Articulo 1

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La problemtica del perjuicio esttico: especial referencia a su valoracin

Presidente de la Audiencia Provincial de Huelva
Jess Fernndez Entralgo
1. Introduccin.
Esttico y esttica son las dos variables (masculina y femenina, respectivamente) de un adjetivo que procede del griego . Signica sensible, pero no remite a la percepcin de la realidad mediante los sentidos, sino a la aprehensin de la belleza del objeto percibido. La Esttica se construye como un saber de la belleza y presu-
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Revista de responsabilidad civil y seguro
En el libro Levtico del Pentateuco judeocristiapone un canon de lo que es bello y lo que es feo. Este canon es un producto cultural, de manera que no, el tronante Yaveh no participa, desde luego, de la actual tendencia a la integracin de los minusel juicio sobre la belleza es cambiante. vlidos. En los versculos 16 al 21 se leen estas Hinojal Fonseca (1999) llama la atencin sobre signicativas palabras dirigidas a Moiss para que la relativa modernidad del concepto, cuyo conte- las transmitiera a Aarn: ... Ninguno de tus futuros nido intenta precisar, por vez primera, Alexander descendientes que tenga un defecto corporal poGottlieb Baumgarten, en su sthetica acroma- dr ofrecer la comida de su Dios: sea ciego, cojo, tica (cuya primera edicin data del ao 1730), con miembros atroados o hipertroados, con una aunque ya haba utilizado el trmino en sus Me- pierna o un brazo fracturados, cheposo, canijo, ditationes philosophic de nonnullis ad poema con cataratas, con sarna o tia, con testculos lepertinentibus aunque con un signicado un tanto sionados. Nadie con alguno de estos defectos puede ofrecer la comida de su Dios. Ninguno de los diferente. descendientes del sacerdote Aarn que tenga un En efecto, Baumgarten (desarrollando ideas defecto corporal se acercar a ofrecer la oblacin germinales de Wolf que pudieran rastrearse en Lei- del Seor. Tiene un defecto corporal: no puede bnitz), se ocupa de sensaciones y de sentimientos, acercarse a ofrecer la comida de su Dios. Podr no de belleza objetiva. El juicio sobre la belleza y la comer la comida de su Dios, de la porcin sagrada fealdad es, en gran medida, subjetivo as que pone como de la santa; pero no puede traspasar la coren primer trmino las sensaciones que provoca su tina ni acercarse al altar, porque tiene un defecto contemplacin. Del verbo griego (iszo), corporal. No profanar mi santuario, porque yo soy oler (Mariano Arnaldo apostilla: el olfato es el rey el Seor, que los santico .... de los sentidos), deriva (aisznomai), Yahv no quiere deformes a su servicio. La esto es, percibir mediante los sentidos. De ah viene _fmedmfn (aiszesis), sensacin, sentimien- fealdad se asocia a la maldad. Dos siglos despus to; que sirve para formar el cultismo _fmedofgkn de Baumgarten, en 1853, Johann Karl Friedrich Ro(aiszetiks), o ms exactamente _fmedofg_, en la senkranz, un lsofo de adscripcin hegeliana, esforma plural neutra, como ... las cosas que se per- cribi su Aesthetik des Hsslichen, la Esttica de ciben por los sentidos y por los sentimientos. Tal la Fealdad. En esta obra lo recuerda Eco (2007) vez por eso, la segunda acepcin de esttico/ca estableci la analoga que, a su juicio, existe entre en el Diccionario de la Real Academia de la Len- la fealdad esttica y la maldad moral. gua, sea perteneciente o relativo a la percepcin El monstruo de monere, aconsejar, pero o apreciacin de la belleza; aunque Esttica tenga un signicado eminentemente objetivo cientco : tambin prevenir o precaver- es percibido por los Ciencia que trata de la belleza y de la teora funda- dems como una fuente de peligros indenidos frente a quien hay que tomar toda clase de precaumental y losca del arte. ciones. La belleza del cuerpo humano, la armona y proporcin de sus formas constituyeron desde Mary Wollstonecraft Shelley nacida Godwin siempre un valor de la persona y un factor de in- describe la desoladora sorpresa que recibe la criategracin en el grupo. Hernndez Cueto (1996-I) tura (monstruosa) revivida por su imaginario Doctor recuerda la trascendencia del paradigma esttico Victor Frankenstein, tras salvar de una muerte seen el plano religioso. gura a una muchacha:
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... Estaba ella sin sentido, e intentaba reanimarla, por todos los medios a mi alcance, cuando fui interrumpido por la llegada de un campesino ... Al verme, se lanz hacia m y, arrancndome de mis brazos a la joven, se intern precipitadamente en lo ms espeso del bosque. Lo segu a toda prisa, sin saber por qu, mas, cuando l vio que estaba cerca, apunt hacia m una pistola que llevaba consigo e hizo fuego .... El campesino haba identicado inconscientemente la fealdad, esto es, la anormalidad esttica, con la maldad, con el quebrantamiento de la norma tica.
los hombres. De esta forma queda expresado este perjuicio en su doble dimensin: la moral, estrictamente personal, y la econmica, estrictamente patrimonial; necesaria la primera y contingente la segunda .... Bueno ser no perder de vista esta distincin, que tiene mucho que ver con el criterio de compensacin y resarcimiento del dao esttico.
En el Derecho Romano clsico, el menoscabo esttico no era susceptible de compensacin pecuniaria. En el Digesto (9.3.7) se reproduce un fragmento de los comentarios de Gaio al Edictum La fealdad produce rechazo social y el rechazo provinciale: ... cicatricum autem deformitatis nulla trastorna la vida de quien lo sufre, lo hace padecer t stimatio .... psquicamente y puede alterar profundamente el desarrollo de su personalidad. Los tiempos han cambiado mucho. Medina Crespo (2000-II, 2003-II) recuerda la Sentencia de 15 de abril de 1987, de la Sala Segunda del Tribunal Supremo. En ella se hace notar que ... en el psiquismo de quien ... sufre [una deformidad] produce [sta] tal secuela, traducida no pocas veces en frustraciones, renunciaciones y fracasos en la vida de relacin, que cada vez se paga ms en nuestros das de la agradable presencia fsica del ser humano, explicndose as el correlativo desarrollo que ha alcanzado la ciruga esttica dentro de la ciruga plstica .... El aspecto fsico de una persona constituye un factor fundamental de sus posibilidades de comunicacin. Consecuentemente, condiciona en la misma proporcin su capacidad de ganancia (Lemega, 1977). En una Sociedad que rinde culto a la belleza, la apariencia externa constituye la mejor carta de presentacin (mucho mejor, en sobradas ocasiones, que la capacidad intelectual) que proporciona las mejores oportunidades de trabajo. Medina Crespo (2000-II, 2003-II), enlazando con el texto transcrito del Levtico, escribe estas palabras: ... el deforme no slo se ve privado del pan de Dios, sino que puede verse privado tambin del pan de El principio o punto 11 de la Recomendacin 75/7 del Consejo de Europa proclama que ... la vctima debe ser indemnizada del dao esttico .... Al explicar el proteico alcance de esta modalidad de dao, la Recomendacin 75/7 recurre a un ejemplo. El dao que resulta de cicatrices en la cara de la vctima, ilustra el comentario 41, ... se considera tanto como perjuicio material, como dao moral, o como dao sui generis, a veces como pretium doloris, o como categora totalmente aparte ... (Vicente, 1994). ... El principio apostilla no poco contradictoriamente despus de lo transcrito se atiene a esta idea, pero no toma partido sobre el problema de la clasicacin que es, por otra parte, fundamentalmente terico .... Una acepcin vulgar del dao o perjuicio estticos lo identicaran con el afeamiento que experimenta una persona por causas distintas del deterioro natural producido por el paso de los aos. Implican un salto patolgico o traumtico de un estado o nivel estticos o otro que lo empeora.
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Gerin (1947; seguido, entre otros, por Franzo- Alonso Santos se detiene en este nivel de anlisis. ni, 1995, y Pogliani, 1995) dene el dao esttico Otros monograstas (Gerin, Olivier y Freyfus, como cualquier modicacin morbosa y peyorativa del conjunto esttico individual. Criado) aaden una referencia a su origen. Criado del Ro (1994, 1999) parece equiparar el concepto jurdicopenal de deformidad y el civil de dao o perjuicio estticos, (tambin Hernndez Cueto, 1996, una y otro, sin duda, al hilo de la doctrina jurisprudencial elaborada a propsito de la primera) y dene este ltimo como ... la disminucin o prdida de la atraccin o belleza del lesionado debido a la alteracin esttica que sufre ..., y que consiste de acuerdo con la denicin descriptiva proporcionada por Olivier y Dreyfus(1990) en ... toda anomala fsica visible causada por el accidente que afee a la vctima: cicatrices, deformaciones, mutilaciones del gesto, necesidad de utilizar prtesis, de muletas, etc., cuya importancia vara con la naturaleza, localizacin, caractersticas, edad, sexo y el aspecto fsico anterior .... Alonso Santos (1998), por su parte, tiene por tal ... [toda] irregularidad fsica o alteracin corporal externa, visible y permanente que suponga fealdad ostensiblea simple vista .... Todas estas deniciones del dao o perjuicio estticos incluyen los siguientes elementos estructurales: [e] El menoscabo esttico ha de ser, para ellos, patolgico (morboso), como opuesto a las modificaciones que se producen naturalmente como consecuencia del envejecimiento. Su origen puede encontrarse en una enfermedad que produce un deterioro progresivo del aspecto externo de la persona enferma o un traumatismo, esto es, de un hecho externo que altera bruscamente el estado inmediatamente anterior de la vctima. En Derecho de Daos, es frecuente asociar consciente o inconscientemente el concepto a un accidente o traumatismo precedentes. [f] Rousseau y Fournier(1990) sugieren que se indique cmo asume la vctima su desgracia esttica (en sentido similar, Hernndez Cueto, 1995, 67); sin embargo, esta dimensin apunta ms al dao psquico como componente del dao moral en sentido puro(Vicente, 1994, 203-208), lo que no impide reconocer que es usual resarcir el perjuicio esttico en una cantidad que engloba -aunque sean separables- todos estos aspectos, como dimensiones de un mismo fenmeno.
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En Francia, Daligand (1988) dene el perjuicio esttico como un atentado contra la persona [a] afeamiento como consecuencia de. afeando a la vctima. En esta denicin se confun[b] un menoscabo del estado esttico (apa- den la causa (el atentado) con el efecto perjudicial (el afeamiento esttico). riencia fsica) enterior. El dao esttico puede consistir bien en cicatrices bien en cualesquiera otras modicaciones mor[d] perceptible por los sentidos desde el punto folgicas (Daligand, 1988). de vista de un tercero observador. Existe cierta tendencia -criticable y criticada Hasta aqu quedan descritas las caracters- (Iribarne, 1995; Hernndez Cueto, 1989, 1996-I, ticas del dao esttico como efecto o resultado. 1996-II, 1998-I; Garca Blzquez, 1999; Dolado [c] Ese afeamiento ha de ser permanente y
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Alonso Santos(1998), sintetizando la opinin Cuello; Medina, 2000-II, 2003-II)- a identicar el dao corporal con el producido por la remanencia cientca especializada dominante (Daligand y de cicatrices, y muy especialmente en la cara (Le otros, 1988), diferencia dos tipos de dao esttico: Roy & Jot, 1998). [a] el esttico, que ... se percibe a simple visEllo ha conducido a marginar otros menosca- ta y con la sola observacin de la vctima ...; y bos que afean a la persona que los padece, y a restringir el concepto a los daos estticos, olvidando [b] el dinmico, que slo se aprecia cuando la los dinmicos. Con toda razn, Xiol Ros (2000) in- vctima se encuentra en movimiento. vita a superar lo que denomina muy expresivamente el prejuicio epidrmico, prestando atencin Ejemplos de dao esttico son: nicamente a la percepcin visual esttica, desconociendo la dinmica y otras formas de percepcin [1] Las mutilaciones. sensorial (auditiva u olfativa) sobre las que ya se ha llamado la atencin en la bibliografa ms recien[2] Las deformaciones, valorando te (Mastropaolo, 1983; Dolado, Arimany, Snchez Gallar). [2.1] si concurren lesiones cutneas;
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[2.2] si afectan a la cara o al resto del cuerpo. Es necesario abandonar la frecuente asociacin entre parlisis y daos estticos dinmicos. Las parlisis pueden producir tambin deformaciones permanentes estticas del aspecto fsico de la persona afectada.
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As se comprende con cunta razn los monograstas calican el dao esttico como un dao extrapatrimonial o moral en sentido estricto (Zavala, 1990; Iribarne, 1995-II; Medina, 2000-II, 2003II; ), aunque, como tantos otros de la misma clase, pueda tener repercusiones reejas de carcter econmico (Pogliani, 1995; Le Roy & Jot, 1998).
[3] La prdida o disminucin de un perl o conEspecialmente interesante es la evolucin del torno as como la prdida de sustancia. tratamiendo terico y prctico en Italia. Inicialmente el afeamiento de una persona se indemnizaba [4] Las cicatrices. por referencia a la invalidez genrica para obtener ganancias (Giolla, 1972; Sentencia de 27 de marzo Como ejemplos de daos dinmicos se sea- de 1987, nmero 2985, del Tribunal de Casacin). Ms adelante, se lig el perjuicio esttico al dao lan los siguientes: biolgico, en cuanto ste es fuente de aqul, pero [1] ... Todas aquellas alteraciones muscula- no se aprecia tanto es su objetividad como pudiera res, tendinosas u seas que pueden provocar coje- serlo el dao a un vestido, un cuadro o una obra ra e incluso alteracin de los gestos .... arquitectnica (Franzoni, 1995), cuanto como causa de menoscabo del estado de bienestar psico[2] ... Todas aquellas que estn relacionadas fsico de la persona condicionante de la plenitud con las parlisis y que, adems, supongan altera- de su vida de relacin (Sentencias de 19 de mayo cin con el movimiento. El ejemplo ms grco lo de 1989, nmero 2409, y de 2 de julio de 1991, tenemos en la alteracin de la mmica o la modi- nmero 7262, del Tribunal de Casacin). cacin de los ademanes .... Sin embargo conviene llamar la atencin que, Conviene dejar claro desde un principio que para jar las cantidades de la indemnizacin, se el dao esttico, cuando se produce, es la conse- acude con frecuencia a las establecidas en funcin cuencia de un dao orgnico (biolgico: Medina, de la capacidad econmica de la vctima, permitien2000-II; 2003-II) que causa una alteracin percep- do, no obstante, un amplio margen de correccin, tible de la morfologa de la persona lesionada, y segn las circunstancias del caso, por el rgano puede derivar de aqul sin que padezca en cambio jurisdiccional (Lagostena Bassi & Rubini, 1974; el normal funcionamiento del organismo humano. Franzoni, 1995). Dao esttico y dao psicofsico funcional no son, sin embargo, conceptos coextensos. Una lesin permanente interna puede no traducirse en nuna modicacin del aspecto exterior del lesionado, y una alteracin morfolgica anatmica esttica que lo afea (las cicatrices no dolorosas son ejemplo tpico: Snchez Gallar) no repercutir negativamente en absoluto en el normal desarrollo de las funciones corporales e intelectuales.
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Se dira, incluso, que el dao o perjuicio estticos no son ms que una dimensin de un dao corporal en sentido estricto, en cuanto menoscabo anatmico o funcional. Una vez producida la sanidad de una persona lesionada a la que resta nicamente una cicatriz no dolorosa, parece claro que su organismo no es el mismo de antes del hecho lesivo, pero funciona
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igual que antes. Desde el punto de vista orgnicofuncional puede que no se aprecie un dao residual relevante; pero la persona lesionada, cuando el menoscabo resultante produce un afeamiento respecto de su estado anterior, se ve y es vista por los dems de una manera distinta y peor. El dao afecta en realidad al futuro desarrollo de su personalidad, desde el punto de vista indiviedual y de su vida de relacin social. Tal vez por eso, para destacar lo que tiene de efecto reejo se preera hablar de perjuicio, mejor que de dao esttico; y quiz por eso tambin se alude a su relativa autonoma o independencia, con lo que no se quiere signicar que constituya una nueva categora aadida a los daos moral y patrimonial (Medina, 2000-II, 2003-II), sino que la compensacin del menoscabo anatomosiolgico objetivo no embebe la dimensin del perjuicio esttico (ni a la inversa) que, de producirse, ha de ser compensado independientemente porque representa una consecuencia perjudicial adicional respecto de aqul, que es contemplado desde una perspectiva distinta que presta al perjuicio esttico una diferencia cualitativa (no supone slo un plus sino tambin un aliud) del dao corporal en sentido propio (Criado, 1994, 1999; Medina, 2000-II, 2003-II; Snchez Gallar).
