PRINCPIOS DE DIREITO DESPORTIVO

Pedro Trengrouse Laignier de Souza

SUMRIO
Introduo 03

I Noes Preliminares:

1.1. Conceito de Direito Desportivo 1.2. Evoluo Histrica do Direito Desportivo 1.3. Fontes 1.4. Relaes com outros ramos do Direito 1.5. O Direito Desportivo no Brasil

05 08 11 15 17

II Princpios de Direito Desportivo:

2.1. Conceito 2.2. Princpios Universais 2.3. Princpios Constitucionais 2.4. Princpios Infraconstitucionais

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CONCLUSO

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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INTRODUO
As Naes Unidas proclamaram 2005 como o Ano Internacional do Esporte e durante os ltimos cinco anos foram vrios os estudos que trataram o fenmeno desportivo como instrumento para a promoo do desenvolvimento e da paz. A FIFA (Federation International Football Association), com sede em Zurich na Sua, possui atualmente mais pases filiados do que a prpria Organizao das Naes Unidas, 205 e 191 respectivamente. O mercado do futebol movimenta em mdia trezentos bilhes de dlares por ano, valor semelhante ao PIB (Produto Interno Bruto) da Argentina, e neste cenrio existem diversos interesses: torcedores, mdia, publicidade, transportes, hospedagens, materiais esportivos e um grande nmero de empregos diretos e indiretos. A participao do advogado para assegurar, juridicamente, toda essa complexidade de negcios torna-se imprescindvel, assessorando os interessados, as transaes de atletas, atuando na justia desportiva e assistindo, principalmente, os aspectos contratuais, trabalhistas, tributrios e direitos de arena sejam nos mbito nacional ou internacional1. Sustentamos, em artigo publicado na Gazeta Mercantil, que a formao de quadros gerenciais para a indstria do esporte to oportuna e urgente quanto o advento das especializaes setoriais mais diversas, como por exemplo: Direito das Telecomunicaes, Direito do Petrleo e Direito Ambiental, disciplinas que j vem sendo oferecidas pelas instituies de ensino superior na graduao e, principalmente, na ps-graduao. H algum tempo, o esporte deixou de ser uma atividade secundria na vida daqueles que a ele se dedicam, passando a ocupar boa parte do seu tempo. Antigamente, o dirigente de um clube era algum bem sucedido em sua atividade e que trazia para a organizao desportiva a experincia adquirida em outras reas. Geralmente, dedicava seu tempo ao clube compondo o que se convencionou chamar de quadro amador. Hoje, os dirigentes, que nada mais tem de amadores

MACHADO, Rubens Approbato, Direito Desportivo, Ed. Mizuno, Campinas, 2000, p.11.

alm da paixo pelo esporte e pelo clube, se dedicam integralmente ao atendimento das necessidades de uma indstria em franca expanso. Falta-lhes, entretanto, formao acadmica especfica. O mundo na era da informao digital muda com uma velocidade nunca antes experimentada pela civilizao humana e, certa vezes, demora-se a perceber o surgimento e at mesmo a consolidao de um mercado promissor. A Cincia, em sua funo de buscar o conhecimento, no pode se eximir de acompanhar a evoluo social. No Direito, por exemplo, vemos as relaes trabalhistas dos jogadores de futebol mudando barbaramente, a ponto de se ganhar mais em direitos de imagem que em salrios e isso sem falar nas dcadas de existncia dos Tribunais de Justia Desportiva que, com os clubes cada vez mais competitivos, tem assumido papel ainda mais importante no cotidiano do desporto, o que abre um atraente mercado para advogados especializados em Direito Desportivo. Neste contexto, o presente artigo se prope a identificar os princpios norteadores do Direito Desportivo, em mbito nacional e internacional, tomando o Futebol por referncia em razo do estgio avanado de desenvolvimento em que se encontram suas instituies.

I NOES PRELIMINARES
1.1 - Conceito de Direito Desportivo:
No se poderia definir Direito Desportivo sem antes aludir a algumas noes da prpria definio de Direito. Celso, jurisconsulto romano definiu direito como sendo a arte do bom e do justo2. Dante Alighieri, em De Monarchia, formulou a seguinte definio:

O Direito a proporo real e pessoal de homem para homem que, conservada, conserva a sociedade e que, destruda, a destri.3

Hugo Groscio, jurista holands do sculo XVII:

O Direito o conjunto de normas ditadas pela razo e sugeridas pelo appetitus societatis.

Kant, filsofo alemo:

Direito o conjunto das condies segundo as quais o arbtrio de cada um pode coexistir com o arbtrio dos outros, de acordo com uma lei geral de liberdade.

Rudolf Von Ihering, jurista alemo:

Direito a soma das condies de existncia social, no seu amplo sentido, assegurada pelo Estado atravs da coao.
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Jus est ars boni et aequi.

O segundo passo para que se defina Direito Desportivo o reconhecimento de sua existncia. Em 1930, o professor da Faculdade de Direito e advogado da Corte de Toulouse, Jean Loup, em Les Sports et Le Droit, proclamava:

Existe um direito desportivo; um fato. Pode ser interpretado como se queira, mas sua existncia indiscutvel.

E discorria:

Celui qui pratique un jeu est oblig de se conformer aux rgles qui manent non seulement de la fdration nationale de ce sport, mais souvent dune fdration internationale, et sil veut faire ds progrs, participer ds championnats, devenir um membre actif de la grande famille sportive, il est oblig de se soumettre aux rglement. Dans la reglementation des sports il-y-a plus qum contrat, et conseils et comits comptents ont vraiment reu des sportifs qui forment entre eux une veritable rpublique de pouvoir legislatif. Il-y-a aussi dans linstitutions des sports des autorits judiciaires charges de faire observer et respecter les lois et de juger le litigies. Les dcisions des jurisdictions sportives sont universellement respectes.

Oliveira Vianna, socilogo e jurista brasileiro em seu trabalho Instituies Polticas Brasileiras, datado de 1950, escreveu acerca do Direito Desportivo:

Dominados pela preocupao do direito escrito, no vendo nada mais alm da lei, os nossos juristas esquecem este vasto submundo do direito costumeiro do nosso povo, de cuja capacidade criadora o direito desportivo um dos mais belos exemplos. de autntica realizao popular esse Direito e
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Jus est realis ac personalis hominis ad hominem proportio, quae servata societatem servate, corrupta corrumpti

aplicao com rigor que muito direito escrito no possui. O direito desportivo organizou instituies suas, peculiares, que velam pela regularidade e exao dos seus preceitos e dispe de uma constituio prpria clubes, ligas, federaes e confederaes cada qual com administrao regular, de tipo eletivo e democrtico, alm de um cdigo penal seu, com a justia vigilante e os seus recursos, agravos e apelaes, obedecidos uns e outros, na sua atividade legislativa ou repressiva, como se tivessem a seu lado o poder do estado. Direito vivo, pois(grifo nosso).

Pacfico o entendimento de que o Direito Desportivo constitui um ramo do Direito, com princpios, normas, institutos, fontes e instituies prprias, conforme sinaliza a prpria Constituio Federal de 1988 em seu artigo 217 onde estabelece a competncia constitucional da Justia Desportiva. Doravante, podemos perceber que a idia de coletividade organizada, e organizadora, comum a todas as definies de Direito. Logo, podemos afirmar que o Direito Desportivo, por ser Direito, prende-se tambm idia de coletividade, no caso especfico s relativas ao desporto. Para Valed Perry o Direito Desportivo o complexo de normas e regras que regem o desporto no Mundo inteiro e cuja inobservncia pode acarretar a marginalizao total de uma Associao Nacional do concerto mundial esportivo.4 Para o professor Eduardo Viana o direito desportivo constitudo pelo conjunto de normas escritas ou consuetudinrias que regulam a organizao e a prtica do desporto e, em geral, de quantas questes jurdicas situam a existncia do desporto como fenmeno da vida social.5 Parece-nos importante ressaltar que a origem da norma o fato social, no caso em tela a prtica do desporto, e para que haja justia, a balana deve estar acompanhada da espada. Entendemos, portanto, que uma definio mais completa para direito desportivo seria: o conjunto de normas e regras, oriundas da coletividade desportiva organizada, com a finalidade de regular o desporto e que

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PERRY, Valed, Direito Desportivo Temas, CBF, Rio de Janeiro, 1981, p.81. DA SILVA, Eduardo Augusto Viana, O Autoritarismo, o Casusmo e as Inconstitucionalidades na Legislao Desportiva Brasileira, Ed. 4 Centenrio, 1997, p.37.

instituem mecanismos coercitivos capazes de garantir a harmonia e uniformidade necessrias prtica desportiva.

1.2 Evoluo Histrica do Direito Desportivo:

Sobre esse assunto, sbia a lio do professor Joo Lyra Filho:

Sabemos que o jogo anterior cultura, ao contrrio do desporto, e que a cultura fator condicionado existncia da sociedade humana.6

O Homem, desde o incio dos tempos, sempre jogou, lutou ou correu. O esprito de competio esteve presente em todas as fases da evoluo humana. Todavia, o Desporto no apenas diverso, atividade organizada, possuidora de normas e regras, e seu surgimento se deu como evoluo natural da prtica recreativa. Por isso, consideramos correta a assertiva de que o jogo anterior cultura, que por sua vez d origem ao Desporto, uma vez que permite a organizao do jogo. Segundo professor Eduardo Viana, o homem sempre conheceu as atividades ldicas, necessrias que so sua existncia como meio de contrabalanar a luta pela vida. Essas influncias surgiram, inicialmente, sob a forma de jogos naturais que, posteriormente, num estgio superior de civilizao, alcanaram o estgio de jogos desportivos, sempre ultrapassando o imediatamente utilitrio, pois no renunciaram jamais condio de fontes de prazer.7 Alm das inestimveis contribuies da civilizao grega nos campos da filosofia, da poltica e das artes, os helenos tambm deram origem ao Direito Desportivo, atravs das normas e regras observadas para a prtica dos jogos helnicos. Tais normas foram aprovadas pelos sbios da poca, o que nos d a exata dimenso da importncia atribuda ao esporte. Os jogos eram dirigidos pelos hellanodice, nome dado ao que hoje chamamos de rbitros ou juzes, e
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LYRA FILHO, Joo, Introduo a Sociologia dos Desportos, 1 edio, Bloch editores, Rio de Janeiro, 1973, prembulo.

supervisionados pelo comissrio de polcia, alitarco, o que identificamos como primeiro exemplo da presena da autoridade policial no mbito desportivo. Faz-se mister mencionar pelo menos uma das hipteses de sano previstas quela poca: o atleta deveria prestar um juramento antes do incio dos jogos, um ritual sagrado que tinha a finalidade de atestar sua pura estirpe helnica e fazer crer que estava praticando o treinamento compulsrio durante vrios meses e caso houvesse algum tipo de infidelidade ao juramento aplicar-se-iam severas penas corporais e pecunirias. Com o colapso da civilizao grega, os romanos foram os responsveis pela continuidade da evoluo desportiva. Entretanto, a presena do esprito religioso no desporto grego o distinguia do romano, o que sem dvida contribuiu para o surgimento do profissionalismo no esporte. A conquista da Grcia pelos macednios e depois pelos Romanos amorteceu o esprito combativo dos gregos e os espetculos romanos no herdaram da Grcia subjugada nenhum acento que valorizasse as provas atlticas. Os jogos de pelota e os atrativos dos balnerios foram privativos da classe rica. Nenhum esforo desinteressado prosperou. Os gladiadores de circo eram profissionais.8 Os romanos deram origem ao famoso bordo po e circo, pois j identificavam o alcance e a importncia do esporte para o desenvolvimento e o controle de uma sociedade. Tal era a importncia do esporte na sociedade romana que se pode constatar a presena de regras desportivas na prpria Bblia, na II Epstola de So Paulo a Timteo:

Efetivamente, tambm o que combate nos jogos pblicos no coroado, seno depois que combateu, segundo as regras.

