COMPORTAMIENTO CONTRACTUAL DE MALA FE

GUILLERMO A. BORDA

La regla de oro en esta materia est dada por el artculo 1198 , Cdigo Civil: "Los contratos deben
celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las
partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin".
Veamos ahora la mala fe en las distintas etapas de la contratacin.

I. MALA FE EN LAS TRATATIVAS PRELIMINARES
En esta etapa, la mala fe puede consistir: a) en la ruptura intempestiva de las tratativas; b) en el
dolo para inducir a la otra parte a contratar; c) en el abuso de la posicin dominante.
a) La vida de los negocios demuestra que muchas veces las tratativas previas a los contratos,
sobre todo si stos son importantes, suponen gestiones, trabajos y gastos. En principio, tales
trabajos y gastos corren por cuenta de la parte que los ha hecho, pues acta en su propio inters y
asume el riesgo del fracaso de las tratativas, puesto que la otra parte no ha dado todava su
consentimiento. Pero cuando las conversaciones se encuentran avanzadas, cuando una de las
partes ha hecho concebir a la otra legtimas esperanzas, cuando sta ha podido razonablemente
realizar gastos o trabajos confiada en la seriedad de la otra, la ruptura intempestiva constituye un
abuso del derecho y por consiguiente, origina una accin de daos y perjuicios (395) .
Cabe preguntarse si esa indemnizacin debe ser amplia o si slo debe cubrir el dao emergente.
Predomina con razn, este ltimo criterio (396) . Si la indemnizacin cubriera tambin el lucro
cesante, no habra diferencia entre la ruptura de las tratativas previas y el incumplimiento de un
contrato ya celebrado. Y esa solucin sera excesiva.
b) El artculo 931, Cdigo Civil, define as el dolo: "Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un
acto, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia
o maquinacin que se emplee con ese fin".
El dolo supone siempre un engao: es inducir deliberadamente en error a otra persona con el
objeto de inducirla a celebrar un acto jurdico. Puede consistir en la afirmacin de lo que es falso o
en la deliberada ocultacin de lo verdadero. Ambas conductas revelan una mala fe que la ley
sanciona.
La vctima tiene dos acciones: una para pedir la nulidad del acto, otra para demandar la
indemnizacin de todos los daos sufridos (arts. 932, 935, 942 y 1056 , Cd. Civ.).
c) La doctrina liberal postulaba el principio segn el cual "lo que es libremente querido, es justo". La
realidad social de nuestros das, ha demostrado la falsedad de ese principio. En la gran mayora de
los contratos modernos, hay una parte dominante y un dbil contractual; los contratos de adhesin
o con clusulas predispuestas, son numerossimos. Una de las partes estipula todas las
condiciones del contrato que propone; a la otra no le cabe otra alternativa que aceptar lo que se le
propone o no contratar, sin que tenga ninguna posibilidad de discutir las clusulas del contrato.
Esto suele ser particularmente grave en relacin a las clusulas que eximen de responsabilidad por
culpa del proponente. Hoy prevalece la doctrina de que las clusulas abusivas slo pueden tener
operatividad en tanto no afecten las obligaciones principales, no fracturen la relacin de
equivalencia, no afecten la buena fe (397) .
Empero, es preciso agregar que la Corte Suprema de la Nacin, ha resuelto que el principio de la
buena fe no es argumento suficiente para invalidar una clusula de un contrato de adhesin, pues
ella est sustentada en el principio de la autonoma de la voluntad; a lo que agreg que el principio
del abuso del derecho debe aplicarse restrictivamente cuando se lo utiliza para privar de efectos a
una clusula contractual (398) .
Es una decisin infortunada. El principio de la buena fe no tiene jerarqua inferior al de la
autonoma de la voluntad; por el contrario, una razn de orden moral impone darle prevalencia,
porque nada que sea contrario a la buena fe o que sea abusivo, puede tener la proteccin del
Derecho y de los jueces (399) .
El abuso de la posicin dominante puede llevar a la nulidad total del contrato o slo a la nulidad de
la clusula abusiva. Generalmente la solucin debe ser esta ltima, porque el dbil jurdico ha
querido contratar; de lo que se trata es fundamentalmente de evitar el abuso.

