II. Formas alternativas de a la propiedad intelectual.

Como ha sugerido de la Maza, si algo muestra una mirada a las teoras sobre propiedad
intelectual es que se trata de un tema extremadamente complejo donde es necesario
articular mltiples variables para equilibrar los intereses en juego
i
.
Como vimos anteriormente, bsicamente 3 son las cosas a tomar en cuenta a la hora de
considerar la propiedad intelectual. Los incentivos para crear, el autor y la sociedad.
Es aqu donde conviene remitirme al cuestionamiento del profesor Lessig sobre el tiempo
de proteccin. Por una parte hay obras que no justifican tal plazo de proteccin
ii
, y por otra
no existe la voluntad poltica -en EE.UU. al menos- de llevar a cabo una discusin en que
se analice tal situacin.
En Free Culture denuncia como las grandes industrias peridicamente presionan al
Congreso para que aumente los plazos de proteccin en EE.UU. En definitiva, el argumento
de Lessig para luchar contra estos aumentos se traduce en que la Constitucin de EE.UU.,
estableca un plazo mximo de proteccin, el cual desde los inicios del copyright ha sido
aumentado sistemticamente
iii
.
Si el congreso tenia la capacidad de aumentar el plazo de proteccin del copyright, no
exista ese tiempo limitado establecido en la Constitucin.
iv
.
Independiente de que esto sea cierto, lo que importa es el fondo del asunto, y tiene que ver
con que el plazo de proteccin sea adecuado. Lessig seala que ojala este plazo sea tan
largo como sea preciso para proporcionar incentivos a la hora de crear, pero no ms
v
.
En The Future of Ideas
vi
propone el Five-Year renewable terms. Este consiste en un
sistema de registros, en que toda persona que desee una proteccin, se inscriba en una
especie de oficina de copyright y cada 5 aos renueve su inscripcin. Si pasado los 5 aos
no se renueva, esta cae al dominio pblico por entenderse que el autor no esta interesado
en su obra. La idea esencial es clara y evidente: eliminar el copyright de all donde no esta
haciendo nada salvo bloquear el acceso y la difusin del conocimiento.
vii

