Arma de Fogo Preliminar

EXMO. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIME DA COMARCA DE PAULO AFONSO BAHIA.
Proc. N. 225/2012 0001285-08.2012.805.0191 (Numerao do TJBA) Art. 12 da Lei 10.826/03 e Art. 33 da Lei 11.343/2006 Autor: MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DA BAHIA Ru: DANIEL AMARAL RAMOS
DANIEL
AMARAL
RAMOS,
brasileiro,
solteiro,
ajudante de serralheiro, nascido em 27/01/1992, natural de Paulo Afonso/BA, residente e domiciliado Rua Beira Rio, s/n, Bairro de Prainha, seu nos autos do processo com crime em epgrafe, vem, respeitosamente, perante V. Excelncia, por intermdio profissional cidade, art. nos vide termos defensor Viana onde 55, constitudo, Filho, 10 A, as receber da Lei endereo nesta Rua Luiz Centro,
fls.51; do art.
comunicaes conforme
processuais, oferecer sua DEFESA PRELIMINAR, com fulcro no 11.343/06, segue:
1. DA DENNCIA. O acusado foi denunciado como incurso no Art. 12 da Lei 10.826/03 e Art. 33 da Lei 11.343/2006 (Posse
Rua Luiz Viana Filho, 10 A | Centro | Paulo Afonso BA CEP 48.602-470Tele / FAX (75) 3282.5001 | 3282.1912 www.mmcadvogados.com.br |
irregular de arma de fogo de uso permitido e Trfico de substancia entorpecente). O acusado irregular foi de MP em em de sua pea de escopo frisou dia que 12 o de
preso arma
flagrante fogo e
delito Trfico
no de
fevereiro de 2012 passado houvera cometido o crime de Posse substancia entorpecente, em conformidade com o APF, aposto aos autos. No curso da presente ao, o acusado provar que todos os fatos contra ele em articulados razo da no boa no eivam de razo e no possuem lastro probatrio para condenao do mesmo, reservando, para contudo, o tcnica momento processual, finais. As provas ao final especificadas, exegese do art. 55 1 da Lei a Federal n. da 11.343/2006 presente e so imprescindveis criminal. No caso em apreo, porm, a defesa no poder silenciar diante da flagrante improcedncia do enunciado na exordial acusatria, uma vez que a nfima quantidade da droga apreendida: 8,61 gramas (oito vrgula sessenta e um gramas) talos, o de colorao castanho-esverdeado, e composto de folhas, sementes inflorescncias, (CANNABIS ru, para elucidao persecuo apreciar mrito causae
processual oportuno, quando do oferecimento das alegaes
SATIVA, mais comumente denominada MACONHA) vide fls.22, que suposto
afirma que para seu consumo, fls.11 e 12; uma espingarda caseira que o suposto ru possua e que somente usava para caar, sobre este fato foi comprovado pelo laudo de exame pericial, fls. que a arma estava o do APTA, porm, ru no possua a o presena de Nitrito (Recentidade de disparo) vide laudos 25/26. Por do fim, suposto mesmo desconhece aparecimento sendo estas constatadas como
Alcalide, na exordial quantia de 70 (setenta) pedras de CRACK (de cor branco-amarelado com aspecto brilhante, de dimenses totalizavam variadas,embaladas uma massa em papel de 16,1 alumnio, g que aproximada (dezesseis
vrgula um gramas). Alm de, ser insuficiente para provocar a repercusso criminal que ora se apura, ou configurar o ilcito penal denunciado, tornando atpica a conduta atribuda ao Acusado, alm de irrelevante na seara penal. A confirma: TXICOS - Quantidade nfima.O crime, alm da conduta, reclama resultado, ou seja, repercusso do bem juridicamente tutelado, que, por sua vez, sofre dano, ou perigo. Sem esse evento, o comportamento penalmente irrelevante. No caso dos entorpecentes, a conduta criminalizada porque repercute na sade (usurio), ou interesse pblico (trfico). Em sendo nfima a quantidade encontrada (maconha) , por si s, insuficiente para afetar o objeto jurdico. STJ - REsp.n 153.453 - SP Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro - J. 05.03.98 - DJU 25.05.98. prpria jurisprudncia em nosso pais
