La Demanda y Las Cuestiones Previas

13 TEMAS DE SUMA IMPORTANCIA PARA EL FUTURO ABOGADO 73 Pg.
REALIZADO POR FERNANDO COLMENAREZ

Elaborado por: Escritorio jurdico Colmenrez & Asociados

2

TEMA N 1
PROCEDIMIENTO ORDINARIO
LA DEMANDA

La demanda es el acto iniciador del proceso ordinario, segn lo determina el Art. 332 CPC. De
acuerdo con la norma legal citada, debe entenderse que ningn acto que no sea la demanda
debe ser considerado como principio del procedimiento por ms que puedan efectuarse actos
anteriores en preparacin de la demanda.

La demanda es el paso primigenio del proceso, comn a todas las formas de ste, contenido en
un libelo, que no es otra cosa que el escrito mediante el cual se propone la demanda.

!l libelo de la demanda debe ser presentado en forma escrita, de acuerdo a lo establecido en el
Art. 3"# CPC.

OPORTUNIDAD Y MODO DE PRESENTACIN DE LA DEMANDA

!l libelo contenti$o de la demanda deber ser presentado en forma escrita, de conformidad a lo
preceptuado en el Art. 33% CPC& '!l procedimiento ordinario comen(ar por demanda, que se
propondr por escrito en cualquier d)a * +ora, ante el ,ecretario del -ribunal o ante el .ue('.

Las disposiciones de los Arts. 3"2, 3"" * 3"/ establecen que el ,ecretario debe compulsar tantas
copias cuantos demandados apare(can en l, certificando su e0actitud * en seguida se e0tender
orden de comparecencia para la litis contestacin, orden que autori(ar el .ue(. La copia o copias
del libelo de demanda se entregarn al alguacil, encargado de reali(ar la citacin, debiendo el
secretario poner constancia en e0pediente de que se libraron las compulsas, acorde a lo se1alado
para la comparecencia. !l empla(amiento se +ar para el $igsimo d)a, despus que se +a*a
citado al demandado o al ltimo si fueren $arios.

REQUISITOS DE FORMA DE LA DEMANDA

Los requisitos de forma de la demanda estn preceptuados en el Art. 3"# CPC

'!l libelo de la demanda deber e0presar&
2. La indicacin del -ribunal ante el cual se propone la demanda.
2. !l nombre, apellido * domicilio del demandante * del demandado * el carcter que tiene.
3. ,i el demandante o el demandado fuere una persona 3ur)dica, la demanda deber
contener la denominacin o ra(n social * los datos relati$os a su creacin o registro.
". !l ob3eto de la pretensin, el cual deber determinarse con precisin, indicando su
situacin * linderos, si fuere inmueble4 las marcas, colores, o distinti$os si fuere
semo$iente4 los signos, se1ales * particularidades que puedan determinar su identidad, si

3

fuere mueble4 * los datos, t)tulos * e0plicaciones necesarios si se tratare de derec+os u
ob3etos incorporales.
/. La relacin de los +ec+os * los fundamentos de derec+o en que se base la pretensin,
con las pertinentes conclusiones.
5. Los instrumentos en que se fundamente la pretensin, esto es, aqullos de los cuales se
deri$e inmediatamente el derec+o deducido, los cuales debern producirse con el libelo.
6. ,i se demandare la indemni(acin de da1os * per3uicios, la especificacin de stos * sus
causas.
7. !l nombre * apellido del mandatario * la consignacin del poder.
%. La sede o direccin del demandante a que se refiere el art)culo 26"'.
ADMISIN DE LA DEMANDA

La presentacin de la demanda es un acto de $oluntad de parte, que por ese mero +ec+o $a a
tomar en la relacin procesal la posicin de actora. !l auto de admisin est pre$isto en el Art.
3"2 CPC, el auto de admisin cumple una funcin mu* importante, porque a tra$s del mismo, el
.ue( ordena el procedimiento.

La admisin implica que el .ue( dicte un auto que as) lo ordene, se1alando que la admite 'cuanto
+a lugar en derec+o'. !sta e0presin es una reser$a que formula el -ribunal, con lo cual el
-ribunal lo que est diciendo es que le da un pase a la demanda, pero no pre3u(ga acerca de su
fundabilidad ni acerca de su admisibilidad. -odo queda a reser$a de los alegatos * pruebas que
las partes lle$en al proceso, * en base a lo cual el .ue( dictar sentencia definiti$a. !l auto de
admisin es una pro$idencia ordenada por el .ue(, mediante la cual acepta o rec+a(a la
demanda 8Art. 3"2 CPC9.

SUPUESTOS DE INADMISIBILIDAD

La demanda ser considerada inadmisible en los siguientes supuestos 8Art. 3"2 CPC9&
2. :ue sea contraria al orden pblico4
2. :ue sea contraria a las buenas costumbres4
3. Por ser contraria a disposicin e0presa de la le*.
REFORMA DE LA DEMANDA (Art. 33 CPC!

Para establecer la nocin de reforma de la demanda * entender en que consiste realmente este
derec+o es necesario distinguir entre& reforma de demanda, cambio de demanda *
transformacin de demanda.

Cambio de la Demanda& sustituir una demanda por otra, lo cual, acorde a nuestro CPC supone 2
actos& 2; retiro de la demanda que est *a cursando en el 3uicio * 2; presentacin de una nue$a
demanda que sustitu*a la retirada. !ste cambio es una consecuencia que se le reconoce al actor
de pedir su libelo de demanda, sin el consentimiento del demandado, antes del acto de la
contestacin.
-ransformacin de la Demanda& alude desde el punto de $ista procesal a una pro+ibicin en el

4

sentido de que una $e( contestada la demanda por el demandado, no pueden, ni el actor, ni el
demandado alterar los trminos * l)mites del litigio, establecidos *a por la demanda, por un lado,
* la contestacin por el otro.
<eforma de la Demanda& es un +ec+o, que consiste en una modificacin de los elementos
concretos del libelo de la demanda. De +ec+o el demandante puede incurrir en errores *
omisiones en el libelo de demanda, aun en errores de apreciacin * la Le* le da el derec+o de
que rectifique.
La oportunidad que tiene el demandante para reformar es antes del acto de contestacin de la
demanda4 pero en ese caso se le concedern al demandado4 pero en ese caso se le concedern
al demandado otros $einte d)as para que la prepare * la d.
<especto de la <eforma de la Demanda se presentan dos supuestos&
:ue se reforme el libelo sin estar presente el demandado, en ese caso se +abr de citar
de nue$o al demandado.
:ue se reforme el libelo en presencia del demandado, en cu*o caso se considera que est
enterado * comien(an a correr de inmediato los $einte d)as para la contestacin de la
demanda.
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO
!l procedimiento ordinario inicia segn lo pre$isto en el Art. 33% CPC con la demanda. -oda $e(
que dic+a demanda rena los requisitos contenidos en el Art. 3"# CPC, es presentada por ante el
-ribunal, el cual tiene 3 d)as para admitir la misma, una $e( admitida la demanda se procede

5

acorde a lo establecido en el Art. 3"" CPC relati$o al empla(amiento, que establece que el
empla(amiento se +ar para comparecer dentro de los 2# d)as siguientes a la citacin del
demandado o del ltimo de ellos si son $arios los demandados.

!n caso de fi3arse trmino de distancia a $arios demandados, el -ribunal fi3ar para todos un
trmino comn, considerando la distancia ms larga4 * en todo caso este trmino se computa
primer, es decir, que se computa pre$io a los 2# d)as establecidos para el empla(amiento * no
posterior a stos.

Los 2# d)as del empla(amiento deben de3arse correr )ntegros 8debe precluir el lapso9.

=na $e( precluido el lapso de empla(amiento, las partes promo$ern todas las pruebas de que
quieran $alerse dentro de los primeros 2/ d)as del lapso probatorio. 8Arts. 377 * 3%5 CPC9

Dentro de los tres d)as siguientes al trmino de la promocin, cada parte deber e0presar si
con$iene en alguno o algunos de los +ec+os que trata de probar la contraparte, determinndolos
de forma clara, para que el .ue( pueda fi3ar en que +ec+os estn de acuerdo * as) no sern
ob3eto de prueba. ,i alguna de las partes no llena esta formalidad en el trmino fi3ado, se
considerarn contradic+os los +ec+os. Pueden tambin las partes, dentro del lapso mencionado,
oponerse a la admisin de las pruebas de la contraparte que apare(can manifiestamente ilegales
o impertinentes. Dentro de los tres d)as siguientes al $encimiento del trmino anterior, el .ue(
dar pro$idencia de los escritos de pruebas, admitiendo las que sean legales * procedentes *
desec+ando las ilegales o impertinentes. !n el mismo auto, el .ue( ordenar la omisin de las
pruebas sobre las que las partes +a*an con$enido. 8Arts. 3%6 * 3%7 CPC9

,i +ubiere oposicin sobre la admisin de alguna prueba, no se proceder a e$acuar dic+a
prueba sin la correspondiente pro$idencia del .ue(.

Admitidas las pruebas, o dadas por admitidas conforme a los art)culos precedentes, comen(arn
a computarse los 3# d)as destinados a la e$acuacin, que se regir por lo establecido en el Art.
"## CPC.
=na $e( precluido el lapso para e$acuacin de pruebas, las partes se presentarn los informes en
el d)a 2/ 8slo pueden presentarse los informes en d)a 2/$o. >a que no se trata de un lapso lo
pre$isto en la le* sino de un trmino9 siguiente al $encimiento del lapso probatorio. La falta de
presentacin de los informes, no producir la interrupcin de la causa. 8Arts. /22 * /22 CPC9.
Presentados los informes, cada parte podr presentar al -ribunal sus obser$aciones escritas
sobre los informes de la contraria, dentro de los 7 d)as siguientes, en cualquier +ora de las
fi3adas por el -ribunal 8al igual que en el caso de los informes se trata de un trmino, no de un
pla(o, por tanto las conclusiones slo pueden presentarse al 7$o. d)a9.

Presentados los informes, el -ribunal dictar su fallo dentro de los 5# d)as 8continuos9 siguientes.
!ste trmino se de3ar transcurrir )ntegramente a los efectos de la apelacin. A e0cepcin de lo

6

pre$isto en el Art. 2/2 CPC en lo que se refiere al diferimiento del pronunciamiento de sentencia,
en cu*o caso se establece que el pronunciamiento de la sentencia no podr diferirse sino por una
sola $e(, por causa gra$e sobre la cual el .ue( +ar declaracin e0presa en el auto de
diferimiento, * por un pla(o que no e0ceder de 3# d)as. La sentencia dictada fuera del lapso de
diferimiento deber ser notificada a las partes sin lo cual no correr el lapso para interponer los
recursos4 en tanto las partes no sean notificadas no se comien(an a computar el lapso de
apelacin.
TEMA N 3
DE LAS CUESTIONES PRE"IAS PRE"ISTAS EN EL ORDINAL 1 DEL ART#CULO 3$ DEL
CDIGO DE PROCEDIMIENTO CI"IL.
Pr%&%'(r )* +,(-t./0 1r('.* 2() %r2.0*) 1 F*)t* 2( 3,r.-2.++./0.

La oportunidad para oponer cuestin pre$ia relati$a a la falta de .urisdiccin es en el lapso de
contestacin de la demanda, es decir los 2# d)as de empla(amiento, los cuales deben de3arse
transcurrir )ntegros. =na $e( interpuesta, *) 4,.0t% 25* (t6r&.0%!, el -ribunal debe decidir la
cuestin pre$ia del ordinal 2; relati$a a la falta de 3urisdiccin. E) tr.7,0*) -( 2(7( 1r%0,0+.*r
*) 8t% 25* +%0 r(-1(+t% * )* F*)t* 2( 3,r.-2.++./0 *)(g*2*.

La declaratoria con lugar trae como consecuencia que se suspende el proceso, con la
consecuencia de que +a* consulta obligatoria en el -ribunal ,upremo de .usticia en la ,ala
Pol)tico Administrati$a, siempre * cuando se plantee el conflicto de <egulacin de .urisdiccin.

=na $e( planteado el conflicto de <egulacin de .urisdiccin se en$)a el e0pediente original a
dic+a ,ala, la cual tiene 2# d)as para sentenciar. ,i confirma la sentencia de Primera ?nstancia el
proceso se e0tingue. ,i la decisin del -,. en ,ala Pol)tico administrati$a re$oca la de Primera
?nstancia el proceso contina.

!l Proceso se reanuda al tercer d)a de llegado el e0pediente al -ribunal donde se promo$ieron las
cuestiones pre$ias * $endr)a en ese caso la contestacin en los / d)as siguientes.

La consulta al la ,ala Pol)tico Administrati$a tiene una e0cepcin en $irtud de lo establecido en el
Art. /6 de la Le* de Derec+o ?nternacional Pri$ado, que establece que& 'La falta de 3urisdiccin
del .ue( $ene(olano respecto del .ue( e0tran3ero se declarar de oficio, o a solicitud de parte, en
cualquier estado o grado del proceso.

La solicitud de regulacin de la 3urisdiccin suspende el procedimiento +asta que +a*a sido
dictada la decisin correspondiente.

!n caso de afirmarse la 3urisdiccin de los -ribunales $ene(olanos la causa continuar su curso
en el estado en que se encuentra al dictarse la decisin, pero la decisin que la niegue deber
ser consultada en la Corte ,uprema de .usticia, ,ala Pol)tico Administrati$a, a cu*o efecto se le
remitirn inmediatamente los autos * si es confirmada se ordenar el arc+i$o del e0pediente,
quedando e0tinguida la causa'.

7

!ste art)culo deroga parcialmente el Art. /% del CPC, *a que cuando se afirme la 3urisdiccin de
los tribunales $ene(olanos, las causas continan su curso, es decir se e0cepta la consulta
obligatoria a la ,ala Pol)tico Administrati$a del -,. ante esta circunstancia.

,i la cuestin pre$ia relati$a a la falta de 3urisdiccin es declarada con lugar, * ninguna de las
partes plantea conflicto de regulacin de 3urisdiccin dentro de los / d)as siguientes a la decisin
del tribunal, se e0tingue el proceso

ESQUEMA DE LA CUESTIONES PREVIAS


8

Pr%&%'(r )* +,(-t./0 1r('.* 2() %r2.0*) 1 F*)t* 2( C%&1(t(0+.*.

Dentro del lapso fi3ado para la contestacin de la demanda, podr el demandado en $e( de
contestarla promo$er las siguientes cuestiones pre$ias&

2. La falta de 3urisdiccin del .ue(, o )* .0+%&1(t(0+.* de ste, o la litispendencia, o que el
asunto deba acumularse a otro proceso por ra(ones de accesoriedad, de cone0in o de
continencia.

,i fueren $arios los demandados * uno cualquiera de ellos alegare cuestiones pre$ias, no podr
admitirse la contestacin a los dems * se proceder como se indica a continuacin.

,i faltare el demandado al empla(amiento, se le tendr por confeso como se indica en el art)culo
352, que establece que& ',i el demandado no diere contestacin a la demanda dentro de los
pla(os indicados en este Cdigo se le tendr por confeso en cuanto no sea contraria a derec+o la
peticin del demandante, si nada probare que le fa$ore(ca. !n este caso, $encido el lapso de
promocin de pruebas sin que el demandado +ubiese promo$ido alguna, el -ribunal proceder a
sentenciar la causa, sin ms dilacin, dentro de los oc+o d)as siguientes al $encimiento de aquel
lapso, atenindose a la confesin del demandado. !n todo caso, a los fines de la apelacin se
de3ar transcurrir )ntegramente el mencionado lapso de oc+o d)as si la sentencia fuere
pronunciada antes de su $encimiento', * no se le admitir despus la promocin de las
cuestiones pre$ias ni la contestacin de la demanda, con e0cepcin de la falta de 3urisdiccin, la
incompetencia * la litispendencia, que pueden ser promo$idas como se indica en los art)culos /%,
5# * 52 de este Cdigo.

Las cuestiones pre$ias indicadas en el art)culo 3"5, a que +ubiere lugar, se promo$ern
acumulati$amente en el mismo acto, sin admitirse despus ninguna otra.

La incompetencia por la materia * por el territorio en los casos pre$istos en la ltima parte del
art)culo "6, se declarar aun de oficio, en cualquier estado e instancia del proceso.

La incompetencia por el $alor puede declararse aun de oficio, en cualquier momento del 3uicio en
primera instancia.

La incompetencia por el territorio, con e0cepcin de los casos pre$istos en la ltima parte del
art)culo "6, puede oponerse slo como cuestin pre$ia, como se indica en el art)culo 3"5.

La incompetencia territorial se considerar no opuesta si no se indica el .ue( que la parte
considera competente. ,i la parte contraria se ad+iere a esa indicacin, la competencia del .ue(
indicado queda firme * se pasarn los autos al .ue( competente, ante el cual continuar el
procedimiento en el quinto d)a despus de recibidos los autos.

La sentencia interlocutoria en la cual el .ue( declare su propia competencia, aun en los casos de
los art)culos /2 * 52, solamente ser impugnable mediante la solicitud de regulacin de la

9

competencia, conforme a lo dispuesto en esta ,eccin.

La sentencia definiti$a en la cual el .ue( declare su propia competencia * resuel$a tambin sobre
el fondo de la causa, puede ser impugnada por las partes en cuanto a la competencia, mediante
la solicitud de regulacin de sta o con la apelacin ordinaria. !n este ltimo caso, el apelante
deber e0presar si su apelacin comprende ambos pronunciamientos o solamente el de fondo.

La solicitud de regulacin de la competencia, suspende el lapso de apelacin +asta el recibo del
@ficio pre$isto en el art)culo 6/.

,i la regulacin de la competencia se solicita por la otra parte con posterioridad a la apelacin, se
suspende el proceso +asta que se resuel$a la regulacin de la competencia, sin per3uicio de las
medidas que el .ue( puede tomar conforme a la ltima parte del art)culo 62.

La sentencia en la cual el .ue( se declare incompetente, quedar firme si no se solicita por las
partes la regulacin de la competencia dentro del pla(o de cinco d)as despus de pronunciada,
sal$o lo indicado para los casos de incompetencia por la materia o de la territorial pre$ista en el
art)culo "6. Aabiendo quedado firme la sentencia, la causa continuar su curso ante el .ue(
declarado competente, en el pla(o indicado en el art)culo 6/, que establece que& 'La decisin se
comunicar mediante oficio al -ribunal donde se +a*a suscitado la regulacin de la competencia.
,i la decisin declarase la incompetencia del .ue( que $en)a conociendo, ste pasar
inmediatamente los autos al .ue( o -ribunal declarado competente, en el cual se continuar el
curso del 3uicio el tercer d)a siguiente al recibo del e0pediente'.

Cuando la sentencia declare la incompetencia del .ue( que pre$ino, por ra(n de la materia o por
el territorio en los casos indicados en el art)culo "6, si el .ue( o -ribunal que +a*a de suplirle se
considerare a su $e( incompetente, solicitar de oficio la regulacin de la competencia.

La solicitud de regulacin de la competencia se propondr ante el .ue( que se +a*a pronunciado
sobre la competencia, aun en los casos de los art)culos /2 * 52, e0presndose las ra(ones o
fundamentos que se alegan. !l .ue( remitir inmediatamente copia de la solicitud al -ribunal
,uperior de la Circunscripcin para que decida la regulacin. !n los casos del art)culo 6#, dic+a
copia se remitir a la Corte ,uprema de .usticia si no +ubiere un -ribunal ,uperior comn a
ambos 3ueces en la Circunscripcin. De la misma manera proceder cuando la incompetencia sea
declarada por un -ribunal ,uperior.

,al$o lo dispuesto en la ltima parte del art)culo 57, o que fuere solicitada como medio de
impugnacin de la decisin a que se refiere el art)culo 3"%, la solicitud de regulacin de la
competencia no suspender el curso del proceso * el .ue( podr ordenar la reali(acin de
cualesquiera actos de sustanciacin * medidas pre$enti$as, pero se abstendr de decidir el fondo
de la causa mientras no se dicte la sentencia que regule la competencia.

Las partes podrn presentar al -ribunal que deba decidir sobre la regulacin de la competencia,
los recaudos que 3u(guen conducentes sobre el punto de competencia, pero en ningn caso la
falta de presentacin de dic+os recaudos podr parali(ar el curso del procedimiento de regulacin

10

de la competencia, ni la decisin de la misma.

!l -ribunal a quien corresponda proceder luego de recibidas las actuaciones del .ue(, a decidir
sobre la competencia, lo cual +ar dentro de die( d)as, con preferencia a cualquier otro asunto.

La decisin se pronunciar sin pre$ia citacin ni alegatos, atenindose nicamente a lo que
resulte de la actuacin remitida por el -ribunal * las que presenten las partes, a menos que
faltare algn dato indispensable para decidir, en cu*o caso podr requerirlos el tribunal que deba
decidir, suspendindose entre tanto la decisin.

Pr%&%'(r )* +,(-t./0 1r('.* 2() %r2.0*) 1 r()*t.'*- * L.t.-1(02(0+.*9 *++(-%r.(2*29
+%0(:./0 % +%0t.0(0+.*.
Cuando una misma causa se +a*a promo$ido ante dos autoridades 3udiciales igualmente
competentes, el -ribunal que +a*a citado posteriormente, a solicitud de parte * aun de oficio, en
cualquier estado * grado de la causa, declarar la litispendencia * ordenar el arc+i$o del
e0pediente, quedando e0tinguida la causa.

,i las causas idnticas +an sido promo$idas ante el mismo -ribunal, la declaratoria de
litispendencia pronunciada por ste, producir la e0tincin de la causa en la cual no se +a*a
citado al demandado o +a*a sido citado con posterioridad.

Art5+,)% 3$. Dentro del lapso fi3ado para la contestacin de la demanda, podr el demandado
en $e( de contestarla promo$er las siguientes cuestiones pre$ias&

2. La falta de 3urisdiccin del .ue(, o la incompetencia de ste, o )* ).t.-1(02(0+.*9 % 4,( ()
*-,0t% 2(7* *+,&,)*r-( * %tr% 1r%+(-% 1%r r*;%0(- 2( *++(-%r.(2*29 2( +%0(:./0 %
2( +%0t.0(0+.*.

,i faltare el demandado al empla(amiento, se le tendr por confeso como se indica en el art)culo
352, * no se le admitir despus la promocin de las cuestiones pre$ias ni la contestacin de la
demanda, con e0cepcin de la falta de 3urisdiccin, la incompetencia * la litispendencia, que
pueden ser promo$idas como se indica en los art)culos /%, 5# * 52 de este Cdigo.

Las cuestiones pre$ias indicadas en el art)culo 3"5, a que +ubiere lugar, se promo$ern
acumulati$amente en el mismo acto, sin admitirse despus ninguna otra.

Alegadas las cuestiones pre$ias a que se refiere el ordinal 2B del art)culo 3"5, el .ue( decidir
sobre las mismas en el quinto d)a siguiente al $encimiento del lapso del empla(amiento,
atenindose nicamente a lo que resulte de los autos * de los documentos presentados por las
partes. La decisin slo ser impugnable mediante la solicitud de regulacin de la 3urisdiccin o
de la competencia, conforme a las disposiciones de la ,eccin ,e0ta del -)tulo ? del Libro
Primero.

Declarada con lugar la falta de 3urisdiccin, o la litispendencia a que se refiere el ordinal 2; del
art)culo 3"5, el proceso se e0tingue. !n los dems casos del mismo ordinal, la declaratoria con

11

lugar de las cuestiones promo$idas, producir el efecto de pasar los autos al .ue( competente
para que contine conociendo, conforme al procedimiento que deba seguir.


12

TEMA N
DE LAS CUESTIONES PRE"IAS EN LOS ORDINALES < AL $ DEL ART#CULO 3$ DEL
CDIGO DE PROCEDIMIENTO CI"IL.

