intimamente ligada liberdade individual, que preciso preserv-la. [...]
As palavras do Ministro parecem seguir a doutrina de John Stuart Mill (In Morris, 2002, p. 385), segundo o qual:
... Essa , ento, a regio apropriada da liberdade humana. Ela abrange, primeiro, o domnio interior da conscincia, exigindo
liberdade de conscincia no sentido mais abrangente; liberdade de pensamento e sentimento; liberdade absoluta de opinio e
sentimento em todos os assuntos, prticos ou especulativos, cientficos, morais ou teolgicos. Pode parecer que a liberdade
de expressar e publicar opinies est includa num princpio diferente, visto que pertence quela parte da conduta de um
indivduo que diz respeito a outras pessoas; ma sendo de quase tanta importncia quanto a prpria liberdade de pensamento,
e baseando-se em grande parte nas mesmas razes, ela praticamente inseparvel desta.
E segue o voto do Ministro:
Enquanto ns no tivermos uma lei que discipline, rigorosamente, os deveres dos jornalistas, no podemos, a torto e a
direito, enquadrar como criminosa a inteno de um jornalista que veicule notcias mesmo que no verdadeiras. No
podemos ver, na inteno dsses jornalistas, um intuito criminosos de jogar classes contra classes, instituies contra
instituies.
Necessrio observar que essa lei, necessria para punir atos de oposio praticados por intermdio da imprensa no tardou
a surgir. Em 1967, surgiu a lei n 5.250/67, para regular a liberdade de manifestao do pensamento e de informao. Apenas
em 30 de abril de 2009, ao julgar, por maioria, procedente a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF)
n 130, o STF declarou ser tal lei incompatvel com a Constituio Federal de 1988.
Ainda, no voto do Ministro Pedro chaves, consta que
Acho que a imprensa deve gozar de tda liberdade possvel, enquanto no fr legalmente restringida por uma legislao
adequada e enquanto o nosso progresso moral no acompanhar o nosso progresso material e no se convencerem os
jornalistas da funo pblica que exercem em benefcio da grandeza e da prosperidade da nossa Ptria.
Dessa forma, h de se convir que a defesa da liberdade de imprensa, no entendimento de Pedro Chaves, no ia alm do
simples aspecto positivista. Pode-se, pois a lei ainda no impediu.
Alm disso, no se pode esquecer que a represso ao pensamento livre sempre se exerce, variando apenas o grau de
atuao.
Antes a represso impedia que se publicassem livros para espritos livres. Hoje, com as liberdades de imprensa e
pensamento, as relaes de poder buscam, pela massificao de conceitos, impedir a existncia de espritos abertos a livros
livres.
Para impedir a caa, no podendo mais (ou apenas momentaneamente) tornar rarefeitas as presas, restou dissimular a fome
do caador.
Quanto ao progresso moral acompanhar o progresso material, nada nos parece mais discutvel.
Se a moral j um conceito de definio discutvel, quem dir a possibilidade de um progresso.
A moralidade acompanha os interesses da classe dominante ou ascendente. E costuma progredir ou mesmo mudar de
direo, conforme os mesmos interesses.
Quanto ao progresso material, embora inegvel, em muitas questes no seria difcil encontrar aspectos de retrocesso.
HC 42397, julgado por unanimidade em 21.6.65. Tratava-se de pacientes que foram surpreendidos, s altas horas da
madrugada, quando saam de determinado apartamento, nesta cidade, conduzindo cartazes, fazendo parte do denominado
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Movimento de Resistncia Popular.
Ementa: HABEAS CORPUS. Acusao de crime poltico (art. 11, letra a, da Lei n 1.802, de 5.1.53). Ordem concedida, sem
prejuzo da ao penal, para que os pacientes se defendam em liberdade, sujeitos a permanecer no local da infrao at o
julgamento do processo.