Otro de los grandes problemas tiene que ver con el surgimiento de las nuevas tecnologas.
La proteccin de la propiedad intelectual, tuvo importancia de verdad, con el surgimiento
de las nuevas tecnologas. Es as como se ha menciona que el copyright naci con la
invencin de la imprenta. Ahora con el surgimiento de las plataformas electrnicas, e
Internet principalmente el actual sistema de propiedad intelectual muchas veces no es
aplicable. En el sistema del derecho de autor, existen ciertos usos que se encuentran
regulados, y que por lo tanto limitan el derecho de autor. Este es el denominado Fair Use
o uso justo. Por otro lado, existen algunos usos que no se encuentran regulados, que pasan a
ser los Free uses o usos libres. En el espacio real la diferencia entre usos regulados y no
regulados es relativamente clara.
Piensa en un libro en el espacio real. La mayora de los usos sobre el libro no se
encuentran regulados por el copyright, por que lo usos no crean una copia. Si lees un
libro, ese acto no esta regulado por el copyright. Si se lo das a alguien, ese acto no esta
regulado por el copyright. Si lo revendes, duermes sobre el libro, lo usas para afirmar una
lmpara o dejar que tu perrito lo mastique son usos no regulados por el copyright porque
estos usos no crean una copia
viii
. Estos son ejemplos de usos libres o no regulados.
Por el otro lado, el derecho de cita, es un uso regulado que se considera justo ya que esa
cita crea una copia, pero esa copia le niega cualquier derecho exclusivo por razones de
bien pblico
ix
.
En el espacio real existen 3 tipos de usos posibles sobre un libro; los usos regulados, usos
no regulados y usos regulados pero que se consideran justos sin que importe la opinin del
dueo del copyright
x
.
Este mismo libro llevado al contexto de Internet no funciona. Cada uso que se haga en
formatos electrnicos conlleva realizar una copia. Si lo descargo en mi computador, y lo leo
en otro se realizo una copia. Si lo imprimo, tambin se realizo una copia. Si se lo transfiero,
nada impide que no me quede con una copia. La forma como funciona el derecho de autor,
por lo tanto, se hace impracticable en obras que se encuentren en formato digital.
El tercer problema tiene que ver con la naturaleza de lo protegido y se relaciona con el
segundo problema descrito. Actualmente la tecnologa permite mltiples formas de
almacenamiento, produccin y reproduccin de distintos tipos de obras. Por lo mismo, la
proteccin que en general tienen las obras, se ha visto sobrepasada por las copias no
autorizadas por parte de los autores. Junto con esto, la respuesta para combatir este
fenmeno es la de aumentar las penas e infracciones
xi
convirtiendo a gran parte de los
cibernautas en autores y coautores de delitos.
Personalmente creo que fenmenos como los recientemente descritos han hecho que se
reinvente la forma como protegemos la propiedad intelectual. Las teoras existentes que
mencion al principio de este trabajo justifican esta proteccin, pero es tarea de las leyes
poner en prctica el correcto equilibrio entre los intereses.
A continuacin se presentan tres formas alternativas a la propiedad intelectual, que si bien
es una forma distinta de ejercer la propiedad intelectual, se complementan con este
rgimen.
1) Recompensas estatales de William Fisher.
William Fisher consciente del problema de la piratera, disea una sistema en que los
autores se ven recompensados y los consumidores tendrn acceso a las obras. En el primer
capitulo de su obra Promises to Keep, describe como funciona actualmente la
distribucin de msica y de contenidos televisivos. El gran problema que Fisher menciona
es la cantidad de intermediarios que existen. Por ejemplo para la venta de un CD que en
EE.UU. bordea los US $ 18 dlares dice que la distribucin se hace de la siguiente manera:
$ 7.00 (aproximadamente el 39%), va a la tienda que comercializa el disco (retail store). $9.00
(aproximadamente el 53%), va a la compaa que produce el disco y la cual tiene el derecho de copyright en
la grabacin sonora. Generalmente se trata del sello musical. La porcin correspondiente a la compaa (53
%) se subdivide as; $ 2.57 (14%) sirve para pagar todos los costos que involucra el funcionamiento de la
compaa (salarios, rentas, manutencin, etc). $.95 (5%) va directamente para cubrir los costos de otros
artistas que no alcanzaron a cubrir los gastos. $1.52 (8%) corresponde al marketing del disco. $1.42 (8%)
corresponde a los pagos de las compaas que disean, hacen y empaquetan el CD. $2.09 (12%) corresponde
a lo que se le paga al artista que crea la msica. .$ 76 (4%)se le paga a los publicadores que tienen el
copyright sobre las composiciones musicales.$.19 (1%) se queda como una utilidad para el sello. El 8%
restante va para la compaa que distribuye el disco
xii
.
El sistema bajo el cual actualmente se comercializa msica, no esta acorde con los tiempos
actuales. Bsicamente por 2 cosas; costos y piratera. El surgimiento de los soportes
digitales a hecho que gran parte de los costos descritos anteriormente sean notablemente
reducidos si se implementan a travs de Internet, y a la vez Internet facilita el desarrollo de
usos no autorizados por medio de las copias e intercambios no autorizados.
El sistema de Fisher funciona de la siguiente manera:
Un creador que quiera recolectar ganancias de sus canciones o pelculas las registra en la Copyright Office.
Al registrarla se asigna a la obra un nombre nico que se utiliza para rastrear el consumo de sus obras
digitales. El gobierno, a travs de la imposicin de impuestos, recolectara recursos suficientes para compensar
a quienes registren sus obras por hacer sus obras accesibles al pblico. Utilizando tcnicas de introducidad
(pioneered) por las organizaciones estadounidenses y europeas de derechos conexos (perfoming rights) y los
servicios de rating de televisin, una agencia estatal estimara la frecuencia con la cual cada cancin y pelcula
ha sido escuchada o vista por los consumidores. Cada uno de los autores registrados entonces ser
peridicamente pagado por la agencia a travs de una parte de los impuestos proporcional a la popularidad
relativa de su obra
xiii