J na Idade Mdia, tendo o Imprio Romano sido tomado pelos brbaros e com ele qualquer esperana de vida social capaz de estimular a prtica desportiva, encontramos um relaxamento dos costumes e com isso uma mudana no mundo dos esportes. A idade mdia conheceu a palma, a soule e a luta, sobretudo, mas
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DA SILVA, Eduardo Augusto Viana, op. cit, p.1 e 2. LYRA FILHO, Joo, op. cit., prembulo.

todos esses jogos tiveram cunho recreativo. As regras do jogo da palma, impressas em 1599, diziam logo no art.1: Senhores que desejais divertir-vos e jogar o fronto, haveis de jogar a fim de recrear o corpo e deleitar o esprito, sem jurar nem blasfemar o nome de Deus..9 A revoluo industrial representou, de certo modo, a incluso e expressiva camada da populao na vida social, representando a possibilidade de prticas desportivas a um grande nmero de pessoas, trazendo de volta a preocupao, marcante na civilizao grega, com o corpo, o fsico e a sade, o que contribuiu para o renascimento do atletismo, como forma de melhorar as condies fsicas do homem inebriado pelo trabalho e que, portanto, precisava de uma vlvula de escape. Nesse sentido, no final do sculo dezenove o atletismo se apresenta como meio de recuperao para os danos causados pelo lcool e o fumo, por exemplo, e, destarte, o desporto de massa em muito interessava estrutura social que acabara de surgir. Vimos que, se o desporto o jogo organizado e tal organizao somente pode ocorrer mediante normas e regras cujos descumprimentos devem necessariamente acarretar sanes, podemos dizer que o surgimento do Direito Desportivo ocorreu no mesmo momento em que surgiu o desporto. Mais ainda, podemos concluir que no h Desporto sem Direito Desportivo. O desporto, como o conhecemos, um dos pilares da sociedade moderna, no importando a nao, o estado ou o grupo social e, por isso, o Direito Desportivo se apresenta impermevel s ideologias e s crenas. Suas fontes histricas e os recursos aplicados na sua realizao constituem apangio do sentimento do povo e do esprito com que o povo anima as instituies desportivas.10 E, se continuarmos a reflexo sobre o tema, concluiremos que o Direito Desportivo talvez seja o mais antigo ramo do Direito que se pode afirmar como comum a todos os povos. O discurso hodierno acerca dos Direitos Humanos, como a base da nova ordem internacional surgida com o fim da segunda guerra mundial, ainda sofre crticas quanto sua universalidade, enquanto que o Direito Desportivo aceito, e aplicado, em sua inteireza, em todos os cantos e recantos da terra, onde quer que haja a prtica desportiva organizada e sistemtica.
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LYRA FILHO, Joo, op. cit., prembulo. DA SILVA, Eduardo Augusto Viana, op.cit., p.33.

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1.3 Fontes:
No poderamos discorrer sobre as fontes do Direito Desportivo sem uma digresso acerca das fontes do Direito. Segundo Miguel Reale, a antiga distino entre fonte formal e fonte material tem sido fonte de grandes equvocos nos domnios da Cincia Jurdica, tornando-se indispensvel empregarmos o termo fonte do direito para indicar apenas os processos de produo de normas jurdicas. Tais processos pressupem sempre uma estrutura de poder, desde o poder capaz de assegurar por si mesmo o adimplemento das normas por ele emanadas.11 Sob este prisma, as fontes do Direito Desportivo limitar-se-iam s normas emanadas do poder regulador do esporte que, alm de possuir a competncia normativa, possui tambm os instrumentos necessrios para garantir a eficcia e a efetividade destas normas, podendo inclusive aplicar as sanes pertinentes ao descumprimento delas. Data Vnia, tendemos a concordar com o pranteado jurista Paulo Dourado de Gusmo que, em posio diametralmente oposta ao professor Miguel Reale, defende que no sentido prprio de fontes, as nicas fontes do Direito so as materiais, pois fonte, como metfora, significa de onde o direito provm.12 No mesmo sentido, o professor Paulo Nader distingue trs tipos de fontes: histricas, materiais e formais. As fontes histricas indicariam a gnese das instituies jurdicas: a poca, o local, as razes que determinaram a sua formao. As materiais, constituirse-iam pelos fatos sociais condicionados pelos fatores do Direito, como a moral, a economia e a geografia, verbi gratia. As fontes formais seriam os meios de expresso do direito, a norma em si, o mecanismo pelo qual o Direito se manifesta. No Brasil, e nos demais pases influenciados pela cultura jurdica romano-germnica, o direito positivo, sendo o direito costumeiro fonte complementar, conforme se pode inferir pelo simples exame do artigo quarto da lei de introduo ao Cdigo Civil Brasileiro, In verbis:
11 12

REALE, Miguel, Lies Preliminares de Direito, 24 edio, Ed. Saraiva, So Paulo, 1998,, p.139. DE GUSMO, Paulo Dourado, Introduo ao Estudo do Direito, 8 edio, Rio de Janeiro, Ed. Forense, 1978, p.127.

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Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.

Entendemos que a fonte primria do Direito o fato social. As fontes histricas no nos parecem, em si mesmas, fontes de direito, apenas condicionantes do fato social que , este sim, indubitavelmente, fonte de direito. A norma, por sua vez, o resultado do fato social, a forma pela qual ele se traduz no mundo jurdico. fonte de direito na medida em que orientar os aplicadores do direito na busca das solues para os casos concretos, mas no deve ser considerada fonte primria do Direito uma vez que no indispensvel sua aplicao, enquanto que o fato social o , tanto para seu surgimento quanto para sua aplicao. Bom exemplo disso o processo de Nuremberg, que foi instaurado para julgar os crimes cometidos pelos nazistas durante a segunda guerra mundial mesmo sem que houvesse qualquer previso legal ou amparo legislativo para tanto, contrariando inclusive um princpio basilar do Direito Penal Clssico.13 Se o fato social a fonte do Direito, tambm o para o Direito Desportivo. A prtica desportiva d origem ao Direito Desportivo na medida em que requer um conjunto de normas e instituies capazes de garantir a uniformidade e a lisura das competies. J vimos que as regras do desporto nasceram com o incio da prtica desportiva e hoje, positivadas nos inmeros cdigos normativos emanados das instituies responsveis por garantir, promover e incentivar o desporto, constituem um sistema jurdico global. Jean Azma em La Responsabilit Em Matire De Desports (1935Paris) discorre:

Mais les sports, par leur mouvement dintegration (cration de socites sportives, groupement des societs sportives em fdrations, et des fdrations em Comit National des Sports), par leur organization et par le

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nullo crime, nulla poena, sine lege.

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but social, sont une instituition corporative; or toute instituition corporative requiert une autonomie juridique, autrement dit engendre um droit; nous parlerons donc ici de droit sportif et comme tout droit, le droit sportif comprendra trois formes: - le droit disciplinaire, constitu par lensemble des actes juridiques et des rgles juridiques manant delautorit sociale institue, qui ont pour objet soit dimposer aux individus des mesures, soit de rprimer des carts de conduite, le tout principalement dans lintrt de linstituitions et sour la seule sanction de la force de coercition dont elle dispose; - le droit coutumier, constitu par l fonctionnement nme et par les fonctionnement mme et par les procdures des rouages de linstituition; - le droit statutaire, contenu dans les status des diffrents federations. Pour faire respecter et observer ce droit, il y aura des autorits disciplinaires sportives (comits, commissions, syndics, commissaires...), autorits qui nauront connaire que du droit sportif et qui vis--vis des sportifs; comme ce sont les sportifs qui lont cre, on peut affirmer que les sports sont une instituition spciale avec ses personnes, les sportifs et sa rglementation autonome.14

Ugo

Gualazzini

em

conferncia

proferida

no

Congresso

Internacional de Legislao do Futebol, realizado em Mar-del-Plata em 1972, pronunciou as seguintes palavras:

La ley establecida por la Fdration Internationale de Football Association nos permite concluir que el ftbol organizado es um deporte. Por la proyeccin social que tine em nuestros dias ls actividades deportivas, particularmente nuestro ftbol, observamos com reiterada frecuencia la presencia constante de conflictos de interesses entre clubes y jugadores, entre clubes y associaciones. Asimismo la realizacin de los partidos y campeonatos ponen de manifesto apisodios reidos con las reglas de
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Apud, PERRY, Valed, Direito Desportivo Temas, CBF, Rio de Janeiro, 1981, p.83.

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juego o con las normas de conducta prescriptas. Cmo se resuelvem estos casos litigiosos? La respuesta nos lleva inexorablemente al reglamento deportivo, que es creado, integrado y aplicado por la asociacin central correspondiente. En efecto, existe un conjunto de normas que con sentido kelseniano podemos afirmar que son tambin jurdicas que cada associacin aplica en la medida de su competencia a travs de un rgano especfico. La litis que nece dentro de la vida deportiva se resuelve tambin dentro de ella, normalmente. Las reglas instituidas por la Fdration Internationale de Football Association y las associaciones afiliadas tutelam juridicamente el bien social: ftbol deporte. El juego sobre esta reglamentacin no puede ser simplista. El espetculo que oferecen todas las acticidades deportivas, especialmente el ftbol organizado, con sus repercuciones econmicas, sociales y culturales, nos demuestra que la investigacin jurdica tiene que llegar a este sector para construir una disciplina autnoma, es decir, un derecho deportivo. El derecho que se refiera al deporte.(grifos nossos).

Direito disciplinar, costumeiro e estatutrio, o Direito Desportivo tem portanto na prtica desportiva sua fonte primria, cujas normas e regras se traduzem nos mandamentos emanados das entidades responsveis pela organizao do desporto que, segundo nosso entendimento, devem ser autnomas e independentes. Nesse sentido, o professor espanhol M. Carmelo Gonzles Grimaldo, em seu estudo chamado El Ordenamiento Jurdico Del Esporte, datado de 1974, faz coro:

Las Federaciones debieran ser, em mi opinin, entidades de base asociativa que, integradas por cuantos practican un deporte, deben ser soberanos encuanto a la redaccin de sus Estatutos, provisin de cargos directivos y desarrollo de su actividad prpria.15
15

PERRY, Valed, op.cit., p.85.

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1.4 Relaes com outros ramos do Direito:

Preliminarmente, parece-nos pertinente refletir acerca da posio do Direito Desportivo dentro do Ordenamento Jurdico. A maior e mais antiga diviso positivista aquela que divide o Direito em dois ramos: Pblico e Privado, de acordo com o critrio da utilidade pblica ou particular da relao, o primeiro diria respeito s coisas do Estado e o segundo seria relativo aos interesses individuais.16 Discutese hoje a validade desta distino. Hans Kelsen, por exemplo, tendo como referncia os mtodos de criao do Direito, desenvolveu a tese de que todas as formas de produo jurdica se apiam na vontade do Estado, inclusive os negcios jurdicos firmados entre particulares, que apenas realizam a individualizao de uma norma geral.17 Nosso entendimento, que se coaduna com o entendimento do jurista Miguel Reale, no sentido de reconhecer a distino entre Direito Pblico e Privado, sendo que a generalidade do interesse caracterizaria uma relao de Direito Pblico, enquanto que a particularidade do interesse caracterizaria uma relao de Direito Privado. Enquanto no Direito Pblico encontraramos uma das partes, o Estado, investido de seu poder de imperium, no Direito Privado as partes encontrar-se-iam no mesmo patamar. Com efeito, podemos de pronto identificar duas distines entre Direito Pblico e Direito Privado, uma quanto ao objeto e outra quanto forma. Feita a distino entre Direito Pblico e Direito Privado, cumpre-nos a misso de situar o Direito Desportivo, que direito prprio na vida e nas relaes do desporto e ainda que o Estado no participe da sua elaborao o aceita e reconhece, devendo promover sua aplicao. De acordo com o professor Eduardo Viana o direito desportivo se apresenta em sentido amplo e em sentido restrito. Em sentido amplo acompanha a formao do Direito Civil, do Direito Penal, do Direito Administrativo, do Direito do Trabalho, do Direito Financeiro, do Direito Comercial, etc. J em sentido restrito a soma das leis internas, criadas e formalizadas dentro e por inspirao do

16 17

REALE, Miguel, Lies Preliminares de Direito, 24 edio, Ed. Saraiva, So Paulo, 1998, p.341. NADER, Paulo, Introduo ao Estudo do Direito, 14 edio, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 1997, p.115.