Cuestro cdigo de procedimiento ci$il establece un segundo grupo de cuestiones pre$ias, las
cuales -%0 -,-+(1t.7)(- 2( -(r -,7-*0*2*- relati$as a, en primer trmino, las de falta de
capacidad procesal4 in+abilitacin, minoridad, etc.4 las que se refieren a la falta de capacidad de
postulacin de la parte demandante4 a este respecto debe se1alarse, que se tiene una sola
oportunidad para alegar el $icio en el poder, * este momento para alegar el $icio es en la primera
oportunidad, caso contrario, se con$alida el acto, es decir, que si no es alegado el $icio del
poder, bien en el momento de alegar cuestiones pre$ias o bien en la contestacin de la
demanda, dic+o poder quedar con$alidado, en caso de alegarse en la contestacin de la
demanda, deber entonces el .ue( pronunciarse a este respecto en la sentencia como punto
pre$io lo atinente al $icio del poder antes de pronunciarse sobre el fondo del asunto4 como tercer
punto se tienen las concernientes a la falta de representacin en el citado4 el ordinal "; trata de
la falta de caucin que debe presentarse en 3uicio, la falta de caucin se presenta, generalmente,
cuando se demanda a un ciudadano e0tran3ero, *a que este debe garanti(ar, de con$ertirse en
parte perdidosa, el pago de los costos * costas ocasionados as) como lo estimado en la demanda4
as) pues toda $e( planteada la cuestin pre$ia * aperturada el lapso de articulacin de pruebas 87
d)as9, debern demostrarse mediante instrumentos suficientes su respaldo4 por ellos se le llama a
stas pruebas instrumentales, *a que basta que presente los instrumentos que acrediten que se
encuentra respaldado para responder4 el /; ordinal nos remite a los defectos de forma de la
demanda, es decir, los requisitos que contempla el Art. 3"# CPC, con las e0cepciones de los
ordinales 5; * %; de dic+o art)culo, * de igual manera, lo relati$o a la estimacin de la demanda.

2. La ilegitimidad de la persona del actor por carecer de la capacidad necesaria para
comparecer en 3uicio.

3. La ilegitimidad de la persona que se presente como apoderado o representante del actor,
por no tener capacidad necesaria para e3ercer poderes en 3uicio, o por no tener la representacin
que se atribu*a, o porque el poder no est otorgado en forma legal o sea insuficiente.

". La ilegitimidad de la persona citada como representante del demandado, por no tener el
carcter que se le atribu*e. La ilegitimidad podr proponerla tanto la persona citada como el
demandado mismo, o su apoderado.

/. La falta de caucin o fian(a necesaria para proceder al 3uicio.

5. !l defecto de forma de la demanda, por no +aberse llenado en el libelo los requisitos que

13

indica el art)culo 3"#, o por +aberse +ec+o la acumulacin pro+ibida en el art)culo 67.

,i la parte demandante no subsana el defecto u omisin en el pla(o indicado en el art)culo 3/#, o
si contradice las cuestiones a que se refiere el art)culo 3/2, se entender abierta una articulacin
probatoria de oc+o d)as para promo$er * e$acuar pruebas, sin necesidad de decreto o
pro$idencia del .ue(, * el -ribunal decidir en el dcimo d)a siguiente al ltimo de aquella
articulacin, con $ista de las conclusiones escritas que pueden presentar las partes4 esto es,
precluido el lapso de articulacin de pruebas 87 d)as9, se apertura un lapso de 2# d)as 8acorde a
lo establecido por 3urisprudencia9, en el cual se presentarn alegatos * conclusiones, decidiendo
el .ue( sobre la incidencia en el d)a 2#, es decir que se trata de un lapso para los alegatos *
conclusiones * un trmino en lo relati$o a la decisin.

Cuando las cuestiones pre$ias a que se refiere este art)culo, +a*an sido promo$idas 3unto con la
falta de 3urisdiccin a que se refiere el ordinal 2B del art)culo 3"5, la articulacin mencionada
comen(ar a correr al tercer d)a siguiente al recibo del oficio que indica el art)culo 5", siempre
que la resolucin sea afirmati$a de la 3urisdiccin.

Declaradas con lugar las cuestiones pre$ias a que se refieren los ordinales 2B, 3B, "B, /B, * 5B del
art)culo 3"5, el proceso se suspende +asta que el demandante subsane dic+os defectos u
omisiones como se indica en el art)culo 3/#, en el trmino de cinco d)as, a contar del
pronunciamiento del .ue(. ,i el demandante no subsana debidamente los defectos u omisiones
en el pla(o indicado, el proceso se e0tingue, producindose el efecto se1alado en el art)culo 262
de este Cdigo.

La decisin del .ue( sobre las defensas pre$ias a que se refieren los ordinales 2B, 3B, "B, /B, 5B,
6B * 7B del art)culo 3"5, no tendr apelacin. La decisin sobre las cuestiones a que se refieren
los ordinales %B, 2# * 22 del mismo art)culo, tendr apelacin libremente cuando ellas sean
declaradas con lugar, * en un solo efecto cuando sean declaradas sin lugar. !n ambos casos, las
costas se regularn como se indica en el -)tulo D? del Libro Primero de este Cdigo.

!n los casos de los ordinales 2B, 3B, "B, /B, * 5B del art)culo 3"5, dentro de los cinco d)as
siguientes a aquel en que la parte subsane $oluntariamente el defecto u omisin conforme al
art)culo 3/#4 * en caso contrario dentro de los cinco d)as siguientes a la resolucin del -ribunal,
sal$o el caso de e0tincin del proceso a que se refiere el art)culo 3/".

,egn ,entencia C; /2 de ,ala de Casacin Ci$il, !0pediente C; #2E252 de fec+a 3#F#"F2##2 en
materia de Derec+o Procesal Ci$il sobre el tema de Cuestiones Pre$ias se trat el asunto relati$o
a la apelabilidad de las decisiones dictadas en incidencias de cuestiones pre$ias, pronuncindose
la sala de la forma siguiente&
'... se ratifica a doctrina de la ,ala que establece como nica e0cepcin que las decisiones que se

14

dicten en incidencias de cuestiones pre$ias * que rec+acen la acti$idad reali(ada por el actor para
corregir los defectos u omisiones indicados * conclu*e e0tinguiendo el procedimiento, tiene
apelacin en ambos efectos * casacin4 no as), la decisin que se tome dentro de la referida
incidencia * que no le ponga fin al 3uicio por considerar el sentenciador que el aludido $icio o
defecto fue suficientemente subsanado...'
MODOS DE SUBSANAR
Alegadas las cuestiones pre$ias a que se refieren los ordinales 2B, 3B, "B, /B * 5B del art)culo
3"5, la parte podr subsanar el defecto u omisin in$ocados, dentro del pla(o de cinco d)as
siguientes al $encimiento del lapso del empla(amiento, en la forma siguiente&
!l del ordinal 2B, mediante la comparecencia del demandante incapa(, legalmente asistido o
representado.

!l del ordinal 3B, mediante la comparecencia del representante leg)timo del actor o del
apoderado debidamente constituido, o mediante la ratificacin en autos del poder * de los actos
reali(ados con el poder defectuoso.

!l del ordinal "B, mediante la comparecencia del demandado mismo o de su $erdadero
representante.
!l del ordinal /B, mediante la presentacin de la fian(a o caucin e0igida.
!l del ordinal 5 B, mediante la correccin de los defectos se1alados al libelo, por diligencia o
escrito ante el -ribunal.
!n estos casos, no se causarn costas para la parte que subsana el defecto u omisin


15

TEMA N 8
DE LAS CUESTIONES PRE"IAS9 PRE"ISTAS EN LOS ORDINALES 7 Y = DEL ART. 3$
DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CI"IL.
R(>(r(0t(- * C%02.+./0 % P)*;% P(02.(0t(. L* Pr(?,2.+.*).2*2. N%+.%0(- G(0(r*)(-.
Tr*&.t*+./0. E>(+t%-.

Art5+,)% 3$ CPC.@ Dentro del lapso fi3ado para la contestacin de la demanda, podr el
demandado en $e( de contestarla promo$er las siguientes gestiones pre$ias&

6; La e0istencia de una condicin o pla(o pendientes.

7; La e0istencia de una cuestin pre3udicial que deba resol$erse en un proceso distinto.

!stos ordinales se refieren a la e0istencia de una condicin o pla(o pendiente 86;9 * en el 87;9 se
refiere a la e0istencia de una cuestin pre3udicial.

!n el caso del ordinal 6; la figura de condicin o pla(o pendiente significa que e0isten
obligaciones que estn sometidas a ciertas condiciones o a pla(os. La condicin es un +ec+o
futuro e incierto, mientras que el pla(o es un +ec+o futuro pero cierto * eso es la diferencia entre
una * otra. !n la obligacin cuando la someto a trmino o pla(o, deben cumplirse ellos para que
sean e0igibles4 antes no puede e0igirse su cumplimiento.

!sto se $a a aplicar en el ordinal 6;4 si pretenden +acerme la reclamacin en un proceso del
cumplimiento de una obligacin que est sometida a una condicin, pla(o o trmino * por
supuesto esa condicin no se +a $erificado o no se +a cumplido ciertamente4 puedo oponer como
defensa esa cuestin pre$ia del ordinal 6;.

!n el caso del ordinal 7;, el asunto es diferente con respecto al planteamiento del ordinal 6;,
porque trata de la figura de la Per3udicialidad, en ella e0iste un proceso pre$iamente establecido
* de cu*a decisin resulta el proceso actual que estn incoando en mi contra4 por e3emplo& me
aperturaron un nue$o proceso * lo que se est debatiendo en este nue$o proceso depende
directamente de lo que se resuel$a en el proceso pre$io.
!l proceso antiguo representa una cuestin pre3udicial para el nue$o, el caso t)pico que
e3emplifica la Per3udicialidad son los asuntos penales * ci$iles, en el caso de las indemni(aciones
ci$iles deri$adas del delito, no se puede demandar a una persona de indemni(acin penal
deri$ada del delito * pretender que el .ue( le condene si pre$io a esto no se tiene proceso penal

16

con una sentencia penal definiti$amente firme * que diga que efecti$amente se es responsable.
-ampoco puedo e0igir una responsabilidad ci$il deri$ada de un delito si toda$)a no me +an
imputado *, considerado con una sentencia definiti$amente firme, responsable de ese delito en
un proceso penal.

As) la Per3udicialidad implica un +ec+o pre$io * que debe resol$erse primero, para luego saber,
dependiendo de la resulta de ese proceso, que ocurrir con el proceso posterior4 antes $imos que
puede e0istir Per3udicialidad de asuntos penales a asuntos ci$iles, pero tambin puede ocurrir de
asuntos ci$iles a asuntos ci$iles, es decir, entre dos asuntos ci$iles, eso es absolutamente
factible.

!n materia ci$il, por e3emplo& interdiccin& no puede e0ig)rsele, a la persona del demandado,
ningn tipo de responsabilidad ci$il si se est planteando un proceso de interdiccin o de
in+abilitacin, puesto que sta no ser directamente responsable, se tendr que buscar al
responsable * se aplica lo relati$o a responsabilidad por da1os causados por terceros a que se
refiere la materia de obligaciones.

L% .&1%rt*0t( (- r(+%r2*r 4,( (0 )* P(r?,2.+.*).2*2 A*B ,0 *-,0t% 1(0*) 1r('.% * ,0
*-,0t% +.'.) % ,0 *-,0t% +.'.) 1r('.% * %tr% *-,0t% +.'.) 2( +,B%- r(-,)t*2%- 2(1(02* ()
0,('% 1r%+(-%, por lo cual no puedo pretender demandar a la persona * que el 3ue( dicte una
sentencia donde le condene a pagar una cantidad de dinero por una responsabilidad ci$il
contractual o e0tracontractual cualquiera que ella sea, si esa persona tiene un proceso abierto
por interdiccin o por in+abilitacin *a que esto puede constituir una cuestin pre$ia dentro del
proceso reciente.

TRAMITACIN

Art5+,)% 381 CPC.@ Alegadas las cuestiones pre$ias a que se refieren los ordinales 6;, 7B, %B,2#
* 22 del Art)culo 3"5, la parte demandante manifestar dentro de los cinco d)as siguientes al
$encimiento del lapso del empla(amiento, si con$iene en ellas o si las contradice. !l silencio de la
parte se entender como admisin de las cuestiones no contradic+as e0presamente.

-enemos 2# d)as para contestar la demanda * dentro de esos 2# d)as se propone la cuestin
pre$ia, en este caso el ordinal 6; * el 7; del 3"5 CPC. Dencido el lapso de 2# d)as de
empla(amiento en el cual se interpuso la cuestin pre$ia, se apertura un lapso de / d)as, esos /
d)as son para que las partes con$engan que e0iste una cuestin pre$ia o contradigan el +ec+o de
que e0ista una cuestin pre$ia. ,e encuentran aqu) dos posibilidades& con$encin o
contradiccin. !l 3/2 CPC dice& 'Alegadas las cuestiones pre$ias a que se refieren los ordinales
6;, 7B, %B,2# * 22 del Art)culo 3"5, la parte demandante manifestar dentro de los cinco d)as
siguientes de despac+o, al $encimiento del lapso del empla(amiento, si con$iene en ellas o si las

17

contradice. !l silencio de la parte se entender como admisin de las cuestiones no contradic+as
e0presamente. ,e entiende que est admitiendo, con$iniendo en la cuestin pre$ia, as) )*
+%0tr*2.++./0 2( )* +,(-t./0 1r('.* 2(7( A*+(r-( (:1r(-*&(0t(9 NO ECISTE
CONTRADICCIN TDCITA, se entiende que con$ino * los efectos son sustancialmente
diferentes a lo *a $isto, respecto de las otras cuestiones pre$ias.

,i la parte demandante no subsana el defecto u omisin en el pla(o indicado en el art)culo 3/#, o
si contradice las cuestiones a que se refiere el art)culo 3/2, es decir, si plantea la contradiccin,
se abre la articulacin probatoria4 se entender abierta una articulacin probatoria de oc+o d)as
para promo$er * e$acuar pruebas, sin necesidad de decreto o pro$idencia del .ue(, * el -ribunal
decidir en el dcimo d)a siguiente al ltimo de aquella articulacin, con $ista de las conclusiones
escritas que pueden presentar las partes.

E0t%0+(- -. () 2(&*02*0t( +%0tr*2.+(9 )% 4,( '* * %+,rr.r (- 4,( -( *1(rt,r* ,0*
*rt.+,)*+./0 1r%7*t%r.* 2( = 25*-9 B *) 1E 25* () 3,(; 2(7(r 2(+.2.r.

C,*02% )*- +,(-t.%0(- 1r('.*- * 4,( -( r(>.(r( (-t( *rt5+,)%9 A*B*0 -.2% 1r%&%'.2*-
?,0t% +%0 )* >*)t* 2( ?,r.-2.++./0 * 4,( -( r(>.(r( () %r2.0*) 1F 2() Art5+,)% 3$9 )*
*rt.+,)*+./0 &(0+.%0*2* +%&(0;*r * +%rr(r *) t(r+(r 25* -.g,.(0t( *) r(+.7% 2() %>.+.%
4,( .02.+* () *rt5+,)% $9 -.(&1r( 4,( )* r(-%),+./0 -(* *>.r&*t.'* 2( )* ?,r.-2.++./0.

!0iste la posibilidad de presentar cuestiones escritas antes del 2#; d)a& ',i la parte demandante
no subsana el defecto u omisin en el pla(o indicado en el art)culo 3/#, o si contradice las
cuestiones a que se refiere el art)culo 3/2, se entender abierta una articulacin probatoria de
oc+o d)as para promo$er * e$acuar pruebas, sin necesidad de decreto o pro$idencia del .ue(, *
el -ribunal decidir en el dcimo d)a siguiente al ltimo de aquella articulacin, con $ista de las
conclusiones escritas que pueden presentar las partes. Pero recuerden que esto se apertura solo
tal * como se plantea en el Art. 3/2 CPC, (0 )%- +*-%- 2( +%0tr*2.++./0 (:1r(-*, NO
ESTAMOS GABLANDO DEL CASO DE CON"ENIMIENTO.

Art5+,)% 388 CPC.@ Declaradas con lugar las cuestiones pre$ias a que se refieren los ordinales
6; * 7; del art)culo 3"5, el proceso continuar su curso +asta llegar al estado de sentencia, en
cu*o estado se suspender +asta que el pla(o o la condicin pendientes se cumplan o se
resuel$a la cuestin pre3udicial que deba influir en la decisin de l.

!n esta decisin +a* 2 posibilidades&
2. :ue sea declarada con lugar la cuestin pre$ia
2. :ue sea declarada sin lugar.

18

!n el art. 3// -( 2(+)*r* +%0 ),g*r )* +,(-t./0 1r('.* 2() %r2.0*) 7 % () =H () 1r%+(-%
+%0t.0I* A*-t* ))(g*r *) (-t*2% 2( -(0t(0+.*9 (0 (-( (-t*2% -( -,-1(02(r A*-t* 4,(
() (-t*2% % )* +%02.+./0 1(02.(0t( -( +,&1)* % -( r(-,()'* )* +,(-t./0 1r(?,2.+.*) 4,(
2(7( .0>),.r (0 )* 2(+.-./0.

La declaratoria con lugar de la cuestin pre$ia, significa que s) e0iste la condicin o pla(o
pendiente, o si e0iste la cuestin pre3udicial, dependiendo de cul ordinal de la cuestin pre$ia
que se aleg, es totalmente diferente al efecto de la sentencia del primero * del segundo grupo
de cuestiones pre$ias.
!C !L P<?G!< H<=P@ ,0* 2(+)*r*t%r.* +%0 ),g*r 2( >*)t* 2( ?,r.-2.++./0 %
).t.-1(02(0+.* te (:t.0g,( () 1r%+(-%4 si es *+,&,)*+./0 % .0+%&1(t(0+.* no la e0tingue
sino que )* 1*-* *) 3,(; +%&1(t(0t(.

!C !L ,!H=CD@ H<=P@& ,i )* 2(+)*r*t%r.* (- +%0 ),g*r la cuestin pre$ia, -( '* * %r2(0*r
-,7-*0*r * tiene / d)as para la subsanacin * el efecto es distinto4 pero -. -( 2(+)*r* -.0
),g*r9 () 1r%+(-% +%0t.0I* +%0 )* +%0t(-t*+./0 2( )* 2(&*02*.

!C !L -!<C!< H<=P@ '* * +%0t.0,*r () 1r%+(-% A*-t* ))(g*r * (-t*2% 2( -(0t(0+.*
2%02( -( -,-1(02( () 1r%+(-%. !l proceso se suspende +asta el estado de sentencia porque
el .ue( no puede sentenciar +asta que se cumpla la condicin o el pla(o pendiente o +asta que
se resuel$a la condicin pre3udicial, pues dependiendo de esa decisin el 3ue( del proceso nue$o
tomar la decisin.

A0t( ,0* 2(+)*r*t%r.* +%0 ),g*r9 )* I0.+* 2.>(r(0+.* (- 4,( () 1r%+(-% -.g,( .g,*) 1(r%
-( -,-1(02( (0 (-t*2% 2( -(0t(0+.*. A+ora bien, como estamos +ablando de un
procedimiento ordinario, ciertamente se $a a contestar la demanda, luego a la etapa probatoria,
los informes, etc. !sto puede durar meses porque son lapsos que se computan por d)as
despac+o, ciertamente puede ocurrir que dentro de la duracin de ese tiempo, antes de llegar al
estado de sentencia se $erifique la condicin o pla(o o se pueda resol$er la cuestin pre$ia4 si
eso ocurre bastar con que se acredite esa circunstancia en autos, para que entonces an
cuando la declaratoria sea sin lugar, no opere la suspensin. Co +a* necesidad de suspensin del
proceso *a que en ese lapso de tiempo que me tom tramitar el proceso ordinario se resol$i el
asunto, la condicin, el pla(o o se $erifique el trmino4 * la suspensin del proceso es para eso,
para que se $erifique la condicin, el pla(o o trmino4 pero si en el interproceso se resuel$e * as)
lo consigno en el e0pediente, ciertamente no +a* necesidad de operar la suspensin.
GAY DETALLES IMPORTANTES QUE NO ESTABLECE EL CDIGO Y SONH
JQ,6 1*-* +,*02% )* -(0t(0+.* (- -.0 ),g*rK Cada, el proceso tiene que seguir, porque esta
sentencia est estableciendo que no +a* cuestin pre$ia, es decir, no +a* condicin, ni pla(o
pendiente, no +a* nada. !l proceso contina con la contestacin de la demanda4 la diferencia
est en que no +abr suspensin aqu) en la etapa de sentencia, en $irtud de que no +a* nada

19

que esperar.
!ntonces en este grupo de cuestiones pre$ias, cualquiera que sea la sentencia que dicte el 3ue(,
sea con lugar o sin lugar, el proceso sigue con la contestacin de la demanda * en este caso el
proceso siempre $a a seguir4 la diferencia est en que -. )* 2(+)*r*t%r.* >,( +%0 ),g*r aqu)
opera la suspensin en el estado de sentencia, si la 2(+)*r*t%r.* >,( -.0 ),g*r no opera la
suspensin * esa es la nica diferencia.

JQ,6 1*-* -. 2(0tr% 2( (-%- 8 25*- -( +%0'.(0( % -( 2.+( 4,( (:.-t( )* +,(-t./0
1r('.*K !se con$enimiento equi$ale a una declaratoria con lugar, equi$ale eso entonces a que el
proceso sigue con la contestacin de la demanda * se suspender en estado de sentencia,
esperando que se cumpla la condicin, se resuel$a el pla(o o se resuel$an las cuestiones
pre3udiciales. ESTAS SENTENCIAS NO SON RECURRIBLES EN APELACIN.
,i durante el trmite del proceso se cumpli la condicin, se $erific el pla(o, el trmino * as) se
acredita en auto, no tiene para que operar la suspensin. !so ir)a en contra del Principio de
Celeridad Procesal.
Art5+,)% 387 CPC.E La decisin del .ue( sobre las defensas pre$ias a que se refieren los
ordinales 2;, 3;, ";, /;, 5;, 6; * 7; del art)culo 3"5, no tendr apelacin. La decisin sobre las
cuestiones a que se refieren los ordinales %;, 2# * 22 del mismo art)culo, tendr apelacin
libremente cuando ellas sean declaradas con lugar * en un solo efecto cuando sean declaradas
sin lugar. !n ambos casos, las costas se regularn como se indica en el -)tulo D? del Libro
Primero de este Cdigo.
Co tendrn apelacin, no es recurrible esta sentencia.
Cuando se decide contestar el Iondo de la Demanda se procede a in$ocar el Art. 352 CPC que
contiene la falta de inters procesal, * se procede a contestar el fondo de la demanda.
!n los casos en que el cdigo no estipula un lapso espec)fico, por el principio de celeridad
procesal, * en $irtud de lo pre$isto en el Art. 2# CPC, se solicita al .ue( decidir en los tres d)as
siguientes a aquel a que se +a*a +ec+o la solicitud correspondiente. !n caso que el .ue( no
decidiera dentro de los tres d)as siguientes, deben, las partes, ser notificadas, para efectos del
cmputo del lapso de / d)as para la apelacin, dic+o lapso comen(ar a computarse despus de
la notificacin de las partes.

20


21

TEMA N $
DE LAS CUESTIONES PRE"IAS9 PRE"ISTAS EN LOS ORDINALES L@11 DEL ART. 3$
DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CI"IL9 REFERENTES A COSA 3UMGADA.
C*2,+.2*2 B Pr%A.7.+./0 2( )* L(B 2( *2&.t.r )* *++./0. N%+.%0(- G(0(r*)(-.
Tr*&.t*+./0. E>(+t%-. R(+,r-%.

!l cuarto grupo de las cuestiones pre$ias estar conformado por los ltimos 3 ordinales del art.
3"5

Art. 3$ CPC.@ Dentro del lapso fi3ado para la contestacin de la demanda, podr el demandado
en $e( de contestarla promo$er las siguientes gestiones pre$ias&

%; La cosa 3u(gada.

2#; La caducidad de la accin establecida en la Le*.

22; La pro+ibicin de la le* de admitir la accin propuesta, o cuando slo permite admitirla por
determinadas causales que no sean de las alegadas en la demanda.

E0 () Or2.0*) L 0%- A*7)* 2( )* +%-* ?,;g*2*9 es la e0presin del Principio Constitucional
donde nadie puede ser 3u(gado dos $eces por la misma causa. La cosa 3u(gada es un principio
procesal que nace para darnos seguridad 3ur)dica, en el sentido 3udicial porque&
2. Cadie puede ser 3u(gado dos $eces por la misma causa.
2. !0iste una necesidad de garanti(arle a la ciudadan)a que todo proceso $a a tener un fin,
un momento en el cual se acaba * que ms all no puedes seguir con ese procedimiento.
La cosa 3u(gada presupone que e0isten $arias cosas, que e0isten dos procesos& uno anterior *
otro en el cual se alega la cosa 3u(gada 8en el proceso actual9. Ciertamente presupone la
e0istencia de dos sucesos por la misma causa que deben ser e0actamente igual, las partes deben
de ser e0actamente iguales, el mismo demandado * el mismo demandante *, adems, debe
e0istir en la causa considerada como cuestin pre$ia una sentencia definiti$amente firme.

Alegar cosa 3u(gada como cuestin pre$ia en el proceso actual significa que se trata de una
sentencia definiti$amente firme * por tanto no se posee ningn otro recurso

!l Art. 23%/ del Cdigo Ci$il trata de las presunciones atribuidas por la Le* * en su ordinal 3;
+abla de la cosa 3u(gada.
Art)culo 2.3%/ CCD.E La presuncin legal es la que una disposicin especial de la Le* atribu*e a
ciertos actos o a ciertos +ec+os.
-ales son&
3; La autoridad que da la Le* a la cosa 3u(gada.