Voto do Ministro Pedro Chaves:
A constituio garante a liberdade de pensamento e a transmisso dsse pensamento; garante a propagao de idias,
garante tudo, enfim. Mas no instituiu, como regime, uma democracia suicida. A Democracia tambm tem direito de se
defender. Usando sse direito de defesa que o Movimento de 31 de maro deps o Govrno anterior. E agora, Govrno,
que assumiu as posies do anterior, sob o lema democrtico, para restaurar a prtica democrtica, no pode ficar de braos
cruzados, vendo operrios, estudantes ou professores ou polticos mesmo de alto prestgio avocarem a si o direito de
resolverem as questes e os atos da poltica internacional do Pas. No o Congresso Nacional, no o Estado Maior das
Fras Armadas, no so os Conselhos da Repblica que deliberam. So esses rapazes e essa mocinha, que ficam aqui num
apartamento conspirando. les que acham se conveniente ou no para a poltica exterior do pas a remessa de fra para
So domingos, se o Presidente Castelo Branco deve continuar ou deve ser deposto. Tudo isto escapa aos rgos
democrticos institudos pela Constituio e passa a ser uma brincadeira de estudantes?
O que les fazem no tem significao nenhuma! No podem ser presos! Isso uma coisa atpica! No mataram ningum.
Assim, vamos concedendo habeas corpus e vamos trancando as aes penais, pois nem ao menos podem ser processados:
J tempo de pr um paradeiro nessa atuao. O brasileiro digno, livre e lhe est assegurada, pela Constituio, a
manifestao de seu pensamento, de suas idias, de seus pontos de vista polticos, est-lhe assegurado sse direito de
defender idias, de discuti-las, mas no na clandestinidade, no no escuro da noite, mas pblicamente, sob o imprio da lei,
sob o imprio da Constituio.
E os Governos, Sr. Presidente, tambm tm a obrigao de defender a paz social, as instituies governamentais, justamente
para poderem dar essas garantias que a Constituio outorga a todos os brasileiros.
No entanto, a prpria existncia do processo aqui referido, obriga concluir no fazer sentido exigir a defesa pblica de ideias
em um Estado que reprime a liberdade de opinio.
Em que pese, verdade, reconhecesse o STF a inexistncia dos chamados crimes de opinio.
Nesse sentido o HC 42046, julgado em 4.8.65, cuja ementa refere: Desconhece a nossa lei penal os delitos de opinio.
Habeas-corpus concedido, por falta de justa causa.
Tambm claro o voto do relator, Ministro Vilas Boas:
Trata-se de imputao aos pacientes de terem tido opinio, mas no se indicam atos concretos de subverso contra o
estado. les seriam a favor da legalizao do Partido Comunista.
Isso uma opinio. Ningum pode ser punido nesta repblica por ter opinio.
No HC 41314, julgado de forma unnime em 25.10.1965, o STF no aceitou a ampliao do conceito de crimes militares de
modo a abranger os crimes polticos. Esses, segundo o STF, caberiam justia comum, com recurso ao STF, nos moldes da
CF de 1946.
No mesmo sentido, o HC 42182, julgado por maioria em 9.6.65, cuja ementa declara: Nos trmos do art. 108 da Constituio
os civis s podem ser submetidos ao fro militar nos crimes contra a segurana externa do pas ou contra as instalaes
militares.
Tratava-se do presidente do centro acadmico Afonso Pena, da faculdade de direito da Universidade de Minas Gerais, preso
preventivamente e processado por por crime contra a segurana nacional, por ter tentado mudar a ordem poltica e social
nacional, mediante ajuda e subsdio de organizao estrangeira de carter internacional, filiando-se ao partido comunista
brasileiro, linha russa e linha chinesa.
Voto do Ministro Vilas Boas (relator):
Ningum contesta que a vida da Universidade se desorganizou. Os universitrios, ao invs de estudar, balizaram-se na baixa
politicalha....
Adequada foi a enrgica atuao das autoridades militares para cortar o mal que lavrava na universidade.
Mas ns outros, dste Supremo Tribunal, no podemos imprimir cunho de constitucionalidade aos mtodos de
enquadramento da agitao universitria naqueles casos que, pelo art. 42 da Lei de segurana do estado, so de
conhecimento da Justia Militar. ...
O Supremo Tribunal Federal, no puro exerccio das suas funes constitucionais (pois no trata de outra coisa), tem sofrido a
hostilidade marcante e o dio minucioso de muitos, que se empenham em dar novos rumos Repblica. No so puras
ameaas ou manifestos inodoros de quem, como os universitrios mineiros, no dispem de elementos para realizar o seu
intento. So, ao contrrio, perturbaes inequvocas emanadas de quem dispe de fora e pode praticar represlias.
Ora isso crime previsto no art. 6, a, da mesma Lei.