independientes entre s, desde el punto de vista indemnizatorio. Esta independencia (producto de la diferente perspectiva desde la que se contempla un mismo menoscabo anatomosiolgico) obliga a valorar la realidad y relevancia de cada uno separadamente, para que, de esta suerte, se resarza la totalidad de las consecuencias perjudiciales causadas en el mbito del dao moral en sentido amplio. De ah la razonabilidad de la crtica que mereci la Sentencia de 10 de marzo de 1968, de la Seccin Segunda de la Sala Civil del Tribunal de Casacin francs que, en un caso de enucleacin de un ojo valor exclusivamente la trascendencia de la lesin desde el punto de vista del menoscabo anatomosiolgico, pretiriendo su relevancia desde el esttico (Le Roy, 1998; Medina, 2000-II, 2003-II). En Espaa, el profesor Borobia (1990; tambin Alarcn, 1989; Pargada, 1967) diferencia (confesadamente al modo francs, de tanto inujo en los especialistas espaoles), como perjuicio extrapatrimonial, el perjuicio esttico: aludido en el punto o principio 11 de la Resolucin 75-7 del Consejo de Europa, aunque el comentario anejo se cuida de advertir que, unas veces, se incluye en el dao material, otras, en el moral, y no falta una tercera consideracin como categora autnoma.
La compensacin del dao anatomofuncional La repercusin que el perjuicio esttico puede est en funcin del menoscabo del estado anterior tener sobre el patrimonio de la persona lesionada de salud de la persona lesionada. (si ha de hacer frente a los gastos de su reparacin medicoquirrgica) y sobre su capacidad de gananLa compensacin del perjuicio esttico est en cia se valora desde un punto de vista muy distinto, funcin del menoscabo del estado esttico anterior independiente del que se adopta para ponderar el de la persona que sufri el menoscabo anatomo- dao moral (anatomosiolgico y esttico), cual es funcional. el patrimonial. La compensacin del dao anatomosiolgico y la del perjuicio esttico reconoce fundamentos distintos, aunque ste encuentre su causa material en aqul. Por eso no son excluyentes -como escribe con escasa fortuna Hinojal (1999)- sino Esta independencia o autonoma entre los planos de lo patrimonial y lo extrapatrimonial, que puede considerarse dominante en la bibliografa especializada implica -como pone de relieve Medina Crespo (2000-II; 2003-II) el rechazo
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de la propuesta de Pogliani (1964), para quien la concurrencia de un dao esttico en s mismo considerado (menoscabo de la imagen de la persona lesionado) y de un perjuicio patrimonial resultante de aqul deba resolverse optando, como regla general, por resarcir exclusivamente aqul que sea ms relevante, salvo casos en que uno y otro tengan tengan un alcance considerable, en los que se liquidarn separadamente. Pogliani no explica convincentemente la utilizacin de este doble rasero, que recuerda la criterio que patrocina la impunidad de determinados hechos -constitutivos, en s mismos, de infraccin penalanteriores o posteriores a otro, de gravedad muy superior, que se consideran copenados por la sancin impuesta por este ltimo, que se tiene por suciente para castigar la totalidad del injusto material del comportamiento del culpable. Obviamente y Pogliani parece olvidarlo los criterios de poltica criminal (girando en torno al principio fundamental de intervencin mnima) no tienen por qu coincidir con los propios del Derecho de Daos, orientados al resarcimiento integral de los daos y perjuicios sufridos por la vctima. Esta diferencia de perspectiva explica una armacin incidental que sorprende y desagrada a Medina Crespo (2000-II; 2003-II) contenida en la Sentencia TS-II de 15 de abril de 1987, sobre la absorcin de lesiones de menor entidad en un subtipo cualicado agravado por la especial gravedad de las causadas a la persona lesionada. En la Sentencia calendada se hipotetiza un problema de calicacin jurdicopenal de un hecho lesivo productor de diversos resultados de gravedad muy dispar. No se plantea, en cambio, en absoluto, su tratamiento desde el punto de vista indemnizatorio. ... La doctrina coincide en la especial dicultad de valoracin que este dao entraa (sobre todo en su faceta moral o de sentimientos), en la que los tribunales franceses hacen habitual uso de
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criterios de estimacin como son la edad, el sexo, la localizacin de las cicatrices o de las heridas e incluso la belleza anterior de la vctima, que algn autor ha denominado capacidad esttica restante. Se ha llegado a lmites de mximo detalle en cuanto a otro factor, como es el estado civil de la persona lesionada, dndose lugar a sutiles disquisiciones que llevan a considerar, por ejemplo, que si en una persona soltera el afeamiento reduce la capacidad matrimonial, no es menos cierto que esa misma circunstancia determina un aumento de los riesgos de divorcio en una persona casada ... (De Angel,1989). Rodrguez Jouvencel, al hilo de la opinin dominante francesa, advierte, por su parte, que no cabe desconocer que ... ciertas alteraciones hormonales pueden manifestarse objetivamente y de forma negativa en el semblante de quien las sufre (cara de luna, rostro abotargado, hirsutismo, etc.), incluso cuadros psquicos cronicados (aire depresivo, expresin de tristeza), y, en su caso, bajo la inuencia directa de diversas patologas (renales, cardacas, hepticas, etc.), efectos medicamentosos (cuando se han de tomar de por vida o prolongadamente), situaciones todas ellas que sin duda contribuyen en proporcin variable a desfavorecer la imagen y la apariencia personal, lo cual, junto a las otras consecuencias que se pudieran tener en cuenta dentro de una relacin causal, habr que valorar si es que tales estados agresivos se han hecho permanentes, cuando en el afectado se observe y constate que ya no es el que era, contrastando su realidad actual con el ... coeciente esttico anterior ... (Jouvencel, 1991, 1995). El problema surge a la hora de valorar la gravedad del dao o perjuicio estticos, porque la belleza y la fealdad son valores eminentemente subjetivos, aunque es innegable que existen pautas socioculturales que denen en cada tiempo y en cada lugar lo que es bello y lo que es feo.
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Criado del Ro (1994) plantea muy correctaPara valorar la trascendencia de una cicatriz mente el problema de la valoracin del dao es- sobre la esttica de una persona, habr que tener ttico: ... Se trata de valorar un dao objetivable, en cuenta una pluralidad de factores: cuya apreciacin es subjetiva .... [a] Su forma, diferenciando las longitudinales La valoracin del perjuicio esttico slo pue- (rectas, quebradas o ramicadas) de aqullas en de hacerse cuando ste se encuentre consolida- las que son releventes tanto su longitud como su do, cuando sea denitivo (Criado, 1994; Vicente, anchura. 1995). [b] Su relieve, ya que a mayor relieve, mayor Sigue resultando imprescindible la utilizacin perceptibilidad y alteracin de la imagen; de ah la del mtodo descriptivo (Criado, 1994; Hernndez mayor gravedad de las queloides o hipertrcas. Cueto, 1995), detallando: [c] Su tamao (supercie afectada), por razo[1] Las caractersticas externas de la secuela. nes obvias de perceptibilidad. [2] En su caso (dao dinmico), repercusin Constituye uno de los factores objetivos teninegativa en uno o varios gestos o movimientos, y dos en cuenta en el mtodo Rechard (1990) de valoracin, distinguiendo: [3] frecuencia de la utilizacin del gesto o mo[c.1] visibilidad a distancia inferior a un metro vimiento; [c.2] visibilidad a distancia inferior a tres me[4] Localizacin, en cuanto factor fundamental determinante de su visibilidad. tros [c.3] visibilidad a distancia inferior a seis meAlonso Santos (1998) e Hinojal (1999) dedican especial atencin a las cicatrices, como tros representantes tpicos y ms frecuentes del dao esttico, sin desconocer como ya queda [c.4] visibilidad a distancia superior a seis mesubrayado que existen otros menoscabos psi- tros. cofsicos productores de afeamiento de quien los padece. [d] Su contraste cromtico, que depende de su coloracin (tonalidad e intensidad) en relacin Ese afeamiento puede ser valorado desde dos con la de la zona corporal en que se encuentran puntos de vista, segn quin sea el espectador. localizadas. En efecto, las cicatrices son tenidas por daos [e] Su retractilidad; y, por supuesto indemnizables desde el momento en que menoscaban la imagen de quien las padece en cuanto [f] Su localizacin, en cuanto determinante de percibida por los dems, pero no puede descono- su visibilidad. cerse el dolor psquico que ocasiona al lesionado la contemplacin de su propio afeamiento (Zavala, En la bibliografa especializada (Rechard, 1990). 1990; Alonso Santos, 1998; Hernndez Cueto,
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1998-I; Aso y Cobo, 1998; Cobo y Aso, 1999) se Sin embargo, no se puede desconocer que distinguen hasta seis zonas en funcin de su mayor -como pona de relieve la (por otros conceptos lio menor visibilidad: terarialemte pintoresca) Sentencia TS-II de 30 de mayo de 1988, ... [limitada] durante mucho tiem[f.1] la cara, ejemplo de mxima visibilidad por po la nocin de deformidad al rostro, hpy se ha exsu permanente exposicin y por la atencin que tendido a la generalidad del cuerpo, quiz porque suscita en cualquier espectador; ste se expone con ms frecuencia que antes a la contemplacin ajena .... [f.2] zonas del cuerpo que habitualmente permanecen descubiertas (manos, cuello, y -hoy haComo se colige de la distincin de zonas corbra que admitirlo con mucha reserva- las piernas porales a efectos de valorar su mayor o menor vien la mujer); sibilidad, se tiene muy en cuenta que habitualmente queden al descubierto por el vestuario o por el [f.3] zonas visibles con frecuencia (brazos, cabello. cuero cabelludo); Aun cuando el criterio es, en principio, razo[f.4] zonas visibles en caso de prctica de acti- nable, no se debe olvidar que la moda y las cosvidades deportivas o de ocio (trax; abdomen; pier- tumbres pueden convertir en visibles con mayor nas en el hombre: de nuevo, con reservas); frecuencia zonas anatmicas que permaneca cubiertas con anterioridad. [f.5] zonas visibles en caso de desnudez (nalgas, pubis, caras internas de los muslos); y Ciertas alteraciones corporales que afectan a partes ntimas pueden, adems, ser sentidas por [f.6] zonas raramente visibles (plantas de los la persona lesionada como especialmente avergonpies, huecos axilares). zantes y generar la angustia de tener que mostrarlas precisamente en momentos muy delicados de Sin duda alguna, como cualquier otra altera- las relaciones interpersonales. cin corporal, la mayor visibilidad corresponde a las localizadas en el rostro (Martnez-Pereda, Por eso, Aso y Cobo (1998, 1999) completan 1997), y, dentro de l, a la zona situada en el trin- la enunciacin diferenciando lo que denominan fogulo invertido que se forma situando los vrtices cos de atencin visual o, si se preere, grados en cada uno de los ojos y en la boca. de exposicin de las distintas partes del cuerpo humano: La orientacin de la cicatriz es igualmente importante. Sern menos aparentes cuanto ms sigan [a] zonas perceptibles por todas las personas las denominadas lneas de Langers , lneas de y en cualquier situacin; tensin o reglas clsicas de Anatoma, que, aproximativamente, se corresponden con la formacin na[b] zonas perceptibles por todas las personas tural de arrugas por envejecimiento. Las cicatrices en situaciones especiales (prctica del deporte o se vern menos si siguen ese trazo, o se alinean de actividades de ocio); y horizontal y paralelamente a ellas. Lo anterior vale para el caso de cicatrices quirrjicas derivadas de [c] zonas perceptibles slo por los allegados y intervenciones estticamente reparadoras. en un entorno de intimidad.
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Por lo que se reere a las partes cubiertas por el cabello, ser preciso retener la posibilidad de que su cada por el paso del tiempo o las oscilaciones de la moda puedan dejar al descubierto cicatrices que inicialmente no eran perceptibles. [5] Circunstancias personales de la vctima: [a] Edad y [b] sexo y [c] entorno social de la vctima.
La madurez y la ancianidad no deben ser obstculo para el reconocimiento del derecho a compensacin por perjuicio esttico. En ocasiones, los efectos del envejecimiento pueden contribuir a paliar los de la lesin sufrida. Es ejemplo tpico la cicatriz en un rostro arrugado siguiendo las lneas de Langers. Como actualmente el deterioro fsico derivado de la edad vara considerablemente en funcin de los cuidados que haya adoptado la persona e incluso de tratamientos (incluidos los quirrgicos) a que se haya sometido, habr que tener muy en cuenta el coeciente esttico anterior en cada caso.
El distinto tratamiento de un mismo dao esEstos tres factores son puestos en tela de juicio en la bibiliografa especializada, por consi- ttico objetivo en funcin del sexo de la vctima es derarse contrarios al principio constitucional de objeto actualmente de viva controversia. proscripcin de toda discriminacin no justicada (artculo 14 de la vigente Constitucin Espaola). Todava perdura una mentalidad que considera que el perjuicio es superior tratndose de una Aunque rechace la importancia de la edad a la mujer. Medina Crespo (2000-II, 2003-II) recoge un hora de valorar la gravedad del perjuicio esttico la ramillete de opiniones en este sentido, con citas de Sentencia TS-II de 30 de mayo de 1988, se justi- De Cupis (1954, 1966), Maci Gmez (1996), Hica una mayor compensacin por perjuicio esttico nojal Fonseca y Marcilla Areces (1996), Gonzleztratndose de nios o de personas jvenes por- Haba (1997) y Bares Jaln y Gea Brugada (1997). que habrn de sufrir por mayor tiempo las conseUn mismo dao esttico debe compensarse cuencias del dao sufrido en su imagen (Rechard, 1990; Alonso, 1998), y puede condicionar -y muy por igual -concurriendo las mismas circunstanciasseveramente, cuando la secuela es importante- el cualquiera que sea el sexo de la persona lesionadesarrollo de la personalidad del lesionado cuando da pues, de otro modo, se contradira el principio an no ha culminado su proceso de maduracin. constitucional de proscripcin de cualquier discriEn otros casos, sin embargo, la poca edad permite minacin injusticada por esa razn (De Vicente, predecir una evolucin de la secuela hasta prcti- 1994; Martnez-Pereda, 1997; Benito, 1998). camente desaparecer, lo que reconduce el probleEn la ya citada Sentencia TS-II de 30 de mayo ma al del tratamiento de las secuelas duraderas de 1988, el Magistrado Ponente no tuvo empacho pero no permanentes. en escribir -con un estilo que reproch no sin raEl Anexo contenido en la Ley sobre Respon- zn Martnez-Pereda (1997) por superado por un sabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de Veh- cambio de mentalidad que lo hace obsoleto- que culos a Motor sigue este criterio en cuanto en su ... [rechazada] en nuestros das la bondad del adaTabla III el valor de un mismo punto disminuye a gio respecto a que el hombre y el oso, ms bello medida que avanza la edad que la persona lesiona- cuanto menos agraciado, es evidente que la tutela [jurdica] alcanza tambin a la eventual deformidad da tena al producirse el siniestro.