La autoridad de la cosa 3u(gada no procede sino respecto de lo que +a sido ob3eto de la

22

sentencia. !s necesario que la cosa demandada sea la misma4 que la nue$a demanda est
fundada sobre la misma causa4 que sea entre las mismas partes, * que stas $engan al 3uicio con
el mismo carcter que en el anterior.

,e debe entonces cumplir con los requisitos&
!s necesario que la cosa demandada sea la misma4
que la nue$a demanda est fundada sobre la misma causa4
que sea entre las mismas partes, *
que stas $engan al 3uicio con el mismo carcter que en el anterior.
Or2. 1H L* +*2,+.2*2 2( )* *++./0 (-t*7)(+.2* (0 )* L(B.

!sto aunque en principio se $e simple, en la prctica en realidad no es una cosa sencilla * no +a*
una solucin totalmente certera de parte de la doctrina nacional. I)3ense bien, en primer lugar
nosotros en la prctica usamos con frecuencia la caducidad * prescripcin como sinnimos, pero
en realidad son dos cosas diferentes, * aunque 3ur)dicamente +a* diferencias entre ellas, en la
prctica tienen muc+as seme3an(as pero& 'la prescripcin no est mencionada en ninguno de los
ordinales del 3"5 por lo tanto no puede ser e0puesta como cuestin pre$ia'. L@ :=! P=!D! ,!<
@P=!,-@ C@G@ C=!,-?JC P<!D?A !, LA CAD=C?DAD.

Cuando me refiero a las seme3an(as entre la caducidad * prescripcin es con la prescripcin
e0tinti$a 8no a la prescripcin adquisiti$a que es la usucapin9. Casi siempre se +abla de la
seme3an(a entre caducidad * prescripcin, * +ago notar que no aparece en el CPC la
terminolog)a 3ur)dica de prescripcin, en consecuencia la prescripcin e0tinti$a no puede ser
alegada como cuestin pre$ia, pero puede alegar la caducidad de la accin.

Aa* $ar)as diferencias por e3emplo& el lapso de prescripcin es susceptible de ser interrumpido, el
de caducidad se cumple * *a est, con la demanda se interrumpe la prescripcin * esto significa
que comien(a nue$amente el conteo del lapso para prescribir.

La prescripcin es renunciable, sin embargo la caducidad no, el problema est que aunque
e0isten estas diferencias a ni$el doctrinario, la le* no siempre es clara cuando el lapso que te da
para e3ercer la accin es de caducidad o es de prescripcin4 +a* $eces donde es ta0ati$o porque
la le* as) lo dice el tiempo para e3ercer la accin es tanto * es de prescripcin o caducidad, * en
consecuencia se podr alegar la cuestin pre$ia o no, pero muc+as $eces la le* no lo establece
de forma ta0ati$a * entonces tiene que in$estigarse en que accin se est e3erciendo para $er si
es susceptible de ser interrumpido ese lapso.

Cuando +a* prescripcin * caducidad +a* que acudir a esos elementos diferenciadores * en eso
es recomendable acudir tambin a la 3urisprudencia.

@tro punto importante que resaltar ac, desde le punto de $ista eminentemente sustanti$o, es
que el @rd. 2#; +abla de la caducidad de la accin establecida en la le*, * eso es importante
porque la caducidad puede ser pactada contractualmente, pues entonces no podr alegarla como
cuestin pre$ia, tendr que alegarla como defensa de fondo cuando $a*a a contestar la

23

demanda, *a no como cuestin pre$ia porque el @rd. 2#; es ta0ati$o cuando dice& 'la caducidad
de la accin establecida en la le*, no establecida libremente por las partes en los contratos'.

E) Or2. 11 ob$iamente tiene que tratarse de una pro+ibicin en la le* a efectos de que no se
admita una determinada demanda, esos son los casos clsicos que podemos mane3ar nosotros
cuando traba3amos con el tema numero 2, que +ablamos de los supuestos de admisin de la
demanda, que la demanda no puede ser contraria a derec+o, a la moral * a las buenas
costumbres.

=sted podr alegar en ese caso el @rd.22 que dice acerca de la pro+ibicin de la le* de admitir la
accin propuesta4 lo alego, argumentando el @rd. 22; del 3"5 CPC, que pro+)be admitir ese tipo
de demanda, luego dice o cuando slo permite admitir)a por determinados causales que no sean
de las alegadas en la demanda, esos son los casos mu* espec)ficos en los cuales4 una demanda,
para ser admitida4 tiene que ser admitida basndose en las causales establecidas en la le*. !se
es el supuesto que contempla la segunda parte del @rd. 22;.

!3emplo& en el caso de un di$orcio las causales estn establecidas en la le* * son solo esas, las
establecidas en el Art. 27/ del CCD. ,i su demanda no est enmarcada dentro de estas causales,
entonces no podr ser admitida.

A+ora, si es admitida, lo que +a* que +acer es oponer esta cuestin pre$ia del @rd. 22; del Art.
3"5.

Dec)amos que tenemos 3 ordinales, * el ordinal 22; tiene 2 supuestos, de los cuales, el segundo
nos refiere la admisin de la demanda por unas causales espec)ficas establecidas en la le* que no
son argumentados en el libelo de demanda.

!l ltimo aparte del Art., +ace referencia a lo que se e0plicaba en el tema 2, donde dec)a que el
+ec+o de interponer la cuestin pre$ia, tiene un efecto suspensi$o * en consecuencia no se le
admite la contestacin de la demanda a los dems.

TRAMITACIN

Art5+,)% 381 CPC.E Alegadas las cuestiones pre$ias a que se refieren los ordinales 6;, 7;, %;,
2#; * 22; del Art)culo 3"5, la parte demandante manifestar dentro de los cinco d)as siguientes
al $encimiento del lapso del empla(amiento, si con$iene en las o si las contradice. !l silencio de
la parte se entender como admisin de las cuestiones no contradic+as e0presamente.

!ntonces f)3ense que esta cuestin pre$ia es igual a el grupo anterior, se tiene un lapso de 2#
d)as para proponer la cuestin pre$ia, luego se apertura un lapso de / d)as, para con$enir o
contradecir la cuestin pre$ia E que ser en este caso el demandante E, entonces, tenemos dos
opciones& Con$enimiento o Contradiccin.

Art5+,)% 38< CPC.E ,i la parte demandante no subsana el defecto u omisin en el pla(o
indicado en el art)culo 3/#, o si contradice las cuestiones a que se refiere el art)culo 3/2, se
entender abierta una articulacin probatoria de oc+o d)as para promo$er * e$acuar pruebas, sin

24

necesidad de decreto o pro$idencia del .ue(, * el -ribunal decidir en el dcimo d)a siguiente al
ltimo de aquella articulacin, con $ista de las conclusiones escritas que pueden presentar las
partes.

Cuando las cuestiones pre$ias a que se refiere este art)culo, +a*an sido promo$idas 3unto con la
falta de 3urisdiccin a que se refiere el ordinal 2; del Art)culo 3"5, la articulacin mencionada
comen(ar a correr al tercer d)a siguiente al recibo del oficio que indica el *rt5+,)% $9 -.(&1r(
4,( )* r(-%),+./0 -(* *>.r&*t.'* 2( )* ?,r.-2.++./0.

,e apertura la articulacin probatoria de los oc+o d)as * el 3ue( deber decir al dcimo d)a
despus de culminada la articulacin probatoria, si se contradice la cuestin pre$ia. !ntonces se
apertura la articulacin probatoria de 7 d)as, cada uno de esos 7 d)as son para promo$er *
e$acuar pruebas, 8con las limitaciones de la prueba * lapso de pruebas9, al dcimo d)a siguiente
el 3ue( sentencia. !0iste la posibilidad de presentar unos informes acerca de las conclusiones
pertinentes sobre la articulacin probatoria * sobre el alegato de la cuestin pre$ia que fue
interpuesta. !sas conclusiones podrn ser presentadas por escrito antes del dcimo d)a, porque
se supone que al dcimo d)a el 3ue( decide o dicta la decisin, siempre +a* 2 posibilidades&
2. ,e declara con lugar, o4
2. ,e declara sin lugar la cuestin pre$ia.
L* +%0tr*2.++./0 t.(0( 4,( -(r (:1r(-*.

DECLARADA CON LUGAR LA CUESTIN PRE"IA

Art5+,)% 38$ CPC.@ D(+)*r*2*- +%0 ),g*r )*- +,(-t.%0(- 1r('.*- a que se refieren los
ordinales %;, 2#; * 22; del art)culo 3"5, )* 2(&*02* 4,(2*r 2(-(+A*2* B (:t.0g,.2% ()
1r%+(-%.
Ksta es una de las cosas importantes que tiene este grupo de cuestiones pre$ias, debido a que si
es declarada con lugar, a diferencia

de las cuestiones pre$ias precedentes, el proceso en el cual
se est alegando esa cuestin pre$ia se e0tingue.
!ste grupo de cuestiones pre$ias son consideradas por la doctrina * por la 3urisprudencia que
tocan asuntos de orden pblico, por lo tanto no puede subsanarse.
!s de notarse, adems, que las cuestiones pre$ias del tercer grupo son distintas con respecto al
efecto e0tinti$o, no tiene nada que $er el proceso sigue +asta el estado de sentencia, pero no se
e0tingue.
!n el caso de declaratoria con lugar las cuestiones pre$ias que son subsanables4 el efecto es la
apertura del lapso de los / d)as de subsanacin obligatoria.
!n el caso del @rd. 2;, si se declara con lugar, puedo tener&
2. =n efecto e0tinti$o si la cuestin pre$ia es falta de 3urisdiccin o fue litispendencia, o4
2. ,i es la acumulacin, por e3emplo, el efecto es pasar los autos al 3ue( competente * lo
mismo ocurre si se trata de incompetencia.
!stas cuestiones pre$ias del cuarto grupo *a que son de orden pblico si no +an sido propuestas
como cuestin pre$ia pueden ser propuestas como defensa de fondo en la contestacin de la

25

demanda.

E0 +*-% 2( )* 2(+)*r*t%r.* -.0 ),g*r )* +,(-t./0 1r('.* significa que no e0iste cosa 3u(gada,
etc.
!l proceso contina con la contestacin de la demanda.
!l otro supuesto es del Con$enimiento. C,*02% () 2(&*02*0t( +%0'.(0( -( (:t.0g,( ()
1r%+(-%, porque el +ec+o de con$enir significa que e0iste la cuestin pre$ia4 esto slo opera en
este cuarto grupo de cuestiones pre$ias.
!stas sentencias de cuestiones pre$ias relati$as al cuarto grupo, que comprenden los ordinales
%;, 2#; * 22; del Art. 3"5 CPC, -5 *2&.t(0 *1()*+./0 *a que son de orden pblico, en $irtud
de que son unas sentencias interlocutorias de carcter definiti$o * por tanto ponen fin a la
accin. Aa* una peque1a $ariante entre una * otra& si la sentencia fue declarada con lugar o fue
declarada sin lugar.
!n )* -(0t(0+.* 2(+)*r*2* +%0 ),g*r el proceso se e0tingue, pero si se apela la sentencia
debe ser o)da en 2 efectos4 en tanto que la 2(+)*r*t%r.* -.0 ),g*r 2( )* +,(-t./0 1r('.* al
ser apelada se oir a un solo efecto.
Art)culo 3/6 CPC.E La decisin del .ue( sobre las defensas pre$ias a que se refieren los ordinales 2;, 3;,
";, /;, 5;, 6; * 7; del art)culo 3"5, no tendr apelacin. La decisin sobre las cuestiones a que se refieren
los ordinales %;, 2#; * 22; del mismo art)culo, tendr apelacin libremente cuando ellas sean declaradas
con lugar * en un solo efecto cuando sean declaradas sin lugar. !n ambos casos, las costas se regularn
como se indica en el -)tulo D? del Libro Primero de este Cdigo.

Por qu la declaratoria con lugar tiene como efecto precisamente e0tinguir el proceso, la le* le brinda
entonces el doble efecto a la apelacin al momento de ser o)da para suspender esa e0tincin que genera
esa declaratoria con lugar. ,i fue declarada sin lugar, el proceso debe continuar. La idea es que tendr
apelacin pero a un solo efecto para no interrumpir mas el proceso.

L* *1()*+./0 4,( (- %52* (0 ,0 -%)% (>(+t% -.g0.>.+* 4,( 0% t.(0( (>(+t% -,-1(0-.'% -.0% -%)%
2('%),t.'%9 eso implica que cuando se $a a o)r la apelacin no pasa el e0pediente completo al -ribunal
,uperior sino solamente las copias certificadas que indiquen las partes o las que indique el mismo tribunal,
*a que el mismo tribunal tiene facultad de indicar cules son las copias que deben pasar al -ribunal de
Al(ada. Como tiene el efecto de$oluti$o, solamente se pasan las actuaciones que interesan -ribunal de
Al(ada, el e0pediente sigue en el tribunal A :uo, la causa no se parali(a, no +a* efecto suspensi$o eso es
la apelacin a un solo efecto.

Cosa distinta es, cuando la apelacin es o)da a 2 efectos, en este caso se le est dando tanto el efecto
de$oluti$o que significa que $amos a pasar las actuaciones al superior, como el efecto suspensi$o en lugar
de pasarle copias certificadas al -ribunal de Al(ada, $amos a pasarle el e0pediente, * por tanto, como el
tribunal A :uo se desprende del e0pediente no puede continuar la causa.


26

TEMA N 7
LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA.
O1%rt,0.2*2 1*r* )* +%0t(-t*+./0 2( )* D(&*02*H *! C,*02% 0% -( A*B*0 %1,(-t%
+,(-t.%0(- 1r('.*-9 7! O1,(-t*- +,(-t.%0(- 1r('.*-. F%r&* B +%0t(0.2% 2( )*
+%0t(-t*+./0. L* r(7()25* % +%0t,&*+.* 2() 2(&*02*2%. L* C%0>(-./0 F.+t*. E>(+t%-.

Cuando la parte demandada es citada, no es solo para que concurra a e3ercer el derec+o a la
defensa, !l CPC dice que es citado para que concurra a contestar la demanda, puede no +acerlo
* oponer cuestiones pre$ias, que no es contestar la demanda.
La principal forma de e3ercer el derec+o a la defensa es a tra$s de la figura de la contestacin
de la demanda.

La contestacin de la demanda es un acto a tra$s del cual el demandado $a a e3ercer el derec+o
a la defensa, oponiendo cualquier tipo de e0cepciones, cuando nos referimos a e0cepciones, las
usamos como sinnimo de defensa, tendientes a destruir las pretensiones de fondo contenidas
en el libelo de la demanda4 la contestacin de la demanda busca trabar la discusin sobre el
fondo del asunto, sobre lo que se est debatiendo. Co se fundamenta en aspectos formales
como eran las cuestiones pre$ias. Co se estn discutiendo aspectos formales pero necesarios
para la constitucin de la relacin procesal, como lo que ocurr)a en las cuestiones pre$ias. !n la
contestacin de la demanda lo que $amos es a e3ercer son todas nuestras defensas, todas las
e0cepciones que nos brinda la le* o que consideremos con$enientes en nuestro descargo para
tratar de ener$ar, anular, de3ar sin efecto las pretensiones que estn contenidas en el libelo de la
demanda. Para eso entonces $amos a plantear un autntico litigio, una autntica contro$ersia
sobre el fondo del asunto.

Por e3emplo en el caso de una demanda por el pago 2# millones de bol)$ares, si alego si es el
representante o no, son cuestiones pre$ias4 pero, si lo que discutimos es si e0iste o no la deuda,
lo que estamos es discutiendo sobre el fondo del asunto.

@poner cuestiones pre$ias no es contestar la demanda, an * cuando la oportunidad procesal
para contestar la demanda es la misma que para oponer las cuestiones pre$ias, el lapso de
empla(amiento de 2# d)as de despac+o4 en ese lapso $o* a estudiar el libelo de la demanda *
pensar como $o* a reali(ar mi defensa& planteo cuestiones pre$ias o contestar la demanda.

Cormalmente $amos a e3ercer defensas o e0cepciones denominadas en doctrina como
e0cepciones perentorias.

Las defensas que nosotros e3ercemos a tra$s de las cuestiones pre$ias son las que

27

denominamos e0cepciones dilatorias, porque en alguna forma el efecto que e3erc)an en general
era retardar el proceso, an * cuando sabemos que las cuestiones pre$ias fueron creadas con el
propsito de depurar el proceso * sabemos que en algunos casos cuando son declaradas como
tal pueden e0tinguir el procedimiento, pero las cuestiones pre$ias en general en la prctica lo
que +acen es demorar el proceso. !ntonces las cuestiones pre$ias son e0cepciones de carcter
dilatorio, en cambio las e0cepciones que $amos a argumentar con la contestacin al fondo de la
demanda son e0cepciones o defensas de carcter perentorio, porque su funcin no es demorar
sino e0tinguir, destruir las pretensiones del demandante contenidas en el libelo de la demanda.

!stas e0cepciones perentorias dependen de la pretensin contenida en el libelo de la demanda4
porque la contestacin debe ser el correlati$o, entindase correlati$o como complementario
opuesto, de la contestacin del libelo de la demanda4 esto no significa que con la contestacin no
pueda introducir cosas distintas.

Dependiendo del tipo de accin que se e3er(a, ser mi e0cepcin. Por e3emplo, en el supuesto
que me demanden por el cumplimiento de contrato, pero el contrato es bilateral * en el se pact
un cumplimiento rec)proco de las obligaciones de cada una de las partes, *o puedo argumentar
como defensa, si ese es el caso, la e0cepcin de contrato no cumplido& *o no te +e cumplido
porque t no me +as cumplido a m). !sta es una e0cepcin que puedo e3ercer como defensa de
fondo en la contestacin de la demanda.

@tro tipo de e0cepciones que puedo e3ercer son todos aquellos +ec+os e0tinti$os de las
obligaciones4 por e3emplo, si e0ist)a una obligacin pero +ubo una no$acin * esa obligacin se
e0tingui * dando paso a una nue$a obligacin que an no es e0igible.

!ntonces, estas e0cepciones o +ec+os e0tinti$os enca3an perfectamente dentro de las
e0cepciones perentorias que podemos +acer $aler con nuestro escrito de la contestacin de la
demanda.

Aa* otro aspecto que +a* que tratar en este asunto la ma*or)a de las e0cepciones perentorias
+a* que buscarlas en el mundo del derec+o sustanti$o 8Cdigo Ci$il, Cdigo de Comercio9, ms
que en el mundo ad3eti$o o derec+o procesal. <ecordemos cuando +ablbamos sobre la
caducidad * dec)amos que la prescripcin no se pod)a oponer como cuestin pre$ia pero si en la
contestacin de la demanda.

!stas cosas del cuarto grupo son especiales porque cuando se anali(a el Art. 362 se $e que estas
cuestiones pre$ias pueden ser opuestas como defensa de fondo en la contestacin de la
demanda4 es decir, los moti$os que dan pie a las cuestiones pre$ias son los que son planteados
como defensa de fondo4 porque la cuestin pre$ia como tal no es solamente alegar la cosa
3u(gada sino toda la tramitacin incidental que ella encierra, es decir, cualquiera de este grupo

28

puedo alegarlo como defensa de fondo si no lo alegu como cuestin pre$ia. La gran diferencia
que +a* entre alegarlo como contestacin de la demanda * alegarlo como cuestin pre$ia es la
tramitacin de la incidencia.

Cuando lo alego como cuestin pre$ia se apertura una articulacin probatoria Etramitacin
incidentalE pero cuando lo alego como defensa de fondo no se apertura ninguna articulacin
probatoria4 si usted lo alega no +a* ningn tipo de procedimiento incidental que se aperture, sino
que el proceso ordinario continuar con su lapso de promocin de pruebas. !ntonces la forma en
que lo alegues en el proceso depender en cada caso en la forma que pueda resultarte ms til4
por una parte te a+orra el problema de la tramitacin incidental, por otra parte depende de la
dificultad que tengas para demostrar la cuestin pre$ia que alegaste, recordemos que el lapso
probatorio para demostrar la incidencia es de 7 d)as para promo$er * e$acuar, que es bastante
bre$e, mientras que el lapso probatorio que tienes para demostrar que efecti$amente e0iste ese
moti$o que +as alegado de cuestin pre$ia como defensa de fondo es muc+o ms largo como
procedimiento ordinario, se tienen 2/ d)as para promo$er4 los 3 d)as para oposicin de pruebas4
los 3 d)as para admisin de pruebas * por ltimo los 3# d)as para e$acuar.

!l escrito de contestacin de la demanda se presenta ba3o la formalidad de un escrito, no puede
ser $erbal ni puede ser por diligencias.

!ntonces, la oportunidad de contestar la demanda, en principio general ser en los 2# d)as del
lapso de empla(amiento, pero, deber presentar su contestacin dentro de los 2# d)as si no
opone cuestiones pre$ias.

S. -( %1%0(0 +,(-t.%0(- 1r('.*- 0% -( t.(0( 4,( +%0t(-t*r )* 2(&*02* 2(0tr% 2()
)*1-% 2( )%- <E 25*-, ,i se oponen cuestiones pre$ias, se tiene que esperar a que se resuel$a
la cuestin pre$ia para saber si tiene que contestarse la demanda o no4 en cambio si no se $an a
oponer cuestiones pre$ias debe contestarse la demanda dentro de los 2# d)as del lapso de
empla(amiento, porque si no se +ace en este lapso, eso me genera una consecuencia * se
comien(a a gestar una figura que es la CONFESIN FICTA la cual me acarrea como
consecuencia la aceptacin de todo lo que di3o el demandante en el libelo.

E0 r(-,&(0H
S. 0% -( %1%0(0 +,(-t./0 1r('.*H t(0g% 4,( +%0t(-t*r (0 () )*1-% 2( )%- <E 25*-.
S. -( %1%0(0 +,(-t.%0(- 1r('.*-9 (0 ),g*r 2( +%0t(-t*r )* 2(&*02* %1%0g%
+,(-t.%0(- 1r('.*- B 2(7% +%0%+(r () r(-,)t*2% 2( (-t* .0+.2(0+.*9 4,6 (- )%
4,( 2(+.2( () ?,(; B -*7(r 4,.(0 +%0t.0I* B 4,.(0 0% +%0t.0I*.

29

!l problema se presenta en el segundo supuesto. ,e presentan $arias cosas que tomar en
consideracin aqu)4 debe esperarse a que finalicen todas las incidencias de las cuestiones pre$ias
que +e opuesto para conocer la decisin del 3ue(, por e3emplo&
2. C,*02% -( %1%0( +,*)4,.(r +,(-t./0 1r('.* 2() %r2.0*) 1, en el caso de falta de
3urisdiccin& debe esperarse la decisin del 3ue( al /; d)a, * dependiendo de la decisin
del .ue( podemos tener los siguientes efectos&
2. ,i la declar con lugar, entonces el proceso se e0tingue, * por ende no se tiene
que contestar la demanda, pero4
2. ,i la declar sin lugar, entonces el proceso contina * se tiene que contestar.
2. S. %1%0(&%- ,0* +,(-t./0 1r('.* 2() t(r+(r gr,1%& una cuestin pre3udicial, una
condicin, un pla(o pendiente, tenemos lo siguiente&
2. La declaratoria con lugar tiene como consecuencia que el proceso contina, pero
se suspende en el estado de sentencia, tengo que contestar la demanda4
2. ,i la declaratoria es sin lugar& el proceso contina pero no se suspende en estado
de sentencia * tengo que contestar. Aunque alegue cuestin pre$ia tengo que
contestar cualquiera sea la respuesta que de el 3ue( sobre la incidencia
3. Luego que finali(a la incidencia tengo que estar pendiente de los recursos, cules son las
cuestiones pre$ias que son recurribles * si esos recursos se e3ercen, como en el caso de
las cuestiones pre$ias del ordinal primero cuando +a* solicitud de la regulacin de la
competencia o solicitud de la regulacin de la 3urisdiccin.
". @ en el +*-% 2() +,*rt% gr,1% donde tenemos apelacin a dos efectos o a un efecto
dependiendo si la sentencia era con lugar o sin lugar.
!ntonces debe estarse atento a todos los detalles que +a* que tomar en cuenta cuando se $a a
contestar la demanda si +an sido opuestas cuestiones pre$ias. Debemos tener en consideracin&
2. -iene que esperarse que termine la tramitacin incidental de las cuestiones pre$ias.
2. -iene que $erificarse en qu sentido declara el .ue( la cuestin pre$ia para $er si
continua o no el proceso.
3. -iene que $erificarse si esa decisin del .ue( fue recurrida o no, en el caso de las
cuestiones pre$ias que permiten recursos contra esas decisiones del .ue(.
". ,i se efectu el recurso, tiene que esperarse que el tramite del recurso * que se produ(ca
la sentencia para $er en qu sentido $iene la dic+a sentencia para poder determinar si el
proceso continua o no.
!ntonces, debo estar pendiente de esos cuatro aspectos para saber si debo contestar o no la
demanda.