Este sistema es alternativo al del derecho de autor, ya que supone que el artista o creador
esta renunciando a tal proteccin para someterse al de las recompensas estatales. Con esto
se eliminan los incentivos para piratear, y a su vez los autores se ven recompensados de una
manera justa.
1) Color Iuris de Pedro Canut
xiv
.
Color Iuris se trata sistema de distribucin de contenidos, muy parecido al de Creative
Commons. La forma como se distribuyen estos contenidos es a travs de un contrato por
adhesin, cuyo contenido esta establecido los usos bajo los cuales el usuario puede hacerlos
valer. Bsicamente los contenidos son los de reproduccin, distribucin publica,
comunicacin publica, con o sin nimo de lucro. Lo novedoso de este sistema es que a
diferencia de Creative Commons, tiene como punto de partida el sistema el sistema del
Derecho Continental en cuanto forma de entender el derecho de autor. Esta, sin embargo, es
una iniciativa que de acuerdo a sus mismos creadores se encuentra en una fase BETA, por
lo tanto habr que esperar hasta la puesta en marcha para analizar su funcionamiento a
mayor profundidad.
3) Creative Commons de Lawrence Lessig
Cuando nos referimos a Creative Commons puede ser que hablemos de la Fundacin o en
su defecto del contrato de licencia. El contrato de licencia ser analizado en el captulo
siguiente, por lo que referirnos en esta parte del trabajo al contrato no tiene un sentido
justificado. Me referir, por lo tanto, a la Fundacin de Creative Commons.
Lawrence Lessig fundador de Creative Commons plantea el actual problema que vive la
propiedad intelectual. En su libro Free Culture, tiene como fin el de mostrar como los
grandes medios usan la tecnologa y las leyes para encerrar la cultura y controlar la
creatividad. Esto se traduce en definitiva que con el surgimiento de las nuevas tecnologas
se ha producido un desequilibrio en cuando a la sobreproteccin que tienen actualmente los
autores. Es as como en definitiva el movimiento que el denomina de Cultura Libre sea el
de poner el derecho de autor donde debe estar. Su lema es el de que los autores no
tengan todos los derechos reservados, sino que en definitiva opten por un rgimen que se
traduzca en tener algunos derechos reservados.
En las propias palabras de Lessig, La meta no es la de combatir Todos los derechos
reservados, sino que completarlos
xv
. La forma, por lo tanto es a travs del convencimiento
a los autores para que se dieran cuenta que la forma actual de cmo funciona actualmente
no los beneficia. Por esto gran parte de su proyecto se traduce en construir un movimiento
de consumidores y productores de contenidos, que ayuden a construir un dominio pblico,
y por medio de su obra, demuestren la importancia del dominio pblico para otras formas
de creatividad
xvi
.
El movimiento de Lessig pone hincapi en la forma como se protege a travs de la
propiedad intelectual.Beneficia a los autores la propiedad intelectual? En que gana un
autor que decide liberalizar ciertos contenidos a travs de CC? Lo que en definitiva se
plantea es cuan equilibrado es la relacin entre los autores y los usuarios. El distingue entre
los creadores comerciales y creadores no comerciales.

Probablemente un grupo con la trayectoria de Iron Maiden, con ms de 20 discos en su
repertorio y ms de 25 aos de carrera artstica no le convenga licenciar sus canciones con
CC. En este caso, si as lo decidiera, el nico beneficiado seria el usuario que podr acceder
a contenido musical de manera gratuita, cuando anteriormente deba pagar por ella.

Qu ocurre con grupos musicales emergentes por ejemplo?. William Fisher
xvii
, explica
claramente como funciona y se distribuyen las funciones para que un grupo surga en el
mbito comercial. Una serie de intermediarios hacen posible que un grupo emergente se
haga conocido, cumpliendo cada una funcin distinta. A grandes rasgos, debe existir
alguien que reclute los autores para crear las canciones. Ser necesario buscar a alguien que
la intrprete, y as hasta llegar al conocimiento pblico y una posterior venta de la msica.
Cada uno de estos eslabones, por lo tanto percibir una compensacin econmica que ser
repartida cuando finalmente se ponga a la venta esa obra.

Dada las condiciones actuales en este mundo digital interconectado, muchos de estos
intermediarios no seran necesarios. La publicacin de msicas de grupos de garaje nunca
ha podido ser ms fcil de lo que es ahora. Basta con conseguirse un estudio de grabacin,
y un computador con acceso a Internet para subir esa cancin y as ponerla a disposicin
del pblico. Existe algn beneficio para el autor? El beneficio del autor estara dado por el
ahorro que significa el de someter sus obras musicales al procedimiento anteriormente
descrito. Esto sin considerar la posible mayor distribucin de sus obras a un costo
prcticamente nulo. Qu gana el autor por lo tanto?. Si es un autor altruista ganara la
satisfaccin de que una gran posibilidad de personas tendr acceso de manera gratuita a sus
obras. Si es un autor que pretende una retribucin econmica, en vez de poner nfasis en
buscar esa retribucin en la distribucin de su material musical, lo buscara en mecanismos
accesorios una vez que se haga conocido. Estos pueden ser ingresos por conciertos,
merchandising, entre otros.