Mas ningum aqui pensa em punio de algum. que estamos todos empenhados no processo de reintegrao da Ptria
na posse dos meios para a realizao, de seu glorioso destino.
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A disciplina da Universidade pois no se trata, nem mais nem menos, do que da adoo de medidas disciplinares no
pode ser deslocada dos seus centros de direo e orientao.
Que cuide do assunto, que de muita delicadeza, o Congresso Nacional com o aprimoramento da lei de diretrizes e bases, e
tambm o Ministrio da Educao e Cultura.
Em que pese a lgica do argumento, parece ter esquecido, o nobre ministro, que a Revoluo entendia legitimar-se por si
prpria, independentemente do Congresso. Dessa forma, bastou a edio do Ato Institucional n 2, em 27 de outubro do
mesmo ano, apenas quatro meses aps a deciso aqui analisada, para remeter Justia Militar tais questes (7).
De fato, a nica soluo seria contestar a constitucionalidade dos Atos Institucionais. Isso seria o segundo recurso possvel,
aps a garantia dos direitos e liberdades polticas, como forma de estabelecer limites ao governo (segundo ainda John Stuart
Mill, ob. cit., p. 382).
Em que pese a Constituio de 1964 garantisse esse controle, seria dar muito crdito, alegada existncia de democracia,
acreditar na possibilidade de o Comando Revolucionrio se submeter a tal controle judicial. Em caso de eventual tentativa,
poder-se-ia imaginar que bem mais do que ameaas sofreria o STF. Necessrio observar, alis, que uma das disposies do
AI 2 foi justamente ampliar a composio do STF, de 11 para 16 membros (conforme artigo 6 do AI 2, dando nova redao ao
art. 98 da CF/46). Com isso, se garantiriam mais votos a favor do governo (8), que nomearia tais ministros (9).
No mesmo HC, destaca-se tambm o voto do Ministro Pedro Chaves:
... O eminente relator, leu o manifesto dirigido pelo paciente que no nenhuma criana, um estudante de direito,
Presidente do centro acadmico e oficial de reserva do exrcito: um homem. E foi um manifesto eminentemente subversivo,
lanado no dia em que as fras democrticas da Nao tentavam derrubar um govrno para-comunista. Esta a verdade.
...os fatos trazidos ao nosso conhecimento, da ao do paciente nos meios universitrios, so tipicamente de carter comuno-
revolucionrio, de incitamento rebeldia contra as nossas tradies, contra a nossa Histria, contra nossos costumes.
... Neste caso, acho que o paciente est enquadrado no dispositivo legal apontado pela denncia, porque o crime no s
de receber dinheiro de nao estrangeira ou de organizao poltica internacional. O crime de receber auxlio e de
tentativa, porque, a tentativa vitoriosa, deixa de ser crime. A revoluo vitoriosa governo e no est sujeita a processo.
De maneira que o crime tipicamente de tentativa. E em se tratando de tentativa, preciso ser cego, preciso fechar os
olhos, preciso falar contra a realidade nacional, para no ver que o partido Comunista, nitidamente internacional, teve uma
interveno direta nos acontecimentos dos ltimos anos em nossa Ptria, envenenando principalmente a mocidade, tirando
os soldados dos quartis, os estudantes das escolas, os operrios das fbricas, os agricultores do campo, para promover
agitao, Sr. Presidente, agitao que s ao Partido Comunista podia aproveitar.
Eis a, talvez, um dos maiores discursos legitimadores do Comando Revolucionrio. Acreditando na existncia das bruxas,
dos selvagens, dos comunistas poca ou, hoje, dos terroristas, e obrigatoriamente temendo a gama de males que eles
poderiam trazer, qualquer Estado se mantm apto ao exerccio de um regime de exceo.
Eis a sntese da perverso e genialidade de todos os justiceiros: fazer acreditar no mal.
O Ministro Pedro Chaves, ao entender criminoso o incitamento rebeldia contra o governo revolucionrio anti-comunista,
parece novamente compartilhar do pensamento de John Stuart Mill (Ob. cit., p. 392), para quem,
Uma opinio de que os negociantes de gros matam os pobres de fome, ou de que a propriedade privada um roubo(10),
no devia ser molestada quando apenas circulasse atravs da imprensa, mas pode, com justia, ficar sujeita punio
quando emitida verbalmente para uma multido excitada, reunida diante da casa de um negociante de gros, ou quando
passada de mo em mo, na forma de cartaz, atravs dessa multido.