As) pues, en el caso que corresponda la contestacin de la demanda, surge la pregunta cla$e, de

30

acuerdo a cada una de las incidencias planteadas, cundo debe contestarse la demanda4 a este
respecto el Legislador brinda una solucin en el art. 3/7 CPC, * este art)culo es el que establece
el momento en que se $a a efectuar la contestacin en algunos de estos supuestos mencionados.

EN RESUMEN&

L%- +,*tr% *-1(+t%- 4,( 2(7(&%- t(0(r (0 +%0-.2(r*+./0 -%0H
2. :ue termine la tramitacin de la incidencia de las cuestiones pre$ias, es decir, que le sea
dictada la sentencia de esa tramitacin.
2. Considerar el sentido en que es dictada esa decisin4 si la cuestin pre$ia es declarada
con lugar o sin lugar en $irtud de e0istir cuestiones pre$ias que +abiendo sido declaradas
con lugar, e0tinguen el procedimiento tales como es el caso de la falta de 3urisdiccin,
litispendencia, cosa 3u(gada, caducidad 8dos del primer grupo * el cuarto grupo
completo94 de la misma forma que las subsanables, que, cuando no son subsanadas
debidamente en el lapso de subsanacin obligatoria, tambin e0tinguen el proceso.
3. Debe estar pendiente de los recursos. ,i tiene recurso o no esa decisin4 si se e3erci o
no ese recurso. !ntindase, en el ordinal 2; del Art. 3"5 CPC4 solicitud de regulacin de la
3urisdiccin o solicitud de regulacin de la competencia4 las del cuarto grupo 8ordinales
%;, 2#; *22; del Art. 3"5 CPC9 apelacin en ambos efectos, o en uno, dependiendo si la
declaratoria era con lugar o sin lugar4 * en el segundo grupo, de las subsanables,
e0cepcionalmente, aquellas decisiones que $en)an cuando la parte ob3etaba la
subsanacin * el 3ue( ten)a que decidir, que, an cuando no lo pre$ el Cdigo, por
3urisprudencia se establece que son apelables. 8,entencia de la ,ala de Casacin Ci$il del
3#F#"F2##2. !0pediente 22529.
". Las resultas del procedimiento del recurso que se intent4 plantenlo como la resulta del
procedimiento de al(ada& si era por apelacin ser el -ribunal ,uperior, si es de alguna
del @rdinal 2; ser el -,. o el -ribunal ,uperior de la .urisdiccin que corresponda la
solicitud de regulacin de 3urisdiccin o de competencia * en ese caso tengo que esperar
que se tramite todo el proceso en al(ada * esperar en que sentido $iene la decisin del
procedimiento del recurso * debo esperar la decisin porque puede confirmar lo que di3o
el -ribunal A :uo, o puede re$ocarlo, es decir, cambiarme la circunstancia inicial que se
me +ab)a planteado.
L*- 2(+.-.%0(- 2() gr,1% -%0 *1()*7)(-9 porque estas son sentencias interlocutorias que
tienen fuer(a de definiti$as * tienen como consecuencia que e0tinguen el procedimiento,
ob$iamente lo que deben tener en consideracin es el requisito de la cuant)a, que supere 3###
=nidades -ributarias, as) una declaratoria con lugar de esas decisiones, ob$iamente primero tiene
que anunciar la apelacin E que $a*a al superior E * sobre la sentencia del superior tendr)a

31

casacin si tiene las 3### =- como requisito. Lo que tienen que buscar de encuadrarla en
cualquiera de los " supuestos del Art. 322 CPC. @b$iamente cuando se anuncia casacin, es en
principio contra la sentencia del -ribunal de Al(ada porque en el A :uo se anuncia es la
apelacin. La propia sentencia sobre la cuestin pre$ia anuncia apelacin de ella, es el -ribunal
de Al(ada, cuando dicta la sentencia, contra la cual anuncio el recurso de casacin4 a menos que
lo pueda anunciar contra las dos decisiones, en el caso que el -ribunal de Al(ada confirme la
decisin del -ribunal A :uo * las dos incurran en el mismo $icio.

!l art. 3/7 CPC brinda una posibilidad, nos da una gu)a para saber cundo contestar la demanda.

!l art. 3/7 del CPC dice, bsicamente, que teniendo que contestar la demanda, debe efectuarse
esa contestacin dentro de los / d)as siguientes al acto que se est mencionando en el 3/7.

As) pues, cuando +abiendo sido alegadas las cuestiones pre$ias, se las +ubiere desec+ado, la
contestacin tendr lugar&
2. !n el caso de la falta de 3urisdiccin a que se refiere el ordinal 2B del art)culo 3"5, dentro
de los cinco d)as siguientes a la resolucin del -ribunal, si no fuere solicitada la regulacin
de la 3urisdiccin, o dentro de los cinco d)as siguientes al recibo del oficio a que se refiere
el art)culo 5", cuando fuere solicitada aquella. !n los dems casos del mismo ordinal 2B
del art)culo 3"5, la contestacin tendr lugar dentro de los cinco d)as siguientes a la
resolucin del -ribunal, si no fuere solicitada la regulacin de la competencia, o dentro de
los cinco d)as siguientes al recibo del oficio a que se refiere el art)culo 6/, si fuere
solicitada aqulla4 pero si la cuestin fuere declarada con lugar, la contestacin se
efectuar ante el -ribunal declarado competente, dentro del pla(o indicado en el art)culo
6/.
2. !n los casos de los ordinales 2;, 3;, ";, /; * 5; del art)culo 3"5, dentro de los cinco d)as
siguientes a aquel en que la parte subsane $oluntariamente el defecto u omisin
conforme al art)culo 3/#4 * en caso contrario, dentro de los cinco d)as siguientes a la
resolucin del -ribunal, sal$o el caso de e0tincin del proceso a que se refiere el art)culo
3/".
3. !n los casos de los ordinales 6B * 7B del art)culo 3"5, dentro de los cinco d)as siguientes a
la resolucin del -ribunal.
". !n los casos de los ordinales %B, 2# * 22 del art)culo 3"5, dentro de los cinco d)as
siguientes al $encimiento del trmino de apelacin, si sta no fuere interpuesta. ,i
+ubiere apelacin, la contestacin se $erificar dentro de los cinco d)as siguientes a aqul
en que +a*a o)do la apelacin en un solo efecto conforme al art)culo 3/6, o dentro de los
cinco d)as siguientes al recibo del e0pediente en el -ribunal de origen, sin necesidad de
pro$idencia del .ue(, cuando +a sido o)da la apelacin en ambos efectos, conforme al
mismo art)culo. !n todo caso, el lapso para la contestacin se de3ar correr )ntegramente

32

cuando el demandado o alguno de ellos, si fueren $arios, diere su contestacin antes del
ltimo d)a del lapso.
CONTENIDO DE LA CONTESTACIN

!l Art. 352 del CPC establece que en la contestacin de la demanda el demandado deber
e0presar con claridad si la contradice en todo o en parte, o si con$iene en ella absolutamente o
con alguna limitacin, * las ra(ones, defensas o e0cepciones perentorias que cre*ere con$eniente
alegar.

.unto con las defensas in$ocadas por el demandado en la contestacin podr ste +acer $aler la
falta de cualidad o la falta de inters en el actor o en el demandado para intentar o sostener el
3uicio, * las cuestiones a que se refieren los ordinales %B, 2# * 22 del art)culo 3"5, cuando estas
ltimas no las +ubiese propuesto como cuestiones pre$ias.

,i el demandado quisiere proponer la recon$encin o mutua peticin o llamar a un tercero a la
causa, deber +acerlo en la misma contestacin, esto es, la contestacin debe efectuarse
basndose en la demanda. As) pues, la contestacin debe contener cualquier tipo de e0cepcin
de carcter.

Las e0cepciones perentorias lo que buscan es destruir la pretensin del demandante que est
contenida en el libelo de la demanda * puede ser cualquier tipo de e0cepcin que $amos a +allar
en el derec+o sustanti$o ms que en el derec+o procesal, es decir, todos los medios de e0tincin
de las obligaciones& no$acin, compensacin, pago, prescripcin, caducidad, son e3emplos de
e0cepciones. A+ora bien, estas e0cepciones que encontramos en el derec+o sustanti$o * que
podemos usar como e0cepciones perentorias, entindase como defensas de fondo. De igual
forma pueden todos los moti$os que daban pie a las cuestiones pre$ias del ltimo grupo& cosa
3u(gada, caducidad de la accin, pro+ibicin de la le* para admitir la accin propuesta o cuando
solo permite admitirla por causales se1aladas en la le*.

Dan a +aber tantas e0cepciones como casos puede +aber4 muc+as $eces una accin tiene
tambin su e0cepcin particular * propia, entonces depender del tipo de accin que esto*
e3erciendo el tipo de e0cepcin que puede oponerse. Las e0cepciones deben estar determinadas
por el contenido del libelo de la demanda con la accin que se est e3erciendo a tra$s del libelo
de la demanda * eso normalmente es en el mundo del derec+o sustanti$o.


33

REBELD#A O CONTUMACIA DEL DEMANDADO. CONFESIN FICTA

!n un proceso cualquiera de las partes pueden resultar llamados para la reali(acin de un acto
procesal a cualquiera de las partes.

Cuando una de las partes es llamada al proceso para la reali(acin de un acto * no acude, se
considera que esa parte se encuentra en rebeld)a o contumacia por el +ec+o que fue citado para
el acto * no concurri.

La idea de rebeld)a o contumacia lo que quiere e0presar es la condicin en la cual incurre una de
las partes que +a sido llamada para un acto procesal, al cual no +a asistido, an * cuando conste
que fue llamado o citado para ese acto.

A+ora bien la rebeld)a normalmente es aplicada en los procesos ci$iles, pero por qu se aplica al
demandado, porque el demandado es quien tiene esa principal carga de comparecer una $e( que
+a sido citado.

Cuando el demandado es citado lo es para que compare(ca a e3ercer su derec+o a la defensa,
bien sea oponiendo cuestiones pre$ias o bien sea contestando al fondo de la demanda, una $e(
que el demandado es citado, es l quien tiene la carga o el deber de asistir al proceso o efectuar
su defensa.

,e dice que el demandado es un rebelde o contuma( porque fue citado * no concurri. Co debe
confundirse el supuesto de la rebeld)a o contumacia con el supuesto de la designacin del
defensor 'ad litem', *a que se trata de dos cosas totalmente diferentes. !n el supuesto del
defensor ad litem, no es posible reali(ar la citacin de la persona * se designa el defensor 'ad
litem', pero en caso del rebelde o contuma(, fue citado pero no concurri dentro del lapso.

Ante la rebeld)a o contumacia del demandado se generan una serie de efectos o consecuencias4
el efecto esencial de la rebeld)a es que comien(a a gestar la confesin ficta porque la persona
que no concurre a contestar la demanda, en principio se presume que +a aceptado todo lo que el
demandante di3o en el libelo de la demanda * quedado confeso, a tra$s de esa especie de
aceptacin. ,e dice que est aceptando porque est con$alidando con su silencio lo que dice,
recuerden que el principio general de derec+o que 'el que calla otorga', entindase que el que
calla suscribe, conciente4 entonces esa es la tesis que se aplica con la confesin ficta& aquel que
+a aceptado todos los +ec+os, de la misma manera +a aceptado por su incomparecencia todos
los +ec+os que aparecen contenidos en el libelo de la demanda4 es factible reali(ar actos de
autocomposicin procesal, usted puede reali(ar una transaccin, puede llegar a un acuerdo con
la contraparte, dar concesiones rec)procas, usted puede con$enir en la demanda total o
parcialmente, no +a* acto de autocomposicin procesal es un simple con$enimiento. !n el

34

con$enimiento parcial puede ocurrir perfectamente en el escrito de contestacin, pero no es acto
de composicin procesal en el sentido de ponerle fin al proceso, *a que en lo que se $a a
contradecir se traba la litis4 el proceso seguir teniendo en consideracin todo aquello que se
contradi3o.

As) pues, en principio, el que no concurra, queda confeso, en el sentido que acepto todo lo que la
otra parte di3o. ,i se con$iene en todo es un acto de autocomposicin procesal, si se con$iene en
forma parcial es que esto* contradiciendo parcialmente la demanda.

Aablamos entonces de Contradiccin total cuando se contradice todo lo alegado por el
demandante en el libelo de la demanda4 en tanto que cuando slo se contradicen, por parte del
demandado, algunos aspectos de los alegados en el libelo de la demanda estamos +ablando de
Contradiccin Parcial.

-odo planteamiento nue$o que se +aga en la contestacin de la demanda debe ser probado por
el demandado, esto ocurre en $irtud del principio de que quien alega, prueba. :uien reali(a el
nue$o planteamiento debe probarlo, es decir, el demandado, en su contestacin plantea una
nue$a situacin, * es ste quien tiene al carga de la prueba de aquello que plantea.

La le* plantea el +ec+o de que el no concurrir a contestar la demanda por s) solo no genera
directamente la confesin ficta, es preciso que adems no tenga nada que pueda probar * que le
fa$ore(ca. !sto lo dice el mismo CPC en su art)culo 352.

Art. 352 CPC. ,i el demandado no diere contestacin a la demanda dentro de los pla(os
indicados en este Cdigo, se le tendr por confeso en cuanto no sea contraria a derec+o la
peticin del demandante, si nada probare que le fa$ore(ca. !n este caso, $encido el lapso de
promocin de pruebas sin que el demandado +ubiese promo$ido alguna, el -ribunal proceder a
sentenciar la causa, sin ms dilacin, dentro de los oc+o d)as siguientes al $encimiento de aquel
lapso, atenindose a la confesin del demandado. !n todo caso, a los fines de la apelacin se
de3ar transcurrir )ntegramente el mencionado lapso de oc+o d)as si la sentencia fuere
pronunciada antes de su $encimiento.

!s decir, cuando el indi$iduo no acude a la contestacin de la demanda comien(a a gestarse la
confesin ficta, pero no se +a consolidado porque es necesario que pruebe algo que le fa$ore(ca.
Por ello aunque el demandado no concurra a contestar la demanda, tiene toda$)a la posibilidad
de demostrar algo que le pueda fa$orecer para des$irtuar precisamente esa presuncin de
confesin que se +a comen(ado a le$antar.


35

S. () 2(&*02*2% 0% +%0t(-t* )* 2(&*02* B ))(g*2% () )*1-% 1r%7*t%r.%9 0% 1r%7/ 0*2*
4,( 1,2.(-( >*'%r(+(r)%9 *))5 (>(+t.'*&(0t( -( +%0>.g,r/ )* +%0>(-./0 >.+t*.

La otra pregunta que se produce es acerca de qu puede probar el demandado.

A+ora bien, el Cdigo en el Art. 352 CPC dice 'si prueba algo que le fa$ore(ca', pero no
especifica que es lo que $a a poder probar * te de3a abierto a probar cualquier cosa, entonces es
all) donde el demandado tiene la posibilidad de demostrar toda una serie de cosas. Pero, si en la
contestacin no alegue nada, no podr demostrar algo que no aleg. Aa* ciertas cosas que
aunque no son alegados, oportunamente son susceptibles de ser de mostradas, debido a que
ciertos alegatos tocan el orden pblico * quedan sustra)das de esa temporalidad para oponerlos,
por e3emplo, que toquen el orden pblico.

Aun cuando no se +a*a contestado la demanda, si los se demuestran pueden fa$orecer.

Art5+,)% 37.@ ,i faltare el demandado al empla(amiento, se le tendr por confeso como se
indica en el Art)culo 352, * no se le admitir despus la promocin de las cuestiones pre$ias ni la
contestacin de la demanda, con e0cepcin de la falta de 3urisdiccin, la incompetencia * la
litispendencia, que pueden ser promo$idas como se indica en los art)culos /%, 5# * 52 de este
Cdigo.

Lo que dice este art)culo es que bsicamente que si no se contesta la demanda, no puedes
oponer posteriormente cuestiones pre$ias pero si puedes oponer luego defensas de fondo que
me fa$ore(can * que quedan sustra)das de esta temporalidad de los 2# d)as, por e3emplo los tres
ltimos supuestos de las cuestiones pre$ias 8caducidad, cosa 3u(gada, etc.9 otros e3emplos
ser)an la falta de 3urisdiccin, incompetencia o litispendencia porque son alegatos que tocan el
orden pblico, incluso el 3ue( puede declararlas de oficio en cualquier estado * grado del proceso
* +a* otras que tienen la posibilidad en 2; instancia porque son defensas que tocan el orden
pblico.

La falta de 3urisdiccin es un asunto de orden pblico, es por eso que aunque no concurras a
contestar la demanda puedes alegar la falta de 3urisdiccin * ob$iamente el tribunal deber
resol$er este asunto4 ob$iamente si te declaran con lugar la falta de 3urisdiccin no +abr
quedado confeso porque el proceso se e0tingue, pero si la declaran sin lugar quedas confeso
porque los lapsos para contestar pasaron.

!stos recursos deben usarse bien porque te puedes ganar una condenatoria en costos por las
incidencias que genere.

As) pues, si no se procede a la contestacin de la demanda dentro del lapso de empla(amiento,

36

el demandado slo podr presentar en el lapso probatorio aquellas pruebas que $a*an
directamente contra el fondo de la demanda, no podr presentarse ningn planteamiento nue$o.

EN RESUMENH

!l efecto de la confesin ficta es +aber quedado confeso al no contestar la demanda4 se dan por
aceptados todos los +ec+os que fueron narrados en el libelo de la demanda.

ARTICULADO (Art. 38= *) 3$ 2() CPC!

INDECACIN (A?,-t( 1%r I0>)*+./0!

L* .02(:*+./0 es un concepto que de$iene del derec+o natural, la 3usta compensacin que el
deudor tiene que +onrarle al acreedor por el transcurso del tiempo, tiene como nico ob3eti$o
e$itar el empobrecimiento del acreedor * el enriquecimiento sin causa de quien adeuda. !s el
a3uste sobre los costos, costas procesales * +onorarios, siendo la oportunidad nica para solicitar
dic+o a3uste por inflacin o inde0acin en el libelo de demanda, sin que pueda posteriormente
+acerse tal solicitud, pues de asumirse lo contrario se afectar)a el derec+o de defensa del
demandado, al no poder este contradecir oportunamente la referida solicitud.

La inde0acin se lle$ar a cabo a tra$s de la solicitud de la reali(acin de la !0perticia
Complementaria del Iallo.


37


38

TEMA N =
LA RECON"ENCIN. O CONTRA DEMANDA
C%0+(1t%. N*t,r*)(;*. R(4,.-.t%- 1*r* -, A2&.-.7.).2*2. C%0t(-t*+./0 2( )*
R(+%0'(0+./0.

!n el CPC aparece la recon$encin entre el 35/ * 35% del CPC

Cuando se trataba el asunto de la contestacin de la demanda, se $e)a que en la oportunidad
para efectuar la contestacin pod)amos asumir $arias actitudes diferentes * en algunos casos
+asta cierto punto contradictorias&
Pod)amos oponer cuestiones pre$ias.
Pod)amos contestar el fondo de la demanda.
Podemos plantear el con$enimiento, en forma total como un acto de autocomposicin
procesal o un con$enimiento parcial, lo cual presum)a ob$iamente en materia del
con$enimiento parcial, que ten)amos que estar contradiciendo, entonces en todo aquello
en lo cual no +ab)amos con$enido. -endr)amos tambin en el con$enimiento parcial una
contestacin.
<eali(ar una transaccin como una forma de autocomposicin procesal.
Pero aparte de eso +ab)a otras posibilidades que mencionbamos, uno era la recon$encin.
!ntonces, la R(+%0'(0+./0 tengo necesariamente que proponerla con la contestacin de la
demanda.

LQ,6 (- )* r(+%0'(0+./0M !s lo que popularmente solemos llamar una contra demanda.

LQ,6 .&1).+* )* .2(* 2( )* r(+%0'(0+./0M La recon$encin es la demanda que +ace el
demandado dirigida contra su demandante, pero eso si, dentro del marco de un procedimiento
que *a e0iste, que *a +a sido entablado.

Cuando $amos a un proceso tenemos dos partes& demandante * demandado4 el demandado al
momento de contestar la demanda puede asumir distintas actitudes&
Puede asumir una posicin sumisa en la cual dice& con$engo en todo lo planteado en el
libelo de la demanda.
Puede contestar la demanda.

39

@ puede decir, contesto la demanda, * contra ataco dentro del mismo proceso. Lo
contrademando, es decir, dentro de ese mismo proceso a+ora *o que era el demandado
original lo $o* a demandar.
As) la contrademanda cumple con una forma de ataque, no solo como una manera del e3ercicio
del derec+o a la defensa, sino que adems de constituir un ataque diri3o mi pretensin en contra
del demandante original.

E0 )*- r(+%0'(0+.%0(- )* >.g,r* -( .0'.(rt(H
E) 2(&*02*0t( %r.g.0*) -( +%0'.(rt( (0 2(&*02*2%
E) 2(&*02*2% %r.g.0*) -( +%0'.(rt( (0 2(&*02*0t(.
Para e$itar esta confusin +a* una parte de la doctrina que +abla de un recon$iniente * un
recon$enido4 el recon$iniente siempre ser el demandado que +a presentado la recon$encin *
el recon$enido ser siempre el demandante principal contra el cual accionaron la recon$encin.

Debemos tener en consideracin esas circunstancias, porque eso $a a tener una implicacin mu*
importante ms adelante.

!ntonces en la recon$encin cada una de las partes tendr esa doble cara& $a a ser al mismo
tiempo demandante * demandado * es importante que lo tengamos siempre presente porque
tendr una importancia prctica * de +ec+o el cdigo no lo menciona.

!ncontramos que la recon$encin tiene una naturale(a 3ur)dica, que si en principio es una forma
de defensa, constitu*e tambin una forma de ataque, * recuerden que a $eces la me3or forma de
defensa es el ataque.

De todas maneras, en el caso de la recon$encin nunca es el primer paso porque ob$iamente el
primer paso lo da el demandante principal, el demandante recon$enido en tal caso, quien fue el
que acciono originalmente, a+ora bien, +a* $arios planteamientos importantes que +a* que
efectuar.

!sa recon$encin en principio, solamente la puede efectuar el demandado cuando $a a efectuar
su contestacin a la demanda, entonces en su mismo escrito de contestacin de la demanda, el
simplemente dirige el escrito al -ribunal * efecta la contestacin a la demanda que se inco en
su contra * luego, acto seguido, plantea la recon$encin.

Como su recon$encin no es ms que su demanda, ob$iamente la r(+%0'(0+./0 2(7(r
r(,0.r )%- r(4,.-.t%- 7-.+%- 2() 3E CPC, -.(&1r( B +,*02% )( -(*0 *1).+*7)(-4

40

perfectamente puedes plantearlo como un cap)tulo aparte de tu contestacin4 por supuesto lo
lgico es, que si se $a a plantear recon$encin como tal, es que en mi contestacin a la demanda
debe adecuarse al +ec+o que se $a a recon$enir, planificndola * dirigindola en el sentido segn
el cual se $a a recon$enir4 es decir, no puede contradecirse lo planteado en la contestacin de la
demanda * lo que se plantea en la recon$encin.

Lo anterior presupone que para poder recon$enir tiene que, necesariamente, contestarse el
fondo de la demanda *, ob$iamente al final, despus de e0poner los alegatos, mtodo de
defensa en relacin con la contestacin, se pasa a recon$enir.

La recon$encin supone la e0cepcin con la contestacin * el ataque de la recon$encin, de esta
contra demanda, de esa pretensin que a+ora se $a a dirigir contra mi demandante inicial.

@b$iamente como la recon$encin es una demanda, pero una demanda del demandado, al .g,*)
4,( t%2* 2(&*02* t.(0( 4,( -(r *2&.t.2*. !ntonces necesariamente tiene el 3ue( que
pronunciarse sobre la admisin de la recon$encin, a tra$s de un auto e0preso.

Cormalmente cuando se contesta la demanda * no se plantea la recon$encin, al d)a siguiente de
+aber finali(ado el lapso de la contestacin se apertura de oficio el lapso probatorio, * no tengo
que esperar ningn auto del 3ue( que indique que se abre el lapso probatorio, porque el cdigo
as) lo ordena.

!n materia de recon$encin el asunto es distinto, porque cuando se contesta * recon$iene al
mismo tiempo, como se est recon$iniendo, la recon$encin tiene a+ora que ser admitida por el
3ue( o negada la admisin, pero el 3ue( tiene que pronunciarse sobre la admisibilidad de la
recon$encin. As)&
2. !l 3ue( tiene que pronunciarse sobre la admisibilidad de la recon$encin, ob$iamente por
un acto e0preso.
2. Por lo anterior queda suspendida la apertura del lapso probatorio.
!n el procedimiento ordinario, normalmente ocurre que, contestada la demanda dentro del lapso
de empla(amiento, el d)a siguiente a la preclusin de stos 2# d)as del lapso de empla(amiento
se apertura ope lege el lapso de 2/ d)as para la promocin de pruebas

,i se lle$a a cabo la contestacin de la demanda pero a la $e( se recon$iene, en $irtud del
pronunciamiento que debe reali(ar el .ue( sobre la admisin de la recon$encin, aparte de otras
cosas, entonces, al d)a siguiente no se abre el lapso probatorio4 el lapso probatorio queda
suspendido *a que primero tiene que saberse si esa recon$encin $a a ser admitida o no4 a+ora
bien, si se plantea recon$encin tiene que +aber un pronunciamiento sobre la admisin de esa

41

recon$encin, eso implica ob$iamente que todo lo que +ablamos en relacin con la demanda *
con el art. 3"2 del CPC en relacin con los requisitos de admisibilidad de la demanda, son
aplicables tambin a la recon$encin. !s decir, puede negarse la admisin de una recon$encin
cuando es contraria a derec+o, a la moral, a las buenas costumbres o disposicin e0presa de la
le*. <ecuerden el 3"2 CPC.

,i mi recon$encin por e3emplo e0presamente contraria alguno de los postulados del 3"2, * es
su3eto de inadmisibilidad, el 3ue( perfectamente puede declarar por auto e0preso la
inadmisibilidad de la recon$encin.

=na de las preguntas ms comple3as en materia de recon$encin, es $er si ese auto es apelable
o no.

-odas las disposiciones legales, ob$iamente, por la aplicacin supletoria de lo que tenga que $er
con la demanda, apunta a que si es apelable. !n tal caso deber)a ser o)do a un solo efecto, no
puede ser o)do libremente porque eso parali(ar)a el procedimiento * no puede parali(ar todo el
planteamiento principal por la $)a de la recon$encin, tendr)a en tal caso que admitirse en un
solo efecto. !n realidad lo que se suspende es la apertura del lapso probatorio.

E) tr.7,0*) 1*r* *2&.t.r)* % 1r%0,0+.*r-( -%7r( )* *2&.-./0 tiene tres d)as por el art. 2#
del CPC porque las disposiciones sobre la admisin de la demanda no dice nada al respecto,
entonces tendr)a 3 d)as para pronunciarse sobre la admisin.

=na $e( que el -ribunal admite, el demandante recon$enido tiene que ir a contestar, en el /; d)a
de despac+o siguiente a la admisin. !ntonces estamos +ablando de una suspensin temporal
que no es una suspensin del proceso como tal porque +a* actuaciones procesales, lo que +a* es
una suspensin de la apertura del lapso probatorio.

,i nos planteamos que +ubo la contestacin con recon$encin dentro de los 2# d)as4 el -ribunal
tiene tres 839 d)as segn el art. 2# CPC, para pronunciarse sobre la admisin de esa
recon$encin, por supuesto, al momento de plantear la recon$encin queda suspendida la
apertura del lapso probatorio.

,i no se plantea la recon$encin $encido los 2# d)as comien(an a computarse los 2/ d)as del
lapso probatorio.

a.E ,i niega la admisin& como es una negati$a sobre la admisibilidad, ciertamente no $a a
+aber ningn tipo de tramitacin especial con la recon$encin, simplemente la neg. Nueno
$amos al lapso de promocin de pruebas * la parte del demandado, es decir, el demandado
recon$iniente podr Esi as) lo deseaE $a a tener dos opciones,

42

O apela la decisin.E en este caso no te $a a suspender el proceso. * si te lo admiten despus
$as a tener el problema de plantear una reposicin, por supuesto con el grand)simo riesgo que te
digan que $an a admitir la apelacin. Por quM Porque la Le* te dice cul es la posibilidad que
tienes de irte por un proceso aparte.
opongo mi recon$encin por una demanda en un proceso independiente.

b.E si es admitida despus se tiene que plantear una reposicin, por supuesto con el
grand)simo riesgo que se admita la apelacin, *a que la Le* dice cul es la posibilidad que se
tiene para irse por un proceso aparte.
,i () Tr.7,0*) *2&.t( )* r(+%0'(0+./0N como la recon$encin es una demanda, la demanda
del demandado dirigida contra su demandante, pues el demandante tendr el derec+o a la
defensa * tendr que contestar esa recon$encin, por supuesto para +acerlo el demandante
recon$enido no tiene por qu ser citado, ni tiene por que estar, me refiero a que no tiene que ser
citado nue$amente para efectuar la contestacin a la recon$encin4 all) se aplica el principio de la
citacin nica, los demandados estn a derec+o * no +a* necesidad de una nue$a citacin.

E) 2(&*02*0t( r(+%0'(0.2% 2(7(r +%0t(-t*r en un trmino, el quinto 8/;9 d)a siguiente al
auto de la admisin de la recon$encin, para que el demandante recon$enido conteste la misma,
el Cdigo establece que ste es un trmino, pero se le +a dado la calidad de lapso, es decir, que
puede contestar la recon$encin en cualquiera de esos / d)as.

!ntonces el demandante recon$enido tiene que estar mu* pendiente de la admisin de esa
recon$encin4 pero mientras tanto el lapso de promocin de pruebas sigue suspendido porque se
est tramitando la recon$encin.

Derificado ese /; d)a si el demandante recon$enido contest o no, se apertura el lapso probatorio
de los 2/ d)as de la promocin * despus todo lo dems.

!n cuanto al planteamiento de Cuestiones pre$ias en la recon$encin, se establece en principio
que no pueden plantearse cuestiones pre$ias a la recon$encin.

!l demandado puede plantear cuestiones pre$ias a la demanda perfectamente, pero el
demandante recon$enido no puede plantear cuestiones pre$ias a la recon$encin. Co +a +abido
en realidad un criterio mu* co+erente para negar esa posibilidad, es decir, constantes, unnimes
en la doctrina sobre el asunto4 pero ciertamente que +a sido negada esa posibilidad bsicamente
por 2 cosas&
2. !l tramitar cuestiones pre$ias en esa oportunidad implicar)a una contra$encin clara de lo
que dice la le* en relacin con la tramitacin de las cuestiones pre$ias, que solo puedo

43

oponerla en ese lapso4 si se permite que la proponga en la contestacin de la demanda
esto* fuera del lapso de proposicin.
2. Por la Celeridad Procesal, ms an por el procedimiento, porque si en esos 2# d)as en $e(
de contestar propone cuestiones pre$ias * debo ir primero a resol$erlas4 el proceso puede
durar 2# a1os en primera instancia.
N% %7-t*0t( )% (:1,(-t% *0t(r.%r&(0t(9 -( 1(r&.t( () 1)*0t(*&.(0t% 2( C,(-t.%0(-
Pr('.*- (0 )* R(+%0'(0+./09 1(r% * 2.>(r(0+.* 2( )* D(&*02* %r.g.0*)9 (0 () +*-% 2(
r(+%0'(0+./0 0% -( *1(rt,r* )* .0+.2(0+.*9 1)*0t(*2* )* C,(-t./0 Pr('.* -( 1*-*r *
2(+.2.r )* &.-&* +%&% P,0t% Pr('.% (0 )* S(0t(0+.*.

=na cosa que no menciona el Cdigo pero +a* que tenerla mu* en cuenta que cada una de las
partes tiene una posicin doble, dos caras, * cada una de las partes ser demandante *
demandada por eso +ablamos de demandado recon$enido * demandado recon$iniente, * cada
una tendr una doble oportunidad para efectuar alegados4 porque el demandante efecta
alegatos en la demanda * en la contestacin a la recon$encin * el demandado con la
contestacin de la demanda * con la recon$encin que se est proponiendo.

!sto implica en la prctica que cuando $amos al lapso probatorio, cada una de las partes tiene
una doble carga probatoria, porque tendrn que probar lo que di3eron en cada una de sus
acciones * tendrn una doble oportunidad para alegar sobre dos cosas que no necesariamente
son las mismas. !ntonces ciertamente +a* que desarrollar una doble acti$idad probatoria * la
carga probatoria de duplica.

!l 3ue( tiene que pronunciarse sobre demanda, contestacin, recon$encin * contestacin4 tiene
que pronunciarse sobre los dos aspectos u ob3etos, pero la sentencia definiti$a del 3ue( tiene que
abarcar ambas cosas.

,i opera la confesin ficta, simplemente la pretensin contenida en la recon$encin deber ser
declarada con lugar4 eso es completamente independiente de que pueda declarar con lugar la
demanda porque son pretensiones distintas.

,i dentro de los tres 839 d)as que tiene el 3ue( para admitir la recon$encin el 3ue( la niega, eso
no afecta en lo ms m)nimo a la contestacin efectuada, si se niega la admisin a la
recon$encin la contestacin efectuada sigue quedando en pie * es plenamente $lida siempre *
cuando sea oportuno.

Por lo menos en cuanto a la recon$encin ob$iamente, depende de cmo el 3ue( pronuncie su
decisin sobre la admisibilidad de la recon$encin, puede negar la admisin de la recon$encin
porque el procedimiento no es compatible4 por supuesto, la negati$a de la admisin de la

44

recon$ersin no produce en ningn momento una cosa 3u(gada porque, si se niega la admisin a
la recon$encin se puede tramitar un procedimiento por separado * al negar la admisin no +a*
cosa 3u(gada, no +ubo pronunciamiento de fondo.

Art5+,)% 3$8 CPC.@ Podr el demandado intentar la recon$encin o mutua peticin, e0presando
con toda claridad * precisin el ob3eto * sus fundamentos. ,i $ersare sobre ob3eto distinto al del
3uicio principal, lo determinar como se indica en el art)culo 3"#.

@b$iamente si $ersa sobre un ob3eto distinto, si es el mismo ob3eto pues no, porque *a debe
estar identificado o en la demanda del demandante recon$enido o en mi contestacin.

Art5+,)% 3$$ CPC.@ !l .ue(, a solicitud de parte * aun de oficio, declarar inadmisible la
recon$encin si sta $ersare sobre cuestiones para cu*o conocimiento care(ca de competencia
por la materia, o que deben $entilarse por un procedimiento incompatible con el ordinario.

:u pasa con el asunto del territorio, de la cuant)a, el cdigo no dice nada, +abla de la
competencia por la materia, lo del territorio no lo menciona porque el territorio es derogable,
ciertamente la oportunidad que tienes es preclusi$a para oponer la cuestin pre$ia cuando es por
incompetencia territorial es preclusi$a nicamente al momento en el cual contesta la demanda
como cuestin pre$ia, * *a no tienes esa posibilidad posteriormente * ciertamente la
competencia territorial es derogable por las partes, entonces puede ser que +a*a operado una
derogacin de la competencia territorial original * se +a*a planteado en ese tribunal.

!n el caso de la incompetencia por la cuant)a, si tendr)a que recurrir al art./# del CPC

Art. 8E CPC.@ Cuando por $irtud de las solas pretensiones del demandado, como en los casos
de oponer compensacin o de intentar recon$encin, el -ribunal +a*a de decidir sobre una cosa
que por su $alor corresponda al conocimiento de un -ribunal ,uperior, ser ste el competente
para conocer de todo el asunto, aunque el -ribunal ante quien se le +a*a propuesto lo fuese para
conocer de la demanda sola.

:u pasa si el tribunal no es el competente por la cuant)a4 se aplica el art)culo /# del CPC se
declara incompetente para conocer todo el asunto * tanto la causa principal como la
recon$encin sern conocidos en el -ribunal ,uperior, es decir, el -ribunal de Al(ada. Aabr que
pasar los autos al 3ue( competente, deber pronunciarse sobre la admisibilidad o no de la
recon$encin.

Art5+,)% 3$7 CPC.@ Admitida la recon$encin, el demandante la contestar en el quinto d)a
siguiente, en cualquier +ora de las fi3adas en las tablillas a que se refiere el art)culo 2%2, sin
necesidad de la presencia del recon$iniente, suspendindose entre tanto el procedimiento

45

respecto de la demanda.

,i el demandante no diere contestacin a la recon$encin en el pla(o indicado, se le tendr por
confeso en cuanto no sea contraria a derec+o la peticin del recon$iniente, si nada probare que
le fa$ore(ca.

!ntindase que son d)as de despac+o * entindase insisto en su beneficio como un trmino.
'suspendindose entre tanto el procedimiento respecto de la demanda' esto significa que
quedaba en suspenso la apertura del lapso probatorio * que primero ten)a que tramitar la
recon$encin * f)3ense que el procedimiento de recon$encin 3ams menciona los tres 839 d)as de
la admisin, pero lgicamente tiene que ser as). !l procedimiento de recon$encin simplemente
te +abla del /; d)a * mientras tanto est suspendido el procedimiento de e$aluacin por la
demanda. !sto significa que est suspendida la apertura del lapso probatorio.
,i el demandante no diere contestacin a la recon$encin en el pla(o indicado, se le tendr por
confeso en cuanto no sea contraria a derec+o, a la peticin del recon$iniente, si nada puede
probar que le fa$ore(ca.
Art5+,)% 3$= CPC.@ ,al$o las causas de inadmisibilidad de la recon$encin indicadas en el
art)culo 355, no se admitir contra sta la promocin de las cuestiones pre$ias a que se refiere el
art)culo 3"5.

Co caben cuestiones pre$ias, por supuesto nada obsta para que, en la contestacin a su
recon$encin, pueda plantear como defensa de fondo los moti$os que puedan dar pie a
cuestiones pre$ias, sobre todo las que afectan al orden pblico.

Art5+,)% 3$L CPC.@ Contestada la recon$encin, o si +ubiere faltado a ello el recon$enido,
continuar en un solo procedimiento la demanda * la recon$encin +asta la sentencia definiti$a,
la cual deber comprender ambas cuestiones.

!l procedimiento de la recon$encin no +abla nada sobre la duplicacin de la carga probatoria,
eso es algo lgico, sigue todo el procedimiento igual +asta la sentencia definiti$a * debe abra(ar
ambas cosas, pero tiene que efectuarse una doble acti$idad probatoria.

!l lapso probatorio se $ence a partir del d)a de despac+o siguiente al /; d)a que ten)a el
demandante recon$enido para efectuar la contestacin, es decir al 5; d)a comien(a a contarse el
lapso de promocin de pruebas que se computan igual por d)as de despac+o. La recon$encin es
til para la econom)a procesal porque en lugar de tener dos 829 procedimientos separados, en 2
tribunales distintos, con lapsos diferentes se tienen en una misma causa.


46

TEMA N L
LAS MEDIDAS PRE"ENTI"AS
CONCEPTO
Las medidas pre$enti$as son pro$idencias emanadas, 3udicialmente a peticin de partes o de
oficio, por medio de las cuales se efecta la pre$encin o aseguramientos procesales, con
carcter pro$isorio sobre bienes o personas para garanti(ar las resultas de un 3uicio, deben
denominarse medidas pre$enti$as, en ra(n de su tra*ectoria +istrica en el proceso $ene(olano,
* por otra parte, es el nombre que est establecido por el Cdigo de Procedimiento Ci$il. Las
medidas pre$enti$as consideradas dentro de las medidas cautelares, tienen efectos
eminentemente e3ecuti$os, aseguran la e3ecucin for(osa del fallo, lo que +a conducido a
denominarlas medidas pre$enti$as t)picas. !stn pre$istas en el Cdigo de Procedimiento Ci$il
para asegurar la e3ecucin de la sentencia, garanti(ar el resultado prctico de las acciones del
acreedor contra el deudor, mediante un sistema que permite colocar determinados bienes, fuera
de toda transaccin comercial, de manera que queden afectados for(osamente a la satisfaccin
de las obligaciones que se declaren o sean reconocidas en el proceso.

Las medidas pre$enti$as estn consagradas por le* ci$il para asegurar la eficacia de los procesos
ci$iles, garanti(ando el resultado prctico de las acciones del acreedor contra el deudor. Para ello
se impone la toma de medidas orientadas a impedir el menoscabo de ese derec+o, protegindolo
mediante un sistema que permita colocar de impro$isto determinados bienes fuera de toda
transaccin comercial para que queden for(osamente afectos a la satisfaccin de las obligaciones
que +a*a de declararse o reconocerse al fin del proceso.

CARACTERES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

I0-tr,&(0t*).2*29 -,7-.2.*r.(2*2 % *++(-%r.(2*2H La medida cautelar es un medio que
est al ser$icio de la funcin 3urisdiccional, cu*a finalidad es garanti(ar pro$isoriamente su
eficacia. !l carcter t)pico de las pro$idencias cautelares, radica en su ?nstrumentalidad, en el
sentido, de que no constitu*en un fin en s) mismas, sino que estn preE establecidas con miras a
una ulterior pro$idencia definiti$a, es decir, al resultado prctico que aseguran pre$enti$amente.

Pr%'.-.%0*).2*2H -emporal, es lo que no durar siempre4 lo que independientemente de que
sobre$enga otro e$ento, tiene por s) mismo, duracin limitada4 pro$isorio, es en cambio, lo que
est destinado durar +asta tanto sobre$enga un e$ento sucesi$o, en $ista * en espera del cual el
estado de pro$isionalidad subsista durante el tiempo intermedio. Pro$isorio equi$ale a interino,
ambas e0presiones indican lo que est destinado a durar solamente el tiempo intermedio que
procede al e$ento esperado. La cualidad de pro$isoria atribuida a las pro$idencias cautelares, se

47

refiere a que los efectos constituidos por ellas, no slo tienen duracin limitada al per)odo de
tiempo que deber transcurrir entre la emanacin de otra pro$idencia 3urisdiccional, que en la
terminolog)a comn se indica como definiti$a, en contraposicin de la primera cautelar.

M,t*7.).2*2. "*r.*7.).2*2 % r('%+*7.).2*2H !ste carcter se encuentra en )ntima cone0in
con el carcter de pro$isoriedad. De acuerdo con este carcter, en el curso del proceso * aun
antes de que se dicte la pro$idencia principal, las medidas cautelares son susceptibles de sufrir
transformaciones cuando $ar)en las circunstancias concretas en $irtud de las cuales, se les
+ubiese decretado. Godificado el estado de cosas que le dio nacimiento, la medida puede ser
modificada tambin.

3,r.-2.++.%0*).2*2H Al igual que la cognicin * la e3ecucin, las medidas cautelares tienden a la
reali(acin del fin 3urisdiccional, slo que, por ser instrumentales lo cumplen en forma mediata.

Urg(0+.*H La urgencia $iene a ser la garant)a de eficacia de las medidas cautelares,
proporcionada mediante la e0istencia de un medio efecti$o * rpido que inter$enga, como lo son
las medidas cautelares, que deben acordarse armoni(ando las ideas de la 3usticia * la de la
celeridad.

FINALIDAD DE LAS MEDIDAS PRE"ENTI"AS

Las medidas pre$enti$as tienen por ob3eto, e$itar que se llegue a burlar el derec+o de la parte4
bien porque al fin del 3uicio +a*a de encontrarse con que no e0istan bienes sobre que +acer
efecti$o su derec+o por mane3o de su contrario, bien porque se le pongan estorbos indebidos a
su procedimiento 3udicial para fines incorrectos.

Al paso que el !stado asumi la tutela de los derec+os, tu$o necesidad de regular su e3ercicio *
asegurar su efecti$idad. Las medidas cautelares o pre$enti$as, estn integradas por instituciones
de mu* di$ersa )ndole, cumplen su cometido a tra$s de la finalidad espec)fica a que estn
dirigidas cada una de ellas. Al respecto podemos decir, que algunas procuran garanti(ar
pro$isionalmente la futura e3ecucin de una obligacin, otras tienden a satisfacer necesidades
urgentes, otras, aseguran las pruebas, etc. ,egn el 3urista Podetti, las medidas pre$enti$as o
cautelares tienden a asegurar los elementos formati$os del proceso 8prueba94 los elementos
materiales que en l se discuten o +an de ser$ir para satisfacer la obligacin reconocida 8bienes9,
* a preser$ar de da1os, a los su3etos del inters sustancial, mediante su guarda * la satisfaccin
de sus necesidades urgentes 8personas9.

CLASES DE MEDIDAS PRE"ENTI"AS
*. N%&.0*2*- % G(0(r*)(-H (Art.8== CPC!H
1F. E) (&7*rg% 2( 7.(0(- &,(7)(-H Gedida cautelar adoptada por la autoridad 3udicial para

48

asegurar el resultado de un proceso * que recae sobre determinados bienes cu*a disponibilidad
se impide. !l embargo es la retencin, secuestro o pro+ibicin de dispones de ciertos bienes
su3etos a responder e$entualmente de una deuda u obligacin.
<F@E) -(+,(-tr% 2( 7.(0(- 2(t(r&.0*2%-H !l secuestro es el depsito de bienes muebles o
inmuebles materia de un litigio que, en manos de terceros * para fines pre$enti$os * de
conser$acin, +acen los interesados o decreta el -ribunal.

3F. L* 1r%A.7.+./0 2( (0*?(0*r B gr*'*r 7.(0(- .0&,(7)(-H !sta medida no afecta ni
perturba de manera inmediata al afectado, constitu*e una limitacin al derec+o de propiedad *
por lo tanto su interpretacin debe ser siempre restricti$a * no puede aplicase de manera
analgica.

7. I00%&.0*2*- % &(2.2*- +*,t()*r(- *t51.+*-H son las pro$idencias cautelares que
acordar el .ue(, cuando +ubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar a otra,
una lesin patrimonial gra$e, o de dif)cil reparacin4 como por e3emplo& autori(ar o pro+ibir la
e3ecucin de determinados actos. !ste tipo de medidas son las que puede dictar el .ue( de
acuerdo al caso concreto cuando lo que se persigue es el aseguramiento de las resultas de
aquellas demandas que no buscan la satisfaccin de obligaciones dinerarias o la restitucin de
algn bien.

!l art)culo /7/ CPC establece el presupuesto para que la medida sea decretada por el .ue(&

2. !0ista un riesgo manifiesto de que quede ilusoria la e3ecucin del fallo 8FUMUS PERICULUM
IN MORA9.

2. Cuando se acompa1e un medio de prueba que constitu*a presuncin gra$e de esta
circunstancia * del derec+o que se reclama 8FUMUS BONIS IURIS9.

!l fundamento del requisito legal de la presuncin gra$e del derec+o que se reclama radica en la
necesidad de que se pueda presumir al menos que el contenido de la sentencia definiti$a del
3uicio ser de condena, como 3ustificacin de las consecuencias limitati$as al derec+o de
propiedad que conlle$a la medida. <esulta con$eniente un 3uicio que pre$iamente +aga presumir
la garant)a de que la medida pre$enti$a $a a cumplir su funcin, instrumentali(ada, de garanti(ar
el resultado prctico de la e3ecucin for(osa, la cual, a su $e(, depende de la estimacin de la
demanda.

La otra condicin de procedibilidad, peligro en el retardo, e0ige, como +emos dic+o, la
presuncin de e0istencia de las circunstancias de +ec+o que, si el derec+o e0istiera, ser)an tales
que +ar)an $erdaderamente temible el da1o in+erente a la no satisfaccin del mismo.


49

LIMITACIONES
!l .ue( no podr decretar el embargo ni la pro+ibicin de ena3enar * gra$ar, si la persona contra
quien estu$ieran dirigidas, prestare caucin o garant)a suficiente, de las establecidas en el
art)culo /%# CPC'.
,i la parte que solicite se decreten dic+as medidas, ob3etare la garant)a o caucin, prestada, por
ser ineficaces o insuficientes, se abrir una articulacin por " d)as * el .ue( decidir sobre la
ob3ecin, en los dos d)as siguientes al $encimiento de la articulacin.

LIMITACIN SOBRE LOS BIENES OB3ETO DE LA MEDIDA

'Los bienes ob3eto de la medida, sern estrictamente los necesarios para garanti(ar las resultas
del litigio'.

',i se comprobare que e0cedieren en su $alor, la cantidad a cubrir segn el decreto, el .ue( la
limitar +asta lo suficiente'.

OGASTOSH !l solicitante de la medida sufragar los gastos * +onorarios por el depsito de los
bienes, los del traslado * los que sean necesarios para reponer las cosas del estado en que se
encontraban para en momento del embargo. !n estos casos no se admite el derec+o de
retencin a fa$or del depositario 8/%29.