Por lo mismo, el caso de las bandas emergentes es un claro ejemplo en que autores se ven
beneficiados de liberalizar estos contenidos, ya que por una parte se ahorran los eventuales
gastos de promocin. El usuario se beneficia por que sabe cual es el lmite para poder usar
la obra, es decir sabe exactamente hasta que punto puede aprovecharse de esta al tener un
contrato como respaldo en que se encuentran establecidos sus usos.

Junto con esto, cabria agregar el informe de la UNCTAD del 2004 en relacin al comercio
electrnico. En su captulo 3 explica que la relacin entre Internet y el caso de la msica
lejos de ser un riesgo es una oportunidad para los creadores en los pases en desarrollo. Este
estudio reconoce que la tecnologa digital, Internet y la msica tienen en estos tiempos una
adecuacin perfecta. Bsicamente por que la msica se ha escapado de sus custodios, al
salir de las esferas de las empresas del entretenimiento la facultad exclusiva de grabacin y
publicacin. El usuario por lo tanto tiene disponible una gran vitrina llamada a Internet, y a
un costo prcticamente nulo.
xviii


De acuerdo al mismo Lessig, en el mundo hay ms de 30
xix
millones de obras licenciadas a
travs de CC, demostrando de esta manera que ha tenido un gran xito, y se puede
considerar una verdadera alternativa a la propiedad intelectual. Dentro de este repertorio se
pueden encontrar obras de tipo musical, cinematogrficas, fotos y literarias. Es as como
Lessig alguna vez recalc que siempre las nuevas tecnologas son una amenaza para las
obras comerciales, pero al mismo tiempo un oportunidad para las no comerciales
xx
.



i
De la Maza, Iigo. (n.10.) p. 74
ii
Por ejemplo las bandas musicales orientadas a los adolescentes, no tienen una vida comercial de ms de 5
aos. http://www.satelitemusical.net/backstreetboys.html visitada el 25 de junio de 2006.
iii
Lessig, Lawrence. Cultura Libre. Versin traducida por Antonio Cordoba. Editorial LOM, Santiago de
Chile. P. 189.
iv
Lessig, Lawrence. (n.47) p.188
v
Lessig, Lawrence. (n.47) p.185
vi
Lessig, Lawrence. The Future of Ideas, Vintage Books, EE.UU. 1999.
vii
Lessig, Lawrence. (n.47) p.201.
viii
Lessig, Lawrence. (n.47) p. 120
ix
Lessig, Lawrence. (n.47) p. 120
x
Lessig, Lawrence. (n.47) p. 122.
xi
En Chile actualmente esta en discusin la Ley Corta Antipiratera en que efectivamente aumentan las penas
a las infracciones contenidas en el la ley 17.336. Ver Informe Jurdico de la Corporacin Derechos Digitales
presentado a la Cmara de Diputados http://www.derechosdigitales.org/node/95 visitado el 15 de Julio de
2006.
xii
Fisher William. Promises to Keep. Stanford University Press. Stanford, California, 2004. p.29.
Traduccin Propia.

xiii
Traduccin hecha en De la Maza, Iigo. (n.10) obtenida de Fisher William. Promises to Keep. Stanford
University Press. Stanford, California, 2004. p. 202.
xiv
http://www.coloriuris.net/ visitada el 22 de Julio de 2006.
xv
Seminario Derecho de Autor: Un desafo en la Sociedad de la Informacin. En Casa Central Pontificia
Universidad Catlica de Chile.30 de Junio 2005.
xvi
(n.59)
xvii
Fisher William. (n.56) p.29.

xviii
Informe UNCTAD 2004. Disponible en
http://www.unctad.org/Templates/Search.asp?intItemID=2068&lang=1&frmSearchStr=informe+2004&frmC
ategory=all&section=whole visitada el 4 de Agosto de 2006.
xix
(n.59).
xx
Un ejemplo que cabe destacar, tiene relacin con la baja sostenida que ha tenido el valor de la accin de
Kodak en los mercados burstiles mundiales como surgimiento de las cmaras fotogrficas digitales. La
situacin de la propiedad intelectual actual, Lessig, en Free Cultutre la compara con una eventual proteccin
del Estado a Kodak por las bajas en el valor de sus acciones.