0 SOCIEDADE DE EDUCAO DO VALE DO IPOJUCA - SESVALI FACULDADE DO VALE DO IPOJUCA - FAVIP BACHARELADO EM DIREITO

EM DEFESA DA POSSIBILIDADE DE APLICAO DO PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL AO CRIME DE COMERCIALIZAO DE CDs E DVDs PIRATAS.

CELSO RODRIGO PEREIRA DA SILVA

Caruaru 2011

Prof.Vicente Jorge Espindola Rodrigues Diretor-Presidente da FAVIP Prof MsC. Mauriclia Bezerra Vidal Diretora Executiva da FAVIP Rita de Cssia Souza Tabosa Freitas Coordenadora do Curso de Direito

2 SOCIEDADE DE EDUCAO DO VALE DO IPOJUCA SESVALI FACULDADE DO VALE DO IPOJUCA FAVIP BACHARELADO EM DIREITO

EM DEFESA DA POSSIBILIDADE DE APLICAO DO PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL AO CRIME DE COMERCIALIZAO DE CDs E DVDs PIRATAS.

CELSO RODRIGO PEREIRA DA SILVA

Monografia de concluso de Curso apresentada a Coordenao do Curso de Direito da Faculdade do Vale do Ipojuca, como requisito para a obteno do ttulo de Bacharel em Direito.

ORIENTADORA: Chaves

Prof.

Henriqueta

Caruaru 2011

Catalogao na fonte Biblioteca da Faculdade do Vale do Ipojuca, Caruaru/PE

S586d Silva, Celso Rodrigo Pereira da. Em defesa da possibilidade de aplicao do princpio da adequao social aos crimes de comercializao de CDs e DVDs piratas / Celso Rodrigo Pereira da Silva. -- Caruaru : FAVIP, 2011. 51 f. :

Orientador(a) : Henriqueta Chaves. Trabalho de Concluso de Curso (Direito) -- Faculdade do Vale do Ipojuca.

1. Princpio da adequao social. 2. Direitos autorais. 3. Crime de comercializao de Cds e DVDs piratas. I. Ttulo.
CDU 34[12.1]
Ficha catalogrfica elaborada pelo bibliotecrio: Jadinilson Afonso CRB-4/1367

4 CELSO RODRIGO PEREIRA DA SILVA

SOCIEDADE DE EDUCAO DO VALE DO IPOJUCA SESVALI FACULDADE DO VALE DO IPOJUCA FAVIP BACHARELADO EM DIREITO

Monografia de concluso de Curso apresentada a Coordenao do Curso de Direito da Faculdade do Vale do Ipojuca, como requisito para a obteno do ttulo de Bacharel em Direito. Orientadora: Prof. Henriqueta Chaves

Aprovado em:

_________________________________________________________ Prof. Henriqueta Chaves (Orientadora) _________________________________________________________ Prof. Rita de Cssia Souza Tabosa Freitas (1 Avaliadora) _________________________________________________________ Prof. Flvio Tavares da Silva (2 Avaliador)

CARUARU 2011

DEDICATRIA Dedico este trabalho a Deus e a minha famlia por terem me motivado em todos os momentos para a concluso deste trabalho. A minha noiva Greyce por nunca ter me deixado desistir dos meus sonhos e as minhas afilhadas Letcia e Ceclia.

6 AGRADECIMENTOS

A Deus por ter me dado inspirao e fora nas horas difceis, a minha me pelo seu amor incondicional, a meu irmo Csar por tudo que fez por mim, a meu pai que est torcendo por mim, a minha noiva Greyce a companheira que Deus me deu de presente, aos meus amigos, em especial a Kennethy, Evandro, Flor, Mesquita, Diogo, Daniela, Deise, Queila, Maiza e a minha orientadora Henriqueta Chaves por te me auxiliado na construo deste trabalho. Enfim, a todos as pessoas que de algum modo contriburam para o meu crescimento.

Tantos curso de formao cultural enriquecem o mundo!... Sempre nobre anseio de conquistar esse ou aquele ttulo de competncia. Entretanto, abenoado seja a criatura que aprende a viver satisfeita,buscando melhorar-se com pacincia, para que os outros vivam em paz Esprito Emmanuel Psicografado por Francisco Cndido Xavier

RESUMO

O presente trabalho discorrer sobre a possibilidade da aplicao do princpio da adequao social ao crime de comercializao de CDs e DVDs piratas, seguindo a orientao e a opinio da doutrina especializada e da jurisprudncia para o desenvolvimento do estudo. A importncia deste tema baseia-se na tipicidade atribuda pelo Cdigo Penal Brasileiro a conduta dos vendedores ambulantes, tambm conhecidos como camels, na comercializao de CDs e DVDs reproduzidos de forma no autorizada, os quais so denominados popularmente de piratas, mesmo com a grande parte da sociedade brasileira aprovando esta conduta, pois fcil constatar a comercializao destes produtos nas ruas do nosso pas, tornando-se parte do cotidiano dos brasileiros que consolidaram o hbito de adquirir tais produtos. Diante disto, defendemos a possibilidade de aplicao do princpio da adequao social, visto que uma conduta mesmo que tipificada como crime deixa de ser considerada como tal, devido a sua aceitao social. PALAVRAS - CHAVES: Princpio da adequao social; Direitos Autorais; crime de comercializao de CDs e DVDs piratas.

ABSTRAT

This presentations will try to show us the all possibilities to apply the social crime in the commercial trade standard`s of CD`s and DVD`s on the no authorized ways ordinarily named `Piracy`, based in the leads and the majors points from the specialized doctrines and jurisprudence toward to the proper development of the subject. The importance of this subject is based on in all typical particularities from the Brazilian Law Codex Codigo Penal Brasileiro and be most behavior of the people do sales on move wagons at no fixed places named as Hawkers, in the general sales of CD`s and DVD`s made and copied in the not authorized and proper ways, called, `PIRACY`, with some kind of approval from the Brazilian society, because it`s so easy to see and prove this kind of commercialization on the streets in general all over the country, being a part of the day by day of the Brazilian people, which consolidated this kind of behavior to acquire this kind of products. In accordance will all exposed, we will defend the possibility and the enforcement of the principle of the social adequation, as we have been saw this behavior as typified and denominated as a crime, no longer will be accredited like because the all social acceptance. KEY WORDS: Social adequation principles; Copy Rights; Piracy commercialization of CD`s and DVD`s crime`s.

10

SUMRIO

1 INTRODUO .........................................................................................................12 1.1 Problema de Pesquisa ............................................................................................13 1.2 Objetivos .................................................................................................................13 1.2.1 1.2.2 Objetivo Geral ...................................................................................................13 Objetivos Especficos ........................................................................................13

1.3 Justificativa .............................................................................................................13 2 OS DIREITOS AUTORAIS .....................................................................................15 2.1 Evoluo histrica ...................................................................................................15 2.2 Conceito ...................................................................................................................18 2.3 Espcies ....................................................................................................................19 2.4 Requisitos ................................................................................................................20 2.5 Natureza Jurdica ...................................................................................................21 2.6 Direito Moral e Direito Patrimonial .....................................................................23 2.7 Registro ....................................................................................................................25 3 PROTEO PENAL DOS DIREITOS AUTORAIS ............................................27 3.1 Princpios Norteadores da Proteo de tais bens .................................................27 3.2 A Tipificao da Conduta do 2 do art. 184 do Cdigo Penal Brasileiro .......29 3.3 Norma Penal em Branco ............................................................................ 33

3.4 O Sujeito Ativo ........................................................................................................34 3.5 Bem Jurdico Tutelado .......................................................................................... 35 3.6 O Sujeito Passivo ....................................................................................................36 3.7 Consumao ........................................................................................................... 37 4. O PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL E APLICAO AO CRIME DO ARTIGO 184 2 DO CDIGO PENAL .................................................................. 39 4.1 Conceito .................................................................................................................. 39 4.2 Relao com outros princpios .............................................................................. 41 4.3 Possibilidade de aplicao do princpio da adequao social ao crime de comercializao de CDs e DVDs piratas..................................................................... 42 5 METODOLOGIA ..................................................................................................... 45 5.1 A natureza da pesquisa ......................................................................................... 45 5.1.1 Quanto aos fins .................................................................................................... 45

11 5.1.2 Quanto aos meios ................................................................................................ 45 5.1.3 Quanto forma de abordagem .......................................................................... 45 CONCLUSO .................................................................................................... 47 REFERNCIAS ................................................................................................ 49

12

1. INTRODUO
A escolha do tema A possibilidade de aplicao do princpio da adequao social ao crime de comercializao de CDs e DVDs piratas, surgiu da necessidade de se obter uma resposta acerca da tipicidade desta conduta considerada criminosa, visto que, atualmente, este tipo de atividade j faz parte do cotidiano dos brasileiros, que tornaram o consumo destes produtos um hbito cada vez mais frequente. Porm, antes de chegarmos ao tema central, objeto deste trabalho monogrfico, faremos um breve histrico sobre os Direitos Autorais no mundo e no Brasil, desde o seu surgimento at os dias atuais, o seu conceito doutrinrio, suas espcies, os requisitos exigidos para a identificao de uma determinada obra intelectual, a natureza jurdica, os direitos morais e patrimoniais inerentes aos autores, e a no obrigatoriedade do registro da obra e os critrios para a sua realizao. No curso deste trabalho, iremos abordar, embora de forma sucinta, a proteo dada pela legislao vigente aos Direitos Autorais, que esto amparados na Constituio Federal, artigo 5, incisos XXVII e XXVIII, e tambm

infraconstitucionalmente, na Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Prosseguindo, faremos uma anlise do artigo 184 do Cdigo Penal, que consiste no crime de violao de Direitos Autorais na forma mais simples, e tambm dos seus pargrafos, isto , das formas qualificadas, dando maior enfoque ao pargrafo segundo, objeto do presente estudo. Ainda discorrendo sobre o referido artigo, observaremos que se trata de uma norma penal em branco, porque ele apenas tipifica a conduta do agente que praticou o crime, necessitando recorrer a uma norma extrapenal, no caso a Lei 9.610/98, para definir a conduta praticada. O princpio da adequao social, igualmente, ser objeto do nosso estudo, mostraremos a viso de vrios doutrinadores acerca desse instituto, tambm traaremos a relao com outros princpios e a sua aplicabilidade prtica. Por fim, defenderemos a possibilidade da aplicao desse instituto comercializao de CDs e DVDs piratas, segundo a viso doutrinria, jurisprudencial e principalmente consultando a postura da sociedade em relao a esse tema.

13

1.1 Problema de Pesquisa

possvel a aplicao do princpio da adequao social ao crime de comercializao de CDs e DVDs piratas?

1.2 Objetivos 1.2.1 Objetivo Geral

Defender a possibilidade da aplicao do princpio da adequao social ao crime de comercializao de CDs e DVDs piratas.

1.2.2 Objetivos Especficos

a) Investigar a realidade social brasileira no tocante pirataria; b) Verificar a aplicabilidade do princpio da adequao social, o seu conceito e a relao com outros princpios; c) Examinar o crime de comercializao de CDs e DVDs piratas no ordenamento jurdico brasileiro; d) Debater sobre a possibilidade da aplicao do princpio da adequao social ao crime de comercializao de CDs e DVDs piratas.