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desporto.18 Com efeito, h correntes que advogam a continncia do Direito Desportivo aos dois ramos. Parece-nos mais apropriado situ-lo no conjunto de normas de Direito Privado pois suas normas emanam de associaes particulares, seu objeto restringe-se ao desporto e suas fora normativa se dirige apenas aos particulares interessados. Mesmo quando o Estado participa do desporto, o que no esporte de rendimento brasileiro ocorre de modo positivo somente atravs do patrocnio dado pelas empresas pblicas e pelos recursos de loterias destinados s Organizaes Desportivas, o faz despido de seu poder de imprio, havendo in casu uma relao de coordenao sendo esse o motivo pelo qual tendemos a contextualizar o Direito Desportivo no campo do Direito Privado, at mesmo porque suas normas transcendem o prprio Estado projetando-se na esfera internacional, onde atingem apenas aos particulares envolvidos com o Desporto. Cabe notar que as entidades do desporto, clubes, ligas, federaes e confederaes, enquanto inseridas em um contexto jurdico estatal, esto sujeitas legislao do pas onde se situam, sendo portanto inevitvel a integrao entre o Direito Desportivo e os demais ramos do Direito. inegvel que alm de ser uma relao desportiva, a relao entre um jogador profissional e o clube pelo qual exerce sua profisso uma relao trabalhista e, como tal, sujeita legislao trabalhista do Estado em que se d esta relao. Os contratos celebrados entre as entidades do desporto e a mdia, embora regulem a transmisso da prtica desportiva e os direitos de imagem dela decorrentes, encontram-se na esfera do Direito Civil. No mesmo sentido, as obrigaes tributrias das entidades do desporto tambm se inserem na jurisdio do Direito Tributrio, e assim por diante. Importante notar que esta inter-relao d-se apenas onde as relaes desportivas projetam-se para alm da esfera do desporto, sendo inadmissvel a interferncia estatal na elaborao e aplicao do Direito Desportivo enquanto ramo autnomo do Direito, cujas normas originam-se em relaes que transcendem o prprio Estado, repousam na essncia das relaes humanas e so mais antigas do que qualquer Estado que conhecemos nos dias de hoje.

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DA SILVA, Eduardo Augusto Viana, op.cit., p.37.

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1.5 O Direito Desportivo no Brasil:

Afirmamos alhures que o direito desportivo surgiu com a prtica desportiva, portanto, no Brasil, assim que ela teve incio nasceu o Direito Desportivo Brasileiro. O primeiro clube, legalmente reconhecido, do pas surgiu em 1851 e durante quase de um sculo o esporte brasileiro organizou-se de forma autnoma, sem que o Estado interferisse nas organizaes do desporto. Apenas em 1938 encontramos os primeiros registros de legislao estatal relativos prtica desportiva: o Decreto Lei n 527, que garantia ao desporto a cooperao financeira da Unio. Em 1939, ex vi do Decreto Lei n 1056, foi criada a Comisso Nacional de Desportos que era constituda por cinco membros escolhidos pelo Presidente da Repblica e tinha a misso de elaborar um plano para regulamentar o desporto nacional. A tal plano deu-se o nome de Cdigo Nacional de Desportos e seu marco legal o Decreto Lei 3.199 de 14 de abril de 1941. Identificamos claramente nesta proposta o carter intervencionista estatal na prtica desportiva que, mesmo contrariando todas as caractersticas e tendncias do direito desportivo, explica-se no esprito do regime vigente poca e pode ser percebido de pronto pela simples leitura do seu prembulo. In verbis:

esta lei tem por fim organizar a instituio desportiva do Brasil, regulando-a pelas necessidades e condies peculiares do pas, sem desprezar o bom entendimento com as congneres estrangeiras e unificando em toda Repblica a orientao do movimento desportivo que interessa profundamente mocidade brasileira, na sua formao fsica e espiritual

O nacionalismo da era Vargas encontrava-se presente ao longo de praticamente todo o texto, como se nota no artigo 1. In verbis:

O Governo da Repblica toma o patrocnio da instituio desportiva do pas e institui um Conselho Nacional de Desportos (C.N.D.), incumbido de 17

orient-la de acordo com os princpios definidos pelo Estado para a formao fsica e espiritual dos brasileiros

Este decreto, todavia, tinha l os seus mritos pois institua normas gerais para o desporto, num momento crtico para o esporte nacional, como a unicidade jurisdicional das entidades dirigentes. Com a criao em 1933 da Federao Brasileira de Futebol, e das Federaes Carioca e Paulista, como contraponto Confederao Brasileira de Desportos (CBD), Associao Metropolitana de Esportes Atlticos (AMEA) e Associao Paulista de Esportes Atlticos (APEA), a representao brasileira na Copa do Mundo de 1934 restringiuse aos jogadores dos clubes fiis s entidades oficiais, no caso a CBD, uma vez que apenas uma entidade pode ser reconhecida pela FIFA em dada jurisdio, sendo as demais entidades jocosamente conhecidas como piratas. Com efeito, o estabelecimento de que apenas uma entidade dirigente pudesse funcionar em um mesmo local foi um importante passo para harmonizar a prtica desportiva nacional com o ordenamento jurdico internacional do Desporto, o que no tornaria este diploma legal livre de graves vcios, conforme o comentrio do professor Lyra Filho:

Anoto esta contradio inicial: a instituio do desporto desceria do Governo ao povo, em vez de permanecer, como reconhecido, com a substncia de um movimento popular de massa, projetada em clima de comunho democrtica.19

A proposta estabelecia que o Conselho Nacional de Desportos criaria rgos nacionais para organizar a prtica das mais diversas modalidades desportivas e cada uma delas, por sua vez, criaria uma organizao estadual. O Conselho seria composto por cinco membros nomeados pelo Governo, seu presidente seria o Delegado do Presidente da Repblica e os demais membros Delegados dos Ministrios da Educao, da Guerra e da Marinha, alm dos

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representantes das organizaes desportivas nacionais. , pois, inegvel que a inteno do estado era utilizar o esporte como meio de controle social. O Decreto Lei n 3.199 vigeu at 1975 quando ento foi revogado em virtude da promulgao da Lei n 6.251, embora neste perodo tenha havido algumas leis que alteraram ou complementaram a legislao de 1941, em especial o Decreto Lei n 5.342, em 1943, e o Decreto Lei n 7.674, em 1945, que versava sobre a proteo devida ao desporto.20 Segundo o mestre Valed Perry, a Lei n 6.251 invadia a esfera da economia domstica das sociedades de direito privado pois alm de dispor sobre a composio do Conselho Deliberativo das associaes, fixava um nmero mximo de integrantes para os mesmos.

A Lei 6.215/75 revelou que os parlamentares assestaram suas baterias (que grupos interessados no comando dos desportos agiram s escondidas?) contra os dirigentes que se perpetuavam nos cargos, como se isso fosse um grande mal. Porque se o dirigente bom, o ideal que ele continue, e se mau, eleitores que o substituam.21

A fixao do mandato dos dirigentes esportivos em trs anos e a permisso de apenas uma reeleio no logrou xito pois filhos sucediam aos pais, e vice-versa, e as reeleies contaram com o amparo de diversas medidas judiciais. No obstante, havia ainda outros males como a obrigatoriedade do voto unitrio nas eleies das entidades dirigentes, o que ia de encontro s previses estatutrias das mais representativas entidades desportivas que previam o voto plural como forma de valorar a disciplina e a eficincia tcnica e material, de modo que os clubes de maior importncia no cenrio desportivo, que mais arrecadavam, mais tradicionais, e que, ao fim ao cabo, sustentavam os campeonatos dos quais os clubes de menor expresso tambm participavam, exerciam influncia proporcional sua expresso no processo decisrio da entidade dirigente, at mesmo como forma de evitar um eventual oportunismo de clubes sem qualquer expresso,
19 20

Apud, DA SILVA, Eduardo Augusto Viana, ap.cit., p.47. Sobre o tema ver DA SILVA, Eduardo Augusto Viana, op. cit., pp.50 e 51.

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tradio ou comprometimento com o esporte. Sobre isso sbia a lio do mestre Valed:

Grande e irreparvel mal. Porque as leis posteriores vieram a permitir a pluralidade de votos, atendendo a diversos critrios inclusive tcnicos. Mas que rgo pode decidir pelo voto plural? As assemblias das entidades. Mas nessas assemblias o voto unitrio. E que eleitor, possuidor de um s voto, ir se manifestar no sentido de que seja adotado o voto plural, em seu desfavor?22

Como podemos perceber, neste perodo, o legislador brasileiro produziu diversos diplomas sobre a matria o que motivou o reconhecimento de pessoas como Joo Lyra Filho:

Faa-se justia de reconhecer, no obstante, que essa legislao brasileira uma das mais ricas e variadas, servindo de modelo elaborao das leis desportivas de outros povos.23 Todavia, o renomado professor adotava posio restritiva quanto interveno do C.N.D. nos desportos:

A incluso do C.N.D. na rbita da chamada justia desportiva no importaria o reconhecimento de uma hierarquia decorrente do poder estatal de que emana. Seno, seria admitir-se a organizao de uma justia bignera, ou ambgua, com simultnea participao de rgos de direito pblico e direito privado, sujeitos a disciplinas peculiares e inconfundveis. A prpria adoo do Cdigo Brasileiro de Futebol, que acompanha a Deliberao n 48, de 1945, j constitui forma de reconhecimento s confederaes desportivas, da competncia com que funcionam, em ltima
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PERRY, Valed, Crnica de uma certa Lei do Deporto, Ed. Lmen Jris, 1999, Rio de Janeiro, p.2. PERRY, Valed, Crnica de uma certa Lei do Deporto, Ed. Lmen Jris, 1999, Rio de Janeiro, p.3. 23 Apud, DA SILVA, Eduardo Augusto Viana da Silva, op.cit., p. 51.

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instncia, nos processos referentes a assuntos das atividades que lhes so prprias. O rgo pblico, s por via administrativa, poder considerar atos praticados por entidade desportiva quando em causa a falta de cumprimento de qualquer disposio legal ou recomendao que houver expedido. O funcionamento das atividades desportivas independente da interveno do poder pblico(...)(grifo nosso).24

No obstante a existncia de vasta legislao sobre o tema ainda havia quem duvidasse da existncia do Direito Desportivo conforme se infere no pronunciamento do penalista Oscar Stevenson, em seu livro chamado Da Excluso de Crime,publicado em 1941:

Tantas e to notveis as relaes engendradas pelos desportos nos dias do presente, quer na rbita penal, quer na rbita civil, que os mais audaciosos proclamam o direito desportivo como realidade. No vamos at a. Nesse particular o futuro que poder dizer a ltima palavra.25

A Lei n 6.251 de 1975 insistia em proclamar a interferncia estatal no desporto, estatuindo no artigo 11 a superviso normativa e disciplinar do C.N.D. e estabelecendo sua ampla competncia no artigo 42 inclusive no campo das regras eminentemente desportivas, o que ocorre tambm na legislao surgida a partir de 1976.26