PENAL Entorpecente Quantidade nfima.O crime, alm da conduta, reclama resultado - no sentido de provocar dano, ou perigo ao bem jurdico. O trfico e o uso de entorpecentes so definidos como delito porque acarretam, pelo menos perigo, para a sociedade, ou ao usurio. A quantidade nfima descrita na denncia, no projeta o perigo reclamado. ] STJ REsp.n 154.840 - PR - 6 T - Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro - J. 18.12.97 DJU 06.04.98 TXICOS - Entorpecente - Quantidade nfima. O crime, alm da conduta, reclama resultado, ou seja, repercusso do bem juridicamente tutelado, que, por sua vez sofre dano, ou perigo. Sem esse evento, o comportamento penalmente irrelevante. No caso dos entorpecentes, a conduta criminalizada porque repercute na sade (usurio), ou interesse pblico (trfico). Em sendo nfima a quantidade encontrada (maconha) , por si s, insuficiente para afetar o objeto jurdico. STJ - REsp.n 164.861 - SP Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro - J. 03.12.98 - DJU 17.02.99
. Desta forma, no h como receber a denncia por trfico de entorpecentes, quando a nfima quantidade de droga apreendida, no tem repercusso penal, mingua de leso ao bem jurdico tutelado, enquadrando-se o tema no campo da insignificncia, sendo, a conduta denunciada, penalmente irrelevante.
Em obedincia ao dispositivo penal ut retro invocado, a fatos narrados na denncia, decretando defesa tcnica do sua absolvio Indiciado, pugna pelo reconhecimento da improcedncia dos sumria nos termos do negando-lhe recebimento nos termos do inc. III do art. 397, do Cdigo de Processo Penal, com nova redao que lhe deu a Lei 11.719/2008. J com relao ao suposto crime de Posse irregular de arma de fogo de uso permitido, em que pese a denuncia oferecida pelo representante do MP ter por curso no embasamento flagrante da em depoimentos ser de atravs testemunhais devidamente ocasionados comprovado delito,
presente,
testemunhas que estavam presentes no local no momento da abordagem feito pelos policiais que, a arma acima relatada, no se encontrava na posse do acusado no momento da abordagem, pelo contrrio, a referida arma estava por trs da geladeira, vide fls. 41, fora do alcance do acusado. Neste sentido, em relao ao porte e posse de arma, salienta o ilustre professor e deputado federal Fernando Capez, em sua obra Comentrios Lei de arma de Fogo (Saraiva, So Paulo, 1997, p. 39/40): "O porte consiste em o agente trazer consigo a arma, sem licena da autoridade. necessrio que o instrumento esteja sendo portado de maneira a permitir o seu pronto uso. Assim, a arma deve estar ao alcance do sujeito, possibilitando o seu rpido acesso e utilizao."
Como
se
pode
verificar
no
conjunto
ftico,
acusado ao encontrar-se dormindo no momento da abordagem, no tinha condies de pronto uso da referida arma, no estando, conduta portanto, praticada ao pelo seu alcance, recai razo sobre pela a qual, a mesmo, modalidade
"manter sob sua guarda", elemento tpico contido no art. 12 da Lei 10.823/03, porque, repita-se, a arma no estava ao seu alcance que lhe possibilitasse do uso rpido para acesso e sua utilizao. No trazendo perigo, nem para si, nem para os policiais, segurana. nesse sentido que firma o Superior Tribunal de Justia: HABEAS CORPUS. PENAL. ESTATUTO DO DESARMAMENTO. POSSE ILEGAL DE ARMA. (ARTIGO 12 DA LEI N 10.826/03). ABOLITIO CRIMINIS TEMPORRIA. EXTINO DA PUNIBILIDADE. TRANCAMENTO DA AO PENAL. 1. No se pode confundir a posse com o porte de arma de fogo. Segundo o Estatuto do Desarmamento, a posse consiste em manter no interior de residncia (ou dependncia desta) ou no local de trabalho a arma de fogo, enquanto que o porte, por sua vez, pressupe que a arma de fogo esteja fora da residncia ou do local de trabalho. 2. Consoante o entendimento desta Corte, diante da literalidade dos artigos relativos ao prazo legal para regularizao do registro da arma (artigos 30, 31 e 32 da Lei n 10.826/03), a descriminalizao temporria ocorre exclusivamente em relao s condutas delituosas relativas posse de arma de fogo. Em sendo assim, enquanto no findar tal prazo, que iniciou-se em 23 de dezembro de 2003, e nos termos da Medida Provisria n. 417, pelo contrrio, garantir