1.3 Justificativa

Atravs desta pesquisa pretendemos defender a possibilidade da aplicao do princpio da adequao social no crime de comercializao de CDs e DVDs piratas, pois entendemos se tratar no de uma conduta criminosa, mas de um problema generalizado que deve ser encarado como uma questo social. de grande relevncia a exposio deste assunto, pois de fcil constatao a comercializao de CDs e DVDs piratas espalhados nas ruas do nosso pas, tornandose parte do cotidiano dos brasileiros, que cada vez mais consolidam o hbito de adquirir esses discos pirateados. Ainda mais, sabendo que tal atividade constitui crime previsto no 2 do artigo 184 do Cdigo Penal Brasileiro.

14 A escolha deste tema nasceu com a descoberta da tipicidade da comercializao destes produtos, isto , por se tratar de uma atividade to comum atualmente, no imaginvamos que a conduta, quando praticada constitua crime. Diante deste quadro, defendemos a aplicao do princpio da adequao social, especificamente ao comrcio de CDs e DVDs piratas, porque de acordo com esse princpio no se pode punir aquilo que a sociedade aceita e considera correto. Ou seja, conforme este princpio a sociedade no considera crime aquela conduta que no ofende o sentimento social de justia, apesar de sua eventual tipificao. Desse modo, no vislumbramos a possibilidade de punio aos vendedores ambulantes de CDs e DVDs piratas, justamente porque a prpria sociedade que poderia ser vtima deste tipo de crime, a grande financiadora desta atividade, pois como dito anteriormente o hbito de adquirir esses produtos j virou parte do dia a dia das pessoas, que deixam de comprar os produtos originais por considerarem os preos cobrados muito abusivos. completamente desnecessria a propositura de aes penais contra os vendedores ambulantes, popularmente conhecidos como camels, pois diante da aceitao da esmagadora maioria da populao brasileira, o Estado deveria rever a aplicao de sanes penais a essas pessoas, e buscar outras formas de combater estas atividades. Diante do exposto, de grande relevncia a exposio deste trabalho monogrfico, pois o assunto ainda pouco difundido, o que ajudar a entender qual o sentimento da sociedade em relao a este problema, que deixou de ser de ordem jurdica para se transformar em uma questo a ser analisada do ponto de vista social.

15

2. OS DIREITOS AUTORAIS 2.1 Evoluo histrica

Segundo Hammes, foi em 1450, com a inveno da impresso tipogrfica e dos tipos mveis pelo alemo Johann Gutemberg, que os olhares do mundo se voltaram para o Direito Autoral, pois a partir deste momento, as obras que antes eram manuscritas e artesanalmente elaboradas passaram a ser impressas em quantidades cada vez maiores, ganhando aspectos industriais. neste contexto que surgem questionamentos iniciais sobre a autoria e propriedade das obras, que antes se reservavam ao domnio dos seus autores e passaram a circular livremente pela sociedade, atravs de cpias produzidas em grande escala. Assim, segundo critrios polticos, surgiu um direito exclusivo assegurados pelos monarcas aos impressores, o chamado regime de privilgios:
A inveno da mquina impressora, por Gutemberg, possibilitou a reproduo de obras em grande escala. Tornou-se patente a necessidade da proteo contra a reimpresso. Comeou-se a conferir um privilgio exclusivo. A cidade de Veneza, em 1469, conferiu a Johann von Speyer, que trouxera a arte impressora para Veneza, um direito exclusivo de cinco anos para explorar esta arte. Foram conferidos tambm privilgios a determinados caracteres e formas de escrita. Os impressores recebiam e, com o evoluir dos tempos, conferiam privilgios aos editores. Pesquisas mais recentes mostram que tambm autores recebiam privilgios. Conhecem-se privilgios para obras de arte plsticas. Do sculo XVI so conhecidos alguns privilgios para gravuras de Durer e Zeitblom. (2002, p.20)

Segundo Elisngela Dias Menezes, a partir da Reforma Protestante em 1517, o sistema de privilgios comeou a desmoronar, pois os autores tomaram conscincia da importncia de suas contribuies intelectuais para o fortalecimento da crescente indstria editorial. (2007, p.23). A primeira lei escrita regulamentando o Direito de Autor surgiu na GrBretanha em 1710, sancionada pela Rainha Ana, passando a se chamar de Copyright Act, reconhecia o direito de cpia (copyright) como medida de proteo criao artstica:
Coube Gr-Bretanha, com a clebre lei da Rainha Ana, de 14.04.1710, sancionando o copyright, a glria de ter sido a vanguardeira da regulamentao legal da matria, para encorajar a cincia e garantir a propriedade dos livros queles que so seus legtimos proprietrios; para encorajar os homens instrudos a compor e escrever obras teis, mediante o reconhecimento de um direito exclusivo de reproduo sobre as obras por eles criadas (CHAVES, 1987, p.26).

16 Segundo Elisngela Dias Menezes,

O Copyright Act representava sobretudo a mudana de mentalidade quanto titularidade dos direitos autorais. Os direitos sobre as obras intelectuais j no eram mais atribudos ao impressor, ou ao editor, mediante privilgios politicamente concedidos pelos monarcas, mas pertenciam, sim, aos prprios autores, queles que realmente tinham investido sua criatividade para idealizar tais criaes, motivo pelo qual ningum alm deles poderia autorizar-lhes a reproduo (2007, p. 24).

Porm, para Carlos Alberto Bittar, a idia de institucionalizao trazida pelo Copyright Act s se consumaria com o advento das leis Francesas de 1793, garantindo unicamente aos autores o privilgio de explorar suas obras pelo prazo estipulado, aps o qual cairiam em domnio comum (1999, p.220). Seguindo o entendimento de Elisngela Dias Menezes, foi na Conveno de Berna em 1886 o grande smbolo internacional do Direito Autoral. Vrias foram s naes que estabeleceram ali diretrizes de aplicao referentes a normas autorais a serem seguidas em seus prprios ordenamentos jurdicos, se empenhando a refletir, em suas legislaes nacionais, as garantias de tutela aos autores naquela ocasio pactuada. E em 1967 na Conferncia Diplomtica de Estocolmo, foi criada a World Intellectual Property Organization (WIPO), conhecida no Brasil como Organizao Mundial da Propriedade Intelectual (OMPI), rgo mundial responsvel pela organizao de diretrizes gerais mundiais tanto sobre o Direito Autoral quanto sobre a Propriedade Industrial. J no Brasil, mesmo aps a independncia, ainda reinava o antigo regime de privilgios, onde s tinham direitos sobre as obras os impressores e os editores, ainda assim segundo critrios polticos. Desta forma, a Constituio Imperial de 1824, como primeira Constituio Federal do pas s protegia os direitos inerentes ao inventor sobre a Propriedade Industrial, sem fazer qualquer referncia ao Direito de Autor (2007, p. 2425). Em 1827, foi criado o primeiro dispositivo legal sobre a matria, a Lei de 11 de agosto do mesmo ano, tratando da instituio dos cursos jurdicos no pas. Garantindo aos professores das faculdades de Olinda e So Paulo o direito de gozar da reproduo de suas obras pelo prazo de dez anos. Mesmo assim, configurando-se um verdadeiro privilgio, haja vista os demais autores no gozarem deste direito. (Disponvel em: <http:// www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1621>. Acesso em: 7 out.2011.)

17 Somente em 1891 que o Direito de Autor seria objeto de regulamentao, por meio da Constituio Republicana, a primeira a abordar a matria. Entretanto, a Carta Magna de 1891 garantia aos autores o simples direito sobre a reproduo exclusiva de suas obras, sem mencionar os demais direitos tanto de natureza patrimonial quanto os de natureza moral. Mesmo assim, segundo Bruno Jorge Hammes esta constituio trouxe uma grande avano para o Brasil:

A constituio de 24 de fevereiro de 1891 (art.72, 26) distingue nitidamente o direito do autor do privilgio dos inventores, dizendo: aos autores de obras literrias e artsticas garantido o direito exclusivo de reproduzi-las, pela imprensa ou pro qualquer outro processo mecnico. Os herdeiros dos autores gozaro desse direito pelo tempo que a lei determinar. (2002, p.23)

Conforme Elisngela Dias Menezes, a Lei n 496 editada em 1898 que tratava da matria fora do mbito constitucional, foi complementada apenas em 1912, e garantia aos autores o direito sobre as obras publicadas em pases estrangeiros, independente da nacionalidade. Anos depois, esta lei seria revogada pelo nascente Cdigo Civil, que passou a regular a matria nos artigos 649 a 673. Daquele momento em diante, o Direito Autoral permaneceria incorporado ao Direito Civil, at que fosse chegado o perodo de revogao dos Cdigos, quando se decidiu criar uma lei especfica para regular o assunto. Foi assim que, em 1973, foi editada a primeira lei voltada para os Direitos Autorais, derrogando os artigos referentes matria abordada na lei civilista. Tratavase, enfim, de uma lei pronta para atender s aspiraes dos autores. Importante ressaltar que a lei de 1973 inovou o Direito Autoral, visto que alm de tutelar os direitos dos criadores intelectuais, veio garantir tambm os direitos inerentes aos titulares dos direitos conexos, destacando-se dentre eles os artistas, intrpretes e os executantes (2007, p. 26). Atualmente, a lei vigente no pas a de nmero 9.610, de fevereiro de 1998. E suas maiores inovaes foram a extino do Conselho Nacional de Direito Autoral CNDA- consagrado na lei anterior e a introduo dos programas de computador (softwares) na relao das obras protegidas. Cumpre ressaltar, tambm, que o Direito Autoral objeto de proteo no mbito Constitucional atravs do seu artigo 5, incisos XXVII e XXVIII.

18

2.2 Conceito
O direito autoral protege a criao humana, intelectual, reconhecendo aos seus criadores o direito exclusivo de dispor das prerrogativas morais e econmicas resultantes da reproduo de sua obra. Aps a edio da Lei 9.610/98, o direito autoral passou a ter um conceito mais ampliado, pois alm dos direitos do autor, esta lei estendeu estes direitos aos que lhe so conexos, ou seja, queles direitos derivados do direito de autor, como os do produtor fonogrfico, do intrprete e da empresa de radiodifuso. Eduardo Pimenta definiu os direitos autorais como sendo:

O conjunto de prerrogativas jurdicas atribudas, com exclusividade, aos autores e titulares de direitos sobre obras intelectuais (literrias, cientficas e artsticas) para opor-se a todo atentado contra estas prerrogativas exclusivas, como tambm os que so direitos conexos (intrprete ou executante, produtores fonogrficos e empresa de radiodifuso) aos direitos do autor, aos quais, para efeitos legais, aplicar-se-o as normas relativas aos direitos de autor. (2005, p.29).

Para o Professor Carlos Alberto Bittar,

Direito de Autor ou Direito Autoral o ramo do Direito Privado que regula as relaes jurdicas, advindas da criao e da utilizao econmica de obras intelectuais estticas e compreendidas na literatura, nas artes e nas cincias. (2003, p. 08).

