DERECHO COMERCIAL

Nombre: Yuli Mamani ventura Seccin: IV Tema 5 (articulo 103-106)

ARTCULO 103.- OPCIN PARA SUSCRIBIR ACCIONES

Cuando lo establezca la escritura pblica de constitucin o lo acuerde la junta general con el voto favorable de accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto, la sociedad puede otorgar a terceros o a ciertos accionistas la opcin de suscribir nuevas acciones en determinados plazos, trminos y condiciones. El plazo de la opcin no excede de dos aos. Salvo que los trminos de la opcin as lo establezcan, su otorgamiento no impide que durante su vigencia la sociedad acuerde aumentos de capital, la creacin de acciones en cartera o la emisin de obligaciones convertibles en acciones.

COMENTARIO SEGN ENRIQUE ELAS:

La opcin es un instrumento que proviene de la mundo. Ha hecho bien la nueva LGS al peruana, con

praxis anglosajona y que se valores del

utiliza y negocia normalmente en los principales mercados de el objeto de brindar un mtodo cada da ms

incluirlo en la normatividad societaria necesario en la

contratacin internacional de las empresas constituidas en el Per. La opcin deviene indispensable en muchos de aquellos tercero asumen plazo sociedad, con la condicin de poder opcin. (2) 1. La que se refiere a acciones nuevas, es decir, a las acciones creadas por la sociedad pero que an no se han emitido, al no haber sido suscritas ni pagadas. 2. La relativa a acciones emitidas que la sociedad mantiene en cartera. 3. Aqulla que celebra un accionista con otro o con cualquier tercero para transferirle todo o parte de sus acciones. casos en que un accionista o un para la obligaciones o prestaciones de suma importancia

convertirse en accionistas dentro de un contempladas en la

determinado o si se dan condiciones especficas

1Si se tiene en cuenta que el requisito del artculo 103 es de carcter imperativo y que no hay excepcin expresa para el Caso de las sociedades annimas abiertas, tendra que concluirse que el otorgamiento de cualquier opcin de suscripcin tiene que contar con el voto favorable de accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto emitidas por la sociedad annima abierta. Esta conclusin se sustenta en que una norma de carcter restrictivo (14) debe interpretarse restrictivamente.

AUTOR: (ELAS LAROZA, Enrique... Derecho Societario Peruano, Ley General de Sociedades del Per, Editora Normas Legales S.A., Trujillo, Per, 1999, Tomo I, pgina 255)

EJEMPLO: Por ejemplo, el caso de una transferencia de inmuebles suscrito por representante de la sociedad que no tiene los poderes suficientes, razn por la que la junta ha acordado convalidar su actuacin y ha subsanado el defecto de facultades, pero no ha inscrito tales decisiones. Vase al respecto el artculo 15 de la LGS. O, en su caso, los accionistas de control se han obligado a que la sociedad lo haga. Recurdese que conforme al artculo 1470 del Cdigo Civil es vlido obligarse por el hecho de un tercero

ARTCULO 104.- ADQUISICIN POR LA SOCIEDAD DE SUS PROPIAS ACCIONES

La sociedad puede adquirir sus propias acciones con cargo al capital nicamente para amortizarlas, previo acuerdo de reduccin del capital adoptado conforme a ley.

Cuando la adquisicin de las acciones se realice por monto mayor al valor nominal, la diferencia slo podr ser pagada con cargo a beneficios y reservas libres de la sociedad.

La sociedad puede adquirir sus propias acciones para amortizarlas sin reducir el capital y sin reembolso del valor nominal al accionista, entregndole a cambio ttulos de participacin que otorgan derecho de percibir, por el plazo que se establezca, un porcentaje de las utilidades distribuibles de la sociedad. Estos ttulos son nominativos y transferibles.