II. MALA FE EN LA INTERPRETACIN
Aqu tambin el principio de la buena fe tiene la mxima importancia. Por lo pronto, las partes
tienen la obligacin de hablar claro, de tal manera que su declaracin de voluntad no pueda inducir
a error o equvoco a la otra; esa declaracin debe ser interpretada como lo hara una persona
honorable y correcta (400) .
Esta obligacin de hablar claro conduce naturalmente a esta conclusin: que las clusulas dudosas
u oscuras, deben interpretarse en contra del declarante o de quien redact el contrato (401). Esta
solucin es especialmente justa en el caso de los contratos de adhesin. Sin embargo, es preciso
poner cuidado en la aplicacin de esta regla. Porque si bien en principio es el autor de la
declaracin el que debe pagar la culpa de su error u oscuridad, es necesario contemplar la
posibilidad de que el recipiente, advirtiendo que la oscuridad de algunas clusulas le permitir ms
tarde sostener alguna interpretacin que lo favorezca (aunque ello no haya estado en el nimo del
declarante), acepte la declaracin para medrar con la ambigedad de sus trminos. En estas
situaciones ambiguas, el juez debe pronunciarse por el que ha obrado de buena fe. El sistema de
la voluntad declarada dice Saleilles impone a quien la emite la obligacin de no inducir a error a la
parte a la cual se dirige con una declaracin cuyo contenido no se percibe claramente, y a la otra,
el deber de captar la intencin de quien se ha dirigido a ella, para comprenderla y evitar toda
sorpresa contraria a la lealtad. "En negocios se impone el juego limpio y este fair play se impone a
ambas partes" (402) .
Estos principios tuvieron una clara aplicacin en el siguiente caso. Una persona cedi por un
contrato oneroso "todas las acciones y derechos hereditarios que tiene y le corresponden" en la
sucesin de su esposa. La sucesin se compona slo de bienes gananciales y el marido no
recibi nada ms que la mitad que le corresponda como socio. Demandada por el cesionario la
transferencia de estos derechos, el cedente se opuso, aduciendo que no tenan carcter
hereditario y que, por lo tanto, el contrato no poda obligarlo a cederlos. Sin embargo, la
circunstancia de que no tena ningn derecho hereditario en la sucesin de su mujer no obstante
que el contrato deca "los derechos hereditarios que tiene y le corresponden" como tambin el
precio pagado por la cesin, demostraban claramente que el objeto del contrato haba sido
precisamente esos bienes. La sentencia hizo lugar a la demanda, juzgando las palabras
empleadas en el contrato, como lo hubiera hecho un profano de buena fe (403) . En la sentencia se
recuerdan estas palabras de Llerena: "Nunca debe permitirse que, por un juego de palabras, la
gente sencilla sea vctima de la mala fe de aqullos en quienes han confiado al redactar la
convencin".
Tampoco puede admitirse una interpretacin del contrato que contrare una conducta anterior
jurdicamente relevante; sta es una simple aplicacin de la teora de los propios actos, hoy de
aplicacin frecuente por nuestros tribunales.