Apud, DA SILVA, Eduardo Augusto Viana, op.cit., pp. 55 e 56. Apud, PERRY, Valed, op.cit., p. 84. 26 Lei n 6.354/76 Dispe sobre as relaes de trabalho do atleta profissional de futebol; Portaria do MEC n 702/81 Cdigo Brasileiro Disciplinar de Futebol; Portaria MEC n 27/84 Fixa regras esportivas; Portaria MEC n 531/85 Fixa normas sobre o controle da dopagem nas partidas de futebol; Portaria n 629/86 Cdigo Brasileiro de Justia e Disciplina Desportivas; Portaria n 877/86 Altera a Portaria n 629/86; Portaria n 60/91 altera a Portaria n 629/86; Lei n 8672/93 Regulamenta a prtica do desporto; Decreto n 981/93 Regulamenta a Lei n 8672/93; Lei n 9.615/98 Institui normas gerais sobre desporto; Decreto n 2.574/98 Regulamenta a Lei n 9.675/98; Portaria n 105/98 Aprova o modelo padro de contrato de estgio de atleta semiprofissional; Portaria n 106/98 - Aprova o modelo padro de contrato de trabalho de atleta profissional de todas as modalidades desportivas, exceto futebol; Portaria n 107/98 Aprova o modelo padro da declarao de vnculo dos atletas; Portaria n 108/98 Aprova o modelo padro do contrato de trabalho do atleta profissional de futebol; Portaria n 109/98 Aprova o modelo padro do contrato do atleta profissional de nacionalidade estrangeira; Medida Provisria n 39/02 Altera a Lei n 9.615/98; Medida Provisria n 39/02 Altera a Lei n 9.615/98; Lei n 10.671/03 Dispe sobre o Estatuto de Defesa do Torcedor; Lei n 10.672/03 Altera a Lei n 9.615/98 .
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Com a evoluo das tcnicas legislativas, e do Direito Brasileiro como um todo, o dirigismo intervencionista estatal direcionado ao desporto deveria sucumbir ao advento da Constituio de 1.988, que valorizou a livre iniciativa, consagrou explicitamente a autonomia das entidades desportivas e conferiu Unio competncia legislativa restrita a normas gerais em matria desportiva. Porm, em 1.993, contrariando de certa forma o desideratum Constitucional de que o legislador institusse apenas normas gerais sobre o desporto e assim garantisse a autonomia desportiva, o Congresso Nacional aprovou a Lei n 8.672, que ficou conhecida como Lei Zico em homenagem ao ento Secretrio Nacional de Esportes Artur Antunes Coimbra, o "Zico. Tendo apenas o futebol em foco, esta Lei revogou proibies da legislao de 1941 facultando aos clubes a possibilidade de se organizarem em sociedades comerciais ou a entregar a tais sociedades a gesto de seu departamento de futebol profissional. Em 1.988, entrou em vigor a Lei n 9.615, batizada de Lei Pel em homenagem ao Ministro Extraordinrio dos Esportes, que poca enviou o projeto ao Congresso. Tambm excedendo os limites das normas gerais, este diploma repetiu em tantos aspectos a lei anterior o que nos leva a perguntar se era mesmo necessrio uma nova lei ou se bastava realizar as alteraes adequadas na legislao vigente. Uma das principais alteraes trazidas pela Lei Pel foi a

obrigatoriedade da transformao dos clubes em empresas, o que ia de encontro autonomia garantida s entidades do Desporto pela Constituio Federal e contra uma srie de Princpios Gerais de Direito como, por exemplo, o do direito adquirido. Ora, seria cmico se no fosse trgico, a Lei Pel autorizava que os clubes se organizassem da maneira que melhor lhes conviesse (Sociedade Annima, Sociedade por Quotas Limitadas, etc), s no permitia que continuassem a ser o que sempre foram desde a sua constituio, o que se deu de acordo com a legislao vigente e garantiu-lhes a longevidade que muitas vezes faltou aos empreendimentos comerciais brasileiros. Alm disso, a Lei Pel se arrogava no direito de positivar, e, em alguns casos, at mesmo criar, Princpios Fundamentais, dos quais trataremos em outra seo desta obra, num contra-senso

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ao prprio movimento ps-positivista, que consagrou a teoria de que para a aplicao das leis sero considerados os Princpios que do o norte prtica jurdica. Nesse sentido, a Lei no cria princpios, quando muito, os positiva. fcil encontrar resqucios ditatoriais da onipotncia estatal na Lei Zico, na Lei Pel e, mais recentemente, nas Medidas Provisrias n 39/02 e n 79/02, e nas Leis n 10.671 e 10.672, ambas de 2.003. Sem adentrar na discusso batida acerca da constitucionalidade das incontveis edies e reedies do instituto legislativo que alguns juristas chegaram a comparar com verdadeiros Atos Institucionais, ambas as Medidas Provisrias possuam contedo extremamente autoritrio, nos deixando s voltas com a obrigatoriedade da transformao dos clubes em empresas, como se isso fosse soluo para todos os problemas. Os clubes, assim como as empresas e as pessoas naturais, fazem parte de uma coletividade que sofre com a estagnao econmica, a pesada carga tributria, as crises cambiais, as altas taxas de juros e todos os outros fatores que afligem o nosso pas. Muitos dos problemas que se diz querer atacar com essa idia de transformar clubes em empresas so comuns a todos os setores da sociedade, e o tratamento simplista que se d a eles s serve para escamotear sua verdadeira origem: a incompetncia, ou falta de vontade, da classe poltica em promover as reformas que o Brasil precisa para que nossa economia volte a crescer respeitando as liberdades democrticas. S assim os clubes, e as tantas empresas que devem Fazenda, podero estar em dia com todas as suas obrigaes e competir com os clubes dos pases onde as condies econmicas lhes so favorveis. Outra questo importante diz respeito ao reconhecimento de apenas uma entidade nacional do desporto por modalidade esportiva, o que j ocorre devido admisso de apenas uma associao nacional nos quadros das entidades internacionais. A existncia de outras associaes resulta no j mencionado processo de marginalizao que ocorreu em nosso pas na dcada de trinta. Embora a Lei Pel contivesse disposio neste sentido o Presidente da Repblica houve por bem vet-lo entendendo que seria uma ofensa ao interesse pblico em razo do Princpio da Livre Associao e esquecendo talvez que a unicidade de

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representao uma constante na estrutura sindical brasileira, hodiernamente na patronal, e o surgimento de associaes marginalizadas do ordenamento desportivo internacional no algo positivo e nem de longe representa o interesse pblico. Seguindo a linha intervencionista, a Lei Pel estabelece, em seu artigo 23, que a gesto das entidades desportivas no se daria por pessoas condenadas por crime doloso em sentena definitiva, inadimplentes na prestao de contas de recursos pblicos e da prpria entidade, afastados de cargos eletivos ou de confiana de entidade desportiva ou em virtude de gesto patrimonial ou financeira irregular ou temerria da entidade, inadimplentes de contribuies previdencirias ou trabalhistas e os falidos. Sobre isso, Valed Perry:

Aplaudindo as disposies, ocorreu-me ao pensamento que certo teriam sido inspiradas no Cdigo Eleitoral quando cogita da elegibilidade dos candidatos a integrar as Casas do Legislativo. Mas, para surpresa minha verifiquei que apenas se exige folha corrida, fornecida pelos cartrios competentes para que se verifique se o candidato est no gozo dos direitos polticos(art.94, Lei 4.737/65)(...)Ento o vereador, o deputado, o senador e o prprio Presidente da Repblica, todos podem ser falidos, todos podem ter sido condenados por crime doloso, todos podem ser devedores de contribuies previdencirias e direitos trabalhistas, todos podem ser inadimplentes na prestao de contas de eventuais empresas que possuam, porque nada os impede de candidatar-se, uma vez que estejam no gozo dos direitos polticos...Mas essas funes so bem mais importantes que as de direo de uma entidade desportiva, e no se compreende que quem no sofra tais restries, para o exerccio de um mandato que lhe confere o povo, queira impingi-las aos que pretendam desempenhar cargos eletivos, ou de confiana, nas entidades dirigentes dos desportos. 27

27

PERRY, Valed, Crnica de uma certa Lei do Deporto, Ed. Lmen Jris, 1999, Rio de Janeiro, pp.12 e 13.

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Em meio a todo esse animus intervencionista estatal, surge em 2003 a lei n 10.671. Batizado de Estatuto do Torcedor, este diploma supostamente trouxe inovaes capazes de revolucionar o desporto ptrio, todavia, por ser recente, ainda no se pode afirmar qual ser o resultado de sua vigncia. Sabe-se que no fcil atender s suas exigncias e que sua constitucionalidade objeto de pelo menos duas Aes Diretas de Inconstitucionalidade, uma proposta pelo prprio Ministrio Pblico e outra pelo Partido Popular. No obstante, nos permitiremos tecer alguns comentrios. desejo de todos que o Brasil seja um pas onde as pessoas possam andar com segurana pelas ruas, onde nossas crianas possam freqentar boas escolas, nossos idosos contem com uma boa aposentadoria, nossos doentes sejam bem tratados e nosso futebol oferea melhores condies aos torcedores, atletas e dirigentes, mas para que isso tudo acontea preciso que o Estado tenha bem claro seu papel e o desempenhe bem. No caso do futebol h uma enorme confuso. Por se tratar de algo que envolve muitas pessoas alguns enxergam nele um interesse pblico que na verdade, tecnicamente, inexiste. Uma atividade que envolva muitos particulares no necessariamente se torna atividade pblica, ao passo que pode haver atividade em que uma nica pessoa envolvida seja tutelada pelo interesse pblico. claro que interessa ao Estado que as pessoas pratiquem esportes e isso deve ser incentivado. Entretanto, o esporte organizado uma atividade privada, os clubes e federaes so associaes, ou empresas privadas, sujeitas ao regime jurdico das pessoas jurdicas de direito privado e devem ser tratados como tal sem que haja motivo para a criao de responsabilidades ou encargos que extrapolem aqueles inerentes sua natureza jurdica. Ao equiparar o torcedor a consumidor, e o responsvel pelo evento a fornecedor, o legislador nada mais fez do que positivar um entendimento lgico que os tribunais j haviam alcanado por analogia. claro que o comprador de um ingresso tem o direito de receber o objeto pelo qual pagou e a responsabilidade do vendedor pelo provimento deste objeto inquestionvel. Todavia, quando se pretende obrigar a divulgao onerosa e excessiva de informaes por parte das entidades desportivas, esta Lei extrapola os limites da coerncia. Por acaso uma empresa limitada obrigada a possuir um site na internet,

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divulgar seus balanos para todos aqueles que comprem algum de seus produtos, instituir ouvidorias, manter, aumentar ou diminuir seus turnos de produo? Equiparando as entidades desportivas a fornecedores, e obrigando-as quilo que so obrigados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, no lgico que se institua mais responsabilidades quelas e no a estes, estamos pois diante de exigncias abusivas, que ferem, no mnimo, o Princpio da Isonomia. O Estatuto do Torcedor ainda se arvora no direito de proibir critrios de organizao das competies, obrigar o sorteio de rbitros e determinar o responsvel por seu pagamento, estabelecer sanes eminentemente desportivas, como a perda do mando de campo, numa afronta escancarada ao Princpio da Autonomia Desportiva consagrado expressamente pelo legislador constituinte originrio. No se pode conceber que haja interferncia no funcionamento das entidades desportivas de modo a impedir que competies sejam organizadas segundo este ou aquele critrio, no se pode aceitar que a produo legislativa seja orientada para cercear os planos de aperfeioamento da arbitragem nacional, nem tampouco se pode imaginar o legislador invadindo a competncia da Justia Desportiva prevendo, julgando e apenando sumariamente o que quer que seja. Todavia, o ponto mais contestado foi a chamada responsabilidade solidria das entidades e seus dirigentes, independentemente da existncia de culpa, pelos prejuzos causados ao torcedor que decorram de falhas de segurana nos estdios. Ora, desde os idos do contrato social a segurana um dever do Estado, devendo o particular fazer tudo que esteja ao seu alcance para que o Estado possa efetivamente cumprir suas obrigaes. No se pode responsabilizar quem quer que seja por algo cuja responsabilidade no sua. Se o particular agiu de modo lcito e est quite com suas obrigaes, ou seja, se no houver culpa, no se pode responsabiliz-lo por coisa alguma na esfera das relaes privadas. No campo da Justia Desportiva, esta Lei ainda estabelece que suas decises devem ter a mesma publicidade das decises dos tribunais federais, o que torna incua a prpria razo de ser da Justia Desportiva pois tal regramento

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oneraria em muito os processos e os tornaria lentos e burocrticos, ferindo de morte a Justia Desportiva. Diante dessa grande confuso legislativa resta a dvida: Ser possvel harmonizar nossa legislao com o Ordenamento Jurdico Desportivo Internacional e com os Princpios Consagrados pela Constituio de 1.988? Acredito que sim, e o leitor perceber que com esta obra pretendo demonstrar que basta tais dispositivos serem interpretados luz da prpria Constituio para podermos afirmar que a Ordem Jurdica Brasileira oferece os subsdios necessrios para a promoo e o desenvolvimento do desporto profissional brasileiro.