PRESUPUESTO PARA EL DECRETO DE LA MEDIDA DE CAUCIN (Art. 8LE CPC!.

Pr('.* +*,+./0 % g*r*0t5*

'Podr el .ue(, decretar el embargo de bienes muebles o la pro+ibicin de ena3enar * gra$ar de
bienes inmuebles, aun cuando no estn llenos los e0tremos de Le*, siempre * cuando quien lo
solicite ofre(ca * constitu*a caucin o garant)a suficiente, para responder de los posibles da1os *
per3uicios que el decreto de tales medidas pudiere ocasionar a la parte contra quien obren. -al
caucin o garant)a, de conformidad con la le*, son&

2B Iian(a principal * solidaria de empresas de seguro, instituciones bancarias o establecimientos
mercantiles de reconocida sol$encia.
2B Aipoteca de primer grado sobre bienes cu*o 3ustiprecio conste en los autos.
3B Prenda sobre bienes o $alores.
"B Consignacin de una suma de dinero +asta por la cantidad que se1ale el .ue(.

!n el caso de fian(as de establecimientos mercantiles, el .ue( requerir la consignacin en autos
del ltimo balance certificado por contador pblico, de la declaracin al impuesto sobre la renta4
* del certificado de sol$encia correspondiente.

50

BIENES SOBRE LOS CUALES SE PUEDEN E3ECUTAR LAS MEDIDAS (Art. 8=7 CPC!.

'Pnicamente podrn e3ecutarse sobre bienes que sean propiedad de aquel contra quien se +a*a
librado la medida, sal$o en los casos de secuestro'.
LA MEDIDA PRE"ENTI"A DE EMBARGO

!ntendemos por embargo pre$enti$o, el acto 3udicial a requerimiento de parte, en $irtud del cual
se sustrae en un depositario cualquier ben mueble del poseedor contra quien obra, con el ob3eto
de suspender pro$isionalmente los atributos de su derec+o de propiedad E ius abutendi, fruendi
et utendi E, * tenerlos a las resultas del 3uicio. !sta definicin nos permite diferenciar en embargo
como medida pre$enti$a, * diferenciarlo a su $e( del secuestro * de la pro+ibicin de ena3enar *
gra$ar en sus efectos espec)ficos.

1. L,g*r 1*r* )* 1r+t.+* 2( )* &(2.2* (Art. 8L1 CPC!

a. !n la morada del e3ecutado, o
b. !n los sitios o establecimientos donde se encuentren los bienes a embargarse.

<. E&7*rg% 2( +r62.t%- (Art-. 8L1 *) 8L8 CPC!
a. Iorma de practicar el embargo sobre crditos 8/%39& !l embargo de crditos se efectuar
mediante notificacin que +ar el .ue( al deudor del crdito embargado, en la morada. @ficina o
negocio de ste. ,i no se encontrare al deudor, la notificacin se +ar a cualquiera de las
personas indicadas en el art)culo 22# 'en los casos de citacin por correo certificado con a$iso de
recibo deber ser firmado por el representante legal o 3udicial de la persona 3ur)dica, o por uno
cualquiera de sus directores o gerentes, o por el receptor de correspondencia de la empresa' si
se tratare de personas 3ur)dicas. ,i se tratare de personas naturales, la notificacin se +ar en la
persona que est a su ser$icio, o sea pariente del deudor, que se encuentre en su morada,
oficina o negocio, de3ndose constancia en el acta del nombre, apellido * cdula de identidad de
la persona notificada. ,i se tratare de crditos o derec+os litigiosos, bastar con de3ar constancia
del embargo en el e0pediente del 3uicio respecti$o, mediante acta que suscribirn el .ue(, el
,ecretario * los comparecientes.
b. Papel del deudor ante el -ribunal 8/%"9& Al momento del embargo del crdito, o dentro de los
dos d)as siguientes, el deudor manifestar al -ribunal el monto e0acto del crdito, la fec+a en
que debe +acerse el pago, la e0istencia de cesiones o de otros embargos, indicando tambin el
nombre de los cesionarios * de los otros embargantes, * las fec+as de notificacin de las
cesiones * embargos. ,i el deudor no +ace la manifestacin a que se refiere este art)culo,
quedar responsable por los da1os * per3uicios que su omisin cause al embargante.
c. Caso de cesiones de crditos *a embargados 8/%59& ,i +ubiere cesiones de crditos anteriores
al embargo, se practicar este sobre el remanente del crdito siempre que la cesin tenga fec+a

51

anterior al embargo.

3. C*-% 2( 7.(0(- B* (&7*rg*2%- (Art-. 8L8 B 83 CPC!H =n mismo bien, puede ser ob3eto
de $arias medidas de embargo, graduando los derec+os de los embargantes, por su orden de
antigQedad. ,i el bien se rematara se trasladarn los mismos al precio, en el mismo orden *
cuant)a en que se +a*an practicado. :uedarn a sal$o, las preferencias * pri$ilegios de Le*.
. F*+,)t*2 2() 2(,2%r B* (&7*rg*2% (Art. 8L7 CPC!H ,iempre que no implique per3uicios
para el embargante, puede el afectado se1alar los bienes sobre los cuales, preferentemente, se
practicar la medida.

B.(0(- M,(7)(- (&7*rg*7)(-

,on susceptibles de embargo, todos los bienes que el Cdigo Ci$il, considera como muebles, as)
lo sean por su naturale(a como son los ob3etos que se pueden transportar de un lugar a otro, o
se mue$en por s) mismos, o son mo$idos por una fuer(a e0terior4 o lo sean por disposicin de la
Le*, como por e3emplo, los derec+os, las obligaciones, las acciones que tienen por ob3eto efectos
muebles. Las acciones o cuotas de participacin en las sociedades de comercio o de industria,
respecto de cada socio o por el tiempo que dure la sociedad4 las rentas $italicias o perpetuas, los
materiales de construccin, an no empleadas en stas las construcciones flotantes en general *
los dems muebles que no +a*an sido con$ertidos en inmuebles por destinarlos su propietario.

A pesar de lo anteriormente dic+o, e0isten muebles que no pueden ser ob3eto de embargos
pre$enti$os, por cuanto, sobre ellos no se podr)a trabar e3ecucin, por lo que, ser)a intil * +asta
$e3atorio si se quiere, ponerlos ba3o custodia o depsito, para que respondan de las resultas del
3uicio. Por e3emplo& el lec+o * la ropa del deudor, de su cn*uge * de sus +i3os, ni los muebles *
enseres que estrictamente necesiten el obligado * su familia, ni los libros, tiles e instrumentos
necesarios para el e3ercicio de su profesin. Los derec+os que sean esencialmente personales del
obligado.

,egn nuestra Le* Procesal, los sueldos, salarios * remuneraciones +asta el monto del salario
m)nimo nacional obligatorio fi3ado por el !3ecuti$o Cacional, conforme a la Le*, son
inembargables cualquiera que sea la causa.

La porcin comprendida entre el salario m)nimo * el doble del mismo es embargable solamente
+asta la quinta parte.

La porcin de los sueldos, salarios * remuneraciones que e0ceda del doble del salario m)nimo
nacional obligatorio es embargable nicamente +asta la tercera parte.


52

MEDIDA PRE"ENTI"A DEL SECUESTRO

!l secuestro 3udicial, o secuestro propiamente dic+o, es una medida pre$enti$a, que tiene por
ob3eto asegurar la integridad de la cosa que se necesita poner en depsito, sin que sea menester
que siempre +a*a un litigio pendiente sobre ella

C*,-*)(- t*:*t.'*- (Art. 8LL CPC!

,e declarar el secuestro&
2. De la cosa mueble sobre la cual $erse la demandada, cuando el demandado sea
irresponsable o se tema con fundamento que ste la oculte, ena3ene o deteriore.
2. De la cosa litigiosa, cuando sea dudosa su posesin.
3. De los bienes de la comunidad con*ugal, o en su defecto del cn*uge administrador, que
sean suficientes para cubrir aquellos, cuando el cn*uge administrador malgaste los
bienes de la comunidad.
". De bienes suficientes de la +erencia, o en su defecto del demandado, cuando aquel a
quin se +a*a pri$ado de su leg)timo, la reclame de quienes +ubieren tomado o tengan
los bienes +ereditarios.
/. De la cosa que el demandado +a*a comprado * est go(ando sin +aber pagado su precio.
!n este caso el propietario * el $endedor podrn e0igir que se acuerde el depsito en
ellos mismos, quedando afectado el bien para responder al $endedor o al comprador, si
+ubiere lugar a ello4 pudiendo el $endedor +acer protocoli(ar el decreto de secuestro en
la @ficina de <egistro correspondiente.
5. De la cosa litigiosa, cuando dictada la sentencia definiti$a contra el poseedor de ella, ste
apelare sin dar fian(a para responder de la misma cosa * sus frutos, aunque sean
inmuebles.
6. De la cosa arrendada&
Cuando el demandado lo fuere por falta de pago de pensiones de arrendamiento4
@ por estar deteriorada la cosa&
@ por +aber de3ado de +acer las me3oras a que lo obligaba el contrato. !n este caso,
podr el arrendador propietario * el arrendatario respecti$amente, podrn solicitar que se
acuerde el depsito en ellos mismos, quedando afecto el bien, para responder
respecti$amente al arrendatario o al arrendador, si +ubiere lugar a ello. La parte en cu*o
fa$or se otorg el secuestro podr +acer protocoli(ar el decreto en la @ficina de <egistro
correspondiente.

53

!l secuestro puede recaer, sobre bienes muebles, semo$ientes o inmuebles, segn sea la
naturale(a de la cosa litigiosa. !0iste cierta discrepancia en relacin a si pueden ser secuestrables
las cosas incorporales, como por e3emplo, los derec+os * obligaciones. Pero de acuerdo a la
doctrina * la 3urisprudencia, se considera que esto es perfectamente posible, en atencin, a que
tales bienes, pueden ser ob3eto de la cosa litigiosa, como podr)an ser por e3emplo& un crdito, el
usufructo, el uso, la +abitacin de un inmueble, una ser$idumbre, un derec+o +ereditario, etc.

MEDIDA PRE"ENTI"A DE PROGIBICIN DE ENA3ENAR Y GRA"AR (Art. $EE CPC!
C*,-*)(-H
.ECuando se cumplan los requisitos establecidos en el art)culo /7/ del CPC.
.EContracautela& La medida pre$enti$a de pro+ibicin de ena3enar * gra$ar, podr ser decretada,
si no se encontraren los e0tremos leales, establecidos en el art)culo /7/, si la parte que la
solicitare, diere caucin o constitu*ere garant)a, de las se1aladas en el art)culo /%#.
A++./0 2() Tr.7,0*) (Art. $EE CPC!. !l tribunal, deber oficiar, sin prdida de tiempo, a la
oficina de registro del lugar donde est situado el inmueble o inmuebles, para que no protocolice
ningn documento en que de alguna se pretenda ena3enar o gra$ar el inmueble, ob3eto de la
medida.
Deber insertarse en el oficio, los datos sobre la situacin * linderos que constaren en la peticin.
,e considera radicalmente nulas * sin efectos, la ena3enacin o el gra$amen que se +ubieren
protocoli(ado despus de decretada * comunicada al <egistrador, la medida en cuestin. !l
<egistrador ser responsable de los da1os * per3uicios que ocasione la protocoli(acin.
N% -( 2(+r(t* )* &(2.2* 1r('(0t.'* (E:+(1+./0 2() S(+,(-tr%!. Co se decretar la
medida pre$enti$a en cuestin, si la parte contra quien abre la misma, diere caucin o
constitu*ere garant)a de las se1alados en el art)culo /%#.
S,-1(0-./0 2( )* &(2.2*. Podr suspenderse la medida pre$enti$a de pro+ibicin de ena3enar
* gra$ar, una $e( decretada, si la parte con la que obre la misma, diere caucin o constitu*ere
garant)a de las se1aladas en el art /%#.

PROCEDIMIENTOS EN LAS MEDIDAS PRE"ENTI"AS
La parte que solicita una medida pre$enti$a, debe acompa1ar a su solicitud los medios
probatorios del O>,&,- 7%0. .,r.-O, es decir, de la presuncin fundada, de la e0istencia del
derec+o reclamado * la demostracin de las circunstancias que sir$an de fundamento necesario a
la medida. ,i la solicitud se +ace antes de la citacin del demandado, el actor puede formularla
en el mismo te0to del libelo de la demanda, o tambin puede +acerla, mediante escrito aparte.
Para algunos autores, +acerla en escrito separado, es lo ms con$eniente, por cuanto la
incidencia, se tramita en cuaderno separado. Aunque la Le* no lo pro+)be, no es aconse3able

54

+acer la solicitud mediante diligencia ante el secretario del -ribunal, por cuanto de esta manera
se permitir)a que la parte contraria, se imponga del contenido de la misma, * pueda obstaculi(ar
o frustrar el ob3eti$o de la medida que se decrete. !l -ribunal debe pro$eer sobre la solicitud en
el mismo d)a en que se presente, en atencin a que, estas medidas, siempre tienen carcter de
urgencia. !n este caso la decisin del .ue(, puede ser& negati$a * declarar improcedente la
solicitud. b9 de ampliacin, * en este caso ordenar que se ampl)e la prueba que segn el criterio
del -ribunal es insuficiente, * c9 fa$orable, en cu*o caso decretar)a inmediatamente la medida
solicitada. Conforme a nuestro @rdenamiento .ur)dico Procesal, cualquiera que sea la decisin o
decreto no tendr apelacin. Cuando el -ribunal considere que la prueba es insuficiente, deber
determinar mediante un auto, el punto de la insuficiencia * mandar que se ampl)e dic+a prueba,
a fin de +acerla completa. =na $e( decretada la medida solicitada, debe procederse
inmediatamente a su e3ecucin, por cuanto dic+o decreto no es apelable.


55

TEMA N 1E
OPOSICIN A LAS MEDIDAS PRE"ENTI"AS
OPOSICIN A LA MEDIDA DE EMBARGO POR TERCERO

O1%rt,0.2*2 Art. 8$ CPC. Al practicarse la medida * +asta el d)a siguiente a la publicacin dl
ltimo cartel de remate.

Pr%+(2.&.(0t%
-ercero alega ser tenedor leg)timo, presenta prueba de la propiedad * se encuentra la cosa
$erdaderamente en su poder, .ue(, aun el comisionado, suspende la medida en el mismo acto
de la prctica del embargo.
!3ecutante se opone con otra prueba fe+aciente. ,e abrir una Articulacin probatoria de 7 d)as,
sin trmino de distancia, decisin al %B d)a.

S.t,*+.%0(- 4,( 1,(2(0 1r(-(0t*r-(. Art 8$ CPC
,i el tercero triunfa, se le$anta la medida.
,i el tercero no triunfa * es poseedor precario a nombre del e3ecutado o slo tiene un derec+o
e0igible sobre la cosa, se respeta el derec+o, pero se mantiene la medida.
!n caso de e3ecucin el que adquiere en remate respetar el derec+o del tercero.
,i el tercero no prueba nada, se mantiene la medida.
,i la cosa embargada produce frutos, se embargarn stos * el producto se destinar a satisfacer
la e3ecucin.

A1()*+./0H
Apelacin en un solo efecto4 * en caso en los cuales sea admisible, se oir el <ecurso de
Casacin.
C%0-(+,(0+.*-H Agotados los <ecursos la sentencia produce efectos de Cosa .u(gada, pero el
tercero, puede proponer la tercer)a si +ubiere lugar a ello.

OPOSICIN DE PARTES (Art-. $E< *) $E$ CPC!

=na $e(, cumplida la medida de que se trate 8+aberse comunicado al <egistrador sobre la
pro+ibicin de ena3enar * gra$ar bienes inmuebles4 puestos en depsito las cosas secuestradas o
embargadas9. La parte contra quien se +a e3ecutado la medida, puede +acer oposicin a la
misma a tenor de lo preceptuado por el Art. 5#2 CPC, que e0presa& 'Dentro del tercer d)a
siguiente a la e3ecucin de la medida pre$enti$a si parte contra quien obre, estu$iere *a citada o
dentro del tercer d)a siguiente a citacin de parte contra quien obre la medida podr oponerse a
ella e0poniendo las ra(ones * fundamentos que tu$iere que alegar. Aa*a +abido o no oposicin,
se entender abierta una articulacin de oc+o d)as, para que los interesados promue$an * +agan
e$acuar las pruebas que con$engan a sus derec+os.

!n los casos a que se refiere el art)culo /%# no +abr oposicin, ni la articulacin de que +abla
este art)culo, pero la parte podr +acer suspender la medida como se establece en el art)culo
/7%.


56

Dentro de dos d)as a ms tardar, de +aber e0pirado el trmino probatorio sentenciar el -ribunal
la articulacin. De la sentencia se oir apelacin en un solo efecto.

Ci la articulacin sobre estas medidas, ni la que origine la reclamacin de terceros, suspendern
el curso de la demanda principal, a la cual se agregar el cuaderno separado de aquellas, cuando
se +a*a terminado.

,i la parte a cu*o fa$or se +a*a e0pedido el decreto de secuestro podr +acerlo protocoli(ar en la
@ficina de <egistro respecti$o, lo mismo que el del depsito de la finca $endida o arrendada,
+ec+o para que el due1o pueda responder al arrendatario cuando +ubiere lugar, conforme al
aparte final del art)culo /%%.

,i sentenciada en definiti$a la causa, no se +ubiere decidido toda$)a la articulacin pendiente,
sobre las medidas decretadas, el tribunal ante quien se las +a*a promo$ido continuar
conociendo de ellas, aunque +a*a admitido antes apelacin en ambos efectos u o)do el recurso
de casacin sobre la sentencia definiti$a.

OPOSICIN DE TERCERO

,i al practicar el embargo, o despus de practicado * +asta el d)a siguiente a la publicacin del
ltimo cartel del remate, se presentare algn tercero alegando ser el tenedor leg)timo de la cosa,
el .ue(, aunque acte por comisin, en el mismo acto, suspender el embargo si aquellas se
encontrare $erdaderamente en su poder * presentare el opositor prueba fe+aciente de la
propiedad de la cosa por un acto 3ur)dico $lido. Pero si el e3ecutante o el e3ecutado se opusiere
a su $e( a la pretensin del tercero, con otra prueba fe+aciente, el .ue( no suspender el
embargo, * abrir una articulacin probatoria de oc+o d)as sobre a quin debe ser atribuida la
tenencia, decidiendo al no$eno, sin conceder trmino de distancia. !l .ue( en su sentencia
re$ocar el embargo si el tercero prueba su propiedad sobre la cosa, en caso contrario,
confirmar el embargo, pero si resultare probado que el opositor slo es un poseedor precario a
nombre del e3ecutado, o que slo tiene un derec+o e0igible sobre la cosa embargada, se
ratificar el embargo pero respetando el derec+o de tercero.
SUSPENSIN DE LA MEDIDA
!l -ribunal podr, atendiendo a las circunstancias, suspender las pro$idencias cautelares que
+ubiere decretado, si la parte con quien abre, diere caucin de las establecidas en el art)culo /%#.
,i se ob3etare la fian(a suficiencia de la garant)a se abrir la articulacin probatoria pre$ista en el
art)culo /7%.

USO DE LA FUERMA PPBLICA (Art. <1 CPC!H
Iacultad del Poder .udicial& Los 3ueces cumplirn * +arn cumplir las sentencias, autos * decretos
dictados en e3ercicios de sus atribuciones legales, +aciendo uso de la fuer(a pblica si fuera
necesario.
Deber de las autoridades& Las autoridades de la <epblica prestarn a los 3ueces toda la
colaboracin que requieran para el cumplimiento.


57

TEMA N 11
LA INTER"ENCIN DE TERCEROS
!n un proceso tenemos esencialmente dos partes& demandante * demandado, cada una de ellos
$a a ser $aler de alguna forma sus puntos de $ista sobre el fondo del litigio4 el demandante
sostiene su posicin * el demandado los su*os, generalmente son posiciones contrarias, sal$o los
casos de un con$enimiento4 pero e0iste la posibilidad de que el Legislador inclu*a a terceras
personas, quienes inicialmente no son parte del proceso pero pueden posteriormente +acerse
parte de la misma.

!l legislador e0presa de manera bastante clara cules son los supuestos en los cuales esas
terceras personas pudieran inter$enir en el proceso.

Cuando se estudia con detenimiento las mltiples posibilidades que pueden presentarse en la
prctica, encontramos casos en los cuales no se 3ustifica que inter$enga un tercero, por eso el
legislador +a +ec+o una especie de seleccin que +a tratado de indicarnos cules son los casos
en los cuales ser)a prudente esa inter$encin de terceros4 lo que quiero es ir aclarando lo
siguiente& en un proceso donde inicialmente tenemos una parte demandada * una parte
demandante, independientemente de que +a*a una pluralidad de personalidades agrupadas
dentro de estos trminos, +a* terceras personas que pueden $er de alguna forma afectado algn
tipo de derec+o, bien, propiedad que tengan, sea de su propiedad o que se pueda $er afectado
por el proceso que estn lle$ando otras dos personas.

!0isten otros supuestos en el cual una tercera persona pudiera inter$enir, por e3emplo& $amos a
suponer que me demandan * pierdo el proceso, me corresponde cumplir de manera $oluntaria
con lo que dice la sentencia, pero si no lo +ago me pueden obligar an con la fuer(a pblica, el
-ribunal puede obligarme de manera for(osa. !sto quiere decir que puede +aber un error * se
toquen bienes que no son propios, que son de una tercera persona que nunca concurri al
proceso * simplemente por error $an a trabar una medida sobre sus bienes, derec+os o
propiedades. !l -ercero no queda indefenso, puede inter$enir en el proceso * e0poner sus
alegatos puede e0poner que no es parte en ese proceso * estn afectando su propiedad *
entonces puede inter$enir. Aa* $arias maneras para que lo +aga, depende de los intereses que
in$oque.

!n la I0t(r'(0+./0 2( t(r+(r%- '%),0t*r.*H es el tercero quien concurre, el que inter$iene
directamente en el proceso, de manera espontnea, sin coaccin de ningn tipo debido a que le
interesa +acer $aler su derec+o en el marco de ese proceso en desarrollo, porque l considera
que se le est $iolando o se le puede $iolar algn tipo de derec+o.


58

!n la I0t(r'(0+./0 2( t(r+(r%- >%r;*2*H es el caso t)pico de la e$iccin, *a que el tercero no
concurre de manera $oluntaria sino que el -ribunal le +ace un llamamiento para que t
concurras4 esa es la diferencia esencial aparte de las tramitaciones procesales que $eremos luego
en cada una de estas inter$enciones.
Aunque no es una parte originaria como el demandante o el demandado, una $e( que el tercero
inter$iene en el proceso es parte, * eso es importante de tener en consideracin.

!0isten situaciones especiales como el poseedor precario 8poseedor en nombre de otra persona9,
* an as) puedo inter$enir, pero Lpara qu inter$engoM Para que se respete mi derec+o de
poseedor precario.

Con respecto a la .0t(r'(0+./0 2( +*r+t(r >%r;%-%, no pri$a la $oluntad del tercero que
inter$iene *a que lo +ace por orden del -ribunal, por un llamamiento o por citacin a solicitud de
la parte interesada al -ribunal * ste lo cita para que concurra.

!sto es importante establecerlo porque los supuestos para inter$enir de manera $oluntaria son
distintos a la de manera for(ada * debemos basarnos en los ordinales adecuados *a que ocurre
algo similar a las cuestiones pre$ias donde cada uno tiene su tramitacin.

O1%rt,0.2*2 1*r* .0t(r1%0(r )* t(r+(r5* Da a $ariar, dependiendo de $arias circunstancias,
en principio $a a depender del tipo de inter$encin que usted $a a efectuar, -. (- >%r;*2* por
e3emplo, la parte interesada tiene que solicitar que usted sea llamado a tra$s de la citacin que
le libre el -ribunal * su oportunidad procesal para efectuar esta solicitud es con )* +%0t(-t*+./0
2( )* 2(&*02* * cuando lo +ace es porque le sir$e de respaldo a la defensa 8*a sea
saneamiento por e$iccin o por $icios ocultos9, distinto es el caso si la .0t(r'(0+./0 (-
'%),0t*r.* *a que dependiendo del tipo * del fundamento de la inter$encin la oportunidad
procesal en la cual tengo que proponerla.

?gual sucede en el caso de la fian(a, si +a* un fiador solidario el principal de repente puede ser
codemandado igualito, con el obligado principal, pero si la fian(a es simple tiene carcter de
solidaridad. I)3ense que +a* distintas posibilidades en sta defensa * en la for(ada debe +acerse
al momento de contestar la demanda segn el Art. 35" CPC, mientras que en la $oluntaria puede
el tercero concurrir cuando est en fase de prueba, o que se entere despus que se +a*a dictado
la sentencia o apelaron * fueron a la al(ada * el procedimiento est en segunda instancia * en
ese momento fue cuando se enter, o puede enterarse cuando +a*a sentencia definiti$amente
firme * est en etapa de e3ecucin de la sentencia, sin embargo tiene un peque1o l)mite& cuando
el bien +a*a sido rematado * en tal caso lo que puedes intentar es una accin rei$indicatoria en
contra de terceros 8art.37" CPC9.