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ocasionada al varn, sin que quepa distinguir, como [d] actividad a la que se vena dedicando la vcironizaba alguno de nuestros ms agudos tratadis- tima. tas, entre la cicatriz en la comisura de los labios de un bigotudo carabinero y en la de una grcil estrella (estos dos ltimos datos permiten conocer el de la pantalla. .... alcance de la secuela deformante sobre la percepcin por terceros del deterioro esttico, valornEn caso de daos corporales producidos por dose independientemente su repercusin negativa un hecho de la circulacin, la valoracin del perjui- sobre la posibilidad de realizar determinadas acticio esttico ha de hacerse sin consideracin a la vidades y, en su caso, la consiguiente disminucin edad ni al sexo de la persona lesionada, tal como de ganancias esperables); se dispone en la regla primera del captulo especial dedicado a la materia y que cierra la Tabla VI del * estado anterior: lo que Simonin (1982) deAnexo contenido en la Ley sobre Responsabili- nomina coeciente esttico anterior, ya que el dad Civil y Seguro en la Circulacin de Vehculos a perjuicio esttico es siempre comparativo (resulMotor. Como queda explicado, la edad se tiene en tando aconsejable el acompaamiento de material cuenta al jar la cuanta del punto. visual, como pueden ser reportajes fotogrcos, videogrcos o anlogos, acreditativos del aspecCuestin completamente distinta es que la gra- to externo de la vctima antes del hecho lesivo y vedad del perjuicio esttico haya de ponderarse de despus de la consolidacin de las secuelas). acuerdo con el distinto canon de belleza dominante en cada sociedad para uno u otro sexo y que, * Rousseau y Fournier(1990) sugieren que se incomo patrn cultural, puede cambiar al comps de dique cmo asume la vctima su desgracia esttica la moda imperante en cada momento. (en sentido similar, Hernndez Cueto, 1995); sin embargo, esta dimensin apunta ms al dao psquico La discriminacin por razn de la posicin como componente del dao moral en sentido puro social o econmica es hoy rechazada sin excep- (Vicente, 1994), lo que no impide reconocer que es ciones. Iribarne (1995) cita -para criticarla spera- usual resarcir el perjuicio esttico en una cantidad que mente- la Sentencia de 1 de diciembre de 1933, engloba aunque sean separables todos estos asde la Cmara Civil 1 de la Capital Federal de la pectos, como dimensiones de un mismo fenmeno. Repblica Argentina. En ella se reexiona que ... para las mujeres pobres, la juventud es breve [y] La valoracin se hace, en principio, indepen... aunque esto sea una desigualdad en el injusto dientemente de la posibilidad de reparacin. reparto de las cosas, no ha de buscarse en el Derecho, con motivo de la indemnizacin, la base de un De ser posible un tratamiento reparador habr resarcimiento compensador de esa situacin ..., que ponderar debidamente (Criado, 1994; Vicente, conrmando el parecer del juzgador en primera 1994) instancia, quien pona de maniesto que ... para una mujer analfabeta, dedicada a humildsimos me* sus riesgos; nesteres domsticos y de 38 aos, no importan gran cosa los defectos del rostro y las cicatrices * su coste; y producidas por un accidente de trnsito, lo que ha de apreciarse al jarse el monto de la indemniza* el pronstico de sus resultados. A estos cin .... efectos, Hernndez Cueto (1995), siguiendo a
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El Sistema espaol ICEA 1990 construy una Beydoun (1989), sugiere atender a estos factoescala de nueve grados, similar a la elaborada para res: la valoracin del dolor: ** caractersticas del agente causal (as, la reparacin de lesiones irregulares resulta ms Puntos Dao esttico difcil y de peor pronstico); ** la localizacin Hombre Mujer 1-2 de la deformidad: ... [las] lesiones localizadas Mnimo 1-2 2-3 2-4 en el rostro son las peor aceptadas psiclgica- Muy ligero Ligero 2-4 3-5 mente, en especial, en las zonas cercanas a los Moderado 3-5 4-7 orificios, donde cicatrices deformantes pueden Medio 4-7 5-10 modificar la mmica y la expresin del individuo Bastante importante 5-10 6-16 Importante 6-13 7-19 ...; cia; ** la calidad del tratamiento inicial de urgenMuy importante Considerable 7-16 >16 20 >20
Con defectuosa tcnica se combinaban a efec** factores personales que inuyen en el resul- tos porcentuales dao funcional y perjuicio esttitado del tratamiento (por ejemplo, las caractersti- co, olvidando que se trata de dos daos diferentes cas de la piel). (Criado, 1994).
2.La baremacin del perjuicio esttico.
menos que condenada al fracaso intentar cuanticar o baremar el perjuicio esttico.
3.El perjuicio esttico en el sistema de indemnizacin de daos en las personas Ya Simonin (1982) adverta que era tarea poco causados en hecho de la circulacin. 3.1. En principio ...
En la Tabla VI del Anexo contenido en el Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre responsabilidad civil y seguro en la circulacin de vehculos a motor, se dedica un captulo especial al Perjuicio esttico. En su redaccin inicial, al igual que en el Sistema de 1991, se establecen seis categoras, a las que se asignan otras tantas puntuaciones, sin distinguir, en principio, a diferencia de lo que se haca en aquel precedente, por razn del sexo de la vctima, que luego se tiene en cuenta en circunstancias excepcionales. La tabla qued como sigue:
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Sin embargo no han faltado intentos de clasificarlo y puntuarlo. Hodin (1973) recomend el uso de un denominado estetmetro, que permitira un anlisis zonal del aspecto del individuo, creando una precisa anatoma geomtrica y topogrfica de acuerdo con la tipologa del sujeto, que posibilitara valorar con pretensiones de objetividad el dao esttico causado en cada zona. En Francia, se ha generalizado la utilizacin de una escala de 0 a 7/7, similar a la empleada para valorar el dolor (Maurri y otros, 1990; Vicente, 1994; Criado, 1994). Y en Italia, se ha tratado de tabular el perjuicio esttico en porcentajes de reduccin de la eciencia esttica (De Michelis y otros, 1966).
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Descripcin de las secuelas Ligero Moderado Medio Importante Muy importante Considerable
Puntuacin 1-4 5-7 8-10 11-14 15-20 >20
cin personal de la forma arquetpica del gnero humano, y esa imagen externa constituye una faceta fundamental de la personalidad; una sea esencial de identidad de cada cual, para s y para su entorno; que puede condicionar en gran medida su biografa.
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En principio, no se estableca tope de puntuaLa deformidad constituye un apartamiento sencin en caso de considerable perjuicio esttico. sible no slo del arquetipo genrico, sino de la imaLa interpretacin intrasistemtica ja un primero, gen personal, que modica. los cien puntos. Tal vez resulte lgico no exceder, como mximo, del doble de esos veinte puntos. Por eso, se insiste, el concepto remite a un juicio de valor (inevitablemente traspasado de re3.1.1. Excurso: la doctrina jurisprudencial sonancias culturales, como todo lo que toca a la penal sobre el delito y la falta de lesiones esttica) que es independiente de aquel otro que deformantes. pondera la modicacin el cuerpo humano como estructura funcional; aunque un menoscabo en un No resultar intil una ojeada, siquiera necesa- rgano o en el desarrollo de una funcin puede teriamente escueta, a la doctrina jurisprudencial re- ner repercusiones deformantes, modicando, en cada en torno al concepto de deformidad (Criado, mayor o menor grado, la imagen externa (forma) de la persona lesionada. 1994; Vicente, 1994). La deformidad no es concepto jurdico, sino cultural, lo que obliga a precisar el sentido en que se utiliza para integrar el tipo objetivo del delito de lesiones cualicadas por la gravedad de su resultado, tanto en el artculo 150 como en el 149. Es deforme dene el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua ... lo desproporcionado o irregular en la forma.... He aqu una denicin lingsticamente precisa pero inservible, por excesivamente genrica, para jar el alcance semntico del signicante utilizado por la norma antes citada. Existe, desde luego, un arquetipo estadstico de la forma o aspecto externo del cuerpo humano, susceptible de concretarse, en cada persona, hasta configurarla como una individualidad irrepetible en funcin de innumerables variaciones. Se produce, as, una individualiza22
La calicacin de cada deformidad se hace en funcin de varios y heterogneos factores: su manifestacin esttica, dinmica o mixta; su perceptibilidad objetiva; o la frecuencia de su visibilidad, sin perder de vista que una deformidad puede no exponerse permanentemente a la vista del otro, y, sin embargo, resultar especialmente aictiva por la carga emocional de las ocasiones en que se hace visible, comprometiendo gravemente la autoestima del lesionado. La bibliografa que desarrolla el tema, o aspectos parciales de l, es cada vez ms copiosa. A estas ideas responde la doctrina jurisprudencial construida sobre las lesiones deformantes1. En la Sentencia 1167/1998, de 14 de octubre, se reexiona que ... la deformidad agrava el delito de lesiones por s misma y no por los efectos disfuncionales que pueda tener. Todos tienen derecho a su propia imagen y este derecho no est rela-
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Y aclara que ... [no] es, ni puede ser argumentivizado ni por el sexo, por la edad o por la utilidad to que la situacin antiesttica pueda ser modicade la forma corporal para el trabajo.... ble con ciruga u odontologa esttica, que en todo La Sentencia 173/1996, de 27 de febrero, caso supone unos costes y sufrimientos fsicos, que ensea que ... [el] concepto de deformidad que en todo caso se traducirn en la reparacin, procede del art. 334.1 del texto penal de 1848, pero que no supone la alteracin del diagnstico que se refera a notablemente deforme, habin- nal del Sr. Mdico forense S 11 julio 1991. Docdose entendido por tal la fealdad visible resultante trina esta reiterada en otras muchas resoluciones de la irregularidad fsica y permanente -S 30 no- ad exemplum 5 febrero 1987, 14 julio 1989, 19 viembre 1903-, no siendo preciso para estimar tal enero, 9 marzo, 17 septiembre y 4 octubre 1990. agravacin que afecte al conjunto de la persona, Incluso se ha aplicado tal deformidad aunque las bastando que aparezca visible la seal que desgu- cicatrices se produzcan en zonas del cuerpo que re S 24 junio 1905.... originariamente se llevan cubiertas por la ropa y que el vestido oculta y tan slo se exhiben en pla... En denitiva, deformidad es toda irregu- yas y piscinas.... laridad fsica visible y permanente que produzca que el sujeto sufra una imperfeccin esttica en la Por eso desautoriza enrgicamente la atencin parte corporal afectada S 22 enero 1965 que la ... doctrina heterodoxa de la Sala a quo sobre rompe la armona facial y es por tanto un estigma el tema..., en cuanto ... desconoce que el disvavisible y permanente, que altera la morfologa de lor permanente que caracteriza a la deformidad la cara y que encierra un juicio de valor objetivo no es compensable con la posibilidad de la vctima (visible y permanente), pero tambin judicial donde ocultar o disimular articialmente los resultados de se conjugan como factores fundamentales el de la lesin producida SS 18 abril 1988, 29 abril aspecto anterior de la vctima S 15 junio 1982. 1989 y 24 septiembre 1992.... Incluso este Tribunal Supremo bajo la reforma ... En cuanto a la prdida de piezas dentarias, operada por la LO 3/89 de 21 junio, estim la igualdad a efectos estticos entre hombres y mu- ya se ocup la jurisprudencia de estimar la deformijeres -S 30 mayo 1988- y que se ha mantenido en dad, pero atendidos el sexo y la edad y circunstanotras resoluciones posteriores SS 27 septiembre cias del lesionado -SS 11 mayo 1887, 31 octubre 1988, 25 abril 1989, 23 enero, 19 septiembre y 1900, 15 junio 1905 y 10 abril 1912- no estimn15 octubre 1990, 13 febrero y 11 junio 1991, dose cuando la ofendida tena cerca de 70 aos S 15 octubre 1903, pero aprecindose siempre etc., etc. .... cualquiera que fuera la edad del perjudicado con la ... Como ya seal la de 30 abril 1992, el prdida de tres incisivos S 29 enero 1907.... concepto de deformidad no debe ser apoyado en consideraciones puramente funcionales ni estti... La relevancia de la prdida de las piezas cas, pues el delito no solo protege la integridad dentarias, puesta de relieve en la S 16 junio 1990, y el bienestar corporal, sino tambin la autodeter- reiterada en la de 27 noviembre 1991 y 12 marzo minacin de las personas, de la forma natural del 1992, con cita de precedentes resoluciones de la cuerpo, ms o menos duradera y no querida por deformidad y que en todo caso siempre exigiran el sujeto pasivo, que haya sido consecuencia de la un tratamiento quirrgico aunque se calique o accin del autor debe ser considerada como fun- moteje de ciruga menor para extraer las races y damento suciente para apreciar la deformidad.... constitutiva de deformidad SS 5 noviembre 1991
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y 23 octubre 1992 porque como seal la S 10 que implica tanto una notable alteracin esttica por diciembre 1992 con cita de numerosas anterio- la mayor visibilidad de los incisivos como un detrires aunque se soslayara y disimulara con un puen- mento importante de la funcin masticadora.... te dental, la realidad de la deformidad orgnica La interpretacin del alcance semntico del est ah como el resultado de la lesin. .... concepto de deformidad debe hacerse muy cuiLa Sentencia 54/1995, de 29 de enero, aplican- dadosamente. Si se opta por su acepcin ms do el Cdigo anterior al hoy vigente, interpreta que extensa, se podra producir una hipertroa de la ... [por] deformidad se entiende toda irregularidad respuesta punitiva que se siente como contraria a fsica permanente que conlleva una modicacin la equidad. corporal de la que pueden derivarse efectos sociaEl delito tipicado por el artculo 150 tiene apales o convivenciales negativos. La doctrina de esta Sala con posterioridad a la reforma de 1989 conti- rejada una pena de prisin de tres a seis aos. Es, na considerando la prdida de piezas dentarias y sta, una pena grave, de acuerdo con el artculo particularmente de los incisivos, como deformidad 33.2.a), siempre del Cdigo Penal. El principio de (SS 27 noviembre 1991, 12 marzo, 12 mayo, 23 proporcionalidad exige que la lesin del bien jurdioctubre y 21 noviembre 1992). Cabra, si acaso, una co tutelado sea igualmente grave. modulacin de dicha doctrina, como pretende el recurrente, en supuestos de menor entidad. Pero no La Sentencia 1160/2000, de 30 de junio, en el caso actual en el que no se trata de la prdida parece consciente de ello; y resignadamente exde una pieza aislada en un golpe dado a manos lim- plica que ... la posible desproporcin de la pena pias, sino de un golpe de gran contundencia dado legalmente determinada para estos supuestos en en la boca con una piedra provocando la prdida de relacin con ciertos resultados de mediana entidad cuatro incisivos, un colmillo y dos molares, prdida jurisprudencialmente calicados como deformidad,
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al establecer el tipo delictivo un mnimo punitivo ciertamente elevado, tres aos de prisin .., ha de resolverse ... acudiendo correctamente al mecanismo legalmente previsto para estos supuestos: la proposicin de indulto prevenida en el art. 4.3 del Cdigo Penal de 1995 para los casos en que la pena resulte notablemente excesiva, atendiendo el mal causado por la infraccin y las circunstancias personales del reo.... Antes de confesar la impotencia de resolver el conicto entre legalidad y equidad, y acudir, para solucionarlo, a la va del indulto (lo que signica deferir al Poder Ejecutivo lo que debera ser funcin del Judicial), habr que agotar las posibilidades de una interpretacin imaginativa de la norma que, sin merma del respeto de las exigencias de legalidad, permita acomodar su aplicacin a los principios de intervencin mnima y proporcionalidad que han de inspirar cualquier sistema normativo penal que aspire a merecer la calicacin de democrtico. Para ello habr que buscar un criterio objetivo para valorar si basta con la produccin de cualquier anomala orgnica que se traduzca en una modicacin antiesttica del aspecto externo de una persona, o si sta ha de tener una relevancia suciente para justicar la imposicin de la pena; y este criterio se obtiene por interpretacin intranormativa del contexto que proporciona el propio artculo 150. En l la deformidad se coloca al mismo nivel que ... la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro no principal .... Por tanto, no bastar un perjuicio esttico menor, sino aqul que realmente produzca una alteracin negativa cuando menos de intensidad moderada o media del aspecto externo de la persona lesionada.