Juliano de Lima traa a seguinte definio: Consiste em faculdades patrimoniais de reproduo e aproveitamento, e pessoais, aptas defesa da paternidade e integridade intelectual da obra (1985, p.23). Rogrio Sanches Cunha os define como o "conjunto de prerrogativas exclusivas que a lei reconhece a todo o criador sobre suas obras intelectuais de alguma valia, abrangendo faculdades tanto de ordem pessoal como de ordem patrimonial" (2008, p.196). Trata-se, pois, de um conjunto de privilgios dados aos autores tanto de ordem pessoal quanto de ordem patrimonial, nascendo a partir do momento da exteriorizao do exerccio da criatividade literria, artstica ou cientfica. Em outros termos, so os direitos derivados da inteligncia do criador da obra intelectual que, dada a relevncia, detm proteo do Direito Penal.

19 Os direitos autorais esto previstos, como acima j exposto, na Constituio Federal, artigo 5, incisos XXVII e XXVIII, e tambm infraconstitucionalmente, na Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, a qual, em seu art. 1, estabelece: Art. 1. Esta lei regula os direitos autorais, entendendo-se sob esta denominao os direitos de autor e os que lhe so conexos.

2.3 Espcies
Segundo Eduardo Pimenta as obras literrias, artsticas e cientficas so produes do esprito criativo do homem expressada em uma determinada forma. E os direitos autorais protegem esta forma de expresso e a originalidade, que d origem obra intelectual (2005, p.50). A obra intelectual surge com a exteriorizao do pensamento criativo do autor, e pode ser literria, artstica ou cientfica. a partir desse momento, com o nascimento de uma destas espcies de obra, que surge o direito autoral com o intuito de proteger as criaes oriundas da criatividade humana. Para melhor entendermos as espcies de obras protegidas pelo direito autoral, precisamos conceitu-las para sabermos quais as que so contempladas pela legislao ptria, oferecendo aos autores o direito de utilizar, fruir e dispor de tais obras. Obra literria segundo Eduardo Pimenta,

a forma escrita, passvel de ser valorizada pela sua forma de expresso, como as frases publicitrias, slogans, livros, revistas, jornais, softwares, base de dados, roteiros, poesia (sintetizaes escrita de contemplaes fticas ou filosficas), enfim, quaisquer escrito. (2005, p.180)

Obra artstica uma criao humana cuja finalidade apelar para o sentido esttico da obra a ser contemplada. Como exemplo, podemos citar os trabalhos de pintura, os desenhos, as esculturas, as gravuras, a arquitetura, as obras dramticas, musicais, os poemas, ou seja, toda a obra que tenha a inteno de representar uma determinada arte. Por fim, ensina Nelson Hungria que as obras cientficas so,

Livros ou escritos contendo a exposio, elucidao ou crtica dos resultados reais ou pretendidamente obtidos pela cincia, em todos os seus ramos, inclusive as obras didticas e as lies de professores (proferidas em aula e apanhadas por escritos) (1980, p.336).

20 Vale ressaltar, que por fora do 3 do artigo 8 da Lei de Direitos Autorais, a proteo autoral somente recai para a forma literria ou artstica usada para expressar eventuais conceitos ou frmulas, no abrangendo o carter cientifico do seu contedo, ou seja, uma obra de medicina ou um tratado de fsica sero beneficiados de proteo autoral por consistirem em livros ou filmes, e no por abordarem assuntos relativos a questes cientificas ou fsicas. Portanto, o contedo da obra no requisito para gozar de proteo autoral.

2.4 Requisitos
Para se reconhecer uma obra intelectual faz-se necessrio identificar uma srie de requisitos, quais sejam: a imaterialidade, a exteriorizao, a criatividade, a pessoalidade, a ao humana, a estrutura mnima e a moralidade. Segundo Elisngela Dias Menezes,
Tanto o Direito de Autor quanto o de Propriedade Industrial visam proteo do patrimnio intelectual de seus titulares, ou seja, estabelecer garantias sobre as idias materializadas por seus criadores. Trata de um direito sobre bens que so, por sua prpria natureza, imateriais. (2007, p. 15)

Assim sendo, o objeto de proteo dos direitos autorais no se encontra firmado no objeto livro, por exemplo, pois este apenas um suporte material que abriga uma manifestao artstica, ou seja, o texto do livro. O requisito da exteriorizao essencial para que uma obra intelectual merea a proteo autoral, pois para que as pessoas conheam o seu teor ela deve ser manifestada de alguma maneira, por mais simples que seja as pessoas devem tomar conhecimento da obra, seja apenas pelo cantarolar de uma msica ou pela recitao de um poema. Tais atitudes trazem a obra ao mundo material, onde podero ser contempladas pelas pessoas. Outro critrio exigido a criatividade, pois as obras intelectuais precisam ser diversas das de uso meramente comum. Em outros termos, uma obra para ser reconhecida como propriedade intelectual deve ser revestida de criatividade, tornando-a diferente, nova, original e nica. J pelo requisito da pessoalidade, as obras intelectuais so criadas por um nico idealizador, mesmo quando se trata de co-autoria cada um dos autores contribui com uma parcela pessoal e distinta das dos demais para a obteno do resultado final. Assim,

21 por fora do seu carter personalssimo, a obra autoral revestida de singularidade de pensamento de um determinado criador. O requisito da ao humana vem estender o conceito de pessoalidade, pois no basta que a obra intelectual seja criada por um nico idealizador, mas de suma importncia que esta obra seja produzida pela ao do homem, dotado de uma mente racional cuja criatividade e personalidade se diferenciam dos seus semelhantes. Esta observao importante, pois j se levantou questes no mbito jurdico sobre obras de arte geradas por primatas. Alm disso, uma obra para ser considerada autoral deve ser articulada, formando um conjunto de partes, um todo, ou seja, qualquer elemento que possa manifestar uma forma de expresso humana deve necessariamente ser completo, ao ponto de repassar para as pessoas a sua originalidade e compreenso. Este o critrio da estrutura mnima da obra autoral. Por fim, cumpre enfatizar a importncia do requisito da moralidade para a caracterizao da obra intelectual, pois este visa explicitar a obrigatoriedade da existncia do vnculo moral entre o criador e sua criao, e sem essa ligao de carter afetivo, no se pode falar em direito autoral, pelo menos esse o entendimento da nossa legislao.

2.5 Natureza Jurdica

Definir a natureza jurdica dos direitos autorais no uma tarefa muito simples, haja vista a grande discusso doutrinria acerca do assunto, principalmente, porque ao longo dos anos a doutrina se dividia em diversas opinies na tentativa de especific-la. Medeiros e Albuquerque e Coelho Rodrigues seguiram a opinio do alemo Gerber, de que o Direito Autoral um simples privilgio concedido de forma temporria, com o objetivo de desenvolver as letras, as cincias e as artes (Apud BEVILQUA, 1917, p.184). Dalloz defendia que apesar do nome que lhe atribudo pelo uso, o direito pertencente ao autor sobre suas criaes, no constitui em razo de seu carter temporrio, um verdadeiro direito de propriedade, mas um direito temporrio de natureza mobiliar (apud DINIZ, 1923, p. 184). Segundo Eduardo Pimenta,

22

Desde a primeira lei de regncia dos direitos autorais (Lei 496/1898), as prerrogativas do autor sobre a criao eram consideradas como um direito real, mas a doutrina e a prtica comercial no o interpretavam com uma propriedade. E, em 1917, com a vigncia do antigo Cdigo Civil, os direitos autorais legalmente foram classificados como propriedade literria, artstica e cientfica, para atender aos anseios dos criadores, que queriam fortalecer os direitos autorais, pois sofriam com o desrespeito ante o valor exacerbado que tinha a propriedade em relao queles, fato que influenciou s legislaes sucessivas e resvalou na doutrina (2005, p.31).

A partir deste momento, seguiram entendimentos de que os direitos autorais seriam classificados de direitos de propriedade, dentre os quais se destaca Luiz da Cunha Gonalves, para ele seria melhor qualificar o direito de autor com um direito de propriedade, embora com caractersticas especiais, uma vez que o conceito de propriedade compreende toda a espcie de coisas, na qual ao autor pertence a propriedade da sua obra (1958, p.43). Rui Barbosa segue o pensamento de que o direito autoral uma espcie de propriedade, chegando a compar-lo com o domnio, por terem a mesma natureza, sobre a qual se renem e se designam todas as manifestaes do criador sobre as coisas (apud NERY, 1931, p.276-278). Silvio Rodrigues entende que o direito autoral um bem patrimonial, por estar representado no acervo de bens, conversveis em dinheiro, de um indivduo (1976, p.9697). J Antnio Chaves entende ser o direito autoral um domnio cujo objeto, o bem intelectual, tem dupla natureza, de ordem pessoal e patrimonial, compreendidas em seu contedo (s.d, p.20). A professora Maria das Graas Ribeiro de Souza teceu alguns comentrios a respeito: antes da publicao, um direito pessoal. Aps a comunicao da obra ao pblico, ao elemento pessoal junta-se o patrimonial, fazendo com que esses dois elementos amalgamados no interior do direito de autor lhe imprimam uma natureza mista(1988, p.175). No mesmo sentido, observamos o posicionamento de Jos de Oliveira Asceno, para quem o direito surge, na totalidade dos seus aspectos pessoais e patrimoniais, logo com a criao da obra (1980, p.69-70.). Para esta corrente doutrinria, os direitos autorais tm as mesmas caractersticas patrimoniais e pessoais, compartilhando desta opinio os argentinos Carlos Mouchet e Sigifrido Radaelli (1957, p.193).

23 De acordo com Eduardo Pimenta, a Lei n 9.610/98, regente dos direitos autorais no pas, define tais direitos como sendo sui generis, com caractersticas ao mesmo tempo de direito pessoal e de direito patrimonial (2005, p.33). Acompanhamos o entendimento do legislador, pois ao definir que os direitos do autor so sui generis, ou seja, um direito nico, ele garantiu a proteo aos autores dos seus direitos tanto de ordem pessoal quanto de ordem patrimonial.

2.6 Direito Moral e Direito Patrimonial

Ao se tratar dos direitos autorais, precisa-se ater aos direitos morais e patrimoniais, que como dito anteriormente, so direitos de autor. O direito moral ligado pessoa do criador (autor, artista, intrprete, executante, produtor fonogrfico), incidindo num tipo de defesa e proteo de sua criao intelectual. Henry Jessen props uma nova nomenclatura para chamar estes direitos direito pessoal, haja vista ser um direito correspondente personalidade do autor (1967, p.32). Tais direitos esto disciplinados nos artigos 24, 89 e 92 da Lei n 9.610/98. Pouillet interpretou os direitos morais como o direito emanado da personalidade do autor, de criar e fazer respeitar essa personalidade, manifestada na obra artstica ou literria (apud AZEVEDO, 1930, p.41). Outra definio salutar nos trouxe Philadelpho Azevedo, sobre este direito do autor:
Para ns, diverso do pecunirio, o direito moral, pela perenidade, pela inacessibilidade, por iniciar-se antes da publicao e pela raiz direta da personalidade, pelo que se explica a assimilao dos casos do retrato e da falsa atribuio a terceiro de obra que no fez, sancionados sempre de modo anlogo. Apenas, pela frequncia dos casos de proteo, ligado criao de obra, literria ou artstica, so os direitos unidos pela doutrina e pela lei. Mas diferem fundamentalmente, havendo entre eles simples contiguidade e no continuidade (1930, p.51-52).