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II- PRINCPIOS DE DIREITO DESPORTIVO

2.1 Conceito:
A palavra princpio nos remete ao incio, origem, ao comeo. Segundo Aristteles, os significados da palavra princpio seriam:

1 Ponto de partida de um movimento (uma linha ou estrada); 2 o melhor ponto de partida (aquele que torna mais fcil aprender uma coisa); 3 ponto de partida efetivo de uma produo (a quilha de navio ou os alicerces de uma casa); 4 causa externa de um processo ou movimento (um insulto que provoca uma briga); 5 o que com sua deciso determina movimentos ou mudanas (o governo ou as magistraturas de uma cidade); 6 aquilo do qual parte um processo de conhecimento (as premissas de uma demonstrao)28

J os escolsticos definiram o termo como o que contm em si a razo de outra coisa,29 enquanto os pr-socrticos partiam da noo aristotlica acima mencionada. Nos dias de hoje, a filosofia moderna enxerga os princpios como pontos de partida privilegiados e h ainda entendimentos como o de Poincar onde os princpios no passam de uma lei emprica que se acha cmodo subtrair ao controle da experincia mediante oportunas convenes, no sendo, portanto, nem verdadeiro nem falso mas somente cmodo.30 Notamos que em todas as definies filosficas, as idias de fonte, origem, fundamento encontram-se intrinsecamente vinculadas noo do significado de princpio. E, se o princpio a fonte, o incio, o fundamento, podemos concluir, em simples anlise, que Princpio de Direito aquilo que fundamenta, norteia, d origem ao Direito. Os Princpios de Direito

experimentaram um perodo de acentuado desenvolvimento na civilizao romana,

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Apud, PEIXINHO, Manoel Messias, Da Importncia dos Princpios Fundamentais na Metodologia da Interpretao Constitucional, dissertao de mestrado apresentada a PUC-Rio, Rio de Janeiro, 1998, p.120. 29 Idem. 30 Idem.

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onde foram reunidos numa espcie de coletnea chamada regularum et definitionum. Na Idade Mdia foram inscritos na forma de brocardos, vocbulo cuja origem remonta ao nome de Brocardi que foi o responsvel por reunir, em iniciativa semelhante de Pilio de Medina, os apotegmas jurdicos em coletneas. A partir de ento, os princpios passaram orientar o direito positivo. Nos tempos do positivismo, a codificao dos princpios gerais de direito, segundo ensina Gordilho Canas, significava uma vlvula de segurana que garante o reinado absoluto da lei,31 e representava a superao do Direito Natural desde o sculo XIX, marcado pelo surgimento da Escola Histrica e o conseqente processo de codificao. Atualmente os Princpios de Direito encontram-se presentes no Ordenamento Jurdico de forma marcante, positivados ou no. Servem de mecanismo integrador e norteador da interpretao da norma, orienta a aplicao do Direito em todas as fases do processo e representam as premissas e garantias que servem de alicerce para todo o Ordenamento. verdade que, devido principalmente s influncias positivistas, os Princpios de Direito foram positivados exaustivamente, ou seja, foram inscritos no ordenamento de modo a integrar o conjunto de normas escritas que regulam as sociedades. Entretanto, no se tornaram absolutos, continuando sujeitos ponderao de valores necessria busca da Justia. Novamente, cito como exemplo o processo de Nuremberg, instaurado para julgar os crimes praticados pelos alemes durante a II Guerra Mundial. Tais crimes nunca foram previstos em nenhum cdigo, nem tampouco as penas para eles. Nem mesmo a possibilidade de processo. Isso no foi, todavia, motivo para que os responsveis restassem impunes pelo massacre humano que coordenaram. O conhecido princpio basilar de direito penal segundo o qual no h crime nem pena sem lei anterior que os defina, nesse caso especfico, precisou ser interpretado de forma relativa de modo a permitir o julgamento daqueles atos. Os Princpios de Direito so os responsveis por garantir a unidade do Ordenamento Jurdico, na medida em que permeiam todas as regras nele

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Apud, PEIXINHO, op.cit., p.121.

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inseridas e orientam sua aplicao ao caso concreto. Os Princpios nem sempre esto positivados e no possuem uma hierarquia rgida devendo ser feita uma valorao para solucionar eventuais conflitos, buscando sempre a harmonia do sistema. Em se falando especificamente dos Princpios Direito Desportivo, veremos que possuem importncia fundamental para a manuteno da unidade do Ordenamento Jurdico-Desportivo, uma vez que, uno e indivisvel, seu alcance internacional requer alicerces bem definidos e slidos o suficiente para promover a integrao necessria e inerente ao Direito Desportivo, considerando as peculiaridades regionais em que se inserem os atores deste Ordenamento.

2.2 Princpios Universais:

Como dissemos anteriormente, o Ordenamento Jurdico-Desportivo possui dimenso internacional. O alcance de suas normas, em regra, no reconhece as fronteiras estatais nem se deixa influenciar por suas ideologias. Neste contexto preciso identificar os Princpios responsveis por manter a unidade e a coerncia do Direito Desportivo permitindo que se faam as adaptaes necessrias adequao da administrao da prtica desportiva ao Ordenamento Jurdico em que ela se insere. Em nosso humilde entendimento, o alicerce maior do Ordenamento Jurdico-Desportivo o Princpio da Autonomia da Vontade. Todos os sujeitos e agentes do Direito Desportivo o so em razo da prpria vontade. Os clubes constituem-se num ato de vontade de seus associados. As Federaes pela vontade dos clubes e ligas, as Confederaes pela vontade das Federaes e a Federao Internacional pela vontade das Associaes Nacionais. O princpio da autonomia da vontade encontra-se presente em todo o Direito Desportivo uma vez que algum s estar sujeito a ele se assim for da sua vontade. Entretanto, importante notar que at mesmo a autonomia da vontade encontra seus limites. Uma declarao de vontade obriga o declarante e assim sendo, uma vez integrante deste Ordenamento, deve obedecer algumas regras e normas. Deve observar alguns princpios. Vale

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mencionar aqui a existncia do direito de recusa admisso de um novo membro, o que refora o Princpio da Autonomia de Vontade e com isso a ausncia de obrigatoriedade em ambas as situaes: o pedido de filiao e sua aceitao ou recusa. Faz-se mister frisar que de nada adiantaria a vontade de integrar um sistema se no restasse garantida a liberdade de associao e, portanto, os princpios de uma sociedade democrtica e as garantias fundamentais do indivduo encontram-se intimamente relacionadas com o Direito Desportivo e amparado nelas que se baseia seu alcance. O Princpio da Unidade, do qual decorre, segundo o nosso entendimento, a grande maioria dos demais princpios Universais do Direito Desportivo pode ser encontrado, por exemplo, no artigo 06 do estatuto da FIFA,32 e sua razo de ser fundamenta-se na necessidade de uniformidade de regras de um determinado esporte onde quer que seja praticado. No seria possvel a prtica de uma modalidade desportiva segundo regras diferentes, mesmo porque se h regras diferentes no se pratica a mesma modalidade desportiva. Em que pese a diversidade legislativa encontrada nos mais diferentes pases onde se pratica o desporto, percebemos que, no que concerne prtica desportiva, h um conjunto de regras nico. A Lei de um pas no pode alterar as regras do futebol e nem a justia comum pode obrigar um rbitro a marcar uma penalidade. Vemos portanto que o Princpio da Unidade do Ordenamento Jurdico desportivo orienta e garante a prtica do desporto onde quer que ela acontea. Como corolrio do primeiro, identificamos o Princpio da Exclusividade de Jurisdio, segundo o qual apenas a Justia Desportiva tem competncia para aplicar as normas e regras do esporte. Tal princpio se explica pela simples razo de que o Estado no est apto a aplicar regras que dele no emanaram com a celeridade e o conhecimento necessrios ao bom discernimento das suas questes. Fenmeno semelhante ocorre nas mais diversas relaes jurdicas que tem buscado algum tipo de juzo arbitral especializado. Em se tratando do Esporte, importante perceber que a Justia Desportiva, cuja natureza
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1 Each Member of FIFA shall play Association Football in compliance with the Laws of the Game issued by IAFB. Only IAFB may lay down and alter the laws of the game

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em muito se assemelha Justia Arbitral, com a finalidade e a expertise necessria para dirimir os conflitos imanentes prtica do desporto, possui legitimidade e competncia para processar e julgar a lide desportiva, sem que seja aconselhvel o recurso aos Tribunais da Justia Comum, o que legalmente, em mbito internacional, se conseguiu evitar com a criao da Corte de Arbitragem do Esporte em Lausanne, Suia. Esta medida visa promover a segurana jurdico-desportiva e garantir a uniformidade do Direito do Desporto. No se concebe a legitimidade, nem mesmo a capacidade do Estado para processar e julgar as questes relativas estritamente prtica desportiva. A exclusividade jurisdicional garante ao esporte uma justia que no conhece as fronteiras do estado e nem sofre suas influncias ideolgicas, o que proporciona ao praticante do desporto a segurana de que o mrito desportivo ser apreciado com a ateno, a celeridade e o conhecimento devidos. Em razo da diversidade de atores do Ordenamento JurdicoDesportivo torna-se fundamental assegurar que no haja nenhum tipo de discriminao racial, poltica, econmica e, sobretudo, ideolgica caso contrrio seria muito difcil manter a Unidade de um sistema incapaz de exercer sua jurisdio fora dos limites do desporto e baseado na autonomia da vontade dos seus membros. Deparamo-nos ento com o Princpio da Igualdade, tambm

positivados nos Estatutos da FIFA33 reforando ainda mais sua importncia para o Direito Desportivo. Se todos so iguais perante a Lei, so mais iguais ainda disputando alguma modalidade desportiva. Por ltimo, mas nem por isso menos importante, conforme exemplos da quase totalidade das Associaes Esportivas Internacionais, necessrio sublinhar o Princpio da Unicidade que responsvel por garantir a Unidade do Ordenamento Jurdico-Desportivo uma vez que zela pela segurana jurdica e poltica do sistema, imprescindveis prtica e ao desenvolvimento do desporto. Este princpio nos orienta no sentido da importncia do reconhecimento de apenas uma entidade capaz de organizar e representar o desporto de um pas. A
Art.3 Discrimination of any kind against a country, private person or groups of people on account of ethnic origin, gender, language, religin, politics or any other reason is strictly prohibited and punished by suspensin or expulsin.
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organizao do desporto no pode prescindir de jurisdies bem definidas e o reconhecimento de apenas uma entidade de organizao do deporto fundamental para isso.