La sociedad puede adquirir sus propias acciones con cargo a beneficios y reservas libres en los casos siguientes:

1. Para amortizarlas sin reducir el capital, en cuyo caso se requiere acuerdo previo de junta general para incrementar proporcionalmente el valor nominal de las dems acciones a fin de que el capital social quede dividido entre ellas en alcuotas de igual valor;

2. Para amortizarlas sin reducir el capital conforme se indica en el inciso anterior pero entregando a cambio ttulos de participacin que otorgan el derecho de recibir por tiempo determinado un porcentaje de las utilidades distribuibles de la sociedad;

3. Sin necesidad de amortizarlas, cuando la adquisicin se haga para evitar un dao grave, en cuyo caso debern venderse en un plazo no mayor de dos aos; y,

4. Sin necesidad de amortizarlas, previo acuerdo de la junta general para mantenerlas en cartera por un perodo mximo de dos aos y en un monto no mayor al diez por ciento del capital suscrito.

La sociedad puede adquirir sus propias acciones a ttulo gratuito en cuyo caso podr o no amortizarlas.

Las acciones que adquiera la sociedad a ttulo oneroso deben estar totalmente pagadas, salvo que la adquisicin sea para evitar un dao grave.

La adquisicin se har a prorrata entre los accionistas salvo que:

a) se adquieran para evitar un dao grave; b) se adquieran a ttulo gratuito; c) la adquisicin se haga en rueda de bolsa; d) se acuerde por unanimidad en junta general otra forma de adquisicin; y e) se trate de los casos previstos en los artculos 238 y 239

Mientras las acciones a que se refiere este artculo se encuentren en poder de la sociedad, quedan en suspenso los derechos correspondientes a las mismas. Dichas acciones no tendrn efectos para el cmputo de qurums y mayoras y su valor debe ser reflejado en

una cuenta especial del balance.

COMETARIOS SEGN ELIAS LAROSA: Por regla general la sociedad no puede adquirir sus propias acciones ya que de modo indirecto se trata de una reduccin de capital violando el principio de proteccin a los acreedores de la sociedad. Adems de ello Elas Larosa[2] menciona que esta figura plantea otro peligro como especular peligrosamente en el mercado, es decir mostrar en el mercado a una sociedad con datos falsos. Como es sabido que toda regla acepta excepciones, en este caso es posible que la sociedad adquiera las acciones que emiti, pero en ciertos casos y para determinados efectos.

a) Adquisicin

con

cargo

al

capital

con

el

propsito

de

amortizarlas.-ello implica reducir el capital de la sociedad, en ese sentido es que la norma exige un acuerdo de reduccin de capital segn ley, es decir la sociedad cumple la formalidad legal para la reduccin de capital y luego compra las acciones, la amortiza y otorga la escritura pblica respectiva[3]. Al realizar la respectiva amortizacin se est colocando a la sociedad en su estado normal, es decir se elimina el peligro dejan en suspenso los derechos incorporados para los en ellas acreedores y el peligro que puede ser objeto de especulacin; se impidindose que se puedan ejercer los votos que a esas acciones corresponde. Se puede notar que este es un mecanismo de buscar el equilibrio en la sociedad.

b) Adquisicin a valor mayor que el nominal.- es decir la sociedad

compra las acciones que emite a un precio superior que se le ha asignado a dicho ttulo, la diferencia entre el valor nominal y pagado no va a afectar al capital ya que se le cargar a los

