chamados de acidentais, porque no exigidos pela lei mas introduzidos pela vontade das partes, em geral como requisitos

de eficcia do negcio, como a condio, o termo, o prazo etc. Assim, o negcio jurdico pode ser estudado em trs planos: o da existncia, o da validade e o da eficcia. Os requisitos de existncia do negcio jurdico so os seus elementos estruturais, sendo que no h uniformidade, entre os autores, sobre a sua enumerao. Preferimos dizer que so os seguintes: a declarao de vontade , a finalidade negocial e a idoneidade do objeto . Faltando qualquer deles, o negcio inexiste. A vontade pressuposto bsico do negcio jurdico e imprescindvel que se exteriorize. A manifestao de vontade pode ser expressa (palavra falada ou escrita, gestos, mmica etc.), tcita (a que se infere da conduta do agent e) ou presumida (a declarao no realizada expressamente, mas que a lei deduz de certos comportamentos do agente); nos contratos, pode ser tcita, quando a lei no exigir que seja expressa. Dispe o art. 111 do Cdigo Civil, com efeito, que o silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa. Portanto, o silncio pode ser interpretado como manifestao tcita da vontade quando a lei der a ele tal efeito, como acontece nos arts. 539 (doao pura), 659 (mandato) etc., ou quando tal efeito ficar convencionado em um pr-contrato ou ainda resultar dos usos e costumes (CC, art. 432). Pelo tradicional princpio da autonomia da vontade as pessoas tm liberdade de, em conformidade com a lei, celebrar negcios jurdicos, criando direitos e contraindo obrigaes. Esse princpio sofre algumas limitaes pelo princpio da supremacia da ordem pblica , pois muitas vezes, em nome da ordem pbl ica e do interesse social, o Estado interfere nas manifestaes de vontade, especialmente para evitar a op resso dos economicamente mais fortes sobre os mais fracos. Em nome desse princpio surgiram diversas leis: Lei do Inquilinato, Lei da Economia Popular, Cdigo de Defesa do Consumidor etc. A vontade, uma vez manifestada, obriga o contratante. Esse princpio o da obrigatoriedade dos contratos (pacta sunt servanda ) e significa que o contrato faz lei entre as partes, no podendo ser modificado pelo Judicirio. Destina-se, tambm, a dar segurana aos negcios em geral. Ope-se a ele o princpio da reviso dos contratos ou da onerosidade excessiva , baseado na clusula rebus sic stantibus e na teoria da impreviso e que autoriza o recurso ao Judicirio para se pleitear a reviso dos contratos, ante a ocorrncia de fatos extraordinrios e imprevisveis. A finalidade negocial ou jurdica a vontade de criar, conservar, modificar ou extinguir direitos. Sem essa inteno, a manifestao de vontade pode desencadear determinado efeito, preestabelecido no ordenamento jurdico, praticando o agente, ento, um ato jurdico. A existncia do negcio jurdico, porm, depende da manifestao de vontade com finalidade negocial, isto , com a finalidade de produzir os efeitos supramencionados. A idoneidade do objeto necessria para a realizao do negcio que se tem em vista. Assim, se a inteno celebrar um contrato de mtuo, a manifestao de vontade deve recair sobre coisa fungvel. No comodato, o objeto dever ser coisa infungvel. Para a constituio de uma hipoteca necessrio que o bem dado em garantia seja imvel, navio ou avio. Os demais bens so inidneos para a celebrao de tal negcio. O atual Cdigo no adotou a tricotomia existncia-validade-eficcia . Na realidade, no h necessidade de mencionar os requisitos de existncia, pois esse conceito encontra-se na base do sistema dos fatos jurdicos. A sistemtica seguida a mesma do Cdigo de 1916. Depois de se estabelecerem os requisitos de validade do negcio jurdico, so tratados dois aspectos ligados manifestao da vontade: a interpretao e a representao. Em seguida, disciplinam-se a condio, o termo e o encargo, que so autolimitaes da vontade. Finalmente, surge a parte patolgica do negcio jurdico: seus defeitos e invalidade. Os requisitos de validade do negcio jurdico, de carter geral, so: capacidade do agente (c ondio subjetiva); objeto lcito , possvel, determinado ou determinvel (condio objetiva); e forma prescrita ou no defesa em lei (CC, art. 104, I a III). Os de carter especfico so aqueles pertinentes a determinado negcio jurdico. A compra e venda, por exemplo, tem como elementos essenciais a coisa, o preo e o consentimento. A capacidade do agente a aptido para intervir em negcios jurdicos como declarante ou declaratrio. A incapacidade de exerccio suprida, porm, pelos meios legais: a representao e a assistncia (CC, art. 1.634, V). Os absolutamente incapazes no participam do ato, sendo representados pelos pais, tutores ou curadores. Os relativamente incapazes j participam do ato, junto com os referidos representantes, que assim os assistem. A incapacidade no se confunde com os impedimentos ou falta de legitimao . Esta a incapacidade para a prtica de determinados atos. O ascendente no estar legitimado a vender bens a um descendente enquanto no obtiver o consentimento do seu cnjuge e dos demais descendentes (CC, art. 496), embora no seja um incapaz, genericamente, para realizar negcios jurdicos. A proibio imposta ao tutor de adquirir bens do pupilo, mesmo em hasta pblica, cria um impedimento ou falta de legitimao que no importa em incapacidade genrica. A validade do negcio jurdico requer, ainda, objeto lcito. Objeto lcito o que no atenta contra a lei, a moral ou os bons costumes. Quando o objeto do contrato imoral, os tribunais por vezes aplicam o princpio de direito de que ningum pode valer-se da prpria torpeza ( nemo auditur propriam turpitudinem allegans). Tal princpio aplicado pelo legislador, por exemplo, no art. 150 do Cdigo Civil, que reprime o dolo ou torpeza bilateral. O objeto deve ser, tambm, possvel. Quando impossvel, o negcio nulo. A impossibilidade do objeto pode ser fsica ou jurdica. Impossibilidade fsica a que emana de leis fsicas ou naturais. Deve ser absoluta, isto , atingir a todos, indistintamente. A relativa, que atinge o devedor mas no outras pessoas, no constitui obstculo ao negcio jurdico (CC, art. 106). Impossibilidade jurdica do objeto ocorre quando o ordenamento jurdico probe, expressamente, negcios a respeito de determinado bem, como a herana de pessoa viva (CC, art. 426), alguns bens fora do comrcio etc. A ilicitude do objeto mais ampla, pois abrange os contrrios moral e aos bons costumes. O objeto do negcio jurdico deve ser, tambm, determinado ou determinvel (indeterminado relativamente ou suscetvel de determinao no momento da execuo). Admite-se, assim, a venda de coisa incerta , indicada ao menos pelo gnero e pela quantidade (CC, art. 243), que ser determinada pela escolha, bem como a venda alternativa , cuja indeterminao cessa com a concentrao (CC, art. 252). O terceiro requisito de validade do negcio jurdico a forma . Deve ser a prescrita ou no defesa em lei. Em regra, a forma livre. As partes podem celebrar o contrato por escrito, pblico ou particular, ou verbalmente, a no ser nos casos em que a lei, para dar maior segurana e seriedade ao negcio, exija a forma escrita, pblica ou particular (CC, art. 107). nulo o negcio jurdico quando no revestir a forma prescrita em lei ou for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade (art. 166, IV e V). Em alguns casos a lei reclama tambm a publicidade, mediante o sistema de Registros Pblicos (CC, art. 221). Na mesma esteira, estabelece o art. 366 do Cdigo de Processo Civil: Quando a lei exigir, como da substncia do ato, o instrumento pblico, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta. Por sua vez, estatui o art. 154 do mesmo diploma: Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial. Podem ser distinguidas trs espcies de formas: forma livre, forma especial (ou solene) e forma contratual. a) Forma livre a predominante no direito brasileiro. qualquer meio de manifestao da vontade, no imposto obrigatoriamente pela lei (palavra escrita ou falada, escrito pblico ou particular, gestos, mmicas etc.). b) Forma especial (ou solene) a exigida pela lei, como requisito de validade de determinados negcios