2.3 Princpios Constitucionais:

Antes de proceder anlise dos Princpios Constitucionais do Direito Desportivo importante ressaltar que o constituinte originrio estabeleceu o fomento s prticas desportivas, formais e no formais, como dever do Estado. Esta preocupao deve orientar toda a ao estatal relativa ao desporto, e, portanto, a priori, qualquer ao que iniba a prtica desportiva deve ser considerada um atentado Ordem Constitucional. importante notar tambm que o legislador reuniu no mesmo captulo constitucional a educao, a cultura e o desporto, de forma a refletir a inteno de que sejam tratados de maneira integrada e integradora. Neste sentido gostaramos de enfatizar a necessidade da aproximao do esporte com a escola, seja na formao dos quadros gerenciais do esporte atravs de cursos especficos, seja atravs da prtica desportiva nas escolas como forma de promover o desenvolvimento saudvel da juventude brasileira e permitir a evoluo do esporte no Brasil. No Brasil, tanto o direito pblico quanto o direito privado desenvolvem-se a partir da Constituio, orientados sempre pelos princpios nela inscritos. Sobre o tema destacamos a lio de Pietro Perlingieri:

O Estado Moderno no caracterizado por uma relao entre cidado e Estado, onde um subordinado ao poder, soberania e, por vezes, ao arbtrio do outro, mas por um compromisso constitucionalmente garantido de realizar o interesse de cada pessoa. A sua tarefa no tanto aquela de impor aos cidados um prprio interesse superior, quanto aquela de realizar a tutela dos direitos fundamentais e de favorecer o pleno desenvolvimento da pessoa, removendo os obstculos que impedem a participao de todos na

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vida do Estado. Ele assume como prpria principalmente a obrigao de respeitar os direitos individuais do sujeito...34

A Constituio consagra um conjunto de direitos e garantias fundamentais que assumem papel de regncia do Ordenamento Jurdico Nacional e como o Direito Desportivo, embora Universal e autnomo, encontra-se inserido nas Jurisdies Estatais, o Direito Desportivo Brasileiro est sob a batuta da Constituio Brasileira e repousa, mormente, sobre os princpios a ela inerentes. Os Princpios Constitucionais fundamentam toda a ordem jurdica e suas

caractersticas bsicas podem ser didaticamente elencadas da seguinte maneira: a)abstrao ou generalidade; b)fundamentalidade; c)normogentica; d)proximidade da idia de direito e da compreenso de justia; e)ponderao em caso de conflitos hermenuticosconcretizantes.35 Suas funes tambm podem ser separadas, didaticamente, em: a)ordenadora ou sistmica; b)fundamentadora; c)axiolgica; d)teleolgica ou diretiva; e)integrativa ou supletiva; f)limitativa.36 Logo no primeiro artigo da Constituio nos deparamos com o Princpio Federativo que, alm de definir a organizao poltico-administrativa do Estado Brasileiro, inspira a organizao do desporto nacional. Como expresso Constitucional, o Federalismo surgiu em 1.787 na Constituio dos Estados Unidos e referia-se a uma forma de estado cujas caractersticas remetiam unio de coletividades pblicas dotadas de autonomia poltico-constitucional.37 H todavia um intenso debate acadmico acerca da definio de Federalismo buscando uma distino clara entre trs termos: federalismo, sistemas polticos federais e federaes. Federalismo basicamente um termo normativo que se refere promoo de um sistema de governos sobrepostos que combinam competncias poltico-administrativas compartilhadas e independentes, com o objetivo de

Apud, BARROSO, Luis Roberto, Temas de Direito Constitucional, 2 edio, Ed. Renovar, Rio de Janeiro, 2002, p.557. 35 QUARESMA, Regina e Francisco de Guimaraens, apud, Os Princpios da Constituio de 1988, Ed. Lmen Iuris, Rio de Janeiro, 2001, p.389. 36 QUARESMA, Regina e Francisco de Guimaraens, apud, Os Princpios da Constituio de 1988, Ed. Lmen Iuris, Rio de Janeiro, 2001, p.391. 37 DA SILVA, Jos Afonso, Curso de Direito Constitucional Positivo, 16 edio, Ed. Malheiros, So Paulo, 1999, p.103.

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garantir a unidade preservando as diferenas, ajustando e promovendo identidades variadas e distintas em uma grande unio poltica. A essncia do Federalismo como um princpio normativo a perpetuao de ambos, unio e descentralizao, ao mesmo tempo. Sistemas polticos federais e federaes so termos descritivos que se aplicam a formas particulares de organizao poltica. O termo sistema poltico federal refere-se a uma extensa categoria de sistemas polticos nos quais, ao contrrio da concentrao de competncias e poderes dos sistemas unitrios, h diferentes nveis de governo, competncias compartilhadas e independentes, instituies comuns e autnomas. Este gnero abrange uma srie de formas no unitrias especficas como, por exemplo, federaes e confederaes. A separao de poderes o ponto de partida para o Federalismo. Inspirada neste princpio, a estrutura do esporte brasileiro organizou-se de maneira que cada municpio possui uma liga, cada estado possui uma Federao, e o pas, uma Confederao ou Unio de Estados, todos dotados de autonomia poltico-administrativa. Conclumos de pronto que a forma de organizao do Desporto no Brasil est intimamente relacionada com a forma de organizao do prprio pas e que o Princpio Federativo gravado em nossa Constituio tambm um princpio observado pelo Ordenamento Jurdico-Desportivo Brasileiro. Como corolrio do Princpio Federativo encontramos o Princpio da Subsidiariedade cujo objetivo a busca por uma organizao descentralizada de responsabilidades, orientando a que no se transfira a sociedades maiores e mais complexas aquilo que pode ser adequadamente promovido pela iniciativa dos prprios indivduos e pelo trabalho de coletividades menores e mais afeitas s suas necessidades.38 Este princpio orienta o desporto na busca de solues inteligentes e adequadas para cada realidade uma vez que promove o carter dinmico das suas instituies na medida em que permite o desenvolvimento autnomo das entidades do esporte. A responsabilidade local de buscar as solues para os problemas locais, de acordo com a sua convenincia e observando suas peculiaridades, fundamental para o desenvolvimento de qualquer organizao, no somente no desporto e a
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MONTEBELLO, Mariana, apud, Os Princpios da Constituio de 1988, Ed. Lmen Iuris, Rio de Janeiro, 2001, p.483.

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observncia deste Princpio marcante na estrutura do Desporto no Brasil, pois cada organizao desportiva, seja ela municipal, estadual ou nacional, tem a autonomia e as responsabilidades necessrias sua atuao independente na busca de solues para seus prprios problemas e frmulas para seu prprio desenvolvimento. De suma importncia para o Direito Desportivo ptrio, e, diga-se de passagem, para todos os demais ramos do direito, o Princpio da Legalidade, baliza natural da autonomia da vontade, segundo o qual ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em virtude de Lei.39 Este princpio basilar do Estado Democrtico de Direito, alm de garantir a liberdade dos atores do Ordenamento Jurdico-Desportivo nacional, na medida em que, inseridos na jurisdio Estatal sob o regime jurdico das pessoas de direito privado, so livres para fazer tudo o que a lei no probe expressamente, revestem as normas desportivas de eficcia e efetividade uma vez que concede a elas o carter obrigatrio queles submetidos sua jurisdio. Portanto, em razo do Princpio da Legalidade que os Estatutos das Associaes Desportivas possuem fora de Lei para os seus associados. Assim como o Ordenamento Jurdico-Desportivo Mundial baseado no Princpio da Autonomia da Vontade, o brasileiro tambm o .40 Entretanto, mesmo em se tratando de uma sociedade fundada nos valores da Livre Iniciativa,41 se no restasse garantida a liberdade de associao,42 o Princpio da Autonomia43 e o da no-interveno,44 no se poderiam constituir as instituies responsveis por delinear o Direito Desportivo no Brasil. Tais princpios garantem ao Direito Desportivo ptrio a desenvoltura necessria ao desenvolvimento de seus institutos prprios e sua adequao ao Ordenamento Jurdico-Desportivo mundial.
Art.5 inciso II da Constituio Federal de 1988. Art. 5 inciso XX: ningum poder ser compelido a associar-se ou permanecer associado;. 41 Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;(grifo nosso). 42 Art.5 inciso XVII: plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar;(grifo nosso). 43 Art. 5 inciso XVIII: a criao de associao e, na forma da lei, de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento;(grifo nosso).
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O Princpio da Liberdade de Associao pois pedra de toque para o Direito Desportivo, mundial e ptrio. Ex vi dele que se pode conceber a possibilidade de que pessoas interessadas em promover o desporto possam criar um clube, ou uma liga, que juntos integraro uma Federao e que juntas constituiro a Confederao. Este princpio, que na realidade constitui-se em

garantia constitucional, ingressou em nosso Ordenamento em 1891, pelo 8 do art. 72 da Constituio da poca, de mistura com o direito de reunio45 e desde ento se incorporou s garantias constitucionais da sociedade brasileira. Mesmo consagrado de forma genrica pela Constituio, o constituinte originrio houve por bem realar o Princpio da Autonomia das Entidades Desportivas46 como meio de garantir ao desporto a liberdade necessria sua promoo e desenvolvimento. Por fora desta garantia as organizaes desportivas podem organizar-se de forma a alcanar os objetivos para os quais foram criadas e impulsionar a prtica desportiva considerando as inmeras peculiaridades regionais que marcam a realidade brasileira. Alm disso, esta garantia serve de alicerce, em conjunto com o Princpio da No-Interveno, para que o Brasil integre o Ordenamento Jurdico-Desportivo Mundial, uma vez que as entidades desportivas internacionais, como a FIFA, por exemplo, exigem que as organizaes integrantes de seus quadros gozem da independncia e autonomia requeridas para a Unidade de todo o sistema de organizao do desporto internacional. O Princpio da No-Interveno, por sua vez tambm consagrado como garantia pela Constituio de 88, de grande importncia para o Direito Desportivo brasileiro pois estabelece que as associaes somente sero extintas ou tero suas atividades suspensas caso haja a vontade expressa do Estado atravs de sentena judicial transitada em julgado. O legislador constituinte originrio se preocupou em garantir a existncia das associaes, principalmente quando as
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Art. 5 inciso XIX: as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado;. 45 DA SILVA, Jos Afonso, op.cit. p.269. 46 Art. 217 inciso I: dever do Estado fomentar prticas desportivas formais e no-formais, como direito da cada um, observados: I a autonomia das entidades desportivas dirigentes e associaes, quanto a sua organizao e funcionamento;.

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mesmas estiverem ameaadas de qualquer outra forma que no seja atravs de uma deciso judicial expressa, e o legislador foi ainda mais longe, no basta que haja apenas uma deciso judicial, deve haver o trnsito em julgado, pois enquanto houver a possibilidade de recurso da referida deciso o funcionamento da associao deve ser garantido, mesmo porque os princpios constitucionais devem ser interpretados extensivamente pois so precisamente a sntese dos valores mais relevantes da ordem jurdica47, e assim sendo, em regra, no se pode falar em interrupo das atividades de uma associao sem que se configure a nica exceo prevista na constituio: sentena judicial expressa transitada em julgado. Ainda que sejam amplamente consagrados, os Princpios da NoInterveno e da Autonomia das Organizaes do Desporto, o legislador constituinte originrio, num mpeto de onipotncia detalhista que encontramos em praticamente toda a constituio, principalmente no tocante s atribuies da Unio, reservou aos Estados, ao Distrito Federal e prpria Unio, a competncia concorrente para legislar sobre o desporto.48 Entendemos que tal competncia deve se restringir exclusivamente s aes estatais, sendo inconcebvel a possibilidade de interveno por via legislativa, ou por qualquer outra ex vi dos limites impostos pelas garantias constitucionais do desporto brasileiro, no funcionamento das entidades desportivas ou na prtica do desporto. Esta disposio deve ser compreendida dentro dos limites de uma interpretao sistemtica e integradora da constituio49 . A competncia legislativa do Estado deve estar circunscrita esfera pblica, ou seja, s polticas pblicas desportivas. No se pode conceber, verbi gratia, a interferncia estatal nas regras do desporto. O legislador no pode decidir sobre as medidas de um campo ou o nmero de juzes de uma partida. Questes de mrito puramente desportivo so de competncia exclusiva das organizaes do desporto, destarte, a contrariu sensu, evidente que a competncia legislativa do Estado em matria desportiva se limita s suas polticas, no sendo permitida sua interferncia na organizao, funcionamento e prtica do desporto.
BARROSO, Luis Roberto, Interpretao e Aplicao da Constituio, 4 edio, Ed. Saraiva, So Paulo, 2002, p.150. Art. 24 inciso IX: Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: IX educao, cultura, ensino e desporto;.
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A Constituio Federal de 1.988 consagra o Princpio da Inafastabilidade do Controle Jurisdicional,50 segundo o qual sempre que houver leso ou ameaa a direito no se poder impedir que o Poder Judicirio, se provocado, aprecie a questo. Entretanto, a nica exceo constitucional a esse princpio encontra-se consagrada como o Princpio Constitucional de Direito Desportivo que denominaremos Princpio da Excepcionalidade Jurisdicional.51 Uma interpretao literal do dispositivo constitucional que o consagra nos levaria a concluir que as questes concernentes disciplina e s competies desportivas somente poderiam ser apreciadas pelo Poder Judicirio aps o esgotamento das instncias da Justia Desportiva, que possui o prazo de sessenta dias para proferir a deciso final.52 Todavia sabemos que a interpretao literal apenas um mtodo de interpretao e que devemos sempre buscar uma interpretao sistemtica e teleolgica, para que possamos alcanar a vontade da Constituio.53 Nesse sentido, a compreenso literal deste dispositivo poderia comprometer o alcance de garantias constitucionais fundamentais no s para a sociedade desportiva mas para todo o Ordenamento Jurdico. A possibilidade de reviso do mrito das decises da justia desportiva pe em cheque a prtica do desporto no pas uma vez que expe a organizao do desporto nacional possibilidade de excluso da ordem jurdicodesportiva internacional. bom que fique claro que no se defende aqui a possibilidade de afastar o controle jurisdicional estatal das questes relativas aos direitos e garantias fundamentais dos praticantes do desporto. Defendemos que a Justia Desportiva deve ser soberana para processar e julgar, desde que observados os princpios do devido processo legal54 e da ampla defesa,55 as questes de mrito puramente desportivo, pois do contrrio seria admitir a justia desportiva como
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Sobre o tema ler SARMENTO, Daniel, A Ponderao de Interesses na Constituio Federal, Ed. Lumen Iuris, Rio de Janeiro, 2002. 50 Art. 5 inciso XXXV: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;. 51 Art. 217, 1: O Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s competies desportivas aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, reguladas em lei.. 52 Art. 217, 2: A justia desportiva ter o prazo mximo de sessenta dias, contados da instaurao do processo, para proferir deciso final.. 53 Sobre o assunto ler BARROSO, Luis Roberto, Interpretao e Aplicao da Constituio, Ed. Saraiva, So Paulo, 2002. 54 Art. 5 incisos LIII, LIV, LVI, LVII, LVIII, LX. 55 Art. 5 inciso LV: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;.

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desnecessria uma vez que suas decises estariam sempre ameaadas pela reviso judicial, o que um contra-senso na medida em que dentre as razes de ser da Justia Desportiva encontramos a carncia de um meio clere e possuidor do conhecimento especfico requeridos pelas questes desportivas, e se o Poder Judicirio preenchesse tais requisitos no haveria o porqu de uma Justia Desportiva, logo, admitir a reviso das decises da justia desportiva pelo Poder Judicirio, alm de afrontar garantias e princpios fundamentais da Constituio se traduz na negao das razes que levaram o constituinte a consagrar a Justia Desportiva como a nica exceo ao Princpio da Inafastabilidade do Controle Jurisdicional.

2.4 Princpios Infraconstitucionais:

A Lei no cria princpios , ao contrrio, resultante deles. Os princpios so anteriores lei. Em regra, nem carecem de positivao para que sejam considerados e exeram seu papel na orientao da aplicao do Direito. A Lei Zico56 positivou, e a Lei Pel57 recepcionou, doze princpios como sendo fundamentais para o Desporto. Segundo o professor lvaro Melo Filho esses princpios representam as idias gerais, admitidas no texto normativo com lastro em trabalhos doutrinrios, decises judiciais e, especialmente, em razo da experincia e da prtica desportivas.58 Destarte, devem nortear a atividade legislativa e judicial no tocante ao desporto no pas e esto consagrados, numerus apiertus, no artigo segundo da Lei Pel.59A grande maioria deles deriva, como no poderia deixar de
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Lei n 8.672, de 6 de julho de 1993. Lei n 9.615, de 24 de maro de 1998. 58 FILHO, lvaro Melo, O Novo Ordenamento Jurdico-Desportivo, Ed. ABC Fortaleza, Fortaleza, 2000, p.33. 59 Art. 2 O desporto, como direito individual, tem como base os princpios: I da soberania, caracterizado pela supremacia nacional na organizao da prtica desportiva; II da autonomia, definido pela faculdade e liberdade de pessoas fsicas e jurdicas organizarem-se para a prtica desportiva; III da democratizao, garantido em condies de acesso s atividades desportivas sem qualquer distines ou formas de discriminao; IV da liberdade, expresso pela livre prtica do desporto, de acordo com a capacidade e interesse de cada um, associando-se ou no a entidade do setor; V do direito social, caracterizado pelo dever do Estado em fomentar as prticas desportivas formais e no formais; VI da diferenciao, consubstanciado no tratamento especfico dado ao desporto profissional e no profissional; VII da identidade nacional, refletido na proteo e incentivo s manifestaes desportivas de criao nacional;

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ser, de princpios j consagrados pela Constituio e sua presena na legislao infraconstitucional s refora sua importncia. o caso, por exemplo, dos Princpios da Autonomia das Entidades Desportivas60 e do Princpio da Subsidiariedade.61 H ainda princpios derivados de outros ramos do Direito como o caso do Princpio da Eficincia,62 oriundo do Direito Administrativo. Todavia, nem todos os princpios elencados possuem significado claro tampouco origem precisa, como o exemplo dos princpios da qualidade e da segurana, que em nosso entendimento no possuem envergadura suficiente para que sejam considerados princpios na medida em que a Lei no cria princpios, pelo contrrio, permeada por eles e pode apenas consagr-los, positivando-os, e com isso enfatizar ainda mais sua importncia. Logo de incio, o legislador consagrou o Princpio da Soberania que, se interpretado literal e inadvertidamente, poderia sugerir a hiptese de que o desporto brasileiro posicionar-se-ia parte do desporto internacional, podendo inclusive inobservar as normas e regras que regulam a prtica desportiva no mundo. Alm de destoar do Ordenamento Jurdico Brasileiro, esta interpretao causaria prejuzos irreparveis ao desporto nacional pois poderia implicar no isolamento do desporto ptrio. Deve-se entender o Princpio da Soberania sob o prisma da Constituio e dos princpios nela consagrados, em especial o da autonomia e o da no-interveno. No mesmo sentido leciona o professor Luc Silance:

O desporto obedece talvez ordem jurdica do Estado, mas primeiro a vrias ordens jurdicas, distintas para cada desporto. Cada desporto

VIII da educao, voltado para o desenvolvimento integral do homem como ser autnomo e participante, e fomentado por meio da prioridade dos recursos pblicos ao desporto educacional; IX da qualidade, assegurado pela valorizao dos resultados desportivos, educativos e dos relacionados cidadania e ao desenvolvimento fsico e moral; X- da descentralizao, consubstanciado na organizao e funcionamento harmnicos de sistemas desportivos diferenciados e autnomos para os nveis federal, estadual, distrital e municipal; XI da segurana, propiciado ao praticante de qualquer modalidade desportiva, quanto sua integridade fsica, mental ou sensorial; XII da eficincia, obtido por meio do estmulo competncia desportiva e administrativa. 60 Art. 2 inciso II. 61 Art. 2 inciso X. 62 Art. 2 inciso XII.

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constitui um corpo social organizado internacionalmente e comporta uma ordem jurdica distinta.(...)a aplicao de disposies de uma ordem jurdico desportiva, mesmo na hiptese de estar em oposio a um dispositivo de direito nacional ou de direito europeu, em face da coerncia e da lgica dever ser admitida por todas as jurisdies, em todos os pases.63

Um bom exemplo de como se deve entender este princpio ocorre quando um pas de candidata para sediar os Jogos Olmpicos. Exige-se um documento que garanta que durante a realizao dos Jogos o Direito Olmpico prevalecer sobre o direito interno do pas sede, caso haja conflito entre suas normas. Ou ainda, fora da esfera desportiva, a vigncia do direito cannico entre a comunidade catlica sem que haja qualquer afronta soberania dos pases.64 Com efeito, conclumos que o Princpio da Soberania contido na Lei Pel deve ser interpretado luz dos Princpios da Autonomia e da No-Interveno, de modo a permitir a plenitude da prtica desportiva no pas e a sintonia com o dever estatal de promoo do desporto. Nosso entendimento ganha mais peso ao notarmos que o Princpio da Autonomia encontra-se reforado na legislao infraconstitucional, positivado em seguida ao Princpio da Soberania. Parece-nos oportuno iluminar a inteno do legislador ao consagr-lo novamente em um diploma legal especfico para o desporto pois ntida a preocupao em realar a importncia de uma interpretao sistemtica e integradora para o alcance da mens legis, o que apenas reitera nosso entendimento acerca do significado do Princpio da Soberania para o desporto. O Princpio da Democratizao,65 assim denominado pela Lei Pel, refere-se necessidade de promover o desporto dentre todos os cidados, sem exceo de qualquer natureza, encontra respaldo, de certa forma, no Princpio

Apud, FILHO, lvaro Melo, op.cit. p.34. Sobre o tema ler FILHO, lvaro de Melo, Novo Ordenamento Jurdico-Desportivo, Ed. ABC Fortaleza, Fortaleza, 2000, p.35. 65 Art. 2 inciso III.
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Constitucional da Isonomia66 e j foi consagrado de forma genrica pela Constituio67 e pelos Estatutos da FIFA.68 Entendemos que, como a Constituio de 1988 consagrou o carter compulsrio da promoo da prtica desportiva pelo Estado,69 este deve cuidar da superao dos obstculos prtica desportiva, em especial queles oriundos das desigualdades econmicas que marcam nosso pas. Deve pois o Poder Pblico ser um agente ativo da democratizao do desporto, de um lado cuidando para que as organizaes desportivas tenham condies reais de evoluo e de outro para que aqueles que por ventura estejam margem do sistema desportivo privado tenham condies de integr-lo, sendo que, em nosso julgamento, a melhor forma de promover esta incluso d-se atravs do fortalecimento das Entidades Desportivas de modo a permitir-lhes, com seu pleno funcionamento, um alcance social cada vez maior. importante ressaltar que o Estado possui um papel fundamental na promoo do esporte educacional e comunitrio como ferramentra para o desenvolvimento e para a paz, pois inquestionvel o interesse pblico de promover o bem estar e melhorar a qualidade de vida das pessoas. O Princpio da Liberdade70 presente na Lei Pel nada mais do que a repetio do Princpio Constitucional da Liberdade de Associao, que j abordamos alhures e por isso no consideramos necessrio tecer maiores comentrios nesta oportunidade, embora seja mister enfatizar sua fundamental importncia para o Direito Desportivo pois, no sem razo, encontra-se positivado novamente neste diploma legal. Os princpios do Desporto como Direito Social,71 da Diferenciao72 e da Identidade Nacional73 so puramente reflexos do artigo 217 da Constituio. O
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Art. 5: Todos so iguais perante e lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade(...)(grifo nosso). 67 Art. 4 inciso IV: Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. 68 Art. 2 item 3.1: No se admitir discriminacin alguna frente a un pas o un individuo por motivos de raza, religin o poltica. 69 Art. 217: dever do Estado fomentar prticas desportivas formais e no-formais, como direito de cada um(...) 70 Art. 2 inciso IV 71 Art.2 inciso V 72 Art.2 inciso VI 73 Art. 2 inciso VII

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desporto deve ser promovido pelo Estado e se constitui num direito social em razo da importncia que ocupa na sociedade moderna e dos benefcios provenientes de sua prtica. Note-se que o Estado deve promover o Desporto como um todo sem prejuzo das atividades no-formais. No Princpio da Identidade Nacional identificamos a noo de que o desporto deve ser incentivado em todo o pas de forma a vencer os impecilhos que as diversidades regionais possam apresentar prtica desportiva. J o Princpio da Diferenciao nos orienta no sentido de buscar um tratamento especfico ao desporto profissional e amador. Entendemos este princpio como decorrente da idia de equidade e aproveitamos para repetir a sbia lio de Rui Barbosa:

preciso tratar os iguais igualmente e os desiguais desigualmente, na exata medida e proporo em que se desigualam.

Em seguida nos deparamos com o Princpio da Educao.74 Dissemos algures que a escola no pode prescindir do esporte e vice-versa. O Estado tem o dever de possibilitar e promover a prtica desportiva em sintonia com a educao, como mecanismo de integrao social e desenvolvimento humano. fundamental que compreendamos a dimenso pedaggica do esporte por isso consideramos oportuna a positivao deste princpio, que, em nosso entendimento, estava implcito na Constituio pelo simples fato do constituinte originrio ter tratado da educao e do desporto de forma integrada. O Princpio da Qualidade75 procura harmonizar contradies, por exemplo, entre o desporto de alto nvel e o desporto para todos, entre os atletas e dirigentes, entre a lgica do fair play e a lgica capitalista do lucro, entre os imperativos do treinamento e as exigncias de sade do praticante, etc.76 Esse princpio assume uma destacada envergadura se compreendido dentro de uma perspectiva pedaggica pois orienta que a prtica do desporto deve ser incentivada mesmo que no se obtenha resultados absolutos expressivos e que o compromisso do atleta com o
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Art. 2 inciso VIII Art. 2 inciso IX

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esforo e no com o resultado. Praticar esporte com qualidade no requer ndices olmpicos, apenas vontade e determinao de fazer o melhor possvel. O Princpio da Descentralizao,77 que preferimos chamar de Princpio da Subsidiariedade e sobre o qual j discorremos anteriormente, corolrio direto do Princpio Federativo, ele o eixo da organizao desportiva no Brasil pois orienta o desporto na busca das solues adequadas para a superao das inmeras barreiras impostas pelas dimenses continentais de nosso pas, que nos apresentam uma srie de disparidades regionais que somente podem ser enfrentadas de forma descentralizada. O Princpio da Segurana78 trata da integridade fsica mental e sensorial do atleta, sendo importante para indicar que o Ordenamento Jurdico Desportivo no tolera a exigncia desmedida de resultados, o que pode causar eventuais prejuzos ao praticante de esportes, em especial quando h o recurso a medicamentos e substncias qumicas nocivas sade, como o caso do dopping. A Lei Pel consagrou tambm o Princpio da Eficincia,79 j conhecido do Direito Administrativo e que se encontra respaldado pela Constituio Federal.80 O conceito de eficincia foi elaborado fora da Cincia do Direito, em meio Revoluo Industrial, quando comeou a ser definido como a relao entre um produto til e aquele teoricamente possvel com os meios empregados. Em meados do sculo XX encontramos os primeiros estudos jurdicos no sentido de superar o conceito de poder-dever de administrar, afirmado pela administrao burocrtica, empenhada apenas em lograr a eficcia, para estabelecer o dever da boa administrao, que passou a ser respaldado pelos novos conceitos gerenciais, voltados eficincia da ao administrativa pblica. Assim sendo, a evoluo do Direito incorporou ao Ordenamento Jurdico o Princpio da Eficincia como forma de promover a melhor realizao possvel do interesse pblico, em termos de

FILHO, lvaro Melo, op.cit. p.37. Art. 2 inciso X 78 Art. 2 inciso XI 79 Art. 2 inciso XII 80 Art. 37: A administrao pblica direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecero aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, eficincia(...)
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plena satisfao dos administrados com os menores custos para a sociedade.81 Como Princpio de Direito Desportivo devemos compreend-lo como norteador das aes estatais para que a promoo do desporto, cuja natureza jurdica se constitui em dever do estado, ocorra em harmonia com os princpios constitucionais da administrao pblica e logre os melhores resultados para a sociedade. Nosso entendimento se refora na medida em que o Princpio da Eficincia basilar para a Livre Iniciativa pois esta, por no contar com a possibilidade de elevar a carga tributria para cobrir suas despesas, precisa buscar a otimizao de seus recursos sob pena de extino. Com o advento da lei 10.672 em 2003, o artigo segundo da Lei Pel foi acrescido de um pargrafo contendo mais quatro Princpios a serem observados primordialmente na gesto e explorao do desporto profissional. Tal modificao deve ser compreendida dentro do contexto histrico em que se encontrava o Esporte nacional. O clamor pblico por quaisquer medidas, por mais incuas, desnecessrias e ilegais que fossem, capazes de impactar a Administrao do Futebol no Brasil era bastante expressivo quando a modificao da Lei Pel que ora tratamos foi proposta. Pela primeira vez na histria republicana as duas casas legislativas, o Senado e a Cmara, instalaram Comisses Parlamentares de Inqurito distintas para investigar o mesmo tema, que diga-se de passagem no preenchia os requisitos de instalao de uma CPI pela carncia de fato determinado e pela ausncia de interesse pblico. Vale dizer que aps gastos monumentais de recursos pblicos a CPI da Cmara sequer aprovou seu relatrio final, ou seja, terminou por no produzir sequer um documento capaz de justificar sua existncia, e a CPI do Senado encaminhou relatrio s autoridades cujos resultados ainda esto por ser conhecidos. Destarte, poder-se-ia dizer que a incluso de tais princpios atendeu mais a fins poltico-eleitorais que a fins legais. Vale ainda ressalter que os incisos I e II correspondem a Princpios que, como o da Eficincia, alhures comentado, pertencem ao rol dos Princpios norteadores da Administrao

NETO, Diogo de Figueiredo Moreira, Curso de Direito Administrativo, 12 edio, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 2001, p.103.

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Pblica, mas que no presente caso devem ser compreendidos de forma diferente pela simples razo de estarem in casu dirigidos iniciativa privada. O inciso I do referido pargrafo estatui o Princpio da Transparncia Financeira e Adminstrativa, que deve ser compreendido em razo da natureza privada da situao jurdica a que se destina. A gesto e explorao do desporto profissional no Brasil d-se atravs de instituies privadas que, no caso do Futebol por exemplo, possuem recursos prprios, de natureza privada, cuja gesto diz respeito somente aos que dela participam direta ou indiretamente. bvio que aos scios dos clubes, aos clubes membros de uma Federao e s Federaes integrantes de uma Confederao Desportiva franqueado livre acesso respectiva administrao e contabilidade. Via de regra deve-se aprovar anualmente os balanos em Assemblia Geral, onde cada membro tem no s acesso s informaes como a oportunidade para contest-las. O Princpio da Moralidade na gesto desportiva, contido no inciso II do aludido pargrafo, deve ser apreciado com ateno pois, embora proveniente das teorias modernas de Administrao Pblica, difere do aplicado quele ramo na medida em que a Administrao Pblica diz respeito a toda sociedade e a Administrao Desportiva, ao seu quadro social, os scios dos clubes, os clubes membros da federao e assim por diante. Cabe aos membros da organizao o julgamento moral de sua administrao, que deve ser feito ordinariamente nas Assemblias Gerais e nas Eleies peridicas ou at mesmo levando as questes que lhes aflingir ao Judicirio, que as apreciar. No obstante, no poderia o Judicirio apreciar questo trazida por estranhos ao quadro social em razo da patente falta de interesse jurdico. O inciso II do pargrafo que ora tratamos traz o Princpio da Responsabilidade Social dos dirigentes da Administrao Desportiva. Cabe aqui indagar o que o legislador quis dizer com o termo Responsabilidade Social, conceito j conhecido em teorias de Administrao, com alguns contornos jurdicos verdade, mas precipuamente gravado nas relaes sociais da iniciativa privada. importante lembrar que a pessoa fsica no se confunde com a pessoa jurdica e a responsabilidade do administrador de uma empresa, associao ou o que quer que 47

seja, com a melhor gesto possvel de sua organizao. Isso, todavia, no exime a empresa, a associao ou a organizao desportiva de sua responsabilidade social. A evoluo da teoria de que a iniciativa privada possui algum tipo de responsabilidade social comea na primeira metade do sculo passado, mais precisamente at os anos 40, quando vigorava a idia de que a responsabilidade social de uma empresa era com o lucro, como dizia o professor Milton Friedman, pois o lucro gera empregos, paga salrios, aquece a economia e a sociedade inteira se beneficia em efeito cascata. Nos anos 50, defendia-se que a empresa era responsvel pelo bem estar de seus funcionrios e ento teve incio uma srie de programas de distribuio de lucros e melhorias significativas das condies de trabalho. Vemos que at aqui, no houve interferncia estatal direta, o que ocorreu nos anos seguintes, at meados dos anos 70, quando as empresas se viram obrigadas a melhorar seus ndices de poluio ambiental e recuperar reas degradadas pela sua atuao. bom observar que neste estgio a empresa considerava no somente importante se preocupar com seu lucro e com o bem-estar de seus funcionrios, mas se responsabilizava tambm pelas condies de vida das comunidades ao seu redor. Pois bem, a idia de responsabilidade social evoluiu de tal forma que uma empresa hoje responsvel por fazer tudo aquilo que estiver ao seu alcance para melhorar as condies de vida no s nos seus arredores mas onde quer que seja possvel faz-lo. No so poucos os exemplos de empresas que se responsabilizam por programas em reas carentes localizadas em continentes distintos de sua atuao. Nesse sentido, as organizaes desportivas, que experimentaram significativo crescimento nos ltimos 30 anos e hoje podem ser comparadas s grandes corporaes mundiais (a FIFA este ano teve um lucro de mais de U$150.000.000,00), tambm assumiram sua responsabilidade social e alm do aspecto financeiro, em razo do esporte ser uma poderosa ferramenta para o desenvolvimento integral da pessoa humana e para a promoo da paz, podem aproveitar suas atividades e parte de seus recursos para advogar mensagens e promover programas de interesses sociais. Desnecessrio dizer que com um grande poder caminha junto uma grande responsabilidade e no esporte no poderia ser diferente, destarte no foi sem razo que o legislador preocupou-se em positivar a 48

responsabilidade social, s no me parece apropriado faz-lo em face do administrador. O correto seria faz-lo em face da Entidade de Organizao Desportiva. O prximo inciso deste pargrafo, IV, diz respeito positivao de um princpio j consagrado naturalmente na iniciativa privada do esporte porm ainda no muito observado pelo prprio Estado, de modo que sua insero neste diploma legal ser til sobremaneira Administrao Pblica. bvia a necessidade de tratamento diferenciado ao desporto no profissional e cabe mormente ao Estado faz-lo. Deve-se atentar para os recentes estudos das Naes Unidas indicando o Esporte como um Direito Fundamental da Pessoa Humana e ferramenta poderosa para a promoo da paz e do desenvolvimento econmico, social e humano. O ltimo inciso, V, estabelece como princpio a participao na organizao desportiva do pas. Ora, a organizao desportiva no Brasil quase toda de ordem privada e este inciso, como o anterior, pode ser muito til ao prprio Estado vez que dele se espera uma maior participao da organizao desportiva nacional, quer seja pela reintegrao da educao fsica ao currculo escolar, a promoo de competies esportivas escolares e classistas, e o suporte nointervencionista iniciativa privada esportiva que tantos ttulos j conquistou para nosso pas, sem que para isso contasse com amplo e significatico apoio do Poder Pblico.

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CONCLUSO
Este trabalho tem o desideratum precpuo de contribuir para o debate acerca dos Princpios Fundamentais do Direito Desportivo e no tem nenhuma pretenso de esgotar o tema, que merece sem dvida alguma a ateno dos mais competentes estudiosos do Direito. A situao da legislao desportiva brasileira faz jus a uma reflexo. Alm de no possuir qualquer tipo de sistematizao, carece de uma reformulao capaz de contemplar os Princpios Consagrados pela Constituio Federal, no apenas no que concerne ao desporto. preciso buscar uma legislao coerente, que esteja em sintonia com os aspectos internacionais do desporto e permita o desenvolvimento harmnico do esporte no pas. Para que isso ocorra fundamental que consideremos os princpios que devem nortear a legislao desportiva e por essa razo seu estudo se reveste da mais alta importncia pois se apresenta como mecanismo para a promoo do desporto no pas, o que se consagrou como dever do Estado na Constituio Nacional. preciso entender que os direitos fundamentais so os limites ao arbtrio estatal e se traduzem nas garantias de vigncia do Estado Democrtico de Direito. O Desporto Profissional no atividade estatal e sua promoo, que em regra deve ocorrer de forma indireta em razo dos Princpios da Autonomia e da No-Interveno, no deve servir de desculpa para que o Estado extrapole suas atribuies e atinja a esfera dos interesses privados que deveria proteger. Espera-se que o presente estudo sirva para influenciar as legislaes vindouras para que o Brasil possa finalmente encontrar um denominador comum em matria desportiva e seja capaz de cumprir seu dever com a promoo do desporto sem que para isso assuma funes que no lhe so pertinentes.

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