Conforme o artigo 27 da Lei de Direito Autoral, os direitos morais so inalienveis e irrenunciveis. Significa dizer que, o autor jamais poder se desfazer de sua condio de criador da obra intelectual, seja de forma gratuita ou onerosa. Alm do mais, o autor tambm no poder renunciar a esta condio. Quanto aos direitos patrimoniais eles existem a partir do momento em que a criao do autor resulta em ganhos econmicos, ou seja, atravs da explorao da obra,

24 manifestando-se com a sua comunicao ao pblico. A Lei 9.610/98 em seu art. 28 traa quais so os direitos patrimoniais inerentes ao criador, tais como utilizar, fruir, dispor e autorizar sua utilizao ou fruio por terceiros, no todo ou em parte, seja atravs da reproduo, comunicao ao pblico ou distribuio. Conforme preconiza Carlos Alberto Bittar, os direitos patrimoniais consistem em um conjunto de prerrogativas de cunho pecunirio que, nascidas tambm com a criao da obra, manifestam-se, em concreto com a sua comunicao ao pblico (1992, p.46). Cumpre ressaltar, que para efeitos legais, os direito patrimoniais so considerados bens mveis, conforme preconiza o artigo 3 da Lei de Direitos Autorais. Alguns autores escolheram outros tipos de expresso para os direitos patrimoniais, como Mouchet e Radaelli, que os chamam de direito pecunirio, por acharem esta definio mais clara e fcil de ser compreendida, e assim o conceitua El derecho pecunirio es la faz del derecho intelectual que se refiere a la exploracin econmica de las obras, de la cual se benefician no slo el autor sino tambin sus herederos y derechos habientes1 (MOUCHET e RADAELLI, 1957 apud CHAVES, s.d, p.93 e 95). Enfatizamos que mesmo aps o autor ceder um dos ou todos os direitos patrimoniais sobre a sua obra (art.50 da LDA), ele manter todos os direitos morais, inclusive o de reivindicar a paternidade da obra e de se opor a qualquer deformao, mutilao ou outra modificao de seu contedo, que venha a prejudicar a sua honra ou a sua reputao. Pois, diferentemente dos direitos patrimoniais, os direitos morais so eternos e inalienveis. Os direitos morais so perptuos, por fora dos pargrafos 1 e 2 do artigo 24 da Lei 9.610/98, pois cabe aos sucessores a tutela dos direitos morais, enquanto durar a exclusividade da explorao econmica da obra, pelo prazo de setenta anos contados de 1 de janeiro do ano subseqente a morte do autor. Passando ao Estado, aps este prazo, a defesa da integridade e autoria da obra cada em domnio pbico.

Traduo livre: O direito econmico a caracterstica do direito de propriedade intelectual com relao explorao econmica das obras, que beneficiam no s o autor, mas tambm seus herdeiros e sucessores dos direitos.

25

2.7 Registro
A proteo de obra intelectual conforme a legislao vigente acerca do direito autoral, a Lei 9.610 de 1998, aplicou a no obrigatoriedade do registro, ou seja, constatando que esta proteo decorre da exteriorizao da criao do esprito atravs de um suporte, tangvel ou intangvel, independente de registro, considerando meramente facultativo e assecuratrio. Para que tal proteo legal possa ser garantida, tem-se, como nico critrio, a exteriorizao da obra intelectual em um suporte. De acordo com Bittar, a obra protegida em seu contexto aquela que constitui exteriorizao de uma determinada expresso intelectual, inserida no mundo ftico em forma ideada e materializada pelo autor (2001, p. 22). Contudo, o registro importante, porque se o autor desejar ajuizar uma ao judicial contra algum por infrao cometida contra obra original, ter um maior valor probatrio para o direito de ao, para fins de atendimento ao disposto no artigo 526 do Cdigo de Processo Penal. Para Eduardo Pimenta, o registro:

D noo do instituto para a segurana do direito, que deve preponderar como meio de prova e verificao de propriedade: segurana jurdica, que protege o titular do direito; a segurana do comrcio, que resguarda o adquirente de um direito (2005, p.56).

O registro equivale publicao da obra, uma vez que a inteno de um registro dar publicidade a um ato. Confrontando o registro e a publicao como meios de proteo ao direito autoral, observar-se que o registro repleto de formalidades e requisitos para ser realizado, envolvendo tempo, documentos e custos, enquanto que a publicao mais simples de ser feita, podendo acontecer atravs de um jornal local. Para a realizao do registro da obra, o requerente deve seguir uma srie de requisitos junto ao Escritrio de Direitos Autorais da Fundao Biblioteca Nacional. Primeiramente, deve realizar o pedido para a formalizao do registro, incluindo: formulrio prprio assinado pelo autor ou titular dos direitos patrimoniais; comprovante de pagamento referente ao depsito da obra e demais servios prestados pelo EDA; 02 exemplares, no caso de obra publicada, ou 01 exemplar, no caso da obra no ser publicada; alm de, separadamente, um pedido de requerimento de registro para a obra,

26 com cpia do RG e CPF do solicitante. Aps a formalizao do pedido, a obra ser analisada pelo Setor de Anlise do EDA, que ir deferir ou indeferir o pedido. Conforme o art. 18 da Lei em vigor 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Mesmo no sendo obrigatrio, o registro realizado, em regra geral pela Biblioteca Nacional, exceo para os rgos notariais federais determinados por lei, por exemplo: Escola de Belas Artes, Escola de Msica, Conselho Federal de Engenharia, Arquitetura e Agronomia. Para Elisngela Dias Menezes,

Embora no tenha o poder de constituir autoria, o registro um significativo meio de prova contra eventuais usurpadores. Assim, caso seja questionado em sua condio de autor, o titular poder apresentar o registro como documento capaz de vincular a sua autoria a uma determinada data, obrigando que a outra parte prove a anterioridade de uso (2007, p. 47).

Por ser facultativo, o registro no imprescindvel para a comprovao da autoria de uma obra intelectual, porm, torna-se necessrio, principalmente para reivindicar a comprovao da propriedade, quando o autor vtima de crime praticado contra a sua obra.

27

3. PROTEO PENAL DOS DIREITOS AUTORAIS

3.1 Princpios Norteadores da Proteo de tais bens

Inicialmente, necessrio se faz a conceituao de princpio jurdico, conforme a definio de De Plcido e Silva:

No sentido jurdico, notadamente no plural, quer significar as normas elementares ou os requisitos primordiais institudos como base, como alicerce de alguma coisa. E, assim, princpios revelam o conjunto de regras ou preceitos, que se fixaram para servir de norma a toda espcie de ao jurdica, traando, assim, a conduta a ser tida em qualquer operao jurdica. (...) Princpios jurdicos, sem dvida, significam os pontos bsicos, que servem de ponto de partida ou de elementos vitais do prprio direito (1993, p. 447).

Diante disso, podemos afirmar que os princpios so base de todo o ordenamento jurdico, servindo de guia, de forma de orientao, com alto grau de generalidade e indeterminao, em uma posio de elevada hierarquia atuando como condutor para todo o sistema jurdico. E de acordo com Manoel Joaquim Pereira dos Santos, foi a partir da Constituio Imperial de 1824, que os direitos autorais comearam a ser amparados no captulo dos direitos e garantias fundamentais do cidado. Atualmente, eles ainda continuam inseridos no mesmo captulo, e esto regulados nos incisos XXVII e XXVIII do artigo 5 da Constituio Federal de 1988, e so os princpios que tutelam o Direito Autoral no Brasil. (Disponvel em: <

http://www.unisinos.br/publicacoes_cientificas/images/stories/pdf_estjuridicos/v39n1/ar t04_santos.pdf >. Acesso em 23 de ago. 2011). O inciso XXVII diz que: aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar. Por este dispositivo, podemos traar quatro princpios que protegem os Direitos Autorais. O primeiro deles o Princpio da exclusividade de utilizao da obra, que no preceito constitucional, inteiramente patrimonial. Contudo, este direito no se esgota no seu carter econmico, pois, a constituio reservou para o autor a exclusividade para a realizao de algumas atividades relacionadas com a obra, ou seja, atividades de cunho pessoal, que so elas: a divulgao inicial, a modificao e a identificao da

28 obra. Portanto, estas atividades esto fora do mbito patrimonial, j que visam proteo da personalidade do autor, e tambm da prpria obra, uma vez que o termo publicao equivale a direito de divulgao, que um direito pessoal. A exclusividade de utilizao da obra no mbito patrimonial, diz respeito ao direito do autor de exclusividade de explorao econmica sobre a obra que criou, sendo vedada outra pessoa sem a sua autorizao utiliz-la, como exemplo temos o crime de violao de direitos autorais ligado a comercializao de CDs DVDs piratas, atividade muito praticada ultimamente. O princpio da pessoalidade tambm assegurado neste inciso, pois ao afirmar, que ao autor cabe o direito exclusivo de utilizao, publicao e explorao da obra intelectual que criou, o legislador constituinte definiu que o objeto da proteo constitucional dever ser atribuda inicialmente ao autor, de forma originria, passando a proteo para os seus herdeiros e sucessores pelo prazo que a lei fixar, e aps este perodo a proteo recai sobre a obra cada em domnio pblico. O princpio da transmissibilidade, que tambm garantido neste inciso, diz respeito possibilidade de transferncia dos direitos do autor a terceiros, por ele ou por seus sucessores, salvo os de ordem moral (Art. 49 da Lei n 9.610/98). E segundo Costa Neto,
Nada impede, porm, que o autor venha a transferir a exclusividade explorao comercial da obra que o texto constitucional lhe assegura, porque no faria sentido para a livre difuso da informao e conhecimento que qualquer utilizao da obra dependesse sempre autorizao pessoal do autor. (2004, p.80) de at do da

Portanto, o autor ou os seus sucessores podem transferir os seus direitos patrimoniais, ou seja, os direitos de ordem econmica sejam de forma total ou parcial. O princpio da temporalidade diz respeito aos prazos de exclusividade reconhecidos aos herdeiros e aos sucessores. De acordo com a redao dada pela Lei n 9.610/98, os direitos patrimoniais sobre as obras intelectuais duram por toda a vida do autor, e permanecem por setenta anos, em poder dos herdeiros e sucessores, contados do dia 1 de janeiro do ano subseqente ao do falecimento do autor. O Princpio da proteo das participaes individuais em obras coletivas est inserido no inciso XXVIII da Constituio Federal. Obra coletiva na definio da Lei 9.610/98, artigo 5, VIII, h a criada por iniciativa, organizao e responsabilidade de uma pessoa fsica ou jurdica, que a publica sob seu nome ou marca e que

29 constituda pela participao de diferentes autores, cujas contribuies se fundem numa criao autnoma. Antnio Chaves segue o mesmo entendimento,

Teremos ento obra formada por partes divisveis, em que no h dvidas ser cada um o criador nico de sua parcela, distinta do conjunto, podendo assim ser por ele livremente utilizada, independentemente do consentimento dos autores de outra ou outras partes do conjunto, ressalvadas as clusulas contratuais. (1987, p.96)

O legislador ordinrio estabeleceu nos artigos 171 e 88 da Lei 9.610/98 a proteo das participaes individuais em obras coletivas, para assegurar a garantia dos direitos morais de autoria de todos os participantes, e obrigar o organizador a especificar a remunerao de cada participante por meio de contrato. Por fim, o princpio da fiscalizao do aproveitamento econmico trouxe aos criadores, aos intrpretes e as respectivas associaes e sindicatos o direito de participar da fiscalizao das obras que criarem ou de que participarem. Este princpio tambm est materializado no inciso XXVIII, artigo 5 da Constituio Federal. Este princpio, na verdade, no atribui aos seus beneficirios um direito de remunerao, que no aquele proveniente do Direito Autoral, apenas assegura uma possibilidade de fiscalizao do aproveitamento econmico de participaes individuais subseqentes. De acordo com Silva, um exemplo clssico, a participao em obras como telenovelas, em que h reapresentaes ou reprodues sucessivas, privando os participantes individuais de remunerao ulterior (2003, p.276).