de 31 de janeiro de 2008 (dando nova redao aos referidos artigos), teve seu trmino prorrogado at 31 de dezembro de 2008, ningum poder ser preso ou processado quando possuir arma de fogo, em casa ou no trabalho. 3. Na espcie, o ora Paciente restou denunciado pela posse ilegal de arma (art. 12, da Lei n. 10.826/03). Nesse contexto, a hiptese de abolitio criminis temporria alcana a sua conduta praticada, tornando-se, pois, vivel o acolhimento da pretenso ora deduzida. 4. Ordem concedida para trancar a ao penal movida em desfavor do Paciente (n. 50120070075730), em relao crime de posse ilegal de arma. (Superior Tribunal de Justia STJ; HC 106.259; Proc. 2008/0103086-7; RO; Quinta Turma; Rel Min. Laurita Hilrio Vaz; Julg. 12/08/2008; DJE 08/09/2008) De priori, argumenta-se que o acusado em nenhum
momento deixou de assumir a propriedade da referida arma como sua razo pela qual, invoca-se a atenuante prevista em lei. Para piorar a situao, em que pese todo o esforo Estatal para ampliar e equipar o efetivo da policia judiciria, necessrio relatar que os prprios policiais ajudem nesse nterim, o que infelizmente no ocorre naquela localidade, onde a populao daquele local sofre um descaso dos policiais que fazem o preventivo, demonstrando total desinteresse em ajudar as pessoas necessitadas. Para proteger a sua vida e a da companheira e seu patrimnio, passou a possuir a referida arma que ficava dentro do imvel, sendo que esta, aos seus olhos, sendo a nica sada para a sua.
Ora Excelncia, como se v trata-se de um caso clssico de Estado de Necessidade, pois o acusado somente possuiu uma arma de fogo para proteger sua vida e de sua famlia. Nesse sentido tem aplicao no caso em tela o artigo 23, inciso I, c/c artigo 24, ambos do Cdigo Penal Brasileiro, posto que tinha recebido comunicado de que no dia do evento o seu imvel seria assaltado. Francisco de Assis Toledo, ao enfrentar o tema Estado de necessidade em sua obra Princpios bsicos do direito penal, p. 184-185, destaca que a expresso atual, contida atual ou no art. 24, (a est abrangida tambm a a iminncia, de quando aduz que "perigo a probabilidade de dano. Perigo iminente atualidade engloba iminncia perigo) o que est prestes a concretizar-se em um dano, segundo um juzo de previso mais ou menos seguro. Se o dano j ocorreu, Tal o perigo perde a caracterstica pela de da atualidade". de justia entendimento Grecco em corroborado obra maioria Direito
doutrinria, inclusive pelo consagrado professor e promotor Rogrio sua Curso Penal, parte geral, vol.1, p. 324. Assim, se o crime estava prestes a ocorrer, a atitude tomada pelo acusado encontra-se revestido da forma de excludente de ilicitude contida no art. 24 do CP. Outrossim, ineficincia como do relatado alhures, diante da no
preventiva
policiamento
disponvel
local, apesar de diversas vezes comunicados dos insistentes furtos ocorridos no local, causou no esprito de uma pessoa simples e amedrontada, aps ter sofrido enfarte diante
daquelas situaes, a sensao de ser correto possuir uma arma para se defender, de induzindo ao que faz a com doutrina que ele denomina Erro Proibio, ou seja,
entenda no existir uma relao de contrariedade entre sua conduta e o comando de uma norma jurdica. A pessoa passa a ter uma errnea compreenso da norma proibitiva, atuando sem conhecimento de que faz algo que a lei probe, ou conhece a proibio, mas acredita na existncia de outra norma que excepcionalmente permita a conduta, mas que no existe, ou pensa agir dentro dos limites de uma justificativa penal que realmente existe no ordenamento. Assim sendo, no absurdo pensarmos na
possibilidade de ter o suposto ru, ao possuir a munio para proteger si prprio e ao seu patrimnio, ter agido com o chamado Erro de Proibio, o que lhe possibilitaria ficar isento do apenamento previsto para tal infrao penal.
2. DO ACUSADO. O praticado as acusado supostas quando figuras da imputao de e ter ,
delitivas,
era
tecnicamente primrio e possui bons antecedentes, alm de possuir emprego lcito e residncia fixa. No procedncia da h provas ao. nos autos forma que no ensejem h de
9
a se
presente
Desta
falar em CONDENAO, pelo que requer a sua absolvio in limine.
3. DO JULGAMENTO. Frise Nobre Magistrado que: o necessrio, seu esprito de portanto sereno, a mxima calma livre na de de
apreciao do processo. O Magistrado deve manter absolutamente natureza. sugesto qualquer (Viveiros
Castro, in Atentado ao pudor, Apud Souza Neto em A Tragdia e a Lei, fls.35). No julgamento da conduta humana, notadamente ante a perspectiva de uma condenao criminal, h que se atentar: Primeiro, para o conhecimento e a existncia
objetiva de cada fato atribudo ao agente e, segundo, para a tipicidade penal do mesmo, atentando-se, ao fim, para a sua autoria e responsabilidade. Sempre til e oportuna a lio de CCERO, no exrdio da defesa de Coeli, de que: Uma coisa maldizer, outra acusar. A acusao investiga o crime,
10
define no
os tem
fatos, outro
prova
com
argumento, seno a
confirma com testemunhas; a maledicncia propsito contumlia. No possvel, assim, j em uma sequer anlise de sua do tipicidade, fato em nossos dias, um ao menos com uma o
pedido de condenao de um acusado em incidncia penal sem sem perfunctria discusso consonncia
direito, sem um mnimo debate de prova e finalmente sem uma dbil apreciao conceitual da antijuridicidade dos fatos vista da lei, da doutrina e da jurisprudncia, tanto mais quando se deve ter presente a insigne lio do mestre CARRARA de que: O processo criminal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro como a luz, certo como a evidncia, pressuposto, positivo de como qualquer Assente o grandeza algbrica. Nada de amplivel, de anfibolgico. processo na preciso morfolgica leal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre desativada de dvidas. No mesmas no decorrer do IP, ficou comprovado se que no
interrogatrio e depoimento das testemunhas nos autos, as souberam com clareza esclarecer realmente ocorreu o fato criminal ora perseguido ou at mesmo quem
11
seria o autor dos delitos tendo divergncias de sua prpria percepo. No CONDENAO. FACE O EXPOSTO, e em que pese denncia ter sido distribuda, requer sua rejeio por faltar justa causa para o exerccio da ao penal, conforme a nova redao do art. 395, inc. III, do Cdigo de Processo Penal, inovao trazida pela Lei n 11.719/08, em caso V. Exa opte pelo o recebimento desta, uma vez apresentada a verso do acusado pugna pela absolvio dos mesmo em face da mais ldima justia. Para provar o alegado, requer pela juntada de documentos, agora e a posteriori, ouvida de testemunhas as quais sero apresentadas em audincia independente de intimao,pugnando ainda por todos os meios de prova em direito admitido, provas documentais, periciais, etc... . h provas nos autos que ensejem a
culpabilidade do acusado. Desta forma no h de se falar em
J.A. P Deferimento. Paulo Afonso, 21 de maio de 2012.
12
Gilfredo Macrio. OAB.- Sec. BA 16.681.
talo Soares Estagirio
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processual oportuno, quando do oferecimento das alegaes

SATIVA, mais comumente denominada MACONHA) vide fls.22, que suposto

2. DO ACUSADO. O praticado as acusado supostas quando figuras da imputao de e ter ,

falar em CONDENAO, pelo que requer a sua absolvio in limine.

culpabilidade do acusado. Desta forma no h de se falar em

J.A. P Deferimento. Paulo Afonso, 21 de maio de 2012.

Gilfredo Macrio. OAB.- Sec. BA 16.681.

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