No ano de 1966, o STF firmou jurisprudncia no sentido de que, tendo havido sentena final sobre o mrito antes do novo
preceito constitucional, a apelao, nos crimes polticos, deve ainda ser julgada pelo Supremo Tribunal Federal.
Nesse sentido, o RC 1074, julgado de forma unnime em 30.03.66, com a seguinte ementa: Crime poltico. Competncia.
Recurso contra despacho do juiz que, com base no ato Institucional n 2, determinou a remessa dos autos Justia Militar.
Recurso no provido.
No mesmo sentido a deciso no Conflito de Jurisdio n 3133, cuja ementa refere: Competncia da Justia Militar: O Ato
Institucional n. 2/65, que a estabeleceu para as infraes L. 1.802, aplica-se aos processos iniciados por inqurito policial
anterior publicao daquele diploma.
Nessa ao, interessante observar o voto de Ministro Aliomar Baleeiro (relator), exaltando a eficcia do Ato Institucional:
Diploma de carter, e vigor idnticos ao da prpria Constituio, o ato Institucional n. 2/65, pode modific-la em tda
extenso e tem eficcia imediata.
Cabe ressaltar, aqui, que frente a um exerccio de fato do poder punitivo, cabia ao judicirio e teoria penal legitim-lo ou se
manter crtico.
Nesse aspecto, v-se um papel de legitimao, seguindo o STF, em certa medida, a doutrina Kantiana, que no aceitava
rebelies contra o Estado, garantidor do imperativo categrico, mas quando esse assumia o poder, passava a ser o guardio
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daquele mesmo princpio. Para Kant, era importante manter e defender o Estado, sem o qual os homens voltariam ao estado
brbaro de natureza (conforme preconizava Hobbes).
No HC 44901, julgado em 6.12.67, o STF reiterou o entendimento de que, havendo arquivamento do inqurito, somente com
novos elementos de prova pode ser intentada a ao penal.
A reafirmao desse entendimento, j exposto, entre outros, no RHC 40421 e RHC 42472, em 1964 e 1965, respectivamente,
era importante no presente caso.
Com a edio do AI 2/65, pretendia-se processar por crime poltico, agora na justia militar, cidado que tinha tido processo
idntico arquivado na justia comum.
Do voto do Ministro Victor Nunes (relator), destaca-se:
Deve acrescentar que sses interrogatrios foram extremamente minuciosos, parecendo muito mais uma inquisio
ideolgica do que um inqurito criminal, porque se indagou da opinio do depoente a respeito de muita coisa sem implicao
criminal, inclusive sbre uma pea teatral.
De fato, em que pese a discordncia do STF, a inteno era justamente a de processar os opositores por crimes de opinio.
Ministro Aliomar Baleeiro:
Quando cheguei ao Tribunal, tinha a impresso de que se usava e abusava do habeas corpus, e isso no estava de acrdo
com o figurino clssico do instituto. Entretanto, penitencio-me dsse pensamento e hoje sou partidrio da corrente liberal.
Os fatos, que observei, atravs de processos de habeas corpus em minhas mos, me levaram concluso de que o Supremo
tribunal Federal estava certo na sua orientao. E a viso histrica mostra que ste um dos maiores padres de glria do
Supremo Tribunal Federal. Se exagerou, foi sempre na defesa das liberdades pblicas, embora admita que muitas vzes
quebrando os dolos e altares do direito processual. Disto me penitencio.
De fato, a utilizao do habeas corpus, dentro do positivismo legal, era o maior trunfo em defesa das liberdades. Se o STF,
em algum momento, ultrapassou os limites legais na utilizao desse remdio heroico, seria completamente justificvel, por
razes de justia. Afinal, o direito posto no podia mascarar o contexto social. Um pouco de realismo bastava para suplantar o
idealismo de um Estado democrtico e salvador, garantidor do imperativo categrico, agora oficialmente anti-comunista
(embora, na verdade, apenas anti-oposicionista).
Pode-se entender o porqu da suspenso, j no final do ano de 1968, por meio do art. 10 do famigerado AI5, da garantia do
Habeas Corpus nos casos de crimes polticos, contra a segurana nacional, a ordem econmica e social e a economia
popular. A partir da, dentro do positivismo, no havia mais nada a fazer em prol do cidado.
O Ministro Baleeiro faz ainda, por fim, uma defesa liberdade de pensamento:
verdade que certas testemunhas, ou outros co-rus, teriam dito que ele comunista, o que, em princpio, no crime. Ser
comunista no crime enquanto o comunista no passa ao, prtica daqules atos que a L. 1.802 e agora o Decreto-lei
3.314, prevem.
Outra perseguio ideolgica teve fim no HC 43786, por deciso unnime em 30.5.1967, com a seguinte ementa: HABEAS
CORPUS. Denncia. Pea confusa sem imputao de qualquer fato ao paciente. Inpcia que autoriza a concesso de
habeas corpus.
Tratava-se de estudante processado, por crime contra a segurana nacional. Na verdade, os comentrios que seguem,
referem-se mesma acusao dirigida a seu pai, professor de Teoria das Doutrinas Econmicas.
Aps o Ministro Hanheman Guimares referir se tratar, a histria do pensamento econmico, de uma cadeira perigosa, o
Ministro Aliomar Baleeiro, que j havia sido professor da referida cadeira, fez as seguintes observaes:
O professor no pode deixar de tratar de Marx. Lembro-me de que, no curso de doutorado, dei duas ou trs aulas sbre Marx.
[... ]. Eu estaria na cadeia por isso, tambm, e, como eu, no sei quantos professres. E Marx, que na opinio de alguns
escritores do fim do sculo passado e como dste no era um economista, hoje considerado um escritor original;
considerado um economista original, que inclusive foi o precursor da macroeconomia, da economia global da sociedade, no
da microeconomia, - a da emprsa, do indivduo apenas.
A liberdade de expresso foi mai uma vez defendida, no HC 44002, julgado por unanimidade em 3.4.67.
Ementa: Liberdade de expresso. Discurso ofensivo, mas que no configura crime contra a segurana. Falta de justa causa
para a ao penal.
Tratava-se de advogado, denunciado por crime contra a segurana nacional, por ter dito, em pblico, que Os gorilas que,
por ora, esto no Poder, aliciados, mandados pelos americanos, enviaram tropas brasileiras, constitudas em sua maioria de
homens inocentes, para a Repblica Dominicana, desrespeitando a auto-determinao dos povos.
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Tambm importante o deferimento do habeas corpus, por deciso unnime, no RHC 44579, julgado em 5.9.1967.
Tratava-se de estudantes acusados de, atravs de atividades polticas no meio estudantil, incorrerem no crime do art. 11,
letra b, da antiga Lei de Segurana, ou seja, fazer publicamente propaganda de dio ou de raa, de religio ou de classe.
O deferimento do habeas corpus baseou-se no importante voto do Ministro Hermes Lima (relator), referindo que Pregar
abertamente a subverso sem dizer onde nem quando nem como e distribuir um jornal que at ento se publicava legalmente
no constituem crimes.
Alm disso, o STF tambm se manifestou contra o abuso por parte da administrao na cobrana de tributos, entendendo
legtima eventual resistncia por parte do contribuinte.
Nesse sentido a deciso no RHC 44144, julgado por unanimidade em 18.4.67, aplicando a Smula 323, segundo a qual
inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento de tributos. Dessa forma, o STF entendeu
no haver crime de resistncia por parte de quem se ope a essa apreenso ilegal. Segundo a ementa inadmissvel a
apreenso de mercadorias como meio para pagamento de tributos. No se caracteriza o crime de resistncia.
Tambm no ano de 1968 foram deferidos habeas corpus em processos, por crimes contra segurana nacional, com carter
de ntida perseguio a oposicionistas.
Nesse sentido, o HC 45500, julgado em 20.5.1968, por unanimidade votos, cuja paciente fora acusada de ter participado de
reunies com Prestes (Lus Carlos Prestes, conhecido esquerdista brasileiro) e pertencido Federao das Mulheres no
Estado de So Paulo.
Ainda o RHC 46027, julgado em 10.9.1968, por unanimidade de votos, cujo paciente fora denunciado por ter ligao com
Fidel Castro e Leonel Brizola (Ex-governador do Rio Grande do Sul e cunhado de Joo Goulart), presumidamente antes de
1964.