3.2 A Tipificao da Conduta do 2 do art. 184 do Cdigo Penal Brasileiro

Segundo a teoria finalista da ao, conduta toda atuao humana positiva ou negativa consciente e dirigida a um determinado fim. Diferentemente desta teoria, a naturalista despreza a vontade do agente em cometer o crime, para esta teoria no existe distino entre a ao de uma leso dolosa ou culposa, o que importa o resultado obtido. J a teoria social da ao d destaque ao aspecto social da conduta, para esta teoria o Estado somente poderia punir as condutas voluntrias que realmente produzissem resultados de relevncia social, isto quer dizer que, se um fato for

30 considerado socialmente aceito, adequado, normal e correto pela sociedade no poderia ser considerado crime. A teoria naturalista da ao vinha sendo adotada no Brasil at a reforma de 1984 do Cdigo Penal, mas com a reforma de 11 de julho de 1984, passou-se a adotar a teoria finalista da ao que perdura at hoje. Enfatizamos que uma conduta para ser considerada punvel penalmente pela sociedade, deve necessariamente estar prevista pela lei com um tipo legal de delito, e consequentemente lesar alguns dos valores preservados pela sociedade, ou ainda que a conduta seja condenvel devido a sua relevncia social. A conduta um dos elementos integrantes do fato tpico, como podemos observar nos dizeres do grande mestre Damsio de Jesus Para a integrao do fato tpico concorre, primeiramente, uma ao ou omisso, uma vez que, consistindo na violao de um preceito legal, supe um comportamento humano (2003, p. 225). Inicialmente, importante termos a noo do que seria a violao de direitos autorais, para entendermos quais so as condutas consideradas suscetveis de punio pela sociedade, e para isso recomendvel que mencionemos o art. 184 na integra: Art. 184. Violar direitos de autor e os que lhe so conexos: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. Por se tratar de um crime de menor potencial ofensivo, a competncia para o julgamento fica a cargo do Juizado Especial Criminal. Violar os direitos autorais e os que lhe so conexos nos dizeres de Eduardo Pimenta:
Contrariar o direito exclusivo do autor, o artista, o intrprete, o executante, o produtor fonogrfico e a empresa de radiodifuso de mutatis mutandis conserv-la indita, modific-la, garantir a sua integridade e de dispor, usar e gozar total ou parcialmente dos seus direitos. (2005, p.151).

Ainda segundo o autor, o verbo violar compreende vrias aes caracterizadoras de condutas tpicas. Estas diversas aes que tipificam o ato enunciado no caput do art. 184, esto na Lei n 9.610/98 (2005, p.152). O caput do art. 184 a forma simples do crime de violao de direito autoral, as modalidades qualificadas, ou seja, as formas mais agravadas foram acrescentadas pela Lei 10.695/03 e esto dispostas nos pargrafos 1, 2 e 3. Enuncia o 1 do art. 184:

31
1. Se a violao consistir em reproduo total ou parcial, com intuito de lucro direto ou indireto, por qualquer meio ou processo, de obra intelectual, interpretao, execuo ou fonograma, sem autorizao expressa do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor, conforme o caso, ou de quem os represente.

A violao de direitos autorais prevista neste pargrafo especifica a conduta daquele que viola os direitos autorais por meio de reproduo, que tambm chamada de contrafao, denominao dada a toda reproduo de obra no autorizada, ou seja, a cpia de um ou vrios exemplares de uma obra literria, artstica ou cientfica ou de um fonograma. Em outros termos, esse pargrafo criminaliza a conduta popularmente conhecida como pirataria. Fonograma de acordo com a Lei n 9.610/98 toda fixao de sons de uma execuo ou interpretao ou de outros sons, ou de uma representao de sons que no seja uma fixao includa em uma obra audiovisual. J o 3 define:

3. Se a violao consistir no oferecimento ao pblico, mediante cabo, fibra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema que permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para receb-la em um tempo e lugar previamente determinados por quem formula a demanda, com intuito de lucro, direto ou indireto, sem autorizao expressa, conforme o caso, do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor de fonograma, ou de quem os represente.

O elemento informador que tipifica este pargrafo o ganho econmico, ligado a comunicao ao pblico, ou seja, o ato que coloca a obra ao alcance do pblico, por qualquer forma ou processo. Como exemplo, podemos citar a empresa de site que coloca a disposio do usurio obra intelectual sem autorizao do seu titular. importante tambm, tecermos alguns comentrios acerca do 4 do artigo 184, o qual passamos a transcrev-lo:
4. O disposto nos 1., 2. e 3. no se aplica quando se tratar de exceo ou limitao ao direito de autor ou os que lhes so conexos, em conformidade com o previsto na Lei n 9.610, de fevereiro de 1998, nem a cpia de obra intelectual ou fonograma, em um s exemplar, para uso privado do copista, sem intuito de lucro direto ou indireto.

Este pargrafo uma exceo aos crimes de violao de direitos autorais, primeiro no se aplica as excees ou limitaes previstas nos artigos 46, 47 e 48 da Lei n 9.610/98, e segundo, igualmente no se aplica a pessoa que copia um nico exemplar de obra intelectual ou fonograma, para uso prprio, e sem intuito de lucro.

32 Passaremos agora, a anlise do 2 objeto do presente estudo, a seguir:

2. Na mesma pena do 1. [recluso, de 2 (dois) anos a 4 (quatro) anos, e multa] incorre quem, com intuito de lucro direto ou indireto, distribui, vende, expe venda, aluga, introduz no Pas, adquire, oculta, tem em depsito, original ou cpia de obra intelectual protegida ou fonograma reproduzido com violao do direito de autor, do direito do artista intrprete ou executante ou do direito do produtor de fonograma, ou, ainda, aluga original ou cpia de obra intelectual protegida ou fonograma, sem a expressa autorizao dos titulares dos direitos ou de quem os represente.

A conduta tpica deste pargrafo definida pelos elementos objetivos do tipo: distribui (espalhar, propagar); vende (ceder, desfazer-se de uma coisa em favor de outrem); expe (exibir, mostrar) venda; aluga (locar, conceder o uso a outrem mediante o pagamento de certo valor); adquire (obter, possuir); oculta (esconder, encobrir), introduz no pas ou tem em depsito, cpia de obra intelectual ou fonograma com violao ao direito de autor, do artista intrprete e executante. A ao de distribuir obras intelectuais est disciplinada no art. 5, IV da Lei n 9.610/98, e consiste na colocao disposio do pblico do original ou cpia de obras literrias ou artsticas, interpretaes ou execues fixadas e fonogramas, mediante a venda, locao ou qualquer outra forma de transferncia de propriedades ou posse. De acordo com Eduardo Pimenta, a comercializao de um nico exemplar de uma obra intelectual protegida, j configura a ao criminosa, pois proporciona ao violador um ganho, ou seja, uma vantagem pecuniria oriunda da violao autoral (2005, p. 207). Quem expe venda objetos produzidos com violao de direitos autorais, est praticando uma conduta criminosa tipificada no Cdigo Penal Brasileiro. comum observarmos nos centros urbanos a exposio venda de produtos pirateados, especialmente de CDs e DVDs piratas. Adquirir exemplar produzido pela violao de direito autoral crime perante as leis brasileiras, contudo, se o adquirente no era sabedor da origem delituosa do produto, o crime no se configura, pois nestas circunstncias estamos diante de uma pessoa que agiu sem conscincia do cometimento de uma ao criminosa. Neste tipo de crime imprescindvel para configurar a ao delituosa o intuito de lucro, ou seja, alm de uma das condutas mencionadas acima, necessrio o elemento subjetivo do tipo, que consiste na finalidade de se obter alguma vantagem pecuniria, usando-se principalmente o comrcio.

33 O intuito de lucro a finalidade especial do agente, configurando o dolo especfico, pois o agente atuou com vontade de realizar um fim especial previsto no tipo, que o intuito de lucro. Diferentemente do dolo genrico, que a vontade de realizar uma conduta sem um objetivo determinado. Julio Fabbrini Mirabete destaca tal solicitao ainda exigido o elemento subjetivo do tipo, ou seja, o intuito de lucro, sem o qual inexistem as figuras mencionadas (2003, p.374). O intuito de lucro primordial para configurar a conduta descrita no 2 do art. 184, pois este dispositivo individualiza prticas criminosas referentes aos atos de comrcio. Portanto, necessrio um ganho econmico para configurar o tipo penal descrito. No que tange ao lucro indireto, significa dizer que qualquer vantagem pecuniria que o agente vier a receber atual ou futuramente, ou ainda qualquer tipo de vantagem material pode configurar a conduta criminosa, no significa vantagem obtida na compra de produtos piratas, mas sim quando gravaes de shows, por exemplo, so exibidas em estabelecimentos comerciais sem que tal reproduo, mesmo gratuita, fosse autorizada.

3.3 Norma Penal em Branco

O Estado regula o comportamento das pessoas criando normas que devem ser respeitadas. Essas regras descrevem as condutas que no podem ser praticadas, cominando uma sano penal para reprimi-las, so as chamadas normas penais. As normas penais podem ser completas e incompletas. As completas so aquelas que se perfazem por inteiro sem necessitar de nenhuma outra norma para se compreender seu mbito de aplicao. Enquanto que as normas incompletas, tambm denominadas de normas penais em branco, precisam buscar em outro diploma a complementao necessria para que o seu preceito primrio possa ser entendido e executado no surgimento de um caso concreto. Na definio de Assis Toledo, normas penais em branco "so aquelas que estabelecem a cominao penal, ou seja, a sano penal, mas remetem a complementao da descrio da conduta proibida para outras normas legais, regulamentares ou administrativas (1994, p. 42). As normais penais em branco so divididas em homogneas (em sentido amplo) e heterogneas (sentido estrito). As homogneas so normas complementares oriundas

34 da mesma fonte legislativa que editou as normas que carecem deste complemento, a chamada homogeneidade de fontes. As heterogneas so normas provenientes de outra fonte legislativa ou administrativa, ou seja, a fonte ser diversa daquela que editou a lei carente de complementao. O artigo 184 do Cdigo Penal, que trata sobre a violao ao direito do autor e dos que lhe so conexos, uma norma penal em branco homognea, pois apenas tipifica a conduta delitiva do agente que comete tal crime, necessitando de uma norma extrapenal para definir o que so direito de autor e os que lhe so conexos, para conhecer a conduta tpica. A Lei 9.610/98 a norma legal de regncia dos direitos autorais, servindo de complemento a este crime tipificado no Cdigo Penal. As fontes so homogneas por que tambm compete a Unio legislar sobre Direito Civil.