de menor entidad.... Por su parte, la Sentencia 35/2001, de 22 de enero, recuerda que la Sala Segunda del Tribunal Supremo, en su funcin de rgano casacional, ... tiene declarado, como es exponente la sentencia de 29 de enero de 1996, que por deformidad se entiende toda irregularidad fsica permanente que conlleva una modicacin corporal de la que pueden derivarse efectos sociales o convivenciales negativos. La doctrina de esta Sala con posterioridad a la reforma de 1989 contina considerando la prdida de piezas dentarias y particularmente de los incisivos, como deformidad (Sentencias 27 de noviembre de 199, 12 de marzo, 12 de mayo o, 23 de octubre y 21 de noviembre de 1992). ...; pero, a continuacin ya advierte tambin que, en la sentencia invocada como precedente repitiendo los mismos trminos empleados por la 54/1995 ... se seala que cabra, si acaso, una modulacin de dicha doctrina, como pretende el recurrente, en supuestos de menor entidad.... El Auto 1449/94, de 19 de octubre de 1994, es ms explcito. Considera que ... las secuelas con escaso o nulo efecto en cuanto a la alteracin a peor del estado fsico, por ms que fueran apreciables a simple vista, se deben estimar carentes de signicacin respecto a la deformidad (STS 17 septiembre 1990). Sin embargo, el carcter mnimo de la lesin se debe apreciar en relacin con el lugar y de una manera circunstanciada. Por tanto, all donde la alteracin de la forma originaria implique tambin una alteracin de la sonoma facial, los criterios deben ser ms estrictos, pues una alteracin formal de la cara realizada contra la voluntad del sujeto pasivo no slo afecta estticamente a su cuerpo, sino que impone a su autodeterminacin una carga especialmente considerable (cfr. STS 10 febrero 1992) ....
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La Sentencia, ya antes parcialmente transcrita, Sin embargo, la Sentencia 316/1999, de 5 de 54/1995, no descarta, por ello, ... una modulacin de ... la doctrina general, ... en supuestos marzo, en un caso de prdida del incisivo superior
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central derecho, partiendo de que la jurisprudencia ha admitido una modulacin de la doctrina que estima siempre la prdida de piezas dentales como deformidad, la relaciona con su calicacin como grave o no grave (para aplicar, respectivamente, los artculos 149 150 del Cdigo Penal), pero concluye que estas hiptesis de prdidas de piezas dentarias especialmente visibles son ... los supuestos que debern quedar reservados al carcter no grave de la deformidad y, por lo tanto, subsumibles en el art. 150, como es el caso de autos....
que sea la edad, el sexo, ocupacin laboral o el mbito social en que se desenvuelve el ofendido, toda vez que el derecho de ste a la propia imagen no depende del uso que la vctima pretenda hacer de sta, de suerte que esos matices subjetivos que concurran en el caso enjuiciado debern ser valorados a la hora de determinar o graduar el quantum de la indemnizacin, pero no inuyen en el concepto jurdico penal de deformidad (SS.T.S. de 22 de marzo de 1994 , 27 de febrero de 1996 y 24 de noviembre de 1999 ) que deber ser apreciada con criterio unitario atendiendo al resultado objetivo y material de la secuela, pero con indeEl criterio jurisprudencial para discernir si una pendencia de la condicin de la vctima y de sus lesin es deformante, y en qu medida, se ha exi- peculiaridades personales .... bilizado sensiblemente. Ya se nota en la Sentencia 1990/2001, de 24 de octubre, y se advierte nueAade, no obstante, que jurisprudencialmente vamente en la 396/2002, de 1 de marzo. se ... restringe el mbito penal de la deformidad a aqullas [lesiones] que junto a las notas de irreguEn ella se reiteran, ante todo, las pautas co- laridad fsica, permanencia y ostensible visibilidad nocidas para la apreciacin de deformidad en la tengan tambin una cierta entidad y relevancia, persona lesionada: ... A falta de una interpretacin excluyndose las alteraciones o secuelas que an autntica, la jurisprudencia ha denido la deformi- siendo fsicas, indelebles y sensibles, carecen de dad como irregularidad fsica, visible y permanente importancia por su escasa signicacin antiesttique suponga desguracin o fealdad ostensible a ca .... simple vista (SS.T.S. de 14 de mayo de 1987 , 27 de septiembre de 1988 y 23 de enero de 1990 ) La Sentencia 312/2010, de 31 de marzo, excon suciente entidad cuantitativa para modicar plica: peyorativamente el aspecto fsico del afectado, sin que lo excluya la posibilidad de su eliminacin ... 1. La jurisprudencia, como seala el Minispor medio de una operacin de ciruga reparadora terio Fiscal en una abundante cita de precedentes, (SS.T.S. de 13 de febrero y 10 de septiembre de ha considerado que la deformidad a que se reere 1991 ), pues la ley penal slo contempla el esta- el artculo 150 consiste en toda irregularidad fsica, do en que qued el lesionado, con independencia visible y permanente que suponga desguracin o de su reparacin correctiva posteriormente provo- fealdad ostensible, con independencia de la parte cada. Y, si durante cierto tiempo se atendi para del cuerpo afectada, excluyendo aquellos defectos formular el juicio de valor de la existencia y entidad que carezcan de importancia por su escasa sigde la deformidad, adems de los citados, a circuns- nicacin antiesttica. Tambin ha sido entendida tancias subjetivas de la vctima como la edad, el como toda irregularidad fsica permanente que sexo, profesin y otras de carcter social, la mo- conlleva una modicacin corporal de la que puederna doctrina considera a stos como irrelevantes den derivarse efectos sociales o convivenciales para establecer el concepto de deformidad porque negativos (STS nm. 35/2001, de 22 de enero y no disminuyen el desvalor del resultado, cualquiera 1517/2002, de 16 de setiembre).
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Sin embargo, como sealbamos en la STS nm. 91/209, no toda alteracin fsica puede considerarse como deformidad. Dejando a un lado la grave deformidad sancionada en el artculo 149, la previsin del artculo 150 requiere de una interpretacin que reduzca su aplicacin a aquellos casos en que as resulte de la gravedad del resultado, de manera que los supuestos de menor entidad, aunque supongan una alteracin en el aspecto fsico de la persona, queden cobijados bajo las previsiones correspondientes al tipo bsico. Debe valorarse a estos efectos, que el Cdigo Penal equipara la alteracin constitutiva de deformidad del artculo 150 a la prdida o inutilidad de un rgano o de un miembro no principal, lo que resulta indicativo de la exigencia de una mnima gravedad en el resultado. La jurisprudencia ha examinado en numerosas ocasiones la trascendencia de las cicatrices que restan como secuelas a los efectos de apreciar la deformidad. Ninguna dicultad presenta esa calicacin cuando las cicatrices alteran el rostro de una forma apreciable, bien dado su tamao o bien a causa de sus caractersticas o del concreto lugar de la cara. En la STS nm. 496/2009 se apreci deformidad por una cicatriz lineal de 13 centmetros en hemicara izquierda en sentido horizontal, que interesa pmulo izquierdo y aleta nasal izquierda y que es perceptible a tres metros de distancia, teniendo en cuenta adems la apreciacin directa obtenida por la Sala enjuiciadora merced a la inmediacin. Igualmente, en la STS nm. 811/2008, se apreci deformidad en atencin a una cicatriz en regin maxilar anterior derecha de 6 centmetros de longitud que llega al borde medial del labio superior, y cicatriz en regin malar de 4 centmetros en regin derecha, con perjuicio esttico...., entendiendo esta Sala que en este control casacional solo se puede coincidir en la correccin de la sentencia de instancia en relacin a la existencia de deformidad por la importancia y localizacin visible de las cicatrices. Igualmente, en la STS nm. 877/2008,
se examin un caso en el que las secuelas consistan en cicatriz de siete centmetros que, partiendo de la mejilla izquierda contina hasta el pabelln auricular, produciendo en parte posterior del mismo discreta retraccin y cicatriz de un centmetro en cara lateral izquierda del cuello, entendiendo esta Sala que, en el caso, no era necesaria la percepcin directa del lesionado para llegar a la conclusin irrefutable de que una cicatriz en la cara de las caractersticas que hemos descrito, signica, por s misma, una alteracin de la conguracin de la imagen facial tan visible y con tal impacto que no pueda desconocerse su carcter deformante, lo que nos lleva a la aplicacin del artculo 150 del Cdigo Penal. Cuando se encuentran en otras partes del cuerpo es preciso atender a sus caractersticas. As, se ha calicado como deformidad menor una cicatriz hipercrmica de 20 cms. por 1 cm. en la parte baja del abdomen (STS nm. 295/2009). En la STS nm. 790/2007, se consider constitutivo de deformidad las lesiones causadas por el acusado que ..calent al fuego el lo de una navaja, arrojando seguidamente a la vctima contra un armario, y bajndole los pantalones, le marc en la nalga y parte superior del muslo derecho con el lo candente de la navaja las iniciales A N, que ocupaba una longitud de 13 centmetros, midiendo 5 cms. aproximadamente la altura de los trazos de las dos letras, siendo de ancho de entre 0,80 a 1 centmetro, excepto el primer trazo de la A, que era ms ancho, provocndole quemaduras de segundo y tercer grado, que precisaron tratamiento mdico y psicolgico, quedndole como secuelas las descritas en el factum, que producen un perjuicio esttico medio, argumentando esta Sala que aunque el lugar en donde se hallan las cicatrices no sea visible de forma contina, no quiere decir que no se exhiba de forma ocasional, (...) de modo que las lesiones tienen, ciertamente, entidad y relevancia, y la jurisprudencia de esta Sala as lo entiende en casos de cicatrices permanentes,
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cualquiera que sea la parte del cuerpo afectada deformidad la zona corporal en que la cicatriz (STS 188/2006, de 24 de febrero, y las en ellas ha quedado, porque como dicen, entre otras, las citadas). SS. de 30-5-1988 y 15-11-1990, la nocin de deformidad, frente a los criterios vigentes hace La STS nm. 746/2004, respecto de tres aos, se extiende hoy a la generalidad del cuercicatrices, una de ellas de 13 cms. en regin cer- po humano, tanto porque ste se expone ahora, vical, tuvo en cuenta para apreciar la deformidad con ms frecuencia que antes, a la contemplaque eran perfectamente visibles al mirar de fren- cin ajena en su prctica integridad, como porte a la lesionada. En la STS nm. 1479/2003, que actualmente se conoce mejor cmo puede se consider causante de deformidad una cica- quedar afectada la vida de relacin por taras o triz de 20 cms. en regin lumbar, sealndose en defectos situados en zonas del cuerpo que se la sentencia que la misma, como grcamente encuentran ordinariamente cubiertas. A la luz de dice el tribunal de instancia, se prolonga desde esta doctrina, no parece pueda ser cuestionada la columna vertebral hasta el costado izquierdo, la existencia de una deformidad en el cuerpo de est localizada en una zona que queda al descu- la vctima ni la correccin tcnica de la subsunbierto cuando se hace deporte, y, como se lee cin del hecho enjuiciado en el art. 150 CP habien la sentencia, donde la sala deja constancia de da cuenta de la naturaleza de la cicatriz que se su percepcin al respecto, es mucho ms visi- describe en la declaracin de hechos probados ble directamente que a travs de la foto del folio de la Sentencia recurrida. 216 de autos. Porque, como suele suceder, la En denitiva, la consideracin relativa a los instantnea aportada no traduce elmente la pigposibles efectos negativos de la alteracin fsica mentacin de la secuela. producida como consecuencia de las lesiones no Finalmente, en la STS nm. 1143/2001, se solo en las relaciones sociales, sino tambin en consider constitutiva de deformidad del artculo las convivenciales e incluso en relacin a la pro150 del Cdigo Penal, una cicatriz quirrgica de pia autoestima, que puede resultar afectada por la 15 cms. en zona suprainfraumbilical, rechazando percepcin del propio cuerpo, relativiza la trascenque el hecho de que la cicatriz permaneciera nor- dencia de la visibilidad de las secuelas, poniendo el malmente oculta fuera una razn para negar sus acento en las caractersticas de stas en relacin efectos deformantes. En dicha sentencia se lee con la alteracin que causen en el aspecto fsico que al lesionado le qued como secuela como del lesionado. ... consecuencia de la intervencin quirrgica a que La Sala Segunda del Tribunal Supremo, constuvo que ser sometido tras la agresin del acusado, una cicatriz de 15 cm en zona suprainfraum- tituida en Sala General no jurisdiccional, acord, bilical. La jurisprudencia de esta Sala SS., en- nalmente, con fecha 19 de abril del ao 2002, tre otras muchas, de 17-9-1990, 30-4-1992, 22- adoptar la siguiente exible pauta decisora en esta 3-1993, 27-2-1996 y 22-11-1999 ha dicho que materia: por deformidad debe entenderse toda irregulari... La prdida de incisivos u otras piezas dendad fsica, visible y permanente, toda alteracin o anomala corporal que suponga desguracin tarias, ocasionada por dolo directo o eventual, o fealdad ostensible a simple vista. Estas ca- es ordinariamente subsumible en el art. 150 CP. ractersticas las tiene, sin duda, una cicatriz de Este criterio admite modulaciones en supuestos 15 cm sin que sea bice a la apreciacin de la de menor entidad, en atencin a la relevancia de
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la afectacin o a las circunstancias de la vctima, as como a la posibilidad de reparacin accesible con carcter general, sin riesgo ni especiales dicultades para el lesionado. En todo caso dicho resultado comportar valoracin como delito, y no como falta. ....
De su vigencia continuada deja constancia la Sentencia 958/2009, de 9 de diciembre, en la que se ensea que, ... [cuando] las lesiones han producido la prdida de una o varias piezas dentarias supuesto relativamente frecuente nos encontramos con las consiguientes dificultades para su tratamiento jurdico. La jurisprudencia valora distintamente la prdida de las diferentes piezas dentarias. No es lo mismo a efectos de su calificacin jurdica la prdida de los incisivos o de los caninos que la de las premolares o molares, como tampoco la prdida o la rotura de la pieza de que se trate, y dentro 1) La relevancia de la afectacin, lo que puede sta ltima surgen tambin las consiguientes de dar lugar a la deformidad, entendiendo por tal diferencias. deformidad toda irregularidad fsica, visible y permanente, como exponente de alteracin corporal Todo este conjunto de circunstancias ha sido externa que suponga desguracin o fealdad a determinante del acuerdo del Pleno no jurisdiccio- simple vista. nal de la Sala II del Tribunal Supremo, de fecha 19 de abril de 2002, segn el cual la prdida de inci2) Las circunstancias de la vctima, en las que sivos u otras piezas dentarias, ocasionada por dolo ha de incluirse la situacin anterior de las piezas directo o eventual, es ordinariamente subsumible afectadas. en el art. 150 CP. Este criterio admite modulaciones en supuestos de menor entidad en atencin a 3) La posibilidad de reparacin odontolgica la relevancia de la afectacin o a las circunstancias de la pieza o piezas daadas, pero sin que ello de la vctima, as como a la posibilidad de repara- suponga acudir a medios extraordinarios (pues a cin accesible con carcter general, sin riesgo ni travs de estos medios hoy da casi cualquier deespeciales dicultades para el lesionado. En todo formidad puede ser reparada). caso, dicho resultado comportar valoracin como 4) La posibilidad de afectacin, por la masiva delito y no como falta. incidencia de piezas dentales, al sistema de masLos puntos de vista jurdicos sobre la defor- ticacin como elemento integrante, aunque de formidad se polarizan entre la prdida de sustancia ma auxiliar, del aparato digestivo, lo que incidir corporal que tiene incidencia en el derecho funda- en el elemento normativo, en este caso no de la mental a la integridad fsica que se proclama en el deformidad sino de la inutilidad, tambin incluido en art. 15 de la Constitucin espaola y lo antiestti- el art. 150 del Cdigo Penal....
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co que conforma el concepto jurdico de deformidad, pero con caractersticas de permanencia (no obstante la reparacin, predicable en el estado actual de la medicina de prcticamente toda prdida o inutilidad de miembro no principal), lo que debe valorarse con criterios de consecuencia esttica, a pesar de la intervencin, del nmero de piezas dentarias, de su localizacin y visibilidad, de las caractersticas de su imitacin articial por va de intervencin facultativa, de su consistencia y morfologa, de su incidencia en la fonacin o en la masticacin, de las lesiones que padezca con anterioridad la vctima, etc., lo que impide toda interpretacin con vocacin de universalidad, sino la resolucin del caso planteado. Como ya hemos declarado, el criterio unicado establecido en el Pleno de esta Sala permite valorar tres parmetros:
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3.1.2. El sistema de compensacin e indemnizacin del perjuicio esttico en 1995.