59

!n el caso de los ni1os se pudiera alegar el @rd. 2; del 362 CPC, pero en todos estos casos +a*
inter$encin del Ginisterio Pblico * su procedimiento en estructura es diferente al procedimiento
ordinario *a que es regulado por la L@PCA.
S,1,(-t%- (0 )%- +,*)(- 1,(2(0 .0t(r'(0.r )%- t(r+(r%-

!l Art. 36# CPC es fundamental en materia de tercer)a porque contiene los distintos supuestos de
la materia.

Art5+,)% 37E CPC. Los terceros podrn inter$enir, o ser llamados a la causa pendiente entre
otras personas, en los casos siguientes&

2B Cuando el tercero pretenda tener un derec+o preferente al del demandante, o concurrir con
ste en el derec+o alegado, fundndose en el mismo t)tulo4 o que son su*os los bienes
demandados o embargados, o sometidos a secuestro o a una pro+ibicin de ena3enar * gra$ar, o
que tiene derec+o a ellos.
2B Cuando practicado el embargo sobre bienes que sean propiedad de un tercero, ste se
opusiere al mismo de acuerdo a lo pre$isto en el art)culo /"5.
,i el tercero slo es un poseedor precario, a nombre del e3ecutado, o si slo tiene un derec+o
e0igible sobre la cosa embargada, podr tambin +acer la oposicin, a los fines pre$istos en el
aparte nico del art)culo /"5.
3; Cuando el tercero tenga un inters 3ur)dico actual en sostener las ra(ones de alguna de las
partes * pretenda a*udarla a $encer en el proceso.
"; Cuando alguna de las partes pida la inter$encin del tercero por ser comn a ste la causa
pendiente.
/; Cuando alguna de las partes pretenda un derec+o de saneamiento o de garant)a respecto del
tercero * pida su inter$encin en la causa.

5; Para apelar de una sentencia definiti$a, en los casos permitidos en el art)culo 2%6.
Del @rdinal 2; al 3; * el 5; inclusi$e son supuestos de inter$encin $oluntaria, mientras que el ";
* el /; de inter$encin for(ada * cada uno de estos ordinales en materia de tercer)a tiene una
tramitacin diferente, e0cepto los del "; * /; E los de inter$encin for(adaE quienes tienen un
procedimiento comn.
OC,*02% () t(r+(r% 1r(t(02* t(0(r ,0 2(r(+A% 1r(>(r(0t( *) 2() 2(&*02*0t(O, es lo
que en doctrina se conoce como tercer)a de me3or dominio, donde el tercero demuestra que
tiene un me3or derec+o o por lo menos igual que el demandante en el proceso.
O+%0+,rr.r +%0 6-t( (0 () 2(r(+A% *)(g*2%O, por e3emplo que ambos aleguen que son
propietarios del bien, L!s eso posibleM ,i, porque si es un bien mueble no se cumple con la
formalidad registral entonces +a* uno que lo posee * otro tiene un documento para probar las
fec+as4 en materia de bienes inmuebles no es comn pero tambin se $e * con dos documentos
registrados en el mismo <egistro * se presenta el problema.

60

Luego dice O>,0202%-( (0 () &.-&% t5t,)%O es decir, el documento, claro que cuando *o fundo
en el mismo t)tulo normalmente es el caso del copropietario del bien, tengo el t)tulo donde aparecemos los
dos * pueden concurrir4 si se considera e0cluido puede lle$ar el mismo t)tulo para demostrar que son tan
propietario como l.O...% 4,( -%0 -,B%- )%- 7.(0(- 2(&*02*2%- % (&7*rg*2%-...O

!ra el e3emplo donde Aenr* embargaba a Habriel * resulta que el bien del embargo es de Giguel,
entonces Giguel concurre diciendo que el bien le pertenece * no es de Habriel.

O% -%&(t.2%- * -(+,(-tr% % * ,0* 1r%A.7.+./0 2( (0*?(0*r B gr*'*r9 % 4,( t.(0(
2(r(+A% * ())%-O.

Los del @rd. 2; contienen un supuesto totalmente diferente, no obstante +a* casos en los cuales
nos puede remitir al ordinal 2R. !ste es el ordinal que se conoce clsicamente como la oposicin
de terceros al embargo e3ecuti$o * nos remite al /"5 CPC.

2B Cuando practicado el embargo sobre bienes que sean propiedad de un tercero, ste se
opusiere al mismo de acuerdo a lo pre$isto en el art)culo /"5.

,i el tercero slo es un poseedor precario, a nombre del e3ecutado, o si slo tiene un derec+o
e0igible sobre la cosa embargada, podr tambin +acer la oposicin, a los fines pre$istos en el
aparte nico del art)culo /"5.

Lo que se plantea es que en la (t*1* 2( (?(+,+./0 2( )* -(0t(0+.* () 7.(0 A* -.2%
(&7*rg*2% 2( &*0(r* (?(+,t.'* pero no le pertenece al demandado, esa persona puede ir *
oponerse alegando se respete su derec+o de poseedor precario, pero puede solicitar por $)a de
oposicin que se le respete su cualidad de inquilino, un usufructo, una ser$idumbre *
perfectamente puede solicitar que no le sea perturbado ese derec+o. Lo malo es que no dice
como debe el tercero inter$enir.

!n los supuestos del @rd 2; el tercero solo puede inter$enir basndose en la $)a de la demanda,
,e $a a demandar a las partes en el proceso, al demandante * al demandado en el proceso
principal * tengo que reunir todos los requisitos de una demanda art. 3"# CPC

!n el @rd 2; no tengo que demandar a nadie, sino que +ago oposicin al embargo, 8$alga la
acotacin que todos los asuntos de tercer)a se tramitan en cuaderno separado9. ,egn el 3"5 del
CPC debe alegar que es propietario del bien a tra$s de un acto 3ur)dico $lido * que adems lo
posee4 si el embargo *a se +a producido se re$ocar4 a+ora bien, si el logra demostrar que tiene
un derec+o e0igible sobre ese bien, me refiero a un derec+o distinto al de propiedad, ob$iamente
si demuestra con una prueba fe+aciente * se le declara con lugar ese derec+o, el adquiriente en
la demanda tendr que respetar esa circunstancia.

61

> qu pasa si me entero despus de la sentencia definiti$amente firme * con autoridad de cosa
3u(gada durante el embargo e3ecuti$oM Nueno, +a* dos tipos de embargos& el embargo
pre$enti$o * el e3ecuti$o.
!l embargo pre$enido se efecta antes de la sentencia definiti$amente firme * recae solo sobre
bienes muebles, mientras que el e3ecuti$o $a despus de una sentencia definiti$amente firme *
puede recaer sobre bienes muebles e inmuebles.
!n relacin a la prescripcin, +a* una limitacin en el /"5 en concordancia al 366 CPC, segn el
/"5 tienes +asta el d)a de despac+o siguiente a la publicacin del ltimo cartel del remate para
poder efectuar la oposicin de terceros al embargo e3ecuti$o, claro, +a* que plantearse todas las
circunstancias del proceso e3ecuti$o, +ubo sentencias con una definiti$amente firme, se traba la
e3ecucin del bien, se lle$a a cabo el embargo para rematarlo, tienen que tramitar * publicar una
serie de tres 839 carteles * tienes oportunidad +asta el d)a siguiente de la publicacin del ltimo
cartel4 luego no puedo porque la oposicin por esta $)a es e0tempornea4 * si se produce el
remate del bien lo nico que puedo +acer es e3ercer una accin rei$indicatoria contra los efectos
del remate, demostrando ob$iamente que eres el propietario del bien.E

3; Cuando el tercero tenga un inters 3ur)dico actual en sostener las ra(ones de alguna de las
partes * pretenda a*udarla a $encer en el proceso.

!s el inter$iniente ad+esi$o, LCmo inter$iene el terceroM Puede ser por $)a diligencia o escrito
8pero no $)a de demanda9, se1alando su condicin de tercero * fundamentando por qu el tiene
inters legal 3ur)dico * actual en inter$enir EArt. 25 CPCE.

!ste tercer inter$iniente ad+esi$o est obligado por la Le* a aceptar la causa en el estado en el
cual se encuentre al momento en que l inter$ino, f)3ense bien, el del @rdinal 2; puede
demandar en Primera * segunda instancia * esa demanda se tramita siempre a tra$s de un
procedimiento ordinario4 el del @rd. 2; inter$iene $)a oposicin al embargo e3ecuti$o L:u
supone estoM que +a* una sentencia definiti$amente firme * con autoridad de cosa 3u(gada *
est inter$iniendo en el proceso de e3ecucin que no necesariamente ocurre en 2
da
instancia *a
que puede ser que se dict la sentencia en primera instancia * nadie la apel por lo cual qued
definiti$amente firme * $amos a la e3ecucin. !l @rdinal 3; inter$iene en cualquier etapa del
proceso pero necesariamente tiene que aceptar la etapa en la cual se encuentra para tratar de
a*udar a la parte que le interesa que gane4 por e3emplo si lleg en la etapa de e$acuacin de
pruebas no podr promo$er pruebas porque *a ese lapso pas. !n este caso +ablamos de
saneamiento, e$eccin, garant)a, * sobre el asunto de la oportunidad.

"; Cuando alguna de las partes pida la inter$encin del tercero por ser comn a ste la causa
pendiente.

/; Cuando alguna de las partes pretenda un derec+o de saneamiento o de garant)a respecto del

62

tercero * pida su inter$encin en la causa.

!n caso de los ordinales "; * /; +ablamos de la inter$encin for(ada, tiene que ser propuesta
con la contestacin de la demanda porque es el demandado el interesado en traerlo.

Con el ord. ", cuando alguno de los pacientes pidan la inter$encin del 3; por ser comn a ste
la causa pendiente. LCundo es comn tiene necesariamente que ser litisconsorcio necesario,
causas relati$as a comunidades como la con*ugal +ereditaria. !n estos ordinales el llamamiento
es por $)a citacin * eso tiene una repercusin procesal importante.

5; Para apelar de una sentencia definiti$a, en los casos permitidos en el art)culo 2%6.

,ignifica que no puede el tercero apelar una sentencia interlocutoria a menos que tenga fuer(a
de definiti$a. !n esos casos del 2%6 del CPC el tercero puede apelar, *o so* partidario de este
proceso de apelacin. LCmo +ago la apelacinM Puede ser por una diligencia o por un escrito
donde manifiesto que apelo tal decisin, pero en este caso, el cdigo no dice nada, pero so*
partidario que ese tercero deber demostrar lo que dice el 2%6 a fa$or de su inters.

Los terceros pueden inter$enir en los procesos pero no de cualquier manera, sino simple *
llanamente como los autorice la le* para efectuar esa inter$encin. Los terceros de acuerdo al
art)culo 36# del CPC tienen distintas $)as para inter$enir.

Aablamos de dos formas bsicas de inter$encin&

29 ?nter$encin for(osa Art)culo 36# @rd.& "; */;

29 ?nter$encin $oluntaria art)culo 36# @rd.& l;, 2;, 3; * 5; * cada uno de estos ordinales *
supuestos tiene tramitacin procesal propia.

!l ordinal primero tiene una tramitacin procesal que es a tra$s de una demanda cumpliendo
todos los requisitos de una demanda, dirigida contra las partes del proceso.

La demanda se ane0a donde estn las partes principales litigando, con un cuaderno separado lo
que es una demanda de tercer)a con los mismos lapsos de un procedimiento ordinario.

E0 () +*-% 2() %r2.0*) <
, es distinto porque es el supuesto de oposicin al embargo e3ecuti$o,

porque nos remite al art)culo /"5 que es la oposicin al embargo e3ecuti$o.

F%r&* 2( .0t(r'(0+./0


63

@b$iamente a+ora no se $a a demandar a nadie, simplemente el tercero +a sido afectado,
porque de alguna forma el bien que fue embargado e3ecuti$amente era de el. > est siendo
afectado. Cmo $as a embargar el bien de un tercero a3eno al procesoM L$as a rematar ese bien
por el 3uicio que lle$a el se1or 'a' con el se1or 'b', un bien que es m)o que se1or 'c', el cual
3ams +a participado en el proceso.
!l tercero puede +acer oposicin dependiendo el momento en el cual concurra a +acer la
oposicin.
a9 Puede presentar una oposicin por escrito que es factible o $)a diligencia.
b9 Puede ser una oposicin $erbal& si esta en el momento que se est practicando el embargo
se +ace la oposicin del acta en la cual se est le$antando el embargo.

Depender del momento en el cual inter$enga en el proceso, si en el momento de practicar el
embargo no estaba, * el $a a concurrir cuando el embargo *a se practico. !ntonces se puede
+acer oposicin $)a escrito o $)a diligencia.

!so presupon)a que *a +ab)a una -(0t(0+.* 2(>.0.t.'*&(0t( >.r&( * por eso se +abla de un
(&7*rg% (?(+,t.'% * *o tengo una sentencia definiti$amente firme.

!0cepcionalmente esa oposicin al embargo e3ecuti$o del art)culo /"5 del CPC, puede ser
efectuado en materia de medidas pre$enti$as. LPuede el tercero cuando aplica una medida
pre$enti$a oponerse a ellaM

,i bien el te0to de esa oposicin del @rd. 2
do
que remite al /"5 del CPC que pensada el legislador
para el embargo e3ecuti$o, la 3urisprudencia +a acordado que puede e0tenderse tambin a las
medidas pre$enti$as.

!n el caso del @rd. 3R& +ablamos del t(r+(r% *2A(-.'% % )* .0t(r'(0+./0 *2A(-.'*, a este
tercero le interesa que gane una de las partes del proceso * as) trata de a*udarle para que gane.

Co se $a a demandar, no se +ace oposicin, se inter$iene mediante un escrito o una diligencia
para tratar de a*udar o inter$enir * de esa manera constituirse el tercero en parte con esa
inter$encin * luego que est constituido en parte a*udar.

!l inter$iniente ad+esi$o, tiene que aceptar el proceso en la etapa en la cual inter$iene.

@tra cosa es que despus que se inter$enga para a*udar a una parte, luego me $oltee o
pre$arique, entonces lo que $a*a es a entorpecer el proceso, eso no se puede +acer el Cdigo lo
pro+)be * esos alegatos son completamente nulos.

A+ora entramos en el caso de los ordinales "to * /to * estos son los supuestos de inter$encin

64

for(ada * estos 2 supuestos tiene la misma tramitacin procesal.

!l supuesto consiste en que a una de las partes le interese llamar a uno de estos terceros,
porque le es comn la causa pendiente4 por e3emplo el carcter de fiador.

!n el ordinal "; tenemos el supuesto dice 'cuando una de las partes pida la inter$encin de un
tercero por serle comn la causa pendiente' !so es bsicamente un litis consorcio, porque sino
+a* un litis consorcio.

!n el caso del ordinal 8 se +ab)a e0plicado con detenimiento * el e3emplo clsico es el asunto
del saneamiento4 ob$iamente cuando una persona $ende esta obligado al saneamiento de Le* *a
sea por e$iccin o por defectos de $icios ocultos.

Cuando se +a producido una $enta * la persona +a quedado obligado de esta forma al
saneamiento, puede ser entonces ser llamado a un proceso. !3emplo Clsico, el re$endedor. Por
supuesto, dependiendo de las modalidades de la compra $enta porque esto no procede si esto es
una $enta a todo a riesgo.

Lo importante es sobre todo en el caso del ordinal /;, puede producirse una cadena
,
porque si
todas las personas que +an formado parte de alguna manera en el tracto sucesi$o de un bien *
me +an obligado al saneamiento de le*, todas esas personas pueden ser llamadas4 en la prctica
no es comn que se planteen cadenas mu* largas por e$iccin.

Cada uno de estos terceros que $iene puede plantear su defensa * plantear una contestacin a la
cita que se le estn +aciendo, para que el tribunal acuerde citacin de ese tercero, el solicitante
demandado tiene que acreditar que tiene cualidad 3ur)dica para +acer esa solicitud.

Cuando se efecta la citacin, el tercero concurre, cuando este tercero concurra puede
perfectamente e3ercer su derec+o a la defensa * contestar la cita, la consecuencia procesal es
que cuando este tercero $a a +acer la contestacin de la cita4 la causa principal tiene que estar
necesariamente suspendida4 porque *o no puedo pasar al lapso probatorio +asta que $enga este
tercero a contestar la cita, es un absurdo.

=na $e( que este tercero es citado tiene que $enir a efectuar su contestacin a la cita4 ese
tercero puede a su $e( en la contestacin a la cita, solicitar que se cite a su causante el cual fue
quien le $endi a el.

!n el caso del ordinal 5; que es el ltimo supuesto de inter$encin * con este ordinal +a* una
peque1a curiosidad es que el cdigo no pre$ una tramitacin procesal con respecto al ordinal
5;.

65

TRAMITACIN PROCESAL DEL ART. 37E CPC

La tramitacin del ordinal 2;, la encontramos en los articulo 352 al 355 del CPC.

Art. 3$1 CPC. !n la contestacin de la demanda el demandado deber e0presar con claridad si
la contradice en todo o en parte, o si con$iene en ella absolutamente o con alguna limitacin, *
las ra(ones, defensas o e0cepciones perentorias que cre*ere con$eniente alegar.

.unto con las defensas in$ocadas por el demandado en la contestacin podr ste +acer $aler la
falta de cualidad o la falta de inters en el actor o en el demandado para intentar o sostener el
3uicio, * las cuestiones a que se refieren los ordinales L9 l#; * 22; del art)culo 3"5, cuando estas
ltimas no las +ubiese propuesto como cuestiones pre$ias.

,i el demandado quisiere proponer la recon$encin o mutua peticin o llamar a un tercero a la
causa, deber +acerlo en la misma contestacin.

Art. 3$<. ,i el demandado no diere contestacin a la demanda dentro de los pla(os indicados en
este Cdigo, se le tendr por confeso en cuanto no sea contraria a derec+o la peticin del
demandante, si nada probare que le fa$ore(ca. !n este caso, $encido el lapso de promocin de
pruebas sin que el demandado +ubiese promo$ido alguna, el -ribunal proceder a sentenciar la
causa, sin ms dilacin, dentro de los oc+o d)as siguientes al $encimiento de aquel lapso,
atenindose a la confesin del demandado. !n todo caso, a los fines de la apelacin se de3ar
transcurrir )ntegramente el mencionado lapso de oc+o d)as si la sentencia fuere pronunciada
antes de su $encimiento.

Art. 3$3. ,i el demandado con$iniere en todo cuanto se le e0i3a en la demanda, quedar sta
terminada * se proceder como en cosa 3u(gada, pre$ia la +omologacin del con$enimiento por
el -ribunal.

Art. 3$. -erminada la contestacin o precluido el pla(o para reali(arla, no podr *a admitirse la
alegacin de nue$os +ec+os, ni la contestacin a la demanda, ni la recon$encin, ni las citas de
terceros a la causa.

Art. 3$8. Podr el demandado intentar la recon$encin o mutua peticin, e0presando con toda
claridad * precisin el ob3eto * sus fundamentos. ,i $ersare sobre ob3eto distinto al del 3uicio
principal, lo determinar como se indica en el art)culo 3"#.

Art. 3$$. !l .ue(, a solicitud de parte * aun de oficio, declarar inadmisible la recon$encin si
sta $ersare sobre cuestiones para cu*o conocimiento care(ca de competencia por la materia, o

66

que deben $entilarse por un procedimiento incompatible con el ordinario.

La tramitacin del ordinal 2; la encontramos en los art)culo 366, 367 * /"5 del CPC.

La tramitacin de ordinal 3; que es el inter$iniente ad+esi$o la $amos a encontrar en los art)culos
36%, 37#, 372 del C.P.C

La de los ordinales "; * /; *o les dec)a que es la misma tramitacin la cual encontramos del 372
al 376.

!n el ordinal 5; tenemos que remitirnos al art)culo 2%6 del C.P.C.

Como se $a a proceder con este supuesto de apelacin, el tercero $a a apelar como se apela de
cualquier decisin, con una peque1a diferencia en $e( de decir apela de la decisin ba3o
diligencia o escrito, a lo que me refiero que no e0iste una formalidad para apelar.

!l tercero no puede apelar de la sentencia definiti$a, solo de las interlocutorias. ,al$o la
sentencia interlocutoria con carcter definiti$o.

Art. <L7 CPC. Co podr apelar de ninguna pro$idencia o sentencia la parte a quien en ella se
+ubiere concedido todo cuanto +ubiere pedido4 pero, fuera de este caso, tendrn derec+o de
apelar de la sentencia definiti$a, no slo las partes, sino todo aquel que, por tener inters
inmediato en lo que sea ob3eto o materia del 3uicio, resulte per3udicado por la decisin, bien
porque pueda +acerse e3ecutor)a contra l mismo +aga negatorio su derec+o, lo menoscabe o
desme3ore.

La diferencia es que esta apelacin del tercero con la apelacin +ec+a por el demandado, el
tercero que apela debe demostrar el inters inmediato que tenga cuando apela para que pueda
ser escuc+ada la apelacin * esa es la gran diferencia de la apelacin del tercero con la apelacin
de la parte, la parte no debe demostrar ningn inters porque el inters emana simplemente de
ser parte 8Art)culo 25 del C.P.C9, el problema resulta con el tercero porque el caso del ordinal 5#
es el caso en el cual tenemos todo un proceso * una sentencia definiti$a, * $iene un tercero que
nunca 3ams apareci, ni porto por all), dentro de los / d)as siguientes al pronunciamiento de la
sentencia, * l dice& apelo * es por eso que ese tercero cuando apela tiene que demostrar su
inters 3ur)dico inmediato, si no, no pueden admitirle la apelacin, pues admit)rsela seria una
atrocidad 3ur)dica.

Aunque el cdigo no diga e0presamente que el tercero debe acreditar esa circunstancia pero si
no lo acredita no debe entonces escuc+rsele esa apelacin.


67

Con el art)culo /"5 C.P.C, un tercero no se puede oponer sin saber si el bien sobre el cual $a a
recaer el embargo4 al contrar)o cuando se trata de un bien inmueble como *a esta
predeterminado en el decreto de embargo, *o puedo oponerme antes de que me e3ecuten el
embargo para que no lo +agan, art)culo /"5 oposicin al embargo, este supuesto debes tener en
consideracin&

29 La naturale(a del bien

29 ,i tiene inters 3ur)dico actual

39 ,i acredita este tercero que tiene la propiedad actual de ese bien, por un acto 3ur)dico
$lido tiene la posesin actual de ese bien, el embargo se suspende o se re$oca.
,i el tercero lo que demuestra es que es un poseedor precario, o logra demostrar algn otro
derec+o e0igible sobre el bien se le respeta su derec+o.

,i so* un tercero * logro un inters 3ur)dico actual, posesin actual sobre el bien, logro acreditar
propiedad del bien por un acto 3ur)dico $alido el embargo se re$oca o se suspende.

,i estn practicando el embargo lo que +a* que demostrar es eso anterior * el embargo se
suspende4 pero si el embargo *a +ab)a sido practicado logre demostrarlo cuando me opuse,
entonces se re$oca, para esto debo lle$ar pruebas fe+acientes dice el /"5 del CPC de la
naturale(a del bien.

La prueba fe+aciente en materia de un inmueble ser un documento registrado

Pero en materia de mueble puede ser un documento notariado sal$o los muebles que estn
su3etos a registro.

A+ora que ese tercero logro demostrar que es poseedor o cualquier otro tipo de derec+o sobre el
bien, el embargo ni se suspende ni se re$oca, simplemente el embargo sigue * se sacara el bien
a remate * se le respeta el derec+o que se le +a*a podido demostrar ese tercero.

La oposicin del ordinal 2; del 36# del C.P.C no es para parte, es para terceros el 36# en
concordancia con el 366, 367, * /"5 del C.P.C.

!n el embargo e3ecuti$o, las partes no tienen derec+o a oposicin pero pueden alegar una de las
causales de suspensin de la e3ecucin de sentencia. 362 al 376 * el /"5 C.P.C.

Por 3urisprudencia se +a ido reconociendo aunque mu* t)midamente, que esta tramitacin del
Art. 3"5, se puede aplicar por el tercero en materia de medida pre$enti$a.

68

!n caso de tercer)a, por el @rd. 2; de demanda.