III. MALA FE EN EL CUMPLIMIENTO
El deudor no slo est obligado a lo que formalmente est expresado en los contratos, sino
tambin a todas las consecuencias virtualmente comprendidas en la obligacin de acuerdo con lo
que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin
(art. 1198 ).
En concordancia con este principio, el artculo 575 dispone que: "la obligacin de dar cosas ciertas,
comprende todos los accesorios de stas, aunque en los ttulos no se mencionen, o aunque
momentneamente hayan sido separados de ellas". Es decir, la obligacin debe cumplirse
lealmente, sin defraudar la confianza de la otra parte. Estos deberes de conducta, como lo califica
Larenz (404) , son ms numerosos e importantes en los contratos de tracto sucesivo, que implican
una relacin prolongada y a veces un trato frecuente entre las partes. As, por ejemplo, los
servidores domsticos deben abstenerse de divulgar las intimidades de la familia que sirven, sus
opiniones polticas, religiosas, etctera (art. 5, dec. 326/1956); los socios deben poner en todos los
negocios sociales el mismo cuidado y hacer las mismas diligencias que pondran en los suyos (art.
1724 ); es decir, no se trata ya de un cuidado que podramos llamar normal, no culpable, sino de
un cuidado diligente, como el que se pone en los propios negocios.
El deudor est obligado al cumplimiento estricto de sus obligaciones contractuales, pero esa
estrictez no debe autorizar conductas irrazonables o abusivas por parte del acreedor. Un mnimo
de tolerancia est implcito en toda relacin humana. Una transgresin insignificante del plazo
(salvo que el cumplimiento exacto fuera esencial para el acreedor), una falla despreciable en la
prestacin, no permite al acreedor reclamar iguales sanciones que el incumplimiento total. En un
interesante caso se resolvi que si el deudor ha consignado todo el capital y los intereses, faltando
slo nueve das de stos para ser completa, no corresponde hacer lugar al pedido del acreedor de
que se rechace la consignacin, y se la acept, intimando al deudor a completarla (405) . Era
evidente el abuso del derecho en que incurra el acreedor; su mala fe dio lugar al rechazo de su
pretensin.

IV. CONCLUSIN
Digamos para concluir, que la buena fe del contratante puede atribuir al acto efectos que ste no
tendra en otro caso y, a la inversa, la mala fe quita al acto efectos que tendra de no ser as; el
mismo acontecimiento produce efectos diversos segn el agente tenga buena o mala fe (406) .
Recordemos slo a modo de ejemplo, lo dispuesto por el artculo 1051 : "Todos los derechos
reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a
ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados
directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a
ttulo oneroso, sea el acto nulo a anulable". De la buena o mala fe del adquirente, depende la
validez o nulidad de un mismo acto.

(395) Esta es hoy doctrina corriente; puede verse: STIGLITZ y STIGLITZ, Responsabilidad
Precontractual, Buenos Aires, 1992; BREBBIA, Responsabilidad Precontractual, Rosario, 1957;
SPOTA, "Responsabilidad precontractual", J.A., t. 46, pg. 975; SALEILLES, "La responsabilit
precontractuelle", Revue Trimestrielle, t. 6, 1907, pg. 697; FAGELLA, "Dei periodi precontrattuali",
Studi Giuridice in Onore de C. Fadda, T. III, pg. 269; y nota jurisprudencial "Responsabilidad
precontractual", E.D., t. 38, pg. 142.
(396) C. Fed. Cap., L.L., fallo nro. 87.760; FAGELLA, op. cit. en nota anterior, T. III, nro. 37. Otros
fallos y autores se inclinan por reconocer slo el inters negativo: C.Civ. Cap., Sala A, E.D., t. 38,
pg. 143 y pg. 121; STIGLITZ y STIGLITZ, Responsabilidad Precontractual, Buenos Aires, 1992,
pgs. 53 y sigs.
(397) VENINI, "Clusulas limitativas de la responsabilidad en materia contractual", E.D., t. 147,
pg. 717.
(398) C.S.N., L.L., 1989 B, pg. 5.
(399) STIGLITZ, Rubn STIGLITZ, Gabriel, "Control judicial de las clusulas abusivas en los
contratos de adhesin", L.L., 1990 D, pg. 226.
(400) VON TUHR, A., Derecho Civil, Vol. 2, 2, pg. 220.
(401) CCom. Cap., Sala C, causa 101.522; CFed. La Plata, J.A., t. 34, pg. 763.
(402) SALEILLES, La Declaration de Volont, pg. 213.
(403) C.Apel. Mercedes, J.A., t. 48, pg. 655.
(404) LARENZ, Obligaciones, T. I, nro. 2.
(405) CCiv. 1 Cap., J.A., t. 24, pg. 808.
(406) CARNELUTTI, Teora General del Derecho, pgs. 348 y sigs.


Citar: Lexis N 1009/002698
Lpez Cabana, Roberto M. (dir.) Alterini, Atilio A. (dir.)
LexisNexis Abeledo Perrot
LA RESPONSABILIDAD (HOMENAJE AL PROFESOR DOCTOR ISIDORO H. GOLDENBERG)
1995