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(b) por las circunstancias personales:
b.1. la edad de la persona lesionada (parece No proporciona, la Ley especial, a qu bases que se presupone un deterioro esttico conforme se avanza en edad; pero tambin se podra hipotehay que atenerse para clasicar la secuela. tizar la posibilidad de progresiva desaparicin o al A pie de tabla, se incluy una advertencia menos de atenuacin del efecto deformante de una que revela claramente la confusin de sus redac- lesin ocasionada a persona de poca edad); tores. b.2. su sexo: aunque no lo exprese, sugiere ... Para las situaciones especiales con defor- subliminalmente (y as se inere del anlisis compamidad o cicatrices visibles importantes, la puntua- rativo con el Sistema de 1991) que la misma lesin cin se determinar teniendo en cuenta la edad y deformante se considera ms grave en una mujer sexo de la persona, as como la incidencia en su que en un hombre; de manera que la discriminacin imagen para la profesin habitual. Se valorar tam- que es expulsada como criterio general reingresa bin el coste de las necesarias intervenciones de como factor corrector extraordinario; ciruga plstica reparadora .... b.3. la incidencia de la imagen para la profeLos parmetros de valoracin que proporcio- sin habitual: factor corrector que supone un paso na deberan ser aplicables a todos los casos o de la perspectiva del menoscabo personal a la rea ninguno, ya que no existe razn atendible para percusin en la capacidad de ganancia; y separar las deformidades o cicatrices visibles b.4. el coste de las necesarias intervenciones importantes (importante es una de las categoras del captulo, la cuarta; cabra entender que de ciruga plstica reparadora: es, ste, un verdalas secuelas que entraen un perjuicio esttico dero dao emergente que, en buena tcnica, tencalicable dentro de la mitad superior de la tabla dra que indemnizarse, como gasto mdico o paraseran importantes, pero la conclusin no es mdico, en su integridad. segura). Sotomayor Anduiza (1996-I, 18) interpretaba Los factores valorativos constituyen una mez- que el valorador haba de ponderar: colanza de partidas heterogneas: * la puntuacin correspondiente a la secuela, considerada en s misma, esto es, en su efecto (a) por las caractersticas de la lesin: deformante y, eventualmente, teniendo en cuenta a.1. naturaleza de la lesin: deformidades o su incidencia negativa sobre la vida profesional del lesionado; y cicatrices * aadir los puntos equivalentes al costo prea.2. localizacin: visibles (aunque los comentaristas y la doctrina jurisprudencial se han ocupado decible de las necesarias intervenciones de ciruga de llamar la atencin sobre la quiebra actual de la plstica reparadora. relevancia de este factor), en el sentido de localizaMucho ms prctico ser jar la primera das en zonas ms permanentemente expuestas a puntuacin; calcular los gastos mdicos ya reala mirada de terceros;
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lizados; y sentar las bases (fallo abierto, legal- rrentes y la asignada al perjuicio esttico supere mente posible) del alcance del deber de resarci- el mximo de cien puntos (Sotomayor Anduiza, miento de los gastos futuros por ciruga plstica 1996-I, 18). reparadora. Es, ste, el nico caso en que podr superarse Esta ltima previsin permite concluir que la ese tope. valoracin del perjuicio estico se har, como es doctrina jurisprudencial reiterada, atendiendo al deEl problema reside en cmo cuanticar el exterioro perceptible en el momento de dicha valora- ceso. cin, y abstraccin hecha del resultado de posibles intervenciones quirrgicas posteriores. Caba interpretar que se utilizarn las cantidades correspondientes a los 100 puntos. Puede dar Si estas intervenciones producen un efecto lugar a una compensacin desproporcionadamente positivo, reduciendo sensiblemente y aun eliminan- excesiva. do el perjuicio esttico anterior, cabra revisar -por sobreveniencia de circunstancias excepcionalesSe estudi la posibilidad de inferir, del estudio la cuanta asignada como indemnizacin por este de la Tabla III, el ndice de progresin cuantitativa concepto (Sotomayor Anduiza, 1996-I, 18). de tramo a tramo (construdo, cada tramo, por secuencias de cinco puntos), en cuyo caso, se apliSin embargo, esta revisin no ser tan fcil. cara al exceso a partir de 105. La dicultad del Habr que valorar, de un lado, la mejora conse- clculo de la razn de incremento llev al pronto guida, y traducirla en reduccin de puntuacin y abandono de este tipo de investigaciones. cuanticacin de esa reduccin; pero habr que ponderar, por otro lado, las molestias, dolores e Caba entender que el exceso sobre 100 punincluso la incapacidad temporal que representa el tos se computara como si se iniciara de nuevo la tratamiento reparador, adems de su importe (So- puntuacin (a partir de 1 punto). tomayor Anduiza, 1996-I, 18). Medina Crespo, en sus ltimas publicaciones Dada la redaccin literal de la regla correspon- antes de la reforma [2003-II], defendi que los pundiente a la concurrencia de secuelas en caso de tos correspondientes al perjuicio esttico constiperjuicio esttico (Si adems de las secuelas tuan una partida independiente, a valorar por sepapermanentes se valora el perjuicio esttico, los rado con arreglo a la Tabla III; pero (sobre conducir puntos por este concepto se sumar aritmti- a consecuencias injustas, por infrarresarcimiento camente a los resultantes de las incapacidades de la vctima) el tenor literal de la redaccin de la permanentes, sin aplicar respecto de aqullos la regla sobre incapacidades concurrentes inclinaba a ... frmula ]correctora de Balthazard] ...) y su concluir que se sumaran a la puntuacin resultante colocacin (tras la que advierte: ... En cualquier de la aplicacin de la frmula correctora a las que caso, la ltima puntuacin [resultante despus de no constituyan perjuicio esttico. aplicar la frmula aludida] no podr ser superior a 100 puntos ...), ms all de las especulaciones La redaccin de la norma de conexin entre sobre una posible expresin defectuosa de la vo- la compensacin del perjuicio esttico y la de las luntad del legislador, nada impide que la suma de lesiones permanentes haba dado lugar a un resulla puntuacin de los puntos por secuelas concu- tado chocante y tcnicamente poco sostenible.
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En caso de secuelas o lesiones concurrentes, se dispona que ... [en] cualquier caso [despus de aplicar la frmula correctora], la ltima puntuacin no podr ser superior a 100 puntos.... Pero, a rengln seguido, se aada que, ... [si] adems de las secuelas permanentes se valora el perjuicio esttico, los puntos por este concepto se sumarn aritmticamente a los resultantes de las incapacidades permanentes, sin aplicar respecto a aqullas la indicada frmula.... La suma aritmtica de los puntos por perjuicio esttico signicaban mucho, al quedar exceptuados de la regla correctora y poner en marcha la aplicacin de las cuantas ms elevadas correspondientes a los tramos mayores de puntuacin. Por si fuera poco, la interpretacin contextual de las dos normas sucesivas conduca a concluir que el nmero de puntos resultado de sumar los de las lesiones permanentes comunes y los del perjuicio esttico poda rebasar el tope de 100. No es inverosmil que la precipitada redaccin del Sistema hubiera invertidos la colocacin inicial de estas dos normas, traicionando, de este modo, la nalidad de sus redactores. La norma, en denitiva, era clara: se sumaran aritmticamente los puntos, no las cantidades de dinero resultantes de multiplicarlos por el valor correspondiente al punto en cada uno de los dos casos. cil encontrar sentencias que se hayan ocupado de ello por suscitarse conicto sobre este extremo.
ducido a pesetas, debe sumarse aritmticamente a la valoracin de las secuelas permanentes, tambin obtenida con independencia de la anterior, pues se trata de conceptos esencialmente diferentes los correspondientes a las secuelas funcionales o psicofsicas y estticas, razn por la cual no son susceptibles de acumularse las puntuaciones correspondientes en una nica suma, como hace el Tribunal de instancia .... La Sentencia interpretaba la norma sobre el funcionamiento de la Tabla VI a la luz de lo que consideraba el criterio adecuado para tratar la concurrencia del dao esttico y las lesiones permanentes. Este salto de lo normativamente real a lo ideal desde el punto de vista legislativo (patrocinado por Medina Crespo [2003-II] ) resultaba difcilmente defendible. Gustase o no, el contenido de la norma aplicable era otro, y a l haba que atenerse. La posicin adoptada por la Sentencia 1800/2001, desconcertante a primera vista, lo es mucho menos si se tiene en cuenta que estaba aplicando analgicamente el sistema indemnizatorio establecido por la Ley especial, ya que el caso enjuiciado no era un hecho de la circulacin, por lo que la vinculacin del tribunal casacional al estricto tenor normativo era menos fuerte. Por esta razn, la invocacin de este precedente jurisprudencial tiene tambin una menor fuerza argumentativa2.
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3.2. La reforma de 2003: nadie es Esta interpretacin fue tan unnime que es dif- perfecto!
En su muy crticp comentario de alcance a la reforma, Luna Yerga y Ramos Gonzlez (2004) no Sin embargo, fue de otro parecer la Sentencia dudaban en considerar que ... [si] alguna secuela da razn del recorte notable de las indemnizacio1800/2001, de 11 de octubre. nes por lesiones permanentes es el perjuicio esttiEn ella se entenda que ... al resultado de ... co. Antes de la modicacin, la puntuacin mxima [la] puntuacin autnoma del perjuicio esttico, tra- que poda otorgarse a esta secuela deba situarse
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en la horquilla de 20 a 100 puntos, mientras que ahora no puede exceder de los 50 puntos, que se corresponde con el porcentaje de 100% de afectacin y se atribuye a las lesiones equiparables a las grandes quemaduras, las grandes prdidas de sustancia y las grandes alteraciones de la morfologa facial o corporal (reglas cuarta y sptima). La nueva descripcin del perjuicio esttico supera la crtica doctrinal mayoritaria al sistema anterior, que consideraba que la excesiva amplitud de esta horquilla comportaba, en la prctica, la jacin arbitraria de la puntuacin.... Con todo, la reforma no deja de tener algunas sombras: ... Con esta modicacin, la vctima pierde siempre, pues la cantidad resultante de sumar indemnizaciones siempre ser inferior a la que resultara de la suma de puntuaciones, dado el carcter progresivo y creciente de la Tabla III. Adems, ahora resulta ms difcil superar los 90 puntos por secuelas, que dan derecho a la aplicacin del factor de correccin por daos morales complementarios y a la obtencin de hasta 73.325 [al tiempo de la redaccin del comentario] por este concepto. Por ltimo, el sexo, la edad y la profesin no tienen cabida en el sistema actual como criterios de valoracin del perjuicio esttico (reglas octava y novena). Como ya hemos visto, tiene sentido prescindir de la incidencia de la edad y la profesin, en tanto que ambos factores son tenidos en cuenta en otros apartados del sistema. Ms problemtica es la decisin del legislador de excluir el sexo como criterio distintivo de las vctimas: la ley no distingue donde la sociedad s lo hace....
le sirve de sustrato, reere tanto a su expresin esttica como dinmica. .... Reglero Campos (2008) , en sintona con Medina Crespo (2004) concluye que esta denicin es bastante amplia. Dentro de ella escribe ... cabe incluir toda secuela, sea cual fuere la parte del cuerpo afectada, que suponga una modicacin estticamente perjudicial en relacin con el estado fsico anterior del perjudicado..., elogiando la extensin semntica tanto a las secuelas estticas como a las dinmicas.
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[b] Categoras y puntuacin.