Aa* $arias oportunidades, distintas para interponer la demanda por tercer)a. !l tercero demanda
tercer)a mientras el proceso principal se encuentra en 2; instancia, antes de +aber una sentencia
definiti$amente firme.

!l demandante * el demandado se encuentran en el lapso probatorio, en el proceso principal, el
tercero se entera en ese momento, el puede siempre * cuando, por los supuestos del @rd. 2;,
demandar en tercer)a a una de esas partes, se apertura en cuaderno separado, demanda esta
su3eto a admisin igualito, * demandante * demandado en el proceso principal, tendr que
contestar.

Cuando demanda un tercero, si el procedimiento principal esta ms a$an(ado ocurre que el
procedimiento principal $a a continuar +asta estado de sentencia * all) se suspende4 se suspende
esperando que se tramite la tercer)a. ,e termino el pla(o de tercer)a en el procedimiento
ordinario, o por el procedimiento bre$e, dependiendo la cuant)a de la tercer)a.

Al terminar la tramitacin de la tercer)a, se unen las dos asuntos para que el 3ue( dicte una sola
sentencia, que abarque los dos asuntos, tanto la demanda principal con la demanda de tercer)a.

Cuando el tercero demanda, siempre * cuando este abierto el procedimiento principal en 2;
instancia4 +a* sentencia, * el tercero tiene dos posibilidades4

2E ?nter$enir en tercer)a por el @rd. 5; * apelar de la sentencia.

2E * la otra posibilidades& si una de las partes en el proceso apelo * se $a a 2; instancia,
estando en 2; instancia demanda la tercer)a, aunque la causa principal este en 2; instancia
puedo demandar en tercer)a.

:ue se resol$i la tercer)a * la sentencia de tercer)a 8el principal esta en 2; instancia, se
demanda en tercer)a, en 2; instancia.

,i el 3uicio principal que termino por sentencia en al(ada, est en el tribunal superior, la persona
que demanda por tercer)a, demanda ante 2; instancia, cuando se termine el proceso, el trmite
de tercer)a puede que +a*a una sentencia * alguna de las partes puede apelar, se $a al tribunal
superior donde est la causa principal * llega la tercer)a tambin por apelacin, se acumula para
que +a*a una sentencia del superior de los dos asuntos.


69

TEMA N 1<
DE LA "ISTA Y SENTENCIA EN PRIMERA INSTANCIA.
!n el Procedimiento de Primera ?nstancia ten)amos un momento para demandar * luego un
momento para admitir la demanda4 una $e( admitida se libra la citacin * +a* que librar al
demandado, luego siguen los lapsos.

=na $e( que es citado el demandado, lo que queda es la oportunidad para que esta persona
conteste la demanda * este es el lapso de empla(amiento, de 2# d)as4 luego, a partir del d)a de
despac+o siguiente se inicia el lapso de 2/ d)as para promocin de pruebas, luego 3 d)as para la
oposicin de la admisin de pruebas, luego 3 d)as ms para que el -ribunal se pronuncie acerca
de la oposicin a la admisin o no de las pruebas, luego 3# d)as para la promocin de pruebas *
es cuando se le dice al -ribunal que la prueba se $a a aportar luego. Le sigue al 2/; d)a para
presentar los informes, luego un lapso de 7 d)as para presentar los contra informes *
seguidamente un lapso de 5# d)as para sentenciar, * / d)as para apelar independientemente que
usted quiera apelar o no este lapso debe transcurrir para saber si la sentencia debe considerarse
como cosa 3u(gada o no.

I)3ense que nosotros +asta a+ora +emos traba3ado con esto, con la demanda * todo lo que tiene
que $er con la etapa de contestacin& donde $an las cuestiones pre$ias, contestacin,
inter$encin de terceros, etc. !s decir, en procesal ci$il ? * ?? +an $isto una mu* peque1a parte
del proceso ordinario. La parte final del proceso, la del derec+o probatorio * pruebas la $amos a
$er en los pr0imos semestres.

!n otras palabras, pegaremos un brinco desde la fase inicial de alegatos +asta la fase decisoria, *
estamos ob$iando la fase probatoria porque como tal se $er en el pr0imo semestre.

!studiaremos la parte decisoria, en el no$eno $ern los procedimientos especiales * en el dcimo
se $ern procedimientos especiales.

SENTENCIA EN PRIMERA INSTANCIA

Cuando +ablamos del procedimiento de primera instancia no se refiere nica * e0clusi$amente a
los -ribunales de Primera ?nstancia sino que se refiere a la primera $e( que se est conociendo el
caso, puede ser un -ribunal de municipio * subir a un -ribunal de Primera ?nstancia como
al(ada.

=na $e( que termina el lapso probatorio, es decir, las partes *a +an efectuado las pruebas,
normalmente es que inmediatamente comien(a a computarse el trmino para presentar los

70

informes. LC,02% 1r(-(0t* ,-t(2 )%- .0>%r&(-K I)3ense bien que es un trmino, el 2/; d)a
de despac+o siguiente a la probacin del lapso probatorio debern presentar sus informes,
8recuerden que el lapso probatorio termina con los 3# d)as de la e$acuacin de pruebas9.

INFORMES. CONTENIDO

!se informe en principio es una especie de pro*ecto de sentencia que elabora cada una de las
partes, porque cada una de ellas tiene la oportunidad de +acerlo. > digo que es un pro*ecto de
sentencia porque el informe es un resumen que efectan las partes de las principales actuaciones
que estn presentadas en el e0pediente * un resumen de por qu dados los alegatos * el
material probatorio que +a aportado +asta a+ora por qu considera l que el 3ue( debe decidir a
su fa$or. !s por esto que digo que el informe puede constituir un pro*ecto de sentencia por
cuanto se +ace un resumen de las principales actuaciones que estn en el e0pediente, esto*
+aciendo una narrati$a 8primera parte de la sentencia9, cuando usted argumenta porque el
tribunal debe decidir a su fa$or dado su alegato o dadas sus pruebas 8parte moti$a, o
argumentacin de porque deben sentenciar a su fa$or94 pero claro, *o presento mi informe con
mi $ersin del asunto pero claro, la otra parte $a a presentar su informe con su $ersin del
asunto colocndole las mismas partes * dando sus argumentos por los que considera que el 3ue(
debe sentenciar a su fa$or. Aago con esto un escrito que presento al 3ue( para que lo considere.
!s por eso que decimos que el informe es un pro*ecto se sentencia que $an a presentar las
partes, a+ora bien.

Con los informe puede traerse algn tipo de argumento que no se +a*a aportado pre$iamente al
proceso4 dependiendo de que +a*a ocurrido un +ec+o sobre$enido * nos de un argumento
sobre$enido. ,e +ab)a dic+o antes que el principal efecto de la contestacin de la demanda es la
traba de la litis * trabar el t(&* 2(+.2(02.-, es decir, el tema sobre el que debe pronunciarse el
3ue( en el momento de dictar su sentencia en esos 5# d)as.

A+ora bien, esa decisin implica no traer ningn +ec+o nue$o pero +a* e0cepciones&

a9 como el +ec+o sobre$enido que ocurri despus de la contestacin de la demanda * no tu$e
la oportunidad de alegarla en ese momento puede e0ponerlo a+ora al proceso.

b9 ,i +a ocurrido algn tipo de $iolacin procesal.

c9 ,i +a ocurrido algn tipo de nulidad, * la oportunidad de e$acuacin de la prueba es su
primera oportunidad para comparecer en la causa es el momento de +acer la correspondiente
solicitud del acto )rrito o reposicin de la causa4 Edependiendo del tipo de la nulidadE.
Dependiendo de lo anterior podemos solicitar o la reposicin de la causa para que +aga la
reno$acin del acto )rrico * se $uel$a a +acer todo con la nulidad de todo lo actuado, o

71

simplemente la reno$acin del acto * eso podr)a +acerlo $aler me3or.

d9 !0iste la posibilidad de plantear algunos documentos, pruebas documentales que sean
pblicos, tienen la oportunidad de presentarlos en el caso de los informes porque *a ustedes
pre$iamente +ab)an publicado dnde se encontraban.

Para aportar instrumentos pblicos en segunda instancia, solo se aceptan los informes de
documentos pblicos sobre$enidos

Aa* una serie de posibilidades con los informes, la doctrina +a se1alado que el 3ue( est obligado
a $alorar lo que se dice en el caso de informes4 pero para m) esto es una $isin un poco sesgada
del asunto. La $isin de proponerlo es $erdadera pero la misin es un tanto sesgada, me e0plico&
Por e3emplo& L1,(2( ,-t(2 +%0-.2(r*r ,0 .0>%r&( (0 4,( -( ,0* 2(>(0-* 4,( 0% -(
+%0t(-t/ +%0 )* *2&.-./0 2( )* 2(&*02*K !se era el momento de alegarlo.

!n realidad lo nico que se aceptan en este momento son los alegatos que tocan el orden
pblico,

Q,6 1*-* -. ,0* 2( )*- 1*rt(- .0+,rr( (0 +%0>(-./0 >.+t* B *)(g* +,*)4,.(r +%-*K LQ,6
1*-* -. *)(g* >*)t* 2( ?,r.-2.++./0K !n la prctica no siempre ocurre as) porque la persona $a
* alega cualquier tonter)a. > muc+as $eces el demandante promue$e pruebas porque no sabe si
el ltimo d)a de los 2/ $a el otro * promue$e algo que le fa$ore(ca, no me puedo confiar en que
el tipo no contest o que no $a*a a presentarse porque no contest nada. !ntonces *o $o* *
promue$o pruebas * se necesitan e$acuarlas an cuando el otro quede confeso, por eso aunque
en la prctica es poco comn que el 3ue( sentencie antes del tiempo porque espera que +agan
sus informes.

LOS INFORMES.

LQ,6 1*-* -. (0 (-t%- .0>%r&(- '.(0( )* 1(r-%0* B *)(g* ,0* +%-* 2( +*r+t(r 1I7).+%
B )*- (0'5* +%0 )*- 1r,(7*-K Como Caducidad, cosa 3u(gada, incompetencia de cuant)a o por
materia, etc. !l 3ue( tiene que escuc+ar este tipo de alegato * debe tomarlos en cuenta para su
sentencia4 si efecti$amente +a* cosa 3u(gada, muere la accin.

JC/&% -( 2(7( 1r(-(0t*r () .0>%r&(K Por escrito, no por diligencia.

P,(2% tr*t*r 2( 2(-'.rt,*r ,0* +%0>(-./0 >.+t* (0 )* +,*) A( .0+,rr.2% * tr*'6- 2( ,0
.0>%r&(K Co en mi opinin, pero en $irtud de la 3urisprudencia que el 3ue( tiene que re$isar los
alegatos presentados en el informe se colean por all). ESO NO SE PUEDE GACER, los alegatos
a que est obligado el 3ue( a re$isar son los alegatos sobre$enidos, alegatos de orden pblico *

72

alegatos de nulidades procesales que +a*an ocurrido durante el proceso como nulidades de las
causas o un acto )rrito.

CONCLUSIONES.

?nmediatamente que usted presenta su informe nace un peque1o lapso de 7 d)as para efectuar
las obser$aciones al informe que present mi contraparte4 si mi contraparte present un informe
al 2/; d)a *o tengo la posibilidad en este lapso de +acer mis obser$aciones a este informe.
Ci el informe ni las conclusiones son obligatorios.

Iinali(ado ese lapso de 7 d)as, $iene el lapso de decisin de la causa, 5# d)as para que el 3ue(
sentencie, por supuesto en la prctica esto tiene una gran probabilidad de prorrogarlo porque en
esos 5# d)as rara $e( se cumple con la decisin. =na $e( prorrogado el lapso * dictada la
sentencia, queda la notificacin a las partes para que se apertura el lapso de / d)as para +acer la
apelacin de esta sentencia.

,i la sentencia sali el d)a "/ de los 5#, se debe esperar que transcurran los 5# d)as para
presentar la apelacin * sean en$iadas a la al(ada.

Art5+,)% 811 CPC. ,i no se +ubiere pedido la constitucin del -ribunal con asociados en el
trmino indicado en el art)culo 227, los informes de las partes se presentarn en el decimoquinto
d)a siguiente al $encimiento del lapso probatorio a cualquier +ora de las fi3adas en la tablilla a
que se refiere el art. 2%2.

Pedida la eleccin de asociados, los informes de las partes se presentarn en el decimoquinto d)a
siguiente a la constitucin del -ribunal con asociados.

CONSTITUCIN DEL TRIBUNAL CON ASOCIADOS.

,i no se +a solicitado la constitucin del -ribunal con Asociados los trmites se reali(arn el d)a
2/; siguiente al $encimiento del lapso probatorio4 pero si lo solicitamos debemos esperar que el
-ribunal se Constitu*a para poder presentar los informes.

!n la prctica lo que puede suceder es que al terminar los 3# d)as de la etapa probatoria, usted
pida se constitu*a el -ribunal con Asociado4 pero tambin puede solicitarse en los primeros /
d)as siguientes a terminar el lapso de presentacin de pruebas E/; d)a dentro del lapso de
presentacin de informesE, entonces se constitu*e en -ribunal * luego comien(a a contarse el
lapso para presentar informes.


73

La constitucin del -ribunal con asociados significa algo mu* simple, en materia ci$il todos los
tribunales son unipersonales * solamente por $)a e0cepcional puede constituirse un -ribunal
Colegiado.

Cuando solicita que se constitu*a con asociados es que el .ue( de ese -ribunal $a a buscar dos
829 3ueces ms para que se asocien * dicten la sentencia entre los tres 839 el titular del despac+o
mas otros dos asociados.
Las partes eligen una terna de 3ueces que estn capacitados para decidir * segn las normas
deben tener un t)tulo de postgrado en la especialidad * de ellos se escogen a dos 829. ,e supone
que se eligen para adquirir imparcialidad.
Para que este -ribunal comience a funcionar la parte proponente tiene que pagar el salario de los
asociados, si no +a* pago del +onorario de los 3ueces no +a*S4 posteriormente si el gana, tiene la
oportunidad que le reembolsen el dinero es otra cosa, porque solicita una condenatoria en
costas.

Art. 81. Despus de presentados los informes dentro del lapso perentorio de quince d)as,
podr el -ribunal, si lo 3u(gare procedente, dictar auto para me3or pro$eer, en el cual podr
acordar&

2; Aacer comparecer a cualquiera de los litigantes para interrogarlos sobre algn +ec+o
importante del proceso que apare(ca dudoso u obscuro.

2; La presentacin de algn instrumento de cu*a e0istencia +a*a algn dato en el proceso, * que
se 3u(gue necesario.

3; :ue se practique inspeccin 3udicial en alguna localidad, * se forme un croquis sobre los
puntos que se determinen, o bien, que se tenga a la $ista un proceso que e0ista en algn arc+i$o
pblico, * se ponga certificacin de algunas actas, siempre que en el pleito de que se trate +a*a
alguna circunstancia de tal proceso * tengan relacin el uno con el otro.

"; :ue se practique alguna e0perticia sobre los puntos que fi3e el -ribunal, o se ampl)e o aclare
la que e0istiere en autos.

!n el auto para me3or pro$eer, se se1alar trmino suficiente para cumplirlo. Contra este auto
0% -( %.r r(+,r-% *)g,0%4 cumplido que sea, las partes podrn +acer al -ribunal, antes del
fallo, las obser$aciones que crean pertinentes respecto de las actuaciones practicadas.

Los gastos que ocasionen estas actuaciones sern a cargo de las partes de por mitad, sin
per3uicio de lo que se resuel$a sobre costas.


74

E) A,t% 1*r* &(?%r Pr%'((r es un poco ms comn de $erlo en la prctica que el anterior.

!n el @rd. 2;4 se presenta como un instrumento, que se considere necesario, esto se refiere al
documento.

Dice el art. :ue cuando el 3ue( tenga alguna duda de un acto podr dicta un acto de me3or
pro$eer4 estas son acti$idades que puede ordenar de oficio el 3ue(, son acti$idades en materia
probatoria, en materia de prueba.

!l art. /2" CPC lo que contiene es la acti$idad probatoria oficiosa, por lo que confiere este
art)culo es la capacidad probatoria por parte del operador de 3usticia 8lase de parte del 3ue(9
para eliminar sus dudas * poder pro$eer la sentencia. !l art., dice cules son las acti$idades que
pueda presentar el 3ue(.

CONTRA EL AUTO DE ME3OR PRO"EER NO SE OIRD RECURSO ALGUNO.

I)3ense que esta actuacin la ordena el .ue( de @ficio * se refiere al proceso, no a alguna de las
partes en particular, * esto es as) para todas las actuaciones probatorias del 3ue( por oficio.
!0iste adems otra institucin similar al auto de me3or pro$eer pero que tiene dos diferencias
ms o menos notorias.

Art. E1 CPC. Concluido el lapso probatorio, el .ue( podr de oficio ordenar la prctica de las
siguientes diligencias&

2B Aacer comparecer a cualquiera de los litigantes para interrogarlos libremente, sin 3uramento,
sobre algn +ec+o que apare(ca dudoso u oscuro.

2; !0igir la presentacin de algn instrumento de cu*a e0istencia +a*a algn dato en el proceso
que se 3u(gue necesario.

3; L* +%&1*r(+(0+.* 2( *)gI0 t(-t.g% que +abiendo sido promo$ido por alguna de las
partes, sin embargo, no rindi oportunamente su declaracin, o la de cualquier otro que sin
+aber sido promo$ido por las partes, apare(ca mencionado en alguna prueba o en cualquier acto
procesal de las partes.

"; :ue se practique inspeccin 3udicial en algn lugar, * se forme un croquis sobre los puntos
que se determinen4 o bien se tenga a la $ista un proceso que e0ista en algn arc+i$o pblico * se
+aga certificacin de algunas actas, siempre que en el pleito de que se trate +a*a alguna
mencin de tal proceso * tengan relacin el uno con el otro.


75

/; :ue se practique alguna e0perticia sobre los puntos que determine el -ribunal, o se ampl)e o
aclare la que e0istiere en autos.

!l auto en que se ordenen estas diligencias, fi3ar el trmino para cumplirlas * contra l no se
oir recurso de apelacin. Cumplidas las diligencias, se oirn las obser$aciones de las partes en el
acto de ?nformes.

I)3ense que las cosas que puede pedir el 3ue( en el "#2 CPC es mu* similar a las del /2", pero
+a* una diferencia notoria4 lo primero que resalta a la $ista es que aqu) +a* cinco 8/9 ordinales
mientras que en el otro +a* cuatro 8"9, en el "#2 +a* una acti$idad ms que puede ordenar el
3ue(& la comparecencia del testigo 8@rd. 3;9 que no aparece en el /2". As) por el art. "#2 del CPC
el 3ue( puede ordenar que traigan un testigo pero por el /2" no4 pero O3O 0% 2(7( -(r
+,*)4,.(r t(-t.g%, tiene que ser un testigo que promo$ieron las partes * no declar o un
testigo que fue mencionado en el proceso pero nadie lo promo$i.

La otra gran diferencia est en el encartado& OC%0+),.2% () )*1-% 1r%7*t%r.%9 () 3,(; 1%2r
2( %>.+.% %r2(0*r )* 1r+t.+* 2( )*- -.g,.(0t(- 2.).g(0+.*-O f)3ense que estamos +ablando
de +aber finali(ado el lapso probatorio * estar en los 2/ d)as del informe, el 3ue( puede ordenar
diligencias segn el "#24 las del 81 () )*1-% -( r(>.(r( * 1%-t(r.%r * )%- 18 25*-, es decir,
despus de presentado el informe.

La doctrina diferencia entonces que lo que aparece en () 81 -%0 *,t%- 1*r* &(?%r 1r%'((r
* lo que aparece en el E1 -%0 2.).g(0+.*- 2( +*r+t(r 1r%7*t%r.%

Art. 818 CPC.@ Presentados los informes, o cumplido que sea el auto para me3or pro$eer, o
pasado el trmino se1alado para su cumplimiento, el -ribunal dictar su fallo dentro de los
sesenta d)as siguientes. !ste trmino se de3ar transcurrir )ntegramente a los efectos de la
apelacin.

Los .ueces procurarn sentenciar las causas en el orden de su antigQedad.

A los 3ueces no les gusta dictar autos de me3or pro$eer porque las partes sugieren que el est
parciali(ado, el 3ue( solo puede +acer lo que dice ta0ati$amente lo que dicen estos art. "#2 o el
/2".

Cuando $emos el art. /2/ dentro lapso de 5# d)as para el 3ue( sentenciar se inclu*en los 2/ de
los informes, sin embargo esto no es as).


76

TEMA N 13
PROCEDIMIENTO EN SEGUNDA INSTANCIA
(Art-. 81$ *) 8<< CPC!

Al llegar los autos en apelacin, el ,ecretario del -ribunal pondr constancia de la fec+a de
recibo * del nmero de folios * pie(as que contenga * dar cuenta al .ue( o Presidente.

,i no se +ubiere pedido la constitucin del -ribunal con asociados en el trmino indicado en el
art)culo 227, los informes de las partes se presentarn en el $igsimo d)a siguiente al recibo de
los autos si la sentencia fuere definiti$a * en el dcimo d)a si fuera interlocutoria.

Las partes presentarn sus informes por escrito, en cualquier +ora de las fi3adas en la tablilla a
que se refiere el art)culo 2%2.

Pedida la eleccin de asociados, se elegirn stos como se indica en el art)culo 227 * siguientes,
pero el trmino a que se refiere el art)culo anterior para la presentacin de los informes de las
partes comen(ar a contarse desde el d)a siguiente a aqul en que +a*a quedado constituido el
-ribunal con asociados.

Presentados los informes, cada parte podr presentar al -ribunal sus obser$aciones escritas
sobre los informes de la contraria, dentro de los oc+o d)as siguientes, en cualquier +ora de las
fi3adas en la tablilla a que se refiere el art)culo 2%2.

,i una de las partes acompa1are con sus informes algn documento pblico, la contraria podr
+acer las obser$aciones pertinentes sobre el mismo en el pla(o indicado en este art)culo, sin
per3uicio de su derec+o de tac+ar el documento conforme al art)culo ""# de este Cdigo.

!n segunda instancia no se admitirn otras pruebas sino la de instrumentos pblicos, la de
posiciones * el 3uramento decisorio. 8,e encuentra en desuso9.

Los primeros podrn producirse +asta los informes, si no fueren de los que deban acompa1arse
con la demanda4 las posiciones * el 3uramento podrn e$acuarse +asta los informes, siempre que
se solicite dentro de los cinco d)as siguientes a la llegada de los autos al -ribunal.

Podr el -ribunal dictar auto para me3or pro$eer, dentro de los l)mites e0presados en el art)culo
/2".

Presentados los informes o cumplido que sea el auto para me3or pro$eer o pasado el trmino

77

se1alado para su cumplimiento, el -ribunal dictar su fallo dentro de los treinta d)as siguientes si
la sentencia fuere interlocutoria * sesenta si fuere definiti$a.
!ste trmino se de3ar transcurrir )ntegramente a los efectos del anuncio del recurso de casacin.

,i no se anunciare oportunamente el recurso de casacin, el -ribunal remitir los autos
inmediatamente al que corresponda la e3ecucin de la sentencia.

,i se anunciare * admitiere el recurso de casacin contra la sentencia de ltima instancia, se le
dar curso remitindose inmediatamente el e0pediente a la Corte ,uprema de .usticia. ,i no se
admitiere el recurso de casacin anunciado, el -ribunal de$ol$er los autos al inferior para la
e3ecucin de la

sentencia, pasados que sean cinco d)as desde la fec+a de la negati$a de admisin del recurso.

,i oportunamente se anunciare el recurso de +ec+o para ante la Corte ,uprema de .usticia, se
proceder conforme a lo dispuesto en el art)culo 325 de este Cdigo.

,i +ubiere +abido recurso de casacin, * ste fuere declarado con lugar, el -ribunal a quien
corresponda dictar la nue$a sentencia dentro de los cuarenta d)as siguientes a la fec+a del
recibo del e0pediente, remitiendo ste, pasados que sean los die( d)as que se dan para la
interposicin del recurso de nulidad al -ribunal a quien corresponda la e3ecucin. ,i se propusiere
el recurso de nulidad se remitir el e0pediente nue$amente a la Corte ,uprema de .usticia con la
ma*or urgencia.

!n todo caso, el -ribunal ,uperior de3ar copia certificada de la sentencia que +a*a pronunciado,
a e0pensas de la parte interesada.

La Demanda y Las Cuestiones Previas

Caricato da

Informazioni sul documento

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

La Demanda y Las Cuestiones Previas

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

13 TEMAS DE SUMA IMPORTANCIA PARA EL FUTURO ABOGADO 73 Pg.

REALIZADO POR FERNANDO COLMENAREZ

, es distinto porque es el supuesto de oposicin al embargo e3ecuti$o,

Potrebbero piacerti anche