3.4 O Sujeito Ativo

O sujeito ativo quem prtica uma conduta descrita na lei como fato tpico. quem ofende um bem jurdico resguardado pelo ordenamento jurdico. aquela pessoa que comete direta ou indiretamente um fato descrito na norma penal incriminadora. S podem ser sujeitos ativos de uma infrao penal as pessoas maiores de dezoito anos, pois os menores de idade no cometem infrao penal, mas um ato infracional, disciplinado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente. Alm das pessoas jurdicas, em determinados casos, como nos crimes contra o meio ambiente. A violao dos direitos autorais um crime comum, pois o sujeito ativo poder ser qualquer pessoa que pratique uma conduta considerada prejudicial ao direito do autor, como por exemplo, a venda de produtos falsificados pelos ambulantes. Contudo, nada impede a co-autoria ou a participao, daquele que colabora de alguma maneira na realizao da ao criminosa. Segundo Eduardo Pimenta sujeito ativo poder ser qualquer um, ou diversos, na formao de uma quadrilha, num concurso de pessoas; ex.: editor da obra, intermedirios da venda ou difuso etc., desde que conhecedores da violao (2005, p. 209) Cabe ressaltar que a atual legislao restringiu o plo ativo apenas s pessoas fsicas. Isto significa que a pessoa jurdica no pode ser sujeito ativo nos crimes relacionados violao dos direitos autorais, ainda assim, seus dirigentes podem

35 praticar aes criminosas em benefcio desta, porm a pessoa jurdica no ser responsabilizada pela infrao penal cometida, e sim os seus dirigentes.

3.5 Bem Jurdico Tutelado

Quando algo se torna valioso, procurado e disputado pelas pessoas, passa a ser considerado um bem. Neste momento, diante da necessidade de proteo de tais bens, o legislador elabora uma norma para transform-los em bens jurdicos. E quando deseja tutelar penalmente estes bens, com base na norma jurdica, cria um tipo penal para evitar que sejam expostos a ameaa de ataques e a leses concretas. Segundo a definio de Zaffaroni bem Jurdico penalmente tutelado a relao de disponibilidade de um indivduo com um objeto, protegida pelo Estado, que revela seu interesse mediante a tipificao penal de condutas que o afetam. (2007, p. 399) No caso dos direitos autorais, conforme Eduardo Pimenta, o bem tutelado o respeito ao exerccio de uso, gozo e fruio de direitos sobre a obra intelectual e fonograma. (2005, p. 210). Segundo Bittar (2001, p. 22), a obra protegida em seu contexto aquela que constitui exteriorizao de uma determinada expresso intelectual, inserida no mundo ftico em forma ideada e materializada pelo autor. Conforme o art. 7 da Lei n 9.610/98, as obras intelectuais protegidas, so as seguintes:
I os textos de obras literrias, artsticas ou cientficas; II as conferncias, alocues, sermes e outras obras da mesma natureza; III as obras dramticas e dramtico- musicais; IV as obras coreogrficas e pantommicas, cuja execuo cnica se fixe por escrito ou por outra qualquer forma; V as composies musicais, tenham ou no letra; VI as obras cinematogrficas; audiovisuais, sonorizadas ou no, inclusive as

VII as obras fotogrficas e as produzidas por qualquer processo anlogo ao da fotografia; VIII as obras de desenho, pintura, gravura, escultura, litografia e arte cintica;

36
IX as ilustraes, cartas geogrficas e outras obras da mesma natureza; X os projetos, esboos e obras plsticas concernentes geografia, engenharia, topografia, arquitetura, paisagismo, cenografia e cincia; XI as adaptaes, tradues e outras transformaes de obras originais, apresentadas como criao intelectual nova; XII os programas de computador; XIII as coletneas ou compilaes, antologias, enciclopdias, dicionrios, bases de dados e outras obras, que, por sua seleo, organizao ou disposio de seu contedo, constituam uma criao intelectual.

Segundo Elisngela Dias Menezes, o legislador ao elencar as obras abrangidas pela proteo autoral, no estabeleceu um rol taxativo, mas apenas exemplificativo, pois o prprio caput do aludido artigo 7 definiu que so obras intelectuais protegidas, as criaes do esprito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro. Portanto, significa dizer que o rol dado pela Lei de Direitos Autorais, simplesmente exemplificativo, sendo considerada obra intelectual protegida, aquela que apresentar caractersticas que identifiquem a espcie, independentemente de lei especfica (2007, p.41).

3.6 O Sujeito Passivo

o titular do bem jurdico protegido pela norma penal, aquele que sofre uma leso a um bem tutelado juridicamente. nos dizeres de Damsio de Jesus o titular do interesse cuja ofensa constitui a essncia do crime (2002, p. 42) O Sujeito passivo divide-se em material, que o titular do bem jurdico diretamente lesado pela conduta delituosa do sujeito ativo. E o sujeito passivo formal, que o titular do interesse jurdico de punir, nascendo com a consumao da infrao penal, que ser sempre o Estado. Nos direitos autorais, a pessoa a qual recai a conduta criminosa praticada pelo sujeito ativo, o autor da obra e os que lhe so conexos, no caso o artista intrprete e executante, produtor fonogrfico, as empresas de radiodifuso (art.89 da Lei n 9.610/98), herdeiro, cnjuge, cessionrio ou qualquer titular de direitos de autor ou os que lhe so conexos. Portanto, trata-se de um crime prprio quanto ao sujeito passivo, porque somente estas pessoas podem figurar nesta condio. O Estado tambm sujeito passivo nos crimes relativos aos direitos autorais, porque ocorre nestas situaes uma ofensa ao interesse pblico, como podemos

37 observar no 2 do art. 24 da Lei n 9.610/98; Compete ao Estado a defesa da integridade e autoria cada em domnio pblico. A Lei de Direitos Autorais procurou proteger os direitos das participaes das outras pessoas nas obras, que no seja o autor. No caso, os artistas intrpretes e executantes, que so os cantores, os atores, os msicos instrumentistas, os bailarinos que esto intimamente ligados a obra, os seus direitos esto resguardados nos artigos 90 a 92 da Lei. J os produtores fonogrficos que so os responsveis por gravar e distribuir as composies musicais criadas pelos autores, eles esto diretamente relacionados s empresas de radiodifuso, que so as empresas detentoras dos direitos de transmisso das obras artsticas, isto , as emissoras de rdio e Televiso, por serem os grandes propagadores das obras. Os primeiros por estabelec-las e as segundas por reproduzilas. Seus direitos esto elencados nos artigos 93 a 95 da Lei. Segundo Fernando Capez a pessoa jurdica de direito pblico ou privado tambm pode ser sujeito passivo do crime em tela na hiptese em que o autor cede os seus direitos sobre a obra (2010, p. 645). A pessoa jurdica pode ser sujeito passivo do crime quando o autor transferir total ou parcialmente os seus direitos, por meio de licenciamento, concesso, cesso ou por outros meios admitidos em direito, excluindo dessa possibilidade os de natureza moral (art. 49 a 52 da Lei n 9.610/98).

3.7 Consumao
Conforme o art. 14, I do Cdigo Penal Brasileiro um crime se consuma quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal. Segundo Guilherme de Souza Nucci crime consumado, o tipo penal integralmente realizado, ou seja, quando o tipo concreto se enquadra no tipo abstrato (2009, p.316). As condutas do 2 do art. 184 do CP esto ligadas ao comrcio. Portanto, haver consumao sempre que o agente violador praticar a venda, a exposio venda, a locao, a introduo no pas de obra intelectual, objeto de violao de direito autoral, bem como a aquisio, a ocultao, troca ou a guarda em depsito, sempre com intuito de obter vantagem pecuniria, seja ela direta ou indireta.

38 A consumao do crime varia de acordo com a conduta praticada. A comercializao de CDs e DVDs chamados piratas, por exemplo, se consuma quando o agente auferi alguma vantagem pecuniria, um crime profissional, pois alm de ser habitual, ou seja, composto pela reiterao de atos que demonstram um estilo de vida do agente, cometido com intuito de lucro. Diferentemente da aquisio que requer uma perda pecuniria e um ganho patrimonial. J as condutas referentes a ocultar, expor venda, e ter em depsito, original ou cpia de obra intelectual ou fonograma reproduzido com violao do direito de autor e dos que lhes so conexos, so caracterizadas como crime permanente, pois se consumam com uma nica conduta, mas se prolongam no tempo at quando queira o agente. Para a consumao do crime, no basta apenas utilizao da obra, sem autorizao do titular e com intuito de lucro, necessria tambm a comunicao ao pblico, pois s assim se ter o conhecimento da conduta violadora dos direitos autorais.

39

4. O PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL

4.1 Conceito
O penalista alemo Hans Welzel foi o primeiro a considerar que uma conduta tida como proibida, mas que em determinada sociedade fosse aceita e tolerada, mesmo que descrita em um tipo penal, no poderia ser objeto de punio. Em outros termos, uma conduta considerada socialmente adequada, no poderia ser criminosa, e conseqentemente a sua tipicidade seria afastada. Definem Eugenio Ral Zaffaroni e Jos Henrique Pierangeli sobre o princpio da adequao social:
A partir da premissa de que o direito penal somente tipifica condutas que tm certa relevncia social, posto que do contrrio no poderiam ser delitos, deduz-se, como conseqncia, que h condutas que, por sua adequao social, no podem ser consideradas como tal (Welzel). Esta a essncia da chamada teoria da adequao social da conduta: as condutas que se consideram socialmente adequadas no podem ser delitos, e, portanto, devem ser excludas do mbito da tipicidade. (2004, p.535)

Para Guilherme de Souza Nucci, o princpio da adequao social uma excludente de tipicidade supralegal, afasta a tipicidade, porm no est expressamente inserida na lei. Diferentemente da excludente de tipicidade legal, que est expressamente prevista em lei. Como o caso do crime impossvel (art.17 do CP).

Parece-nos que a adequao social , sem dvida, motivo para a excluso da tipicidade, justamente porque a conduta consensualmente aceita pela sociedade no se ajusta ao modelo legal incriminador, tendo em vista que este possui, como finalidade precpua, proibir condutas que firam bens jurdicos tutelados. Ora, se determinada conduta acolhida como socialmente adequada deixa de ser considerada lesiva a qualquer bem jurdico, tornandose um indiferente penal (2009, p.222-223).

Seguindo o raciocnio, ensina Ricardo Antnio Andreucci:

Importantssimo princpio que deve orientar o legislador e o julgador, a adequao social desconsidera crime o comportamento que no afronta o sentimento social de justia, de modo que condutas aceitas socialmente no podem ser consideradas crime, no obstante sua eventual tipificao (2008, p.8).