Se mantienen seis categoras de dao esttico, denominadas de forma mucho ms correcta literariamente, y se suprime la apertura anterior de la puntuacin mxima del ltimo tramo.
Descripcin de las secuelas Ligero Moderado Medio Importante Bastante importante Importantsimo Puntuacin 1-6 7-12 13-18 19-24 25-30 31-50
Slo en su modalidad de importantsimo se proporciona una pauta legal de valoracin. A juicio de Reglero Campos (2007), la calicacin en cada caso depender de la parte corporal afectada y del alcance de la secuela, lo que no es mucho decir.
El apartado 6 dene el perjuicio esttico importantsimo como el que ... corresponde a un perjuicio de enorme gravedad, como el que producen las grandes quemaduras, las grandes prdidas de [a] Denicin del perjuicio esttico. sustancia y las grandes alteraciones de la morfoloSe dene en su apartado primero el perjuicio ga facial o corporal.... esttico como ... cualquier modicacin peyoratiAlonso Santos cree que est claro el propsito va que afecta a la imagen de la persona; constituye una dimensin diversa del perjuicio siolgico que de enunciar exhaustivamente las hiptesis de dao
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esttico importantsimo, pero el tenor literal de la norma permite interpretarla lo hace as Medina Crespo como un mero intento de orientar legalmente la valoracin judicial del dao esttico mediante unos puntos de referencia empricos, que pertenecen a imgenes compartidas colectivamente. Aunque el ltimo inciso resulta ms difuso, quedar siempre marcado por la necesidad de que pueda argumentarse su equivalencia a los dos primeros ejemplos.
Emilia Lachica (2009) realiza una comparacin Lo anterior, sin embargo, lleva de la mano a entre puntuacin asignada y coeciente de perjuila clave ltima de valoracin del perjuicio esttico. cio esttico:
Clase de dao Ligero Moderado Medio Importante Bastante importante Importantsimo Coeciente Puntuacin de perjuicio 1-6 1-9 10-19 7-12 13-18 20-33 19-24 34-51 25-30 52-73 31-50 74-99
igualdad no debe interpretarse con tanto papanatismo ....), como la distinta inuencia de un mismo perjuicio esttico segn la etapa biogrca en que se encuentre la persona lesionada, aunque, en este caso, ya se valore en la Tabla III y, por otro lado, como apunt temprana e inteligentemente Alonso Santos, los cambios sionmicos que produce el paso del tiempo inuirn en el alcance de una concreta modicacin anatmica. El caso de las arrugas que ocultan cicatrices puede ser ejemplar.
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[c.2] El estado esttico anterior.

Naturalmente, habr que poner en relacin su estado esttico anterior (Simonin) y el estado esttico nal para valorar el concreto grado de afeamiento producido.
En la Tabla VI se alude al grado de menoscabo permanente del patrimonio esttico de la persona La pauta de valoracin del deterioro esttico (inciso primero del apartado 4). es doble. El concepto de patrimonio esttico de la per[c.1] El canon general indiferenciado de sona puede resultar chocante si se entiende como belleza. un patrn de validez general. El apartado 8 establece: ... Ni la edad ni el Puede ser que se haya tratado de acuar una sexo de la persona lesionada se tendrn en cuenta idea especular del estado ideal de salud, a parcomo parmetros de medicin de la intensidad del tir del cual comienzan a detraerse los porcentajes correspondientes a cada menoscabo anatomosioperjuicio esttico. .... lgico permanente. El problema surge porque es La pretensin de indiferencia puede ser muy relativamente fcil establecer un canon objetivo de positiva para evitar que se introduzcan estereotipos ese estado ideal de salud, pero no existe forma que aseguran que el afeamiento de un varn tiene de delimitar el contenido de un patrimonio esttico menor relevancia o que se desmesure el impacto (general) de la persona. Cada cual tiene derecho a de una mnima cicatriz en la anatoma de una mujer. que no empeore su imagen, pero sta es slo un No obstante, se insiste, es innegable la existencia estado (o patrimonio esttico) concreto anterior. de patrones diferenciales segn sexos (Luna Yerga y Ramos Gonzlez, 2004; Reglero Campos, 2008: As que por patrimonio esttico de la perso... El derecho constitucionalmente protegido a la na habr que entender ese estado esttico ante34
[c] Pautas de valoracin.
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rior de la persona lesionada. La diferencia con el que puedan desaparecer a corto o medio plaestado esttico nal representar el dao esttico zo), o la posibilidad de correccin quirrgica. compensable. Lo deja muy claro el ltimo inciso del apartado 8: ... La imposibilidad de correccin constitu[d] La valoracin conjunta. ye un factor que intensifica la importancia del perjuicio.... La valoracin (y consiguiente puntuacin) ... se ha de realizar de acuerdo con el apartado 5 meMedina Crespo comenta escuetamente: ... Al diante la ponderacin de su signicacin conjunta, objeto de no mezclar lo que es el resarcimiento sin que se pueda atribuir a cada uno de sus compo- del perjuicio personal en que consiste el perjuicio nentes una determinada puntuacin parcial ..., esttico y el resarcimiento por el coste de las intervenciones de ciruga plstica, parece conveniente [e] El punto cronolgico de conexin: la que constituyan partidas resarcitorias separadas; fecha de la sanidad o estabilizacin. y en este sentido, para proporcionar a la regla el correspondiente equilibrio, se propone una especie Se atender al dao ... existente en el mo- de factor con el que apreciar la superior entidad mento de la produccin de la sanidad del lesionado del perjuicio esttico cuando es insusceptible de (estabilizacin lesional) .... correccin.... La referencia a la estabilizacin lesional resulta equvoca. Si por ella se entiende ese momento a partir del cual la utilidad marginal curativa de la adicin de un nuevo acto mdico es nula, puede ocurrir que, no obstante, todava sea posible una mejora de modicaciones anatmicas que producen afeamiento del lesionado. Una interpretacin funcional del precepto obliga a concluir que, aunque aqul se considere estabilizado lesionalmente (y desde entonces cese la situacin de baja temporal y se valore el alcance de las lesiones permanentes anatmicas o funcionales remanentes), para ponderar el perjuicio esttico ser preciso aguardar al nal de un eventual tratamiento de esta clase. Cabe predecir que este simplista tratamiento concreto de los daos estticos susceptibles de correccin quirrgica ser ya lo es una fuente de problemas debido a la deciente redaccin de las normas que lo regulan. Reglero Campos (2008) previene frente a la posibilidad de generar una sobreindemnizacin. Para empezar, la norma convierte en factor de agravacin lo que debiera ser la pauta general. La puntuacin jada para un dao esttico debe sealarse teniendo en cuenta su alcance real y actual, para el caso de que la situacin creada sea necesariamente perdurable por no admitir tratamiento corrector.
[f] La irrelevancia de una posible correcTal como est redactado el precepto, habra cin quirrgica y la relevancia de su imposiuna valoracin (y puntuacin) del dao esttico bilidad.
resultante, que se agravar (intensicar) cuando Lo anterior no significa que no se tenga ste no sea susceptible de correccin. en cuenta la predecible progresiva atenuacin Las situaciones que pueden presentarse se rey aun desaparicin de la secuela (teniendo en cuenta lo dispuesto para el caso de secuelas ducen bsicamente a dos.
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[f.1] Una persona que sufre un dao esttico deci[f.2] Una persona, que sufre un dao esttico de someterse a un tratamiento corrector no arbitrario. corregible, decide no someterse a tratamiento corrector. Tendr derecho a que se sufrague ntegramente el importe de ese tratamiento, porque la Ley Tiene derecho a recibir el importe corresponespecial no distingue segn su nalidad curativa o diente al dao sufrido. Tngase en cuenta que se reparadora plstica, computndose como das de valora el menoscabo de la imagen resultante. Si la baja temporal aqullos en que se encuentra, como persona lesionada preere soportarlo a cambio de consecuencia, en situacin de estancia hospitala- una cantidad de dinero, el principio econmico de ria, o de baja comn, impeditiva o no. la indiferencia dicultar objetar esa decisin como arbitraria y tampoco puede argumentarse que exUna vez concluido el tratamiento (fecha de corte perimente un enriquecimiento injusticado. de la estabilizacin correctora), se valorar y liquidar el dao esttico resultante y los perjuicios derivados. Si posteriormente opta por someterse a l, seguir teniendo derecho a que se sufrague su imCabra pensar en aplicar lo dispuesto por el porte, pero, al liquidar la situacin resultante, un apartado 3 a propsito de las denominadas ... se- elemental principio de equidad obligar a comparar cuelas temporales, es decir, aquellas que estn lla- los siguientes factores: madas a curarse a corto o medio plazo, no tienen la consideracin de lesin permanente, pero se han [f.2.1] liquidacin del estado esttico nal de valorar de acuerdo con las reglas del apartado [f.2.2] importe del tratamiento corrector a) de la tabla V, computando, en su caso, su efecto impeditivo o no y con base en el clculo razonable [f.2.3] importe percibido anteriormente por de su duracin, despus de haberse alcanzado la dao esttico estabilizacin lesional .... Si este importe es superior a aquella liquidaSin embargo, esta regla parece pensada para el dao psicofsico, por lo que cabra construir una cin, habr que valorar el tiempo transcurrido hassolucin equitativa partiendo de la diferenciacin ta la correccin (durante el cual, el lesionado arrostr las consecuencias antiestticas de su lesin) y de dos perodos: los motivos alegados para rechazar en principio el [f.1.1] En tanto no se concluye el perodo repara- tratamiento, para decidir si el lesionado puede redor esttico, se valorar el grado de afeamiento que tener el exceso sin producirse un enriquecimiento produce la lesin (perjuicio esttico intercurrente); y injusticado o ha de imputarse al importe del tratamiento corrector. [f.1.2] Una vez concluido el tratamiento reparador, se valorar lo que cabra denominar perjuicio [g] La escala de graduacin de la intensiesttico nal. dad del dao esttico. La puntuacin ltima tendra en cuenta aquella priEl apartado 4 de pintoresca y confusa mera etapa ms deformante (valorando la intensidad y redaccin, como lo calica, con sobrada raduracin de su efecto) para corregir al alza la puntuacin zn, Reglero Campos (2008) establece: ... La que merece objetivamente el perjuicio esttico nal. puntuacin adjudicada al perjuicio esttico es la
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expresin de un porcentaje de menoscabo permanente del patrimonio esttico de la persona. 50 puntos corresponden a un porcentaje del 100 por cien.... Esta ltima precisin que no se comprende bien, en opinin de nuevo de Reglero (2008) trata de dar apariencia cientca a algo que hubiera podido expresarse con mayor realismo y sencillez: la compensacin del dao esttico nunca podr superar (expresando un principio de poltica resarcitoria que podr ser ms menos discutible por el que ha optado el legislador) el cincuenta por ciento del dao psicofsico mximo. Los posibles trastornos psquicos derivados del perjuicio esttico seran compensables independientemente como cualquier otra lesin o secuela permanente.
de a un menoscabo psicofsico de un 1%, equivale, en cambio, a un 2% de menoscabo esttico. Alonso Santos propone razonablemente que la puntuacin de un concreto dao esttico tenga siempre a la vista esta proporcin, de modo que la compensacin de aqul nunca pueda igualar (y menos, superar) a la de un dao psicofsico que pueda tenerse de acuerdo con el sentimiento colectivo por ms grave. As como, en el caso del dao psicofsico, es posible establecer un porcentaje mximo de menoscabo, el cien por cien, correspondiente a la muerte de la persona, la introduccin del concepto de patrimonio esttico de la persona resulta de difcil manejo, y sirve nicamente para encubrir una realidad: que el mximo de puntos que cabe asignar por perjuicio esttico es el de cincuenta, correspondiente a casos de extrema gravedad, en los trminos en que se dene la categora de dao esttico importantsimo.
Medina Crespo explica que la razn del tope de los cincuenta puntos (propuesta por l, ya antes de la reforma) se debe a que ... un determinado porcentaje de perjuicio siolgico debe conllevar una vaLa nueva regulacin del perjuicio esttico supondr loracin econmica superior a un mismo porcentaje de perjuicio esttico, para lesionados de la misma aunque, por supuesto, no haya sido su objetivo un edad..., de modo que, mientras 1 punto correspon- considerable ahorro para las entidades aseguradoras.
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[h] La doble perspectiva de una misma lesin: dao psicofsico y dao esttico. Autonoma y compatibilidad de indemnizaciones.
diencias Provinciales (no todas, sirva de ejemplo la Sentencia de 30 de julio del 1999, de la Seccin 3 de la Audiencia Provincial de Castelln) que interpretaban que la indemnizacin bsica por secuelas o lesiones permanentes inclua el dao moral inheLos apartados 2 y 3 son en buena me- rente al perjuicio esttico. dida repetitivos. Se esfuerzan en dejar claro que un mismo menoscabo corporal puede ser La regla tercera pone n a la disparatada tcnivalorado desde una doble perspectiva: la orgnica de acumulacin de las puntuaciones respectivas ca y la esttica. Cada valoracin es autnoma, de conceptos resarcitorios tan heterogneos como se punta y liquida independientemente, pero, el dao psicofsico y el perjuicio esttico. a continuacin, las indemnizaciones respectivas se suman entre s para formar el importe de la Una vez liquidados separadamente, las canticorrespondiente a las secuelas o lesiones per- dades respectivas se sumarn entre s. El resultamanentes. do constituir la indemnizacin bsica global por secuelas o lesiones permanentes. Obviamente, el ... 2. El perjuicio siolgico y el perjuicio est- nuevo sistema supondr una sensible reduccin de tico constituyen conceptos perjudiciales diversos. la compensacin de las vctimas, pero este efecto Cuando un menoscabo permanente de salud supo- no es otra cosa que el lgico de un criterio que ne, a su vez, la existencia de un perjuicio esttico, racionaliza (con explicable aplauso de los comense ha de jar separadamente la puntuacin que co- taristas: Medina, 2003; Reglero, 2008) el sistema rresponde a uno y a otro, sin que la asignada a la anterior, consecuencia segura de una desdichada secuela siolgica incorpore la ponderacin de su ordenacin de las normas reguladoras establecirepercusin antiesttica. das por la redaccin inicial3. 3. El perjuicio siolgico y el perjuicio esttico se han de valorar separadamente y, adjudicada la puntuacin total que corresponda a cada uno, de acuerdo con la tabla III por separado, sumndose las cantidades obtenidas al objeto de que su resultado integre el importe de la indemnizacin bsica por lesiones permanentes. ....
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[i] Las puntuaciones asignadas a las diferentes categoras de dao esttico.
Las puntuaciones se han incrementado considerablemente, aunque el aumento no se puede exagerar, ya que, con anterioridad, los puntos por perjuicio esttico se sumaban a los correspondientes al dao psicofsico, para aplicar a la suma la En resumen, el dao psicofsico y el dao est- Tabla III. tico se valorarn y puntuarn independientemente, [j] Independencia de la indemnizacin del como dimensiones distintas de una misma secuela perjuicio esttico respecto de la incapacidad o lesin permanente. Reglero Campos (2008) pone de relieve que ... La puntuacin adjudicada al perjuicio estla regla segunda que no guraba en el Proyecto de Ley, omisin que fue objeto de crtica por tico no incluye la ponderacin de la incidencia que los especialistas ms solventes (Medina Crespo, el mismo tenga sobre las actividades del lesionado 2004) vino a corregir el criterio de algunas Au- (profesionales y extraprofesionales), cuyo espec38
para el desarrollo de actividades.
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co perjuicio se ha de valorar a travs del factor de Por eso, el Tribunal casacional se esfuerza por correccin de la incapacidad permanente .... As encontrar un sistema complementario que permita lo establece el apartado 9. subsanar esa deciencia, y cree encontrarlo en una aplicacin imaginativa del factor corrector aumenLa compensacin del perjuicio esttico se cen- tativo que gura en la Tabla IV y que da la posibilitra, pues, en el deterioro de la imagen o aspecto dad de tener en cuenta los factores y elementos de externo de la persona. La compensacin por la in- correccin enunciados en el fundamental apartado capacidad que pueda producir respecto del ejercicio primero, nmero 7, del Anexo, para asegurar la tode ciertas actividades habituales se reconduce al tal indemnidad de los daos perjuicios causados. correspondiente factor corrector previsto en la Ta- No se trata de aplicarlo directamente (como probla IV. Pese a las dudas surgidas a propsito de la pusieron algunos prestigiosos comentaristas del extensin de la doctrina de la Sentencia 181/2000 sistema) sino de introducir sus lneas directrices a del Tribunal Constitucional a las indemnizaciones por travs de la aplicacin del factor corrector antes secuelas o lesiones permanentes, no se ha querido aludido. entrar en este problema, seguramente porque exceda de los lmites de contenido de la Tabla VI. Al ser posible construir un sistema intratabular de resarcimiento equitativo del lucro cesante, no La Sentencia 228/2010, de 25 de marzo, de la ser necesario plantear cuestin alguna de inconsSala Primera del Tribunal Supremo, de la que fue po- titucionalidad, cunto ms si el Tribunal Constitucionente su Presidente, el Excmo. Sr. Magistrado Don nal parece considerar el problema, tratndose de Juan Antonio Xiol Ros, ha establecido las lneas rec- indemnizacin por causa de muerte y por secuelas toras del tratamiento jurdico del lucro cesante deri- o lesiones permanentes una cuestin de legalidad vado de una secuela o lesin permenente. Puede ser ordinaria. de inters su lectura y anlisis porque, en denitiva, el dao o perjuicio estticos no son sino una manifesEn la Sentencia se precisa, adems, el alcantacin especial de aqul dao personal. ce de la indemnizacin correctora ampliatoria de la bsica en caso de quedar, la vctima, incapacitada No resulta fcil la lectura de esta sentencia ni (total o parcialmente) para realizar alguna actividad tampoco lo es la comprensin del desarrollo lgico habitual, aunque no constituyese fuente de ganande la argumentacin mediante la que trata de justicia. Deja esto claro pero advierte y esta advercar su construccin del subsistema indemnizatorio tencia ser muy importante para la elaboracin del del lucro cesante derivado del padecimiento de una sistema compensatorio del lucro cesante que no secuela o lesin permanente incapacitante (total o se puede desconocer que, en una proporcin raparcialmente) para realizar una o ms actividades zonable, el factor corrector pueda estar destinado habituales del lesionado que constituan, para l, a cubrir perjuicios patrimoniales por disminucin una fuente de ganancia. de ingresos de la vctima; aunque se insiste no puede aceptarse esta como su nalidad nica, ni Reconoce que la aplicacin del factor correc- siquiera principal. tor aumentativo por perjuicios econmicos, aplicable a toda clase de daos corporales (se incluye La Tabla IV se explica en la Sentencia incluen las Tablas II, IV y V) puede ser insuciente para ye, como uno de los factores de correccin de la resarcir proporcionadamente el lucro cesante efec- indemnizacin bsica, los elementos correctores tivamente producido. del apartado primero, nmero 7, del Anexo, a los