Denncia contra cidado que coletara assinaturas, destinadas Justia Eleitoral, para reabertura do Partido Comunista
Brasileiro PCB, tambm resultou em deferimento de habeas corpus pelo STF, no RHC 44847, julgado em 10.6.68, por
unanimidade. Nas palavras do Ministro relator Victor Nunes Leal, este fato, por si s, realmente no constitui crime.
No RHC 46028, julgado por unanimidade em 9.9.1968, foi declarado inexistir crime de ideologia.
A denncia referia-se ao art. 2, item III, da Lei n. 1.802/53: Art. 2 Tentar: [....] Mudar a ordem poltica e social estabelecida
na Constituio, mediante ajuda ou subsdio de estado estrangeiro ou de organizao de carter internacional.
Destaca-se o voto do Ministro Raphael de Barros Monteiro (relator), referindo que:
Acrescente-se, ex abundantia, que sbre no haver na denncia mencionada fatos ou circunstncias que autorizassem a
concluso de ser o recorrente comunista, a verdade que vem o Supremo Tribunal Federal julgando, todos os dias, inexistir
em nossa legislao penal, o delito de ideologia (RTJ, 42/178, 38/286 e 347).
No HC 45231, julgado em 16.4.1968, o STF decidiu, por maioria de votos, que os Inquritos Policiais Militares IPMs
constituem processo regulares para apurao de fatos criminosos. No caso, os impetrantes do habeas corpus entendiam que
a instruo de processos da Lei de segurana cabia apenas Polcia Federal.
Sobre o ativismo comunista, vale ressaltar o voto do Ministro Themstocles Cavalcanti (relator):
Tenho a respeito da atividade comunista o ponto de vista que sbre ela emitiu Justice Douglas no caso Elgbrandt v. Russel
em 16 de abril de 1966 (384-U.S. Parte 1 pg. 11).
1 Grupos polticos podem visar objetivos ilegais e cada qual se filiar a sses grupos sem necessariamente, visar fins ilegais.
2 As pessoas que se tornam membros de uma organizao sem aceitar os seus objetivos ilegais no constituem ameaa ao
Govrno constitucional, sejam funcionrios ou simples cidados.
3 impossvel concluir de modo definitivo que quantos se tornem membros de uma organizao subversiva desejem
participar de seus objetivos ilegais.
Compreendo perfeitamente que um indivduo seja marxista ou comunista e no queira participar de atividades subversivas do
partido.
o que ocorre na maioria dos pases onde existem partidos comunistas, mas integrados no mecanismo poltico, no
subversivos.
Mas o que raramente ocorre, na opinio de Duverger, nos pases em desenvolvimento, onde a infra estrutura social frgil,
estimula a subverso por elementos que se consideram marginalizados ou obedecem a uma orientao internacional bem
conhecida.
Difcil apurar a proporo de no subversivos, que preferem o gzo democrtico.
No aceito, pois o princpio de que os comunistas so necessariamente agentes da subverso material da ordem pblica.
Mas a denncia no caso est bem feita, bem fundamentada, especifica a participao dos pacientes em atos que seriam de
subverso. A prova das acusaes dever ser feita no processo.
Argumento tpico de um culturalismo de colnia. Alm de copiar a doutrina de um pas que obviamente s via um lado da
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questo, ainda deveramos nos afastar dos pequenos avanos de tolerncia l atingidos.
A lgica parecia ser a de copiar a doutrina que justificasse a represso. Quanto aos atos de tolerncia, esses no deveriam
ser aqui aplicados, pois as bruxas dos pases em desenvolvimento so muito mais perigosas.
Neste caso, o Ministro Evandro Lins (presidente), embora concordando com a validade dos IPMs, discorda da existncia de
crime nos fatos narrados.
Segundo seu voto:
Quando Lombroso e Lacohi apresentaram a sua famosa tese, sbre crimes polticos, num congresso de Criminologia e Direito
Penal, ainda no fim do sculo passado, as discusses em trno da matria foram to acessas e vibrantes entre os
participantes que o conclavo no ia adiante. Predominavam as opinies polticas de cada um, sbre o problema jurdico que
se pretendia discutir. Isso ocorreu num congresso cientfico, em que as paixes deviam ceder s teses doutrinrias.
No caso, um dos pacientes professor catedrtico de Direito Civil na faculdade de direito do Paran, homem ilustre, que tem
produzido notveis defesas neste Tribunal... A submeter algum nos vexames de um procedimento penal com essa fluides de
elementos, essa vagueza de provas, em matria de opinio poltica, parece-me que prefervel, desde logo, reconhecer que
tais fatos no constituem infrao penal, porque no se apresentou um fato demonstrativo de que o paciente estivesse
conspirando para subverter a ordem poltica e social vigente, para derrubar o regime.