No mesmo sentido, segue o pensamento do professor Jlio fabbrini Mirabete:

40
A ao a conduta socialmente relevante, dominada ou dominvel pela vontade humana. A relevncia social da ao o critrio conceitual comum a todas as formas de comportamento e, portanto, tambm ao crime. Entende-se que o "comportamento" a resposta do homem a uma exigncia posta em determinada situao conhecida, ou pelo menos passvel de ser conhecida, constituindo-se na realizao de uma possibilidade de reao, de que ele dispe em razo de sua liberdade. Como o Direito Penal s comina pena as condutas socialmente danosas e como socialmente relevante toda conduta que afeta a relao do indivduo para com o seu meio, sem relevncia social no h relevncia jurdico-penal. S haver fato tpico, portanto, segundo a relevncia social da ao (1998, p.99).

Cezar Roberto Bitencout tambm leciona sobre este princpio:

[...] o tipo penal implica uma seleo de comportamentos e, ao mesmo tempo, uma valorao (tpico j penalmente relevante). Contudo, tambm verdade, certos comportamentos, em si mesmos tpicos, carecem de relevncia por serem correntes no meio social, pois muitas vezes, h um descompasso entre as normas penais incriminadoras e o socialmente permitido ou tolerado (2003, p.222).

Como podemos observar a aceitao desse princpio pela doutrina est em completa ascenso, mostrando a necessidade de sua aplicao nos casos em que a conduta praticada por um sujeito, mesmo que tipificada como crime, deixa de ser considerada como tal, devido a sua aceitao pela sociedade. Por este princpio, o Estado s deve punir as condutas realmente relevantes, aquelas que venham ocasionar danos a paz social, causando desaprovao perante a sociedade e leso h algum dos direitos protegidos pelo ordenamento jurdico. Para ser considerada relevante a ponto de o Estado exercer a sua funo punitiva, a conduta deve ser perigosa para a sociedade, ou seja, deve haver uma valorao pela prpria coletividade do seu grau de periculosidade. Essa valorao acontece sobre determinadas circunstncias, acontecimentos, que causem algum tipo de comoo na sociedade, e que implique em punies pelo ente estatal, a fim de manter o equilbrio social existente. Avesso valorao que a sociedade pode conferir, est a desvalorizao de determinadas condutas, podendo acontecer com a evoluo do pensamento adotado pela sociedade ou ento pela tolerncia. o que acontece em determinadas condutas tidas como normais, e, por conseguinte, no devem sofrer punio alguma por se adequarem ao ambiente social em que so praticadas. Um exemplo de conduta tpica que, no entanto, tem a sua tipicidade excluda devido aplicao do princpio da adequao social, so as touradas na Espanha. um fato que faz parte da cultura do pas, a tortura e morte de touros na arena, contudo, eles

41 no aceitam a morte deste mesmo animal fora desta situao. Outro exemplo seriam as leses corporais nas partidas de futebol.

4.2 Relao com outros princpios

O surgimento do princpio da adequao social conseqncia evidente do princpio da interveno mnima, por reduzir o mbito de aplicao do Direito Penal. Segundo Cezar Roberto Bitencourt, o princpio da interveno mnima,
aquele que orienta e limita o poder violento do Estado. Para que este ltimo seja aplicado faz-se necessrio o esgotamento de todos os meios extrapenais de controle social existentes. A fragmentariedade e a subsidiariedade so duas caractersticas do Direito Penal que se relacionam com o princpio da interveno mnima.

Ainda sobre a fragmentariedade, explica:

Nem todas as aes que lesionam bens jurdicos so proibidas pelo Direito Penal, como nem todos os bens jurdicos so por ele protegidos. O Direito Penal limita-se a castigar as aes mais graves praticadas contra os bens jurdicos mais importantes, decorrendo da o seu carter fragmentrio, uma vez que se ocupa somente de uma parte dos bens jurdicos protegidos pela ordem jurdica (2003, p.11 e 12).

Este princpio quer dizer que o Direito Penal no opera sobre todas as condutas consideradas moralmente reprovveis, ele seleciona aquelas condutas que realmente ameaam a harmonia da sociedade, punindo com sanes aquelas que caracterizam suficientemente o ilcito penal. De acordo com este princpio, o Direito Penal s deve intervir quando os outros ramos extrapenais falharem ou forem insuficientes para prevenir ou punir uma conduta criminosa ou socialmente reprovvel pela sociedade. Da decorre o seu carter subsidirio, pois o Direito Penal deve ser o ltimo recurso de atuao sobre os bens jurdicos. O princpio da insignificncia, a exemplo da adequao social, corolrio da interveno mnima, e tambm por diminuir o campo de incidncia do Direito Penal. Pelo princpio da insignificncia ou da bagatela se o bem jurdico lesado de forma nfima, o Direito Penal no deve atuar, uma vez que esta conduta humana devido a sua escassa gravidade tolerada pela sociedade, no sendo esta conduta considerada tpica.

42 Segundo Diomar Ackel,

O princpio da insignificncia pode ser conceituado como aquele que permite infirmar a tipicidade de fatos que, por sua inexpressividade, constituem aes de bagatela, desprovidas de reprovabilidade, de modo que no merecem valorao da norma penal, exsurgindo, pois, como irrelevantes. A tais aes, falta o juzo de censura penal (1998, p. 72-77).

Para este princpio, o Direito Penal deve limitar-se a atuar sobre condutas realmente relevantes, aquelas que venham a lesar gravemente bens juridicamente protegidos, e no as condutas que lesem estes bens de modo desprezvel, tornando este comportamento atpico. Portanto, o princpio da adequao social guarda ntima relao com os princpios da interveno mnima e da insignificncia, por reduzirem o mbito de atuao do Direito Penal sobre as condutas humanas.

4.3 Possibilidade de Aplicao do princpio da adequao social ao crime de comercializao de CDs e DVDs piratas.
Como visto alhures, a pirataria ato de reproduzir uma cpia ou vrios exemplares de obras intelectuais, interpretaes, execues ou fonogramas, com inteno de auferir lucro, sem a expressa autorizao do autor, do artista intrprete ou executante ou do produtor, configurando o crime tipificado no 1 do artigo 184 do Cdigo Penal Brasileiro, com pena de 2(dois) a 4(quatro) anos de recluso, e multa. Sobre o termo pirataria defini Henrique Gandelman:

Chama-se vulgarmente de pirataria atividade de copiar ou reproduzir, bem como utilizar indevidamente isto , sem a expressa autorizao dos respectivos titulares livros ou outros impressos em geral, gravaes de sons e/ ou imagens, software de computadores, ou ainda, qualquer outro suporte fsico que contenha obras intelectuais legalmente protegidas. (2001, p.86)

Deise Fabiana Lange explica:

Pirataria: essa modalidade no se refere, necessariamente, produo intelectual do autor (corpus mysticum), mas, sim, diz respeito ao suporte material em que a obra se exterioriza (corpus mechanicum), privando os titulares do direito patrimonial da justa remunerao pela utilizao da obra pirateada. Consiste essa conduta em reproduzir os exemplares de uma determinada obra, sem a devida autorizao de seu titular, e coloc-la venda clandestinamente. (1996, p. 43-44)

43 A simples exposio venda da obra caracteriza o crime previsto no 2 do artigo 184 do Cdigo Penal. Comumente, acontece em desfavor dos chamados camels, os conhecidos vendedores ambulantes, aes penais embasadas na prtica do crime tipificado neste artigo. Principalmente, no que se diz respeito comercializao de CDs e DVDs piratas. de fcil constatao a comercializao de CDs e DVDs piratas espalhados em todo o territrio nacional. Esse tipo de mercado informal cresce a cada dia, em razo principalmente do desemprego, j que muitos dos vendedores ambulantes praticam tal atividade no por opo, mas por pura questo de sobrevivncia. A comercializao desses produtos j faz parte do cotidiano dos brasileiros, que cada vez mais, consolidam o hbito de adquirir esses discos pirateados. Em recente pesquisa feita pela Federao do Comrcio do Estado do Rio de Janeiro, em parceria com o Instituto Ipsos, com o ttulo O consumo de Produtos Piratas no Brasil, constatou-se que 52% da populao Brasileira j adquiriram algum tipo de produto pirata no ano de 2011, isso equivale a 74, 3 milhes de Brasileiros, um crescimento de 6 milhes de pessoas em relao ao ltimo ano. Ainda, segundo a pesquisa os produtos piratas mais consumidos so o CDs e os DVDs. De acordo com o estudo a maior explicao para o consumo de produtos pirateados o valor, pois 96% dos entrevistados afirmaram comprar estes produtos por serem mais baratos do que os originais. (Disponvel em:

http://www.brasil.gov.br/noticias/arquivos/2011/09/19/cresce-consumo-de-produtosfalsificados-nas-classes-a-e-b. Acesso em 27 out. 2011) A alta carga tributria estipulada sobre os produtos originais influencia bastante o valor cobrado. O prprio Estado poderia, atravs de uma carga tributria menor, fortalecer os produtos originais para que o valor oferecido aos consumidores seja mais prximo da situao econmica vivida hoje pelo pas. Desestimulando assim, a comercializao de artigos pirateados. Em sentena prolatada pelo Juiz de Direito Narciso Alvarenga Monteiro de Castro, em que absolveu um acusado de comercializao de CDs piratas, aceitando a alegao da excludente de tipicidade baseada no princpio da adequao social, ao qual pede-se venia para transcrever:
[...] A violao aos direitos autorais um problema global que deve ser encarado sob o ponto de vista social. De certo que a reproduo e a comercializao de produtos falsificados devem ser, de plano, combatidas. No entanto, o Estado se v longe da atuao mais coerente. Deixando a

44
hipocrisia de lado, fcil constatar que o prprio atua numa posio que lhe permite ser apelidado de um dos maiores fomentadores da atividade tida como ilcita. No difcil encontrar diversos lugares onde artigos pirateados e contrabandeados so comercializados sem o menor pudor. Tal fato se tornou aceitvel pela esmagadora parcela da populao, consumidora assdua dos produtos, e o que pior, deixou de ser coibido pelo prprio Estado. Diversos so os shoppings populares, autorizados pelo Estado, para comercializao de artigos ditos populares, mas que, na verdade, so uma grande feira de pirataria. Tudo o que se vende so materiais falsificados, sem notas fiscais. [...]. (Disponvel em <http://www.ejef.tjmg.jus.br, acesso em 25 out. 2011 - Processo-crime n 0024.04.327596-5).