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que se remite globalmente; y establece que el alcance del aumento y de la reduccin se concretarn segn circunstancias. De nuevo habr que recordar que, en la citada regla sptima, se lee que : [1] son elementos correctores de disminucin en todas las indemnizaciones, incluso en los gastos de asistencia mdica y hospitalaria y de entierro y funeral, [1.1] la concurrencia de la propia vctima en la produccin del accidente o en la agravacin de sus consecuencias y, adems, [1.2] en las indemnizaciones por lesiones permanentes, la subsistencia de incapacidades preexistentes o ajenas al accidente que hayan inuido en el resultado lesivo nal; y [2] son elementos correctores de agravacin en las indemnizaciones por lesiones permanentes [2.1] la produccin de invalideces concurrentes y, en su caso, [2.2] la subsistencia de incapacidades preexistentes. Interpreta el Tribunal de Casacin que los elementos correctores a que se reere el citado apartado no pueden ser solo los expresamente calicados como de aumento o disminucin, sino todos los criterios comprendidos en l susceptibles de determinar una correccin de la cuanticacin del dao; esto es [1] la entidad de los daos psicofsicos, [2] las circunstancias econmicas, incluidas las que afectan a la capacidad de trabajo y prdida de ingresos de la vctima,
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[3] las circunstancias familiares y personales y [4] la posible existencia de circunstancias excepcionales que puedan servir para la exacta valoracin del dao causado. La aplicacin de estos parmetros como criterio corrector aumentativo expresamente incluida en estos trminos en la Tabla IV no est sujeta a otro lmite que a la proporcionalidad atendidas las circunstancias concurrentes, algo que no ocurre en los dems factores de igual clase, en los que se establece un lmite mximo cuantitativo absoluto. En la Sentencia se explica esta singularidad recordando la vigencia del principio de indemnidad total de la vctima de secuelas permanentes, especialmente en los casos de gran invalidez, dada la gravedad de los supuestos y la dicultad de prever con exactitud todas las circunstancias. El Tribunal casacional precisa, en todo caso, que el lucro cesante por disminucin de ingresos de la vctima en caso de incapacidad permanente no es susceptible con arreglo al Sistema de valoracin de ser resarcido ntegramente, pero s de ser compensado proporcionalmente (mediante la aplicacin del factor de correccin por elementos correctores) por encima de lo que pueda resultar de la aplicacin de los factores de correccin por perjuicios econmicos y por incapacidad permanente cuando concurran circunstancias que puedan calicarse de excepcionales, sin necesidad, en este caso, de limitarlo a los supuestos de prueba de la culpa relevante por parte del conductor. Y pasa a establecer los requisitos para la indemnizacin del lucro cesante, que ... debe aplicarse siempre que: 1) se haya probado debidamente la existencia de un grave desajuste entre el factor de correccin por perjuicios econmicos y el lucro cesante futuro realmente padecido; y que
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Y apostilla: ... Esta unicacin permitir al legislador, si lo estima conveniente, adoptar las medidas oportunas para modicar el rgimen de indemnizacin de lucro cesante por daos corporales en accidentes de circulacin si considera que Pero hay algo ms: ste, cuya interpretacin ahora denitivamente jamos, no es el ms adecuado a los intereses gene[a] Aplicando, por analoga, los criterios reco- rales. .... gidos en otras Tablas para indemnizar o compensar situaciones equiparables, se concluye que el 3.3. Las relaciones entre la Tabla VI y la mximo de cobertura del dcit resarcitorio del explicacin del funcionamiento de las Tablas. lucro cesante es el setenta y cinco por ciento de la indemnizacin bsica, pues ste es el porcentaje La ley olvid derogar las reglas contradicmximo que se ja en el factor de correccin por torias contenidas en la explicacin del sistema, perjuicios econmicos. en el apartado b) del Anexo. Obviamente, la pauta de derogacin por contradiccin interna [b] En suma, una vez calculado el lucro cesante e intranormativa conduce a tenerlas por deroefectivo, se ponderar si la aplicacin del factor de gadas tcitamente. Las novedades de la Tabla correccin por perjuicios econmicos y la parte del VI son incompatibles con la explicacin anterior correspondiente al factor corrector aumentativo por y posteriores a la Ley 30/1995, de manera que incapacidad que haya de imputarse a la cobertura de entra en juego lo dispuesto por el artculo 2.2 prdida de ingresos como consecuencia de aqulla, del Cdigo Civil. es suciente para que el lucro cesante futuro quede compensado en una proporcin razonable, teniendo As lo entienden igualmente Luna Yerga y Raen cuenta que el sistema no establece su ntegra repa- mos Gonzlez (2004). racin, ni sta es exigible constitucionalmente. 6) Si se aprecia un dcit relevante, podr completarse mediante la aplicacin del factor de En los borradores de proyectos de reforma se correccin por referencia al apartado primero, n- mantiene el sistema actual, con algunas modicamero 7, del Anexo, pero su cuanta nunca podr ciones mnimas. exceder del setenta y cinco por ciento de la indemnizacin bsica. As, la ponderacin de los daos estticos y dinmicos se har, en todo caso, de forma conEn la Sentencia se reconoce que esta solucin junta y se elimina la estructura actual de reglas de que favorece considerablemente los intereses de utilizacin en foma de esquema. las entidades aseguradoras al limitar sensiblemente la cobertura del lucro cesante puede estimarDesaparece la mencin de la compatibilidad ense, sin duda, no plenamente satisfactoria, pero se tre la indemnizacin por perjuicio esttico y el coste justica invocando la necesidad de unicar, para de las intervenciones de ciruga plstica para la co42
2) este desjuste no resulte compensado mediante la aplicacin de otros factores de correccin, teniendo en cuenta, eventualmente, la proporcin en que el factor de correccin por incapacidad permanente pueda considerarse razonablemente que comprende una compensacin por la disminucin de ingresos.
garantizar la seguridad jurdica, la aplicacin de la ley por los tribunales civiles.
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3.4. Previsiones de futuro.
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rreccin de aqul, por estimarse aclaracin innecesaria, ya que en todo caso, los gastos de asistencia mdica, farmacutica y hospitalaria estn cubiertos hasta la sanidad del lesionado, siempre que estn debidamente justicados, tal como se prev en la regla sexta del primer apartado del Anexo. Asimismo, se suprime la actual consideracin de la imposibilidad de correccin como factor que agrava la intensidad del perjuicio esttico, porque ste ha de valorarse en el momento de la estabilizacin lesional, y en aquella valoracin no debera tomarse en consideracin el hecho de que no exista posibilidad de correccin porque ya habra sido valorada con anterioridad
ilustrar al segundo sobre extremos empricos, como la mayor o menor perceptibilidad, partiendo de las enseanzas de la Psicologa sobre los centros de atencin de la mirada, o sobre las zonas que pueden producir una mayor susceptibilidad cuando son contempladas por otra persona, y sobre la forma particular en que percibe y siente el dao la propia vctima. As se llegara a un sistema de valoracin judicial asistida pericialmente, como sugieren (a pesar de las contradicciones en que incurren al exponer sus ideas) Rousseau y Fournier (1989), superando los temores de Oliveira de S (1995) a una pretericin de las opiniones del perito mdico frente a las opiniones personales subjetivas del juzgador.
Por lo dems, las categoras utilizadas en el Ms an se sugiere que la posibilidad de correccin ulterior puede funcionar como factor re- captulo especial de la Tabla VI resultan en su expresin lingstica muy poco precisas y ajenas a ductor de la puntuacin correspondiente. los criterios de objetividad emprica que se manejan en el mbito cientco. 4. La pericia. Existen excelentes trabajos mdicos sobre el Sin embargo, es prctica forense muy extendida perjuicio esttico. Sin embargo, en todos ellos (La- tal vez por comodidad de los propios juzgadores chica Lpez, 2009) se pueden distinguir dos as- quienes, de este modo, desplazan en cabeza ajena pectos muy diferentes. su propia responsabilidad profesional recabar de los peritos mdicos la valoracin e incluso la puntuaPor un lado, hay que proceder a la jacin de cin correspondiente al dao o perjuicio estticos. los parmetros de valoracin (supercie afectada, localizacin, perceptibilidad, exteriorizacin, y Si el juicio nal valorador del perjuicio esttico modo en que la vctima vivencia el dao esttico su- est traspasado de culturalidad (lo que supone una frido); pero habr que tener en cuenta tambin las remisin a patrones que pertenecen a la experiencircunstancias personales de la vctima en la medi- cia vulgar), corresponder su emisin al juzgador, da en que determinan la intensidad del dao moral quien habr de tener en cuenta la informacin de en sentido estricto; para pasar luego a la asigna- los peritos mdicos sobre los factores objetivos cin de puntos en funcin de tales parmetros. Lo que genricamente inuyen en la percepcin exterprimero suscita normalmente pocas dudas; lo se- na del dao causado y su aplicacin al caso congundo entraa un inevitable grado de subjetividad. creto y su diagnstico clnico (psicolgico y eventualmente psiquitrico) sobre su impacto psquico El juicio sobre este extremo sigue pertenecien- en la vctima, quedando claro que, de presentarse do fundamentalmente al mbito de la experiencia los sntomas propios de un sndrome psiquitrico, comn o vulgar. Juez y mdico se mueven en pla- se considerara como un trastorno mental valoranos casi coincidentes. Tal vez, el primero pueda ble como dao anatomosiolgico independiente,
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Esto aparte importar decisivamente el inforpudiendo apreciarse en tal caso la transcendencia de un estado patolgico anterior a la hora de selec- me pericial mdico sobre el perjuicio esttico a cionar la categora aplicable de las contenidas en propsito del clculo del costo de futuras intervenla Tabla VI y sugerir la puntuacin correspondiente. ciones quirrgicas reparadoras.
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[a] Tipo bsico del delito de lesiones dolosas Artculo 147. 1. El que, por cualquier medio o procedimiento, causare a otro una lesin que menoscabe su integridad corporal o su salud fsica o mental, ser castigado como reo del delito de lesiones con la pena de prisin de seis meses a tres aos, siempre que la lesin requiera objetivamente para su sanidad, adems de una primera asistencia facultativa, tratamiento mdico o quirrgico. La simple vigilancia o seguimiento facultativo del curso de la lesin no se considerar tratamiento mdico. Con la misma pena ser castigado el que, en el plazo de un ao, haya realizado cuatro veces la accin descrita en el artculo 617 de este Cdigo. 2. No obstante, el hecho descrito en el apartado anterior ser castigado con la pena de prisin de tres a seis meses o multa de seis a 12 meses, cuando sea de menor gravedad, atendidos el medio empleado o el resultado producido. [b]Tipos cualicados de lesiones dolosas por causacin de deformidad Artculo 149. 1. El que causara a otro, por cualquier medio o procedimiento, la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro principal, o de un sentido, la impotencia, la esterilidad, una grave deformidad, o una grave enfermedad somtica o psquica, ser castigado con la pena de prisin de seis a doce aos. ... Artculo 150. El que causare a otro la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro no principal, o la deformidad, ser castigado con la pena de prisin de tres a seis aos. [c] Tipo de delito de lesiones culposas o imprudentes Artculo 152. 1. El que por imprudencia grave causare alguna de las lesiones previstas en los artculos anteriores ser castigado: 1 Con la pena de prisin de tres a seis meses, si se tratare de las lesiones del artculo 147.1. 2 Con la pena de prisin de uno a tres aos, si se tratare de las lesiones del artculo 149. 3 Con la pena de prisin de seis meses a dos aos, si se tratare de las lesiones del artculo 150. 2. Cuando los hechos referidos en este artculo se hayan cometido utilizando un vehculo a motor, un ciclomotor o un arma de fuego, se impondr asimismo, y respectivamente, la pena de privacin del derecho a conducir vehculos a motor y ciclomotores o del derecho a la tenencia y porte de armas por trmino de uno a cuatro aos. 3. Cuando las lesiones fueren cometidas por imprudencia profesional se impondr asimismo la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin, ocio o cargo por un perodo de uno a cuatro aos. [c]Tipo de falta de lesiones culposas o imprudentes Artculo 621. 1. Los que por imprudencia grave causaren alguna de las lesiones previstas en el apartado 2 artculo 147, sern castigados con la pena de multa de uno a dos meses. 2. Los que por imprudencia leve causaren la muerte de otra persona, sern castigados con la pena de multa de uno a dos meses. 3. Los que por imprudencia leve causaran lesin constitutiva de delito sern castigados con pena de multa de 10 a 30 das. 4. Si el hecho se cometiera con vehculo a motor o ciclomotor, podr imponerse adems la pena de privacin del derecho a conducir vehculos a motor y ciclomotores por tiempo de tres meses a un ao. 5. Si el hecho se cometiera con arma podr imponerse, adems, la privacin del derecho a la tenencia y porte de armas por tiempo de tres meses a un ao. 6. Las infracciones penadas en este slo sern perseguibles mediante denuncia de la persona agraviada o de su representante legal.
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As lo entiendi igualmente el Auto de 29 de noviembre del 2004, de la Seccin 2 de la Audiencia Provincial de Santa Cruz. En l se lee que ... aunque se ajusta a la realidad que la sentencia del Tribunal Supremo mencionada en el recurso de 10 de noviembre de 2001, que fue dictada en un supuesto de homicidio en grado de tentativa y no especico de trco, recogi esa tesis [de la cuanticacin separada de ambos conceptos], la misma no se comparte en esta segunda instancia porque entonces se dejara sin efecto lo recogido expresamente en el Anexo de la Ley 30/95, de 8 de noviembre, sobre ordenacin y supervisin de los seguros privados, a la hora de explicar el sistema de puntuacin para el supuesto de secuelas concurrentes con perjuicio esttico donde dice que ... si adems de las secuelas permanentes se valora el perjuicio esttico, los puntos por este concepto se sumaran aritmticamente a los resultantes de las incapacidades permanentes, sin aplicar respecto a aquellos la indicada frmula..., pues cuanticndolos separadamente, que es lo que propone la impugnante, no tendra razn de ser el que se sumaren como el indicado anexo recoge, a mayor abundamiento es a partir de la Ley 34/2003, de modicacin y adaptacin a la normativa comunitaria de los seguros privados, en su artculo tercero, apartado tres, que incorpora una profunda reforma de la tabla VI del baremo introducida por la Disposicin Adicional 8 de l Ley 30/1995, de 8 de noviembre, y que entr en vigor el 6 de noviembre de 2003, por consiguiente aplicable a los accidentes ocurridos con posterioridad a esa ley y no al que ahora nos ocupa, cuando por primera vez recoge de manera expresa en el apartado 3 de las reglas de valoracin del perjuicio esttico esa posibilidad al decir que: ... El perjuicio siolgico y el perjuicio esttico se han de valorar separadamente y, adjudicada la puntuacin total que corresponda a cada uno, se ha de efectuar la valoracin que les corresponda de acuerdo con la tabla III por separado, sumndose las cantidades obtenidas al objeto de que su resultado integre el importe de la indemnizacin bsica por lesiones permanentes..., lo cual conlleva que si antes no se estipulaba no tena porque aplicarse de esa manera, sobre todo cuando colisiona con la normativa anterior ....
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La independencia de la cuanticacin de la compensacin correspondiente al dao esttico era asumida sin problemas en Portugal antes de la entrada en vigor del nuevo sistema (Oliveira S, 1992; Gonzalez Pereira, 2010 se mantiene vigente la Portaria n 377/2008, de 26 de mayo, del Ministerio portugus de Finanzas y de Administracin Pblica y de Justicia, relativa a las vctimas de accidentes de circulacin, como base de los procedimientos obligatorios de propuesta razonable para la liquidacin del dao corporal.
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La problemtica del perjuicio esttico: especial referencia a su valoracin

Jess Fernndez Entralgo

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2.La baremacin del perjuicio esttico.

menos que condenada al fracaso intentar cuanticar o baremar el perjuicio esttico.

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Puntuacin 1-4 5-7 8-10 11-14 15-20 >20

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3.1.2. El sistema de compensacin e indemnizacin del perjuicio esttico en 1995.

(b) por las circunstancias personales:

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[b] Categoras y puntuacin.

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[c.2] El estado esttico anterior.

[c] Pautas de valoracin.

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[i] Las puntuaciones asignadas a las diferentes categoras de dao esttico.

para el desarrollo de actividades.

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garantizar la seguridad jurdica, la aplicacin de la ley por los tribunales civiles.

3.4. Previsiones de futuro.

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