O Ministro parece buscar um retorno da discusso ao princpio da utilidade, fugindo das opinies particulares que formulariam
julgamentos baseados no princpio da simpatia e da antipatia.
Segundo Jeremy Bentham (in Morris, 2002, p. 262), um princpio pode ser diferente daquele da utilidade de duas maneiras:
atravs do princpio do ascetismo, constantemente oposto quele, ou do princpio da simpatia e da antipatia, sendo s vezes
oposto e s vezes concorde ao da utilidade.
A seguinte observao de Bentham (ob. cit. p. 264) parece traduzir a preocupao do Ministro Evandro Lins:
Entre os princpios adversos ao da utilidade, aquele que nos dias de hoje parece ter a maior influncia em questes de
governo o que pode ser chamado de princpio da simpatia e da antipatia. Por princpio da simpatia e antipatia refiro-me
quele princpio que aprova ou desaprova certas aes, no por conta de sua tendncia a aumentar a felicidade, nem por
conta de sua tendncia a diminuir a felicidade da parte cujo interesse est em questo, mas apenas porque um homem se
encontra disposto a aprov-las ou desaprov-las mantendo essa aprovao ou desaprovao como uma razo suficiente
em si, e rejeitando a necessidade de procurar algum motivo extrnseco. Isso no departamento geral da moral; e no
departamento particular da poltica, medindo o quantum (bem como determinando o motivo) da punio pelo grau de
desaprovao.
No RHC 45791, julgado em 7.10.68, por unanimidade de votos, a deciso seguiu o voto do Ministro Oswaldo Trigueiro
(relator), nos seguintes termos:
Parece-me evidente que os atos atribudos ao paciente no tipificam a infrao do art. 21 do Dl. 314/67, que pune a tentativa
de subverso da ordem ou da estrutura poltica e social vigente no pas.
A denncia (f. 10) d o paciente como comunista ativo, porm no precisa em atribuir-lhe a prtica de atos concretos, que
caracterizem a tentativa prevista na Lei de Segurana. A distribuio de boletins a favor do govrno deposto pela revoluo
de 1964, antes de sua queda, no satisfaz aos pressupostos da norma penal considerada.
CONCLUSO
Para a revoluo, o ideal seria que o judicirio retrocedesse ao sistema de ordlias, se limitando a legitimar os vencedores
e seus atos persecutrios contra os vencidos.
De fato, nunca coube ao judicirio dizer quem tinha razo, se revolucionrios ou comunistas.
Nem tampouco se atreveu o STF a questionar eventual inconstitucionalidade dos Atos Institucionais e demais leis editadas
durante o perodo referido.
preciso lembrar que o Cdigo Penal brasileiro seguia ainda o positivismo jurdico, baseado no Cdigo Rocco italiano. A
teoria finalista da ao s veio a ser adotada no Brasil com a reforma da parte geral do Cdigo Penal, em 1984.
Dessa forma, o STF em momento algum questionou a discricionariedade do contedo da norma, no adotando a posio de
Hans Welzel, de que estruturas lgico-objetivas limitassem a eleio do legislador.
No entanto, se no se pode afirmar que o STF foi um legtimo defensor do cidado frente ao regime ditatorial, pode-se, ao
menos, concluir que no serviu como instrumento de legitimao poltico-ideolgico ao sistema de poder vigente.
Alis, se assim no fosse, talvez no teria sido necessria a edio do AI 5, negando direitos de primeira gerao e excluindo
suas garantias.
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Destaque-se que, alm de suspender o habeas corpus para crimes polticos, o AI 5 tambm proporcionou ao regime militar
aposentar compulsoriamente, no ano de 1969, os Ministros do STF Hermes Lima, Evandro Lins e Silva e Victor Nunes Leal.
De modo que, embora timidamente, o STF inegavelmente desafiou o sistema, concedendo habeas corpus negados pelo STM
e dizendo coisas que no deviam ser ditas.
Tais so as concluses a que, nesse estgio de conhecimento sobre o tema e, sobre as atuais influncias filosficas ou
mesmo internas, nos parece justo chegar.
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