Em sentido contrrio, encontramos posicionamentos jurisprudenciais que no aceitam a aplicao do princpio da adequao social nos crimes de violao de Direitos Autorais, como podemos ver a seguir:

PENAL E PROCESSO PENAL. VIOLAO DE DIREITO AUTORAL. PIRATARIA. DELITO TIPIFICADO NO ART. 184, 2, DO CP. INVOCAO DO PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL. BEM TUTELADO CONSTITUCIONALMENTE. RELEVNCIA JURDICOPENAL. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA INAPLICVEL. AUTORIA E MATERIALIDADE DEVIDAMENTE DEMONSTRADAS. CONDENAO MANTIDA. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. DIREITO AUTORAL 184 2CP. 1. Sendo o Direito Autoral um bem jurdico tutelado pela Constituio Federal (art. 5, inciso XXVII), bem como diante da relevncia jurdico-penal (art. 184, 2 do CP), inadmissvel a aplicao do princpio da adequao social, que embora tolere a conduta do ponto de vista social, no o ser juridicamente. Direito Autoral Constituio Federal 184 2 CP. 2. Ademais, inconcebvel a aplicao do princpio da insignificncia, diante da ofensividade da conduta do agente, o grau de reprovabilidade do comportamento e a expressividade da leso jurdica provocada, em violar direitos autorais. Direitos autorais. 3. Autoria e materialidade devidamente comprovadas, inclusive por meio da confisso do acusado, sendo, pois, irrelevante a tolerncia da sociedade acerca dessa prtica delituosa. 4. Condenao mantida. Recurso conhecido e improvido. (negritei) (119117 RN 2009.011911-7, Relator: Juiz Guilherme Melo Cortez (Convocado), Data de Julgamento: 03/05/2011, Cmara Criminal)

Entendemos que a conduta imputada no caso especfico dos comerciantes de CDs e DVDs piratas deva ser afastada em razo da aplicao do princpio da adequao social, pois no se pode punir aquilo que a sociedade considera correto. Alm do mais, a condenao criminal deve atingir os verdadeiros responsveis pela violao dos Direitos Autorais, que so aqueles que reproduzem e distribuem os produtos pirateados, almejando lucro imensurvel e quase sempre so acobertados por organizaes criminosas, e no sobre esses pequenos vendedores que comercializam esses produtos com intuito apenas de sobrevivncia, embora cometendo condutas tpicas, mas que so aceitas pela sociedade.

45

5. METODOLOGIA
A metodologia para o desenvolvimento deste tema ser mediante estudo bibliogrfico e documental. Na pesquisa bibliogrfica, seguir-se- a orientao e a opinio da doutrina especializada e da jurisprudncia.

5.1 A natureza da pesquisa

Para desenvolvermos este trabalho monogrfico, usaremos Pesquisa Descritiva, Bibliogrfica e Documental, de forma qualitativa, sem a necessidade de ser utilizado universo e amostra.

5.1.1 Quanto aos fins

A monografia seguir o mtodo de pesquisa descritiva porque ser desenvolvida de forma conclusiva, tendo como principal objetivo a descrio do que ocorre no crime de comercializao de CDs e DVDs piratas, com a possibilidade da aplicao do princpio da adequao social.

5.1.2 Quanto aos meios

Ser uma pesquisa eminentemente bibliogrfica e documental. Bibliogrfica, pois ser desenvolvida a partir de material j existente e publicado, caracterizando-se principalmente de livros, jurisprudncia e material de internet; e, ainda consiste em pesquisa documental por meio da descrio da Lei n 9.610/98.

5.1.3 Quanto forma de abordagem

Quanto forma de abordagem ser baseada na forma qualitativa, tendo em vista que o tema da monografia se pautar de pequenas amostras, a fim de proporcionar a insero e a compreenso do problema, no empregando um mtodo instrumental estatstico como base no processo de anlise de um problema. Ser feito apenas anlise

46 do presente estudo na construo de discursos de forma narrativa, apresentando fatores relevantes ao tema com utilizao de uma grande pesquisa bibliogrfica para que se possa obter xito para o melhor desenvolvimento do estudo abordado.

47

CONCLUSO
Como vimos, os Direitos Autorais esto amparados na Constituio Federal, artigo 5, incisos XXVII e XXVIII, e tambm infraconstitucionalmente na Lei n 9.610/98, que foi criada com o intuito de oferecer aos criadores intelectuais todo suporte necessrio capaz de proteger os seus direitos tanto de ordem moral, isto , os que esto ligados a personalidade do autor, quanto os de ordem patrimonial, os que fornecem o direito exclusivo sobre a explorao da obra. Tambm fizemos uma anlise do artigo 184 do Cdigo penal, abordando desde a forma simples at os pargrafos 1, 2 e 3 acrescentados pela Lei n 10.695/03, que definiu fatores determinantes para tipificar a conduta e diferenci-la da previso genrica do caput, indicando como agravante o intuito de lucro. Tecemos ainda, alguns comentrios a respeito do pargrafo 4 que constitui exceo ao crime de violao de direitos autorais. Ainda discorrendo sobre o referido artigo, vimos se tratar de uma norma penal em branco do tipo homognea, por que ele apenas tipifica a conduta de quem pratica o crime de violao de direitos autorais, necessitando recorrer a uma norma extrapenal, que a Lei 9.610/98 para definir os direitos autorais, e consequentemente conhecer a conduta tpica. O princpio da adequao social, igualmente, foi objeto do nosso estudo, vimos que Welzel foi o primeiro a considerar esse postulado, tomando como base, o fato que nenhuma conduta pode ser considerada criminosa ou socialmente condenvel, ainda que se enquadre no que est determinado pela legislao, se tiver ampla aceitao por parte da sociedade. Alm dele conhecemos a viso de vrios outros doutrinadores acerca do instituto, a sua relao com os princpios da interveno mnima e da insignificncia, e a sua aplicabilidade aos casos concretos. Ao analisarmos o princpio da adequao social e as opinies doutrinrias a respeito, entendemos que este princpio deva ser aplicado nos casos em que as condutas praticadas, ainda que tipificadas como crime, mas que se adequaram ao ambiente social no pode ser objeto de punio, justamente por terem sido aceitas e consideradas corretas no meio social em que foram praticadas. Ao trmino da nossa explanao, entendemos que a aplicao do princpio da adequao social ao crime de comercializao de CDs e DVDs piratas completamente

48 possvel, pois ainda que esta conduta seja tipificada no Cdigo Penal Brasileiro como criminosa, ela j foi aceita pela sociedade, que tornou o consumo destes produtos um hbito cada vez mais praticado. Alm do mais, entendemos que a criminalizao da conduta dos vendedores ambulantes de CDs e DVDs piratas um problema generalizado que deve ser encarado sob o ponto de vista social, uma vez que estas pessoas praticam esta atividade no por opo, mas por pura questo de sobrevivncia, visto que muitas vezes no esto inseridos no mercado formal de trabalho.

49

REFERNCIAS

ACKEL FILHO, Diomar. O Princpio da Insignificncia no Direito Penal. Revista Jurisprudncia do Tribunal Alada de So Paulo. So Paulo: TJSP, v. 94, p. 72-77, abr/jun/1998. p. 73. ANDREUCCI, Ricardo Antnio. Manual do Direito penal. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. ASCENO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. Rio de Janeiro: Forense, 1980. AZEVEDO, Philadelpho. Direito Moral do Escritor. Rio de Janeiro: Alba, 1930. BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Livraria Francisco Alves, 1917, v. III. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado do Direito Penal. 8. ed. Saraiva, 2003. BITTAR, Carlos A. Direito de Autor. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1992. BITTAR, Carlos A. Contornos atuais do direito autor. 2. ed. So Paulo: Revistas dos Tribunais, 1999. BITTAR, Carlos A. Direito de Autor. 3. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2001. BITTAR, Carlos A. Direito de Autor. 4 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003. CAPEZ, Fernando.Curso de Direito Penal: Parte Especial. Vol. II. 10 ed. So Paulo: Saraiva, 2010. CHAVES, Antnio. Proteo Internacional do Direito Autoral de Radiodifuso. So Paulo: Max Limonad, s.d. CHAVES, Antnio. Direito de Autor Princpio Fundamentais. Rio de Janeiro: Forense, 1987. COSTA NETTO, J. C. 2004. Comunicao e Direito de Autor Princpios Constitucionais. In J. C. M. Chaves, Aspectos Polmicos da Atividade de Entretenimento. So Paulo, Academia Paulista de Magistrados. CUNHA, Rogrio Sanches. Direito Penal: Parte Especial. So Paulo: Revistas dos Tribunais, 2008. DINIZ, Almachio. Direito das Coisas. 2. ed. Rio de Janeiro: Livraria Francisco Alves, 1923.

50 Extrado de http://www.ejef.tjmg.jus.br, acessado em 22/05/2009 (Juiz de Direito da 8 Vara Criminal da Comarca de Belo Horizonte/MG - processo-crime n 0024.04.3275965). GALDELMAN, Henrique. De Gutemberg Internet. 4. ed. Rio de Janeiro: Rio de Janeiro: Record, 2001. GONALVES, Luiz da Cunha. Tratado de Direito Civil em comentrio ao Cdigo Portugus. 2. ed.; 1. ed. brasileira adaptada ao direito brasileiro por Orosimbo Nonato, Laudo de Camargo e Professor Vicente Ro. So Paulo: Max Limonad, 1958. vol III, t. I; vol. IV, t. I. HAMMES, Bruno J. O Direito de Propriedade Intelectual. 3. ed. Rio Grande do Sul: Unisinos, 2002. HUNGRIA, Nelson; FRAGOSO, Heleno Cludio. Comentrios ao Cdigo Penal. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1980, vol. II, arts. 155 a 196; VII. JESSEN, Henry. Direitos Intelectuais. Rio de Janeiro: Itaip, 1967. JESUS, Damsio E. Direito penal. So Paulo: Saraiva, 2002. LANGE, Deise Fabiana. O impacto da Tecnologia Digital sobre o Direito de autor e conexos. So Leopoldo: Unisinos, 1996. LIMA, Juliano. Direito Autoral. Aspectos preliminares da lei brasileira de direito de autor. Itajub: Senga, 1985. MENEZES, Elisngela Dias. Curso de Direito Autoral. Belo Horizonte: Del Rey, 2007. MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. 13. ed. v. 1, So Paulo: Atlas, 1998. MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual do Direito Penal. 20. ed. So Paulo. Atlas, 2003. MOUCHET, Carlos; Radaelli, Sigfrido. Los Derechos Del escritor y Del artista. Buenos Aires: Sudamericana, 1957. Na pgina http://www.brasil.gov.br/noticias/arquivos/2011/09/19/cresce-consumo-deprodutos-falsificados-nas-classes-a-e-b. Acesso em 27 out. 2011 NERY, Fernando. Rui Barbosa e o Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1931. NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal: Parte Geral Parte Especial 6. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo:Revista dos Tribunais, 2009.

51 JNIOR, Osvaldo Alves Silva. Direitos Autorais: uma viso geral sobre a matria. Disponvel em: <http:// www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1621>. Acesso em: 7 out.2011.) PIMENTA, Eduardo; PIMENTA, IMENTA, Rui Caldas. Dos Crimes Contra a Propriedade Intelectual. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil Parte Geral. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 1976. SANTOS, Manuel Joaquim. Princpios Constitucionais e Propriedade Intelectual O Regime Constitucional do Direito Autoral. Disponvel em http://www.unisinos.br/publicacoes/-cientificas/imagens/stories/pdf/estjuridicos/v39n1/art04_santos.pdf Acesso em [23/08/2011]. 2006. SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. 12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1993. SOUZA, Maria das Graas Ribeiro. Direito Moral do Autor Literrio. Monografia de Mestrado. Belo Horizonte: UFMG, 1988. TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios Bsicos de Direito Penal, So Paulo: Saraiva, 1994. ZAFFARONI, Eugenio Rail; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de Direito Penal brasileiro: Parte Geral. 7. ed. So Paulo: RT, 2007