jurdicos. Em regra, a exigncia de que o ato seja praticado com observncia de determinada solenidade tem por finalidade assegurar a autenticidade dos negcios, garantir a livre manifest ao da vontade, demonstrar a serie dade do ato e facilitar a sua prova. A forma especial pode ser nica ou mltipla (plural). Forma nica a que, por lei, no pode ser substituda por outra. Exemplos: o art. 108, que considera a escritura pblica essencial validade das alienaes imobilirias, no dispondo a lei em contrrio; o art. 1.964, que autoriza a deserdao somente por meio de testamento; os arts. 1.535 e 1.536, que estabelecem formalidades para o casamento etc. Forma mltipla (ou plural) diz-se quando o ato solene mas a lei permite a formalizao do negcio por diversos modos, podendo o interessado optar validamente por um deles. Como exemplos citam-se o reconhecimento voluntrio do filho, que pode ser feito de quatro modos, de acordo com o art. 1.609 do Cdigo Civil; a transao, que pode efetuar-se por termos nos autos ou escritura pblica (CC, art. 842); a instituio de uma fundao, que pode ocorrer por escritura pblica ou por testamento (art. 62); a renncia da herana, que pode ser feita por escritura pblica ou termo judicial (art. 1.806). c) Forma contratual a convencionada pelas partes. O art. 109 do Cdigo Civil dispe que, no negcio jurdico celebrado com a clusula de no valer sem instrumento pblico, este da substncia do ato. Os contratantes podem, portanto, mediante conveno, determinar que o instrumento pblico torne-se necessrio para a validade do negcio. Tambm se diz que a forma pode ser ad solemnitatem ou ad probationem tantum . A primeira, quando determinada forma da substncia do ato, indispensvel para que a vontade produza efeitos. Exemplo: a escritura pblica, na aquisio de imvel (art. 108), e os modos de reconhecimento de filhos (art. 1.609). A segunda, quando a forma destina-se a facilitar a prova do ato. Clvis Bevilqua critica essa distino, afirmando que no h mais formas impostas exclusivamente para prova dos atos. Estes ou tm forma especial, exigida por lei, ou a forma livre, podendo, nesse caso, ser demonstrada por todos os meios admitidos em direito (CPC, art. 332). Entretanto, a lavratura do assento de casamento no livro de registro (art. 1.536) pode ser mencionada como exemplo de formalidade ad probationem tantum, pois destina-se a facilitar a prova do casamento, embora no seja essencial sua validade. No se deve confundir forma , que meio para exprimir a vontade, com prova do ato ou negcio jur dico, que meio para demonstrar a sua existncia ( v. arts. 212 e s.).

28 RESERVA MENTAL
Prescreve o art. 110 do Cdigo Civil: A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento. Ocorre a reserva mental quando um dos declarantes oculta a sua verdadeira inteno, isto , quando no quer um efeito jurdico que declara querer. Tem por objetivo enganar o outro contratante ou declaratrio. Se este, entretanto, no soube da reserva, o ato subsiste e produz os efeitos que o declarante no desejava. A reserva, isto , o que se passa na mente do declarante, indiferente ao mundo jurdico e irrelevante no que se refere validade e eficcia do negcio jurdico. Se o declaratrio conhece a reserva, a soluo outra. O Cdigo Civil portugus manda aplicar, nesse caso, o regime da simulao, considerando nula a declarao. No sistema do atual Cdigo Civil brasileiro, porm, configura-se hiptese de ausncia de vontade, considerando-se inexistente o negcio jurdico (cf. art. 110, retro ). Podem ser citados, como exemplos de reserva mental, a declarao do autor de obra literria, ao anunciar que o produto da venda dos livros ter destinao filantrpica, com o nico objetivo, porm, de vender maior nmero de exemplares; o casamento realizado por estrangeiro com mulher do pas em que est residindo, com a nica finalidade de no ser expulso (se a mulher no tiver conhecimento da reserva, o casamento vlido e no poder ser anulado; se tiver dela conhecimento, em tese poder o casamento ser anulado ou declarado inexistente, conforme a legislao desse pas).