beneficios o reservas libres de la sociedad[4]. Es decir cubrir el sobrecosto afectara el monto que los socios debieran percibir por utilidades o por distribucin de las reserva libres. Asumiendo los socios indirectamente el monto sobrevaluado. A cambio los accionistas son beneficiados porque sus acciones tendrn un mayor valor real que no fueron materia de adquisicin. Interesante salida que no afecta a los acreedores de la sociedad. Adquisicin a cambio de ttulos de participacin.- la sociedad adquiere las acciones que emiti, con el objeto de amortizarlo, pero no significa una reduccin de capital y sin rembolso del valor nominal. Es decir se extinguen las acciones sin haber realizado pago, a cambio se entregan ttulos de participacin en las utilidades redistribuibles, dicha participacin por cierto plazo[5]. En consecuencia el socio que vendi sus acciones, bien dejo de serlo o posee un menor nmero, en el primer caso percibir rentas sin ser accionista. Este supuesto significa una liberacin de una obligacin de la sociedad con sus accionistas, por consiguiente al no reducirse el capital y al eliminarse cierto nmero de acciones, ello implica el reparto proporcional de la capital social entre el nmero de acciones realmente existente, constituyendo un aumento del valor nominal de las acciones. Una ventaja que acarrea este supuesto para el socio que vendi sus acciones es la obtencin de liquides inmediata ya que estos ttulos pueden ser transferidos libremente. D) Adquisiciones con cargo necesariamente a los beneficios o reservas libres. El inciso 1 del presente artculo prescribe que puede adquirir las acciones para amortizarlas sin reducir el capital, es decir se extinguen las acciones y el valor de compra sale de las utilidades o reservas libres del patrimonio neto, este inciso exige una cuerdo previo de la junta general que decida incrementar el valor nominal de las acciones no adquiridas por la sociedad, no se incrementa automticamente.

Inciso 2 se amortizan las acciones sin reducir el capital. El valor nominal se paga con cargo a los beneficios y reservas libre. Pero se otorga al accionista vendedor ttulos de participacin en las utilidades distribuibles vigentes por el tiempo que se determine. Segn Larosa la entrega de ttulos de participacin es adicional al pago del valor nominal, para as diferenciarlo de otros supuestos[6].

E) Adquisicin a ttulo gratuito.

Ello significa un incremento patrimonial para la sociedad, por lo que no hay perjuicio, ni peligro para los acreedores ni para los accionistas por lo que las acciones no tienen por qu ser amortizadas[9]. A la sociedad no le cost nada las acciones, por lo que puede decidir venderle o mantenerlo en cartera o distribuirlo entre los socios. Ello depende de las circunstancias y necesidades de la sociedad.
F) Adquisicin a ttulo oneroso.

Como es de pleno conocimiento, del total de las acciones suscritas en ciertos casos no estn pagadas en su totalidad. Es ese sentido si la sociedad compra acciones, stas deben de haber sido suscritas y pagadas. Por sera ilgico que pague a socios que no pagaron sus acciones, que a decir de la Elias Larosa la Ley desea evitar que a travs del mtodo de adquisiciones propias la sociedad favorezca a uno o ms accionistas, liberndole del pago de dividendos pasivos[10].
G) Adquisicin a prorrata.

En caso que las sociedad adquiera acciones, no pueden favoreces un solo accionista o a algunos de ellos, por ello la norma tratada establece la obligacin de adquirirlas a prorrata entre todos los accionistas. Salvo excepciones de los literales a,b,c,d,e del penltimo prrafo del artculo 104. El ltimo prrafo de este articulo prescribe una situacin interesante, ya que suspende todos los derechos, ya sean polticos o de otra ndole inherentes a las acciones que han sido adquiridas por la sociedad y que an estn en su poder. Es decir no tienen un titular individualizado quien pueda ejercer los derechos que stas significan y con el objeto que los accionistas que ostentan el poder en

la sociedad no le den un aprovechamiento indebido en agravio de los accionistas que no tienen poder de decisin en la misma.

ARTCULO 105.- CONTROL INDIRECTO DE ACCIONES

Las acciones de propiedad de una sociedad que es controlada por la sociedad emisora de tales acciones no dan a su titular derecho de voto ni se computan para formar qurum. Se entiende por sociedad controlada aquella en la que, directa o indirectamente, la propiedad de ms del cincuenta por ciento de acciones con derecho a voto o el derecho a elegir a la mayora de los miembros del directorio corresponda a la sociedad emisora de las acciones.

Comentario:
Este articulo est relacionado con nuevas modalidades de organizacin desde un punto de vista econmico que viene a constituir los llamados grupos econmicos se ejerce este control cuando las personas actan como unidad para adoptar las decisiones

EJEMPLO:
Manfredi SAC: Sociedad accionistas X 45% Y 10% Z 15% W 20 % H 10%

Capital social total 100% Z S.A Sociedades accionistas Manfredi SAC 70% A 20% B 10%

Capital social 100%

Z S.A es titular del 15% de las acciones de Manfredi SAC. Estas acciones que son de propiedad de Z no le dan derecho a voto ni se computan para formar qurum en la junta general convocada por Manfredi SAC. Es decir las acciones que son de propiedad de la sociedad Z, son emitidos por Manfredi SAC, que a su vez es accionista mayoritaria de Z S.A, siendo Manfredi quien toma todas la decisiones concernientes a la administracin, gestin y representacin de Z S.A. Por lo tanto al ser Manfredi quien coloca el directorio en Z, por ejemplo como presidente a Juan Paz, al mismo tiempo el directorio de Z enva a Juan a la junta general de accionistas de Manfredi SAC el mismo que puede ser manipulado por X ya que ste es el accionista mayoritario de Manfredi que al unirse ambos suman 60% de las acciones de Manfredi, tornndose el camino ms fcil en la toma de decisiones que puede ser en agravio de los dems accionistas. Interpretando el grafico Beaumont dice: la persona jurdica denominada Manfredi SAC es propietaria del 70% de las acciones de Z SAC; pero la mayora del directorio de Z SAC lo elige Manfredi SAC, y la persona que concurra a la junta general para votar y elegir a este directorio es el representante del directorio de intrusa, el que tambin tiene su mayora. Finalmente quien va a decidir todo es la mayora de Manfredi SAC para favorecerse a s misma con las acciones con las que su subsidiaria, filial o empresa controlada que se denomina Z SAC, emitir o votar y en el sentido que convenga a aquella.[12] Para evitar el riesgo de agravio contra el accionista minoritario de las sociedades controladoras as como se estara vulnerando: los principios de integracin y conservacin del capital social, la buena fe de los acreedores sociales. Ante ello el presente artculo estipula que las acciones de propiedad de la sociedad controlada que posee en la sociedad controladora, no dan al titular Z SAC derecho de voto ni se computan para formar qurum en la junta general de accionistas de Manfredi SAC. El control indirecto de acciones puede constituirse a travs de filiales por ejemplo A controla a B, sta a C, sta a D, y esta ltima participa en A.

ARTCULO 106.- PRSTAMOS CON GARANTA DE LAS PROPIAS ACCIONES

En ningn caso la sociedad puede otorgar prstamos o prestar garantas, con la garanta de sus propias acciones ni para la adquisicin de stas bajo responsabilidad del directorio.

COMENTARIO DE ELIAS LAROSA Y MONTOYA MANFREDI: Como primer punto de importancia a tratar que por cierto comenta Elas larosa es la amplitud de los trminos empleados prstamos y garantas

El autor hace hincapi que cuando la norma alude a prestamos esta se refiere al mutuo anticipo crdito, prstamo de uso, retamo de consumo y al referirse a garantas se entiende cualquier forma o acto jurdico por los cuales la sociedad al garantizar al accionista y al ser ejecutada por el incumplimiento de esta quede luego como acreedora del socio con garanta de sus propias acciones Montoya Manfredi al comentar el presente artculo dice q se trata de evitar que la sociedad se confi en un titulo pueden verse afectados si es que la actividad econmica de la sociedad en el mercado no sea lo suficiente rentable debido a una serie de factores de los cuales dicha actividad Al otorgarse prestamos con garanta de las acciones en el fondo significa una devolucin de capital es decir las acciones del socio deudor quedaran sin contenido ya que el valor patrimonial monetario que representaban las acciones han sido vaciadas al otorgarse el prstamo

CONCLUSIONES: