DRETO DA VARA DO JUZADO ESPECAL DE VTRA COMARCA DA
CAPTAL - ES Eu, MARCOS ANDR AMORM PMENTEL, brasileiro, divorciado, Advogado, portador documento de identidade n 418.446 SGPC-ES, inscrito no cadastro de pessoas fsicas sob o n 812.750.137-91, OAB n 19.829 e NATALA GOMES PMENTEL residentes e domiciliados Av. Marechal Campos 1378, Bonfim, Vitoria, ES, onde recebe as intimaes de estilo, fundado nos termos do art. 5, V e X, da Constituio Federal c/c Lei n. 9.099/95 e art. 186 do Cdigo Civil, propor a presente, AO ORDINRIA C/C INDENIZAO POR DANOS MORAIS, DANOS MATERIAS, REPETIO DE INDEBITOS E PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA INALDITA ALTERA PARS em face da FACULDADE NACONAL FNAC, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 27.O55.227.0005- 14, com sede nesta Capital, na Avenida Saturnino Rangel, n 1401, Jardim da Penha, Vitoria, ES, CEP 29060-770, pelos fatos e fundamentos jurdicos que a seguir passa a expor: Pr-Question!ento e! Mtri Constitu"ion# ou $e%er# - S&!u#s '(' e )*+, %o Su,re!o Tri-un# $e%er#-ST$
- A matria envolvida no presente petitrio, tem seu condo jurdico-processual, discutir pontos importantes da legislao federal e Normas estabelecidas na Carta Magna do Brasil, susceptvel, portanto, de ser levada apreciao dos Egrgios Tribunais Superiores da Federao - STJ e STF, dependendo a natureza da matria questionada. Portanto, propugnando pelo seu reconhecimento na nstncia Primria da propositura do feito, com base nas Smulas 282 e 356, do STF, que ora se levanta o ponto do Pr-Questionamento das matrias arguidas. Nesse aspecto, de bom alvitre salientar a importncia do pr-questionamento na fase inicial da lide, conforme ensinamentos expostos no esclio de Moacyr Amaral Santos, que demonstra a validade dos recursos nas nstncias Mximas do sistema brasileiro processual, semelhana do "writ of error", norte americano: "Deve ser revista pela Suprema Corte, para ser cassada ou confirmada, a deciso da mais alta Corte de um dos Estados, em causa em que se questionar sobre a validade de um tratado, lei nacional ou ato de autoridade da Unio, e a deciso for contrria validade; quando se questionar sobre a validade de uma lei ou de um ato de autoridade estadual, sob fundamento de serem contrrios Constituio, a tratado ou a leis federais, e a deciso for pela validade; quando se reclamar algum ttulo, direito, privil!gio ou imunidade com fundamento na Constituio, tratado, lei nacional ou ato de autoridade da Unio, e a deciso for contra o titulo, direito, privil!gio, imunidade, especialmente invocados pela parte, em face de tal Constituio, tratado, lei ou ato", #lei ordinria, o $udiciar% act, de &' de setembro de ()*+,, dos Estados Unidos da -m!rica do .orte, art) &/0) -utor citado, item +&&, pg) (/(,12 vol)0) - Como se observa, a matria disposta nesta petio tem por objetivo, entre outros de levar o feito apreciao da Superior nstncia Mxima, se necessrio for, pois, envolve matria constitucional e federal de alto interesse deciso proferida pelo R. Juzo do feito. A presente ao no se presta a gerar um efeito mandatrio Erga omnes, contudo mister frisar, que os fatos aqui transcritos tratam-se de "on%uts o,er"ionis %ot%s ,e# .rn%e !iori %s institui/0es %e ensino, e! to%o territ1rio n"ion#2 A matria trata de direitos fundamentais, configurando-se em uma questo de "r3ter Constitu"ion#, via de conseqncia %e interesse %i4uso ou "o#eti5o, trazendo reflexos e prejuzos diretos no s ao Autor/Consumidor, mas a todos os usurios do sistema educacional ou seus responsveis e tambm ao errio pblico federal; como poderemos ver logo a seguir, posto isso, so#i"it-se "o!uni"/6o o Ministrio P&-#i"o $e%er# e Ministrio P&-#i"o Est%u# se assim entender Vossa Excelncia, para que cada um dentro de suas atribuies legais, investiguem e tomem as providencias cabveis a garantir o direito da coletividade bem como resguardar o patrimnio pblico. Vrios juristas entendem ser a isonomia a principal garantia constitucional, como, efetivamente, ela de suma importncia. Contudo creio que no atual diploma constitucional, ser a dignidade da pessoa humana, o principal direito garantido. A dignidade o ultimo arcabouo de guarida dos direitos constitucionais e o primeiro fundamento de todo o sistema constitucional. A isonomia serve para gerar o equilbrio real, visando concretizar o direito dignidade. Tal qual transcrito no texto de nossa Carta Magna, logo a seguir do principio da soberania, sobrepuja a dignidade como fundamento da Republica brasileira; o que deflui do art. 1, verbis: 3-rt) (4) - 5ep6blica 7ederativa do 8rasil, formada pela unio indissol6vel dos Estados e 9unicpios e do Distrito 7ederal, constitui:se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos; < = a soberania; << = a cidadania; III a dignidade da pessoa humana de se ver que este fundamento o princpio maior para a interpretao de todos os %ireitos e .rntis "on4eri%os 7s ,essos no te8to "onstitu"ion#2 O professor Celso Antnio Fiorillo, em sua obra Direito de -ntena, Saraiva, ministra com sabedoria que, para comear-se a respeitar a dignidade da pessoa humana, tem-se que assegurar concretamente os direitos sociais previstos no art. 6 da Carta Magna, que por sua vez tem projeo no caput do art. 205, verbis: 3-rt) >4) So direitos sociais a educao! a sa6de, o trabal?o, o la@er, a moradia, a segurana, a previdAncia social, a proteo maternidade e infBncia, a assistAncia aos desamparados, na forma desta ConstituioC) #Drifei0 3-rt) &E/) A educao! direito de todos! e de"er do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o eFerccio da cidadania e sua qualificao para o trabal?oC) #Drifei0 E de fato, no h como se falar em dignidade se esse mnimo no estiver garantido, ou melhor, "on"reti9%o n 5i% %s ,essos2 No caso da nossa amada ptria, diferentemente do direito de tradio Anglo-americana (jurisprudencial), a principal fonte do direito a lei. A palavra lei pode significar tanto norma geral emanada do Poder Legislativo, como qualquer norma de direito escrito, desde a Constituio at um decreto regulamentar ou mesmo decreto individualizado. A forma escrita manifestao mais caracterstica da lei. gualmente, est a concepo adotada pelo Direito Educacional: Lei em sentido amplo; Lei em sentido estrito. O Direito Educacional tem como fonte vrias legislaes no sentido amplo: decretos, portarias, regulamento, regimento escolar, resolues e pareceres normativos dos conselhos de educao, tratados e convenes internacionais. Contudo, 4onte ,ri!eir e 4un%!ent# %o Direito E%u""ion# -rsi#eiro est3 n Constitui/6o 4e%er#. Trt-se %o T:tu#o ;III, % Or%e! So"i#, C,:tu#o III, intitu#%o D E%u"/6o, % Cu#tur e %o Des,orto, "o! u! so! %e %e9 rti.os %e%i"%os 7 e%u"/6o <rt2 '=* '>?@2 Posto isso, acreditamos estar claro, que apesar do Regime Democrtico de Direito ,do livre exerccio da profisso e da liberdade comercial no podemos de forma alguma comparar o produto prestao de servios educacionais com qualquer outro produto, muito menos equipararmos as instituies de ensino com outro tipos de estabelecimentos comerciais. Fica patente, que ao fazer a opo por laborar nessa rea, o empresrio do segmento de ensino, compromete-se ao 4ie# "u!,ri!ento %s #eis ,ertinentes, por outro lado que nossos juristas ao dirimir demandas provenientes desse segmento especifico e peculiar do mercado, levem em considerao os interesses da Nao e da coletividade, no podendo esses sucumbir ante as pretenses especulativas e egostas que geralmente visam unicamente ao beneficio imerecido da classe. Art. 209 - O ensino livre iniciativa privada, atendidas as seguintes condies: I - "u!,ri!ento %s nor!s .eris % e%u"/6o n"ion#A <.ri4ei@ - autorizao e avaliao de qualidade pelo Poder Pblico. Cabem, ento, aos educadores, gestores educacionais, profissionais envolvidos na formao de docentes e na capacitao para educao distncia, profissionais do direito, poder pblico, instituies de ensino e as demais instituies do terceiro setor, comprometidas com a educao, participarem e contriburem efetivamente para a aplicao do Direito Educacional, como instrumento de transformao e incluso social na rea educacional. Norteando as polticas operacionais de nossas instituies de ensino. Diminuindo desta forma o abismo hoje existente entre o REAB e o BECAB. ='@ DA COMPETENCIA Cuidando-se de ao diversa do mandado de segurana, quer se trate de ao cautelar ou processo de conhecimento, a competncia para o seu processamento e julgamento, quando se discute a matrcula de aluno em entidade de ensino particular, da Justia Estadual, eis que inexistentes quaisquer dos entes elencados no art. 109 da CF/88." <STD2 RESP +=)E>F/MT, Re#2 Ministro $rn"is"o $#"6o, DD %e =+2>'2'==?@ =)@ RESGMO DOS $ATOS No ms de fevereiro de 2013, o Autor/Consumidor, efetivou a matricula de sua filha a segunda Requerente Natalia Gomes Pimentel junto a Requerida, assinando de pronto o contrato na modalidade de adeso, para prestao de servios educacionais. nsta frisar que o Contrato, assinado junto a Requerida, at a presente data no foi devolvido ao Autor/Consumidor. Naquele instante ficou estabelecido que a segunda Requerente fosse cursar o terceiro ano do ensino mdio, tendo em vista o fato de ela ter completado no ano de 2012 o segundo ano do ensino mdio. (conforme doc. 02) anexo Ficou combinado que a mensalidade teria um desconto de 40% (quarenta por cento) e ficaria no valor de R$ 403,04 (quatrocentos e trs reais e quatro centavos) e que as teria um acrscimo de R$ 156,25 (cento e cinquenta e seis reais e vinte e cinco centavos) referente aos quatro jogos de apostilas que seriam oportunamente fornecidas, a cada bimestre. O percentual de desconto como se denota claramente nos boletos pagos pelo Autor/Consumidor (%o"2=) %o"2 =E@ ne8os, 40%, (quarenta por cento). O Autor/Consumidor assinou um contrato no inicio do ms de fevereiro de 2013, contrato esse que estava em branco devido necessidade da confirmao do desconto. O Autor/Consumidor efetivou os pagamentos com valores acima do que fora acordado, conforme planilha em anexo (doc. 10), contudo para sua surpresa no ms de abril de 2013, foi informado que a segunda Requerente estava matriculada no "cursinho prevestibular, e que devido a esse fato a instituio de ensino no forneceria a certificao do ensino mdio, o que inviabilizaria o ingresso da Requerente na faculdade, ou seja, mesmo estando cursando o terceiro ano na instituio de ensino tendo em vista que a turma do prevestibular e a turma de terceiro ano estudam na mesma sala, a Requerente teria que prestar exame supletivo para concluir o ensino mdio. Outrossim Excelncia, mesmo tendo combinado com o diretor da Requerida, que o contrato se referia a concluso do ensino mdio, e aps diversas argumentaes, ficou definido que a Requerida no daria a certificao de concluso do ensino mdio. Diante dos fatos a segunda Requerente, comunicou no ms de junho que no mais iria frequentar as aulas tendo em vista a atitude irresponsvel da Requerida. Desta forma a segunda Requerente cursou apenas 2 (dois) bimestres, tendo inclusive recebido o material de apostilas unicamente desde 2 (dois) bimestres. Notrio que mesmo sem receber a prestao de servio e muito menos o material didtico referente aos 2 (dois) ltimos bimestres, a Requerida continuou cobrando as mensalidades, com receio de ver seu nome lanado no rol dos inadimplentes, o Autor efetivou o pagamento das mensalidades at o ms 08/2013. nconformado com a insistente cobrana por parte da Requerida. O Autor deu um ultimato, comunicando que a partir daquela data no mais pagaria, diante da argumentao do Autor/Consumidor a Requerida parou ento de enviar os boletos. Ocorre Excelncia, que para surpresa e desgosto do Autor, no ms de janeiro de 2014, recebeu uma correspondncia do Requerido informando um dbito de referente aos meses 09,10,11,12 de 2013, sendo que os 2 (dois) primeiros j estariam includos no SCPC e SERASA. Flagrante a injustia praticada pela Requerida, tendo em vista que mesmo sem fazer uso do servio e muito menos ter recebido o material didtico dos dois ltimos bimestres do ano de 2013, a Requerida buscando locupletar lana no rol dos inadimplentes o Autor, que no tendo outra sada busca a guarida do judicirio para ver reestabelecido seus direitos.
Fica claro o descumprimento por parte da Requerida do previsto em nosso ordenamento jurdico, mais especificamente dos preceitos esculpidos em nosso Cdigo de Defesa do Consumidor. Lei 8.078/90 Art. 20 , 3, CDC, obedecendo ao principio da proporcionalidade. Apesar de combinado a Requerida agindo de inteira de m f cobrou e recebeu todas as mensalidades at o ms 08/2013, de forma antecipada e majorada tendo em vista o desconto que faz jus o Autor/Consumidor, ficando de forma peremptria o recebimento do indbito por parte da Requerida. De n% 5#eu o %i!,#e!ento %s !ens#i%%es se.uin%o s %r"onins re"o!en%/0es % ReHueri%, o 5#or %e5i%o seri %e RI ??=,== <Hutro"entos e Hurent reis@ e "o"/6o % ReHueri% o-ri.ou o Autor/Consu!i%or su,ortr RI*(',==2 Con4or!e -o#eti! 4inn"eiro e!iti%o ,e# ReHueri%, n %t %e >?/>'/'==E, %o"2 =+ <ne8o@2 De5en%o in"orrer ReHueri% n "on%en/6o %o 5#or e! %o-ro %e tu%o Hui#o Hue 4oi "o-r%o %e 4or! in%e5i%2 =?@ DO DIREITO ?2= - DA CONCESSO DO BENE$ICIO DA ASSISTENCIA DGDICIARIA CRATGITA Bei nJ F2*>=, %e >E(+@
"A garantia do art. 5, LXXV assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos no revogou a de assistncia judiciria gratuita da Lei 1.060, de 1950, aos necessitados, certo que, para obteno desta, basta a declarao, feita pelo prprio interessado, de que a sua situao econmica no permite vir a Juzo sem prejuzo da sua manuteno ou de sua famlia. Essa norma infraconstitucional pe-se, ademais, dentro no esprito da Constituio, que deseja que seja facilitado o acesso de todos Justia (CF, art. 5, XXXV)." (RE 205.746, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 26-11-96, D$ de 28-2-97) [12] Art. 4 A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia. 1 Gresume:se pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa condio nos termos desta lei, sob pena de pagamento at o dcuplo das custas judiciais.(grifo nosso) ?2>- DA CONSTITGIO DA REPKBBICA $EDERATI;A DO BRASIB DE >E(( A atual lei fundamental e suprema do Brasil representou um marco significativo no encaminhamento dos problemas relativos educao brasileira, posto que fossem estabelecidos as diretrizes, princpios e normas que destacam a importncia que o tema merece. Reconheceu a educao como "um direito social e fundamental, possibilitando o desenvolvimento de aes por todos aqueles responsveis pela sua concretizao, ou seja, o Estado, famlia, sociedade e a escola (educadores) (FERRERA, 2008, p. 37), bem como a concebeu como um direito pblico subjetivo, assim compreendido como a faculdade de se exigir a prestao prometida pelo Estado. At ento, tnhamos boas intenes e proteo limitada com relao educao, mas no uma proteo legal, ampliada e com instrumentos jurdicos adequados sua efetivao, a educao, ainda que afirmada como um direito de todos, no possua, sob o enfoque jurdico e em qualquer de seus aspectos, excetuada a obrigatoriedade da matrcula, qualquer instrumento de exigibilidade, fenmeno de afirmao de determinado valor como direito suscetvel de gerar efeitos prticos e concretos no contexto pessoal dos destinatrios da norma. Assim, ,rtir % tu# Constitui/6o e %s #eis Hue se se.uir!, e%u"/6o ,ssou ser e4eti5!ente re.u#!ent%, "o! instru!ent# Lur:%i"o ne"ess3rio ,r %r /6o "on"ret o Hue 4oi est-e#e"i%o, pois de nada adiantaria prever regras jurdicas com relao educao (com boas intenes) se no fossem previstos meios para a sua efetividade. No entanto, uma boa parte dos administradores do sistema educacional, parece desconhecer essa nova era que se principia. gnorando de maneira notria todo ordenamento jurdico nacional. Aqueles que deveriam ser baluartes de nossa Carta Magna agem movidos por um instinto egosta que no lhes permite ver alm de seus prprios umbigos. Visando nica e exclusivamente seus prprios interesses. Nesse instante que urge um clamor nacional para que o judicirio exera de maneira exemplar seus ditames, no intuito de resguardar o interesse social e colocar em pratica nossa legislao. O JUDCRO surge como um remdio que atravs de aes judiciais garante a efetividade da lei. Pode-se designar este fenmeno como a DGDICIABIZAO DA EDGCAO, que significa a interveno do Poder Judicirio nas questes educacionais em vista da proteo desse direito at mesmo para se cumprir as funes constitucionais do Ministrio Pblico e outras instituies legitimadas. Por outro #%o #.uns Durists in% tei!! e! "rire! ,r#e#os e 49en%o o !u uso % Mer!enNuti", ,osi"ion! s institui/0es %e ensino, #%o #%o "o! e!,ress ,ri5%s %e outros se.!entos %e !er"%o, i.norn%o s #e.is#/0es es,e"i4i"s % e%u"/6o. Constituio Federal Art. 205. A e%u"/6o, %ireito %e to%os e %e5er %o Est%o e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Art. 206. O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios: - i.u#%%e %e "on%i/0es ,r o "esso e permanncia na escola; ... Art. 207. As universidades gozam de autonomia didtico-cientfica, administrativa e de gesto financeira e patrimonial, e obedecero ao princpio de indissociabilidade entre ensino, pesquisa e extenso. Art. 209. O ensino livre iniciativa privada, atendidas as seguintes condies: I - "u!,ri!ento %s nor!s .eris % e%u"/6o n"ion#A Fica determinado categoricamente que utono!i e #i-er%%e %s institui/0es est6o "on%i"ion%s e %e#i!it%s 7s ,re5is0es #e.is, s #e.is#/0es es,e"i4i"s no devem nem podem ser menosprezadas por outras genricas e a hermenutica deve priorizar a ordem pblica, valorizando a funo social dos contratos. ?2'- DA APBICAO DO CODICO DE DE$ESA DO CONSGMIDOR Registre-se que o Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel no caso em comendo (art. 3, 2, da lei n8078/90, in verbis), o Autor/Consumidor reclama para si as atribuies legais inerentes de sua condio de maior vulnerabilidade jurdica, parte mais fraca na relao de consumo. Devendo o magistrado viabilizar a preservao dos interesses econmicos deste parceiro contratual, notadamente em face de clusulas e obrigaes excessivas assumidas em relao da contratao dos servios, como ocorre no caso em tela. Como se sabe, a proteo dos direitos do consumidor garantia constitucional, a teor do art. 5, XXXll e art. 170, V, da Constituio Federal. A verdadeira isonomia se atinge tratando os iguais, igualmente e os diferentes de forma diversa, criando-se dessa maneira o equilbrio almejado, quando o que se busca a tutela jurisdicional. Bei (=F(/E= Art. 1 O presente cdigo estabelece nor!s %e ,rote/6o e %e4es %o "onsu!i%or, %e or%e! ,&-#i" e interesse so"i#, nos termos dos arts. 5, inciso XXX, 170, inciso V, da Constituio Federal e art. 48 de suas Disposies Transitrias. Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou ser5i/o "o!o %estint3rio 4in#222 Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou "o!er"i#i9/6o %e ,ro%utos ou ,rest/6o %e ser5i/os2 ... 2 Ser5i/o Hu#Huer ti5i%%e 4orne"i% no !er"%o %e "onsu!o, !e%inte re!uner/6o, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. ?2'2>- DA IN;ERSO DO ONGS DA PRO;A Eminente Julgador, o art. 6, inc. Vlll da Lei 8.078/90 CDC prev a facilitao da defesa dos direitos do consumidor em Juzo, inclusive com a inverso do nus da prova, seno vejamos: Art. +J S6o %ireitos -3si"os %o "onsu!i%orP 222 ;III - 4"i#it/6o % %e4es %e seus %ireitos, in"#usi5e "o! in5ers6o %o Qnus % ,ro5, seu 45or, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias; Outrossim, reclama o Autor/Consumidor, a aplicao deste dispositivo legal supra transcrito tendo em vista sua hipossuficincia em relao a Requerida, que trata-se de uma poderosa instituio de ensino. Levando em considerao os documentos acostados aos autos Como forma da mais ldima Justia. ?2)- DA BEI NJ E2(F= ')/>>/>EEE BECISBAO DO ENSINO Dis,0e so-re o 5#or tot# %s nui%%es es"o#res e %3 outrs ,ro5i%Nn"is 4.3.1-DA COBRANA DA MENSALIDADE ABUSIVA Art. 1 o O 5#or %s nui%%es ou %s se!estr#i%%es es"o#res %o ensino ,r- es"o#r, 4un%!ent#, !%io e su,erior, ser3 "ontrt%o, nos ter!os %est Bei, no ato da matrcula ou na sua renovao, entre o estabelecimento de ensino e o aluno, o pai do aluno ou o responsvel. 1 o O valor anual ou semestral referido no caput deste artigo dever ter "o!o -se &#ti! ,r"e# % nui%%e ou % se!estr#i%%e #e.#!ente 4i8% no no nterior, !u#ti,#i"% ,e#o n&!ero %e ,r"e#s %o ,er:o%o #eti5o2 ...
3 o O valor total, anual ou semestral, apurado na forma dos pargrafos precedentes ter vigncia por um ano e ser dividido em doze ou seis ,r"e#s !ensis i.uis, facultada a apresentao de planos de pagamento alternativos, desde que no excedam ao valor total anual ou semestral apurado na forma dos pargrafos anteriores. 4 o Ser3 nu#, n6o ,ro%u9in%o Hu#Huer e4eito, "#3usu# "ontrtu# %e re5is6o ou reLust!ento %o 5#or %s ,r"e#s % nui%%e ou se!estr#i%%e es"o#r e! ,r9o in4erior u! no "ontr % %t %e su 4i8/6o, s#5o Hun%o e8,ress!ente ,re5ist e! #ei2 Conforme dito alhures, o Autor/Consumidor aps assinar o contrato de prestao de servio do ano letivo de 2013 efetivou o pagamento no montante de R$ 682,00 ( seiscentos e oitenta e dois reais) na dia 03 de setembro de 2009 %o"2 =) <ne8o@, referente a matricula no 3 Ano do Ensino Mdio. A verdade que as instituies de ensino na sua grande maioria, seguem seus procedimentos internos em detrimento de nosso ordenamento jurdico, nesse sentido o Autor/Consumidor vem a sua Honrosa Presena, Eminente Julgador, buscando muito alm do ressarcimento financeiro, o entendimento, a compreenso dessa postura, bem como suas efetivas e reais conseqncias.... REAL x LEGAL A Requerida procedendo neste mesmo sentido, ou seja, na contramo da legislao efetivou a matricula, da segunda Requerente no prevestibular e no no 3 Ano do Ensino Mdio. Ocorre Excelncia, que mais uma vez afrontando a Lei, o desconto vinculado ao pagamento at o dia 05 de cada ms, sendo que no caso do Autor/Consumidor deixar de pagar 01 (um) nico ms, perde todo o desconto. No caso em tela totalmente ilegal por mais de uma razo: O Autor/Consumidor teve o desconto em funo de ser o custo real da mensalidade escolar e o fato de no efetuar o pagamento na data estipulada, no faz com que deixe de ser. vedado a instituio impingir o pagamento antecipado para concesso do desconto. A mensalidade escolar uma contra prestao pelo servio executado. A cobrana da obrigao principal exclui a possibilidade de se pleitear o pagamento da multa compensatria, sob pena de se incorrer em bis in idem. - Ocorrendo o inadimplemento do devedor, ser observado o art. 5, do Decreto n 22.626/33 (Lei de usura), que dispe sobre os juros nos contratos e prev que, em decorrncia da mora, a taxa de juros estipulados no poder ser superior a 1% ao ms. Tal percentual utilizado tambm em decorrncia da norma contida no art. 406 do novo Cdigo Civil. - No caso de atraso da mensalidade, a instituio conforme a clausula 7, 5 , do Contrato de Prestao de Servio formulado pela Requerida doc 01 e 02, efetua a cobrana 2% de multa ao ms e 0,33 ao dia mora. Logo a retirada do desconto acarretaria Bis dem 4.4 - DA COBRANA DA MULTA ABUSIVA Outra violao grave ao direito sofrida pelo Autor/Consumidor a cobrana de mais do que 2% (dois por cento) de multa em funo do atraso no pagamento da mensalidade. O art. 52, 1 do CDC (Lei n 8.078/90), estabelece que as multas de mora decorrentes de atraso no pagamento da mensalidade no devem ser superiores a dois por cento do 5#or % ,rest/6o2 No mesmo sentido dispe o item 11 da Portaria n 03, de 19 de maro de 1999, da Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia. No caso de atraso no pagamento, alm da multa moratria 2%, poder a instituio de ensino cobrar correo monetria, de acordo com os ndices oficiais, e juros de mora, limitados a 12% (doze por cento) ao ano. Cdigo de Defesa do Consumidor Lei 8.078/90 Art. 52. 1 As multas de mora decorrentes do inadimplemento de obrigaes no seu ter!o n6o ,o%er6o ser su,eriores %ois ,or "ento %o 5#or % ,rest/6o2 A cobrana da obrigao principal exclui a possibilidade de se pleitear o pagamento da multa compensatria, sob pena de se incorrer em bis in idem.
Ocorrendo o inadimplemento do devedor, ser observado o art. 5, do Decreto n 22.626/33 (Lei de usura), que dispe sobre os juros nos contratos e prev que, em decorrncia da mora, a taxa de juros estipulados no poder ser superior a 1% ao ms. Tal percentual utilizado tambm em decorrncia da norma contida no art. 406 do novo Cdigo Civil. 4.5 - DA ILEGALIDADE DO DESCONTO POR PONTUALIDADE O Autor/Consumidor mais uma vez tem seus direitos vilipendiados pela R, que fazendo uso do pseudo desconto por pontualidade condiciona a concesso do desconto de 40%, ao qual faz jus o Autor/Consumidor por ser esse em tese o custo contido na planilha de custo obrigatria formulada pela Requerida a qual em tese deveria ter tido acesso o Autor/Consumidor. cedio, que os valores das mensalidades, embora de livre estipulao por parte das entidades de ensino, so formulados via uma planilha de custo, que seguem um patro pr-estabelecido pelo poder pblico. Com o propsito de evitar abusos e possibilitar uma efetiva fiscalizao. No caso da R de supor caso todos os alunos pagassem em dia, teria que suportar uma diminuio de sua renda em astronmicos 40%, que obviamente dentro de uma realidade atual de mercado onde a taxa de inflao gira em torno de 6% ao ano, fica invivel o equilbrio financeiro da instituio. Pois se a planilha fosse elaborada de maneira idnea, no seria possvel o cumprimento de seus compromissos previstos devido a supresso de 1/3 ou mais de sua receita. No mnimo, suscita-nos, a hiptese de super faturamento da planilha. O que inadmissvel, no devendo o Judicirio coadunar com essa pratica deplorvel. Nosso dever buscar o entendimento contido na norma. Qual a inteno do legislador ao impor, a elaborao da planilha? E o mais importante, qual a vantagem que tem a instituio elaborar uma planilha de custo que a possibilite em um gesto de "liberalidade, oferecer um desconto, direto sem que exista nem a necessidade por parte dos alunos a solicitarem para que seja concedido. Francamente qual o valor real da mensalidade? Seria aquela que no tem o desconto, que a instituio por "liberalidade nunca vai receber? Ou seria a mensalidade com o valor liquido, com desconto, aquele que todo ms entra nos cofres da instituio e com esse errio que viabilizara seus projetos e levar adiante seu negcio. "O pior cego o que no quer ver. Muitos ainda enxergam como liberalidade esse pseudo desconto. Por desconto, subentende-se um evento, uma promoo, por tempo e percentual limitado. No caso da Requerida esse desconto num percentual de 40%. Por outro lado, se a planilha de custo, foi elaborada de maneira emprica, por puro formalismo e cumprimento da lei, o atraso de diversos alunos e seu posterior pagamento, propiciaria o enriquecimento ilcito, ferindo mortalmente todos os princpios que norteiam o sistema educacional.
Outro reflexo deste valor majorado que os #unos ,rti"i,ntes %o $IES, PROGNI E OGTROS PROCRAMAS DE INCENTI;O, n6o "on"e%i%o o %es"onto, "usn%o .rn%e ,reLu:9o o -ene4i"i3rio %o 4inn"i!ento -e! "o!o o er3rio ,u-#i"o, ten%o e! 5ist sere! su-si%i%os os 5#ores e!,rest%os, no "so % "on"ess6o %e -o#s %e estu%o "ont RnossS, e! u#ti! instTn"i, o PO;O, o er3rio ,&-#i"o2 Esclarecedor e assustador, vamos para efeito de calculo pegar o valor pago com o desconto concedido ao Autor/Consumidor e fazermos a comparao: Pagamento com desconto: R$ 440,00 - realidade Pagamento sem desconto: R$ 682,00 - fico Denota-se um acrscimo de mais de 50% no valor originrio, apenas esse fato demonstra a m f, da Requerida, sem precisar maiores consideraes. mportante frisar no tratar-se de um caso isolado, mais de uma generalizao desse segmento de mercado, Ressalto, que no podemos, nem devemos alegar que no existem excees, necessrio se faz, uma sria investigao, visando a retomada da ordem, da decncia e da legalidade a to importante setor. Jurisdio TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO 26a C!ARA DE DIREITO PRI"ADO APELAO CO! RE"ISO N# $%2&'%22'(&)6 ( "OTO N# *&6 ... e sem nenhuma razo especial a autora concedia permanentemente um desconto de pontualidade no valor90,72 sobre a prestao de R$ 370,75 (fls 46/47 No se trata de nenhum favor ou da concesso parcial de bolsa Portanto, no se pode deixar de reconhecer que a previso desse prmio de pontualidade dissimula a cobrana de uma multa moratria indevida com o propsito de frustrar a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Esse expediente conhecido na jurisprudncia e deve ser repelido. No h dvida sobre a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor nos contratos de prestao de servios educacionais. So incontveis as decises nesse sentido, de modo que a nica penalidade que a autora pode impor, por contrato, em caso de mora, a multa de 2% prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor, mais juros de mora e correo monetria No importa que o valor total do contrato d suporte ao valor das prestaes sem o abono de pontualidade O que no pode deixar de ser observado que a autora concedeu o desconto sistematicamente, o que revela o valor real da prestao e a natureza punitiva do suposto abono de pontualidade / \ Vale anotar a jurisprudncia nesse sentido* '+ CUMARA DE DIREITO PRI;ADO APEBAO COM RE;ISO NV > '=?2''?-=/+ - ;OTO NV E=+ de servios educacionais - Multa limitada a 2% - Desconto pontualidade que configura multa disfarada e inadmissvel "bis in idem" - Reteno de documentos escolares Dano moral - ndenizao reduzida Recurso improvido" (Apelao n 930565-0/9, Rei Ds EDUARDO S PNTO SANDEVLLE, d j 12 08 2008) " inadmissvel a cumulao da multa moratria com o abono por pontualidade, pois a perda deste j encerra verdadeira penalidade, no sendo possvel a incidncia de nova multa" (Apelao n 513 907-2 Rei Des GLBERTO DOS SANTOS) "Prestao de servios - Ensino Desconto para pagamento pontual da mensalidade - nadmissibilidade - Multa disfarada Violao do cdigo do consumidor. Ensino - Cobrana de multa limitada a 2% do valor da prestao - nteligncia do art. 52, 1o , da lei 8.078/90. Recurso mprovido" (Apelao n 1 059 985-0, Rei Des JOS ARALDOsA STA TELLES)"Multa contratual - Moratria - Contr adeso - Prestao de servios idioma ingls - Clusula APEBAO COM RE;ISO NV >2'=?2''?-=/+ - ;OTO NV E=+ #desconto de $%& no pagamento de mensa'idade at( a data do seu "encimento )Imp'icao de mano*ra i'ega' para a co*rana de mu'ta morat+ria ) Desrespeito aos arts. 51,V, e 52 do CODECON Disposio desfavorvel ao consumidor afastada" (Apelao n 926 768-5, Rei Des OSAS DAV VANA) Tambm no se justificava legalmente a cobrana de juros dirios, como se v dos avisos de dbito bancrio encaminhados aos rus Os juros moratrios so limitados a 1% ao ms (art. 406, CC) Todavia, a autora no calculou juros dirios na cobrana judicial (fls 05) Por outro lado, o pedido de compensao da taxa de matrcula no pode ser acolhido Trata-se de valor contratado e compreendido na anuidade No se v abuso ou ilegalidade na cobrana de uma parte da anuidade a ttulo de reserva de matrcula, ainda que a prtica resulte em treze prestaes anuais No assiste razo autora tambm a respeito do pedido de revogao dos benefcios da justia gratuita. A autora no apontou qualquer fato a confirmar a declarao que concedeu o benefcio (fls 57), de forma que est preclusa a sua impugnao Por fim, observo que os rus so sucumbentes em maior parte e devero arcar com os honorrios advocatcios Pelo exposto, DOG PARCIAB PRO;IMENTO ao recurso da autora, para reconhecer a legitimidade da co-r e conden-la, solidanamente, ao pagamento do dbito, e DOG PARCIAB PRO;IMENTO ao recurso do ru para determinar que o valor do dbito seja calculado pelo valor das prestaes com o abono de pontualidade (R$ 280, 03), acrescidas de correo monetria e juros (1% a.m) desde o vencimento, mais multa e 2% Os rus devero responder pelas custas do processo e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da condenao, observados os benefcios da assistncia judiciria gratuita (art. 12 da Lei 1.060/50) / H E assim decidiu o TJ/SP, 08/2009 "PRESTAO DE SERVOS EDUCACONAS - COBRANA - DESCONTO OU ABATMENTO POR PONTUALDADE - CLUSULA PENAL - APURAO DOS VALORES DEVDOS A TTULO DE MENSALDADES NO PAGAS, DEVER SER CONSDERADO O VALOR LQUDO DA PRESTAO, DESCONTADO O ABATMENTO POR PONTUALDADE - MULTA CONTRATUAL - REDUO PARA 2% - NCDNCA DO CDGO DE DEFESA DO CONSUMDOR - RECURSO M PROVDO". (Apelao sem reviso n 987905004, Relator Desembargador Francisco Casconi, 31 Cmara de Direito Privado, julgamento em 11.08.2009) ?2+ DA PROPORCIONABIDADE DA PRESTAO DE SER;IO As instituies de ensino possuem autonomia administrativa no que se refere ao estabelecimento dos valores cobrados por seus servios, contudo, o valor da mensalidade deve guardar correspondncia com o servio prestado. Assim, o valor estipulado para a mensalidade de um aluno que parou de estudar, principalmente se levarmos em considerao a razo que ensejou tal atitude e que foi comunicada a escola, que na verdade dispe de mecanismo de controle de frequncia e sabia de antemo que a aluna no mais estava estudando, no tendo inclusive retirado as apostilas referentes ao segundo semestre. A cobrana do valor integral da mensalidade para o aluno que no est cursando bem como da cobrana das apostilas que no recebeu pode ser caracterizada como uma prtica abusiva, uma vez que isto fere o princpio da proporcionalidade, que est traduzido nos direitos bsicos do consumidor no Art. 6, V, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Para caracterizar tal prtica como abusiva podemos tomar como base o Art. 6, V, que trata do direito bsico do consumidor relacionado proteo contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios, alm dos seguintes artigos do CDC: Art. 39, V, que veda ao fornecedor exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva; e Art. 51, V, o qual define como clusula abusiva quela que estabelea obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou seja, incompatveis com a boa-f ou equidade do Cdigo de Defesa do Consumidor. O Autor/Consumidor no caso em tela, e devidamente comprovado pela lista de frequncia confeccionada a ser apresentada pela Requerida bem como do comprovante da entrega do material didtico, faz jus a esse desconto. Art2 +J - Bei (2=F=/E= Art, -%, O .ornecedor de ser"ios responde pe'os "/cios de 0ua'idade 0ue os tornem impr+prios ao consumo ou 'hes diminuam o "a'or! assim como por a0ue'es decorrentes da disparidade com as indica1es constantes da o.erta ou mensagem pu*'icit2ria! podendo o consumidor e3igir! a'ternati"amente e 4 sua esco'ha5 III - o -ti!ento ,ro,or"ion# %o ,re/o2 - ,rote/6o "ontr ,u-#i"i%%e en.nos e -usi5, !to%os "o!er"iis "oer"iti5os ou %es#eis, -e! "o!o "ontr ,r3ti"s e "#3usu#s -usi5s ou i!,osts no 4orne"i!ento %e ,ro%utos e ser5i/osA ; - !o%i4i"/6o %s "#3usu#s "ontrtuis Hue est-e#e/! ,rest/0es %es,ro,or"ionis ou su re5is6o e! r96o %e 4tos su,er5enientes Hue s torne! e8"essi5!ente onerossA ?2F DA ANTECIPAO DA RECEITA "Mensalidade escolar constitui a contraprestao pecuniria correspondente educao ministrada e prestao de servios a ela diretamente vinculados como matrcula, estgios obrigatrios, utilizao de laboratrios e biblioteca, material de ensino de uso coletivo, material destinado a provas e exames, de certificados de concluso de cursos, de identidade estudantil, de boletins de notas, cronogramas, de horrios escolares, de currculos e de programas.
As legislaes que sucederam a Resoluo 3/89, no trouxeram nenhum dispositivo que permitisse s instituies de ensino estabelecer o vencimento antecipado das mensalidades. Como se pode observar, Ao contrrio. A Resoluo 3/89, em seu art. 4, 1, ao definir mensalidade escolar, informa que esta constitui a contraprestao pecuniria correspondente educao ministrada. Contraprestao o cumprimento de obrigaIes por uma das partes em correspondAncia s de outra, nos contratos bilaterais (Novo Dicionrio AURLO da Lngua Portuguesa). Se a mensalidade escolar a contraprestao, logo esta no pode ser exigida pelo contratado antes de prestado o servio educacional prometido. Entretanto, o que se v nos contratos escolares a praxe de se estabelecer o vencimento da mensalidade para o ms de prestao do servio (geralmente nos dia 5, 10 ou 15) e, em caso de no pagamento, exigir-se multa moratria, correo monetria e ainda perda do desconto concedido. Essa praxe afronta a Resoluo 3/89, que, ao definir o termo "mensalidade escolar, definiu que o pagamento desta seja feito depois de recebida a educao. E no antes, como vem ocorrendo. Dessarte, a Requerida s poderia cobrar a multa de 2% prevista em Lei quando o pagamento fosse efetuado aps o vencimento da mensalidade; vencimento este que s ocorrer depois do servio prestado. Assim, tambm, a cobrana de correo monetria, que s pode ser exigida pro rata. Quanto aos juros moratrios, no h previso legal para a sua exigncia. Muito menos a perda dos descontos concedidos. Portanto, a cobrana de mensalidade escolar na forma atual da Requerida, ilegal luz do ordenamento jurdico vigente, e abusiva, luz do CDC. Abusiva, tambm, a exigncia de multa, correo monetria e juros moratrios no caso do no-pagamento na data pr- determinada no contrato. A cobrana antecipada ilegal porque a mensalidade deve corresponder ao pagamento do servio prestado; A exigncia de multa e de correo monetria so indevidas porque a obrigao ainda no est vencida; A cobrana de juros moratrios, ainda que por eventual atraso, indevida, porque no h previso legal. A lei s permite a cobrana de correo monetria pro rata die (art. 7 da Res. 3/89). Os incautos podero argumentar que, existindo um contrato escrito estipulando a data de vencimento da mensalidade, a multa e os encargos moratrio, a instituio de ensino est autorizada a praticar tal cobrana. Entretanto, no se h de esquecer que o contrato escolar est submetido ao Cdigo de Defesa do Consumidor, como previsto na Lei n 8.170, de 17.01.91, cujo art. 3 estabeleceu que 3no caso de celebrao de contratos de prestao de servios educacionais, os mesmos devero obedecer o disposto na Jei n4 +)E*+, de (()E,),E = CDCC) Se no permitida a cobrana antecipada das mensalidades escolares, a Requerida que se utiliza dessa prtica deve ser punida e os contrato revisto para que seja adequado aos parmetros da lei. O Cdigo de Defesa do Consumidor, que se aplica a esses contratos no s por fora do art. 3 da Lei n 8.170/91, mas tambm porque regula as relaes de consumo (arts. 2 e 3 do CDC), prev a declarao de nulidade das clusulas contratuais que estabeleam obrigaIes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem eFagerada, ou seKam incompatveis com a boa:f! ou a eqLidade (art. 51, inc. V)) No se pode negar que o consumidor de servios educacionais est sendo enganado na sua boa-f quando lhe exigido o pagamento antecipado das mensalidades escolares, sem previso legal para isso, e sofre abuso quando compelido a pagar multa e outros encargos moratrios quando deixa de pagar a mensalidade no prazo previsto no contrato elaborado pela instituio. O contrato escolar um contrato de adeso. Contrato de adeso, na definio simplificada do art. 54 do Cdigo de Defesa do Consumidor, ! aquele cuKas clusulas ten?am sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu conte6do) No caso em tela. elaborado unilateralmente pela instituio de ensino que no permite a discusso de suas clusulas. O pagamento da matrcula exigido no ato em que esta feita. A matrcula ocorre, geralmente, nos meses de dezembro ou janeiro, se o perodo anual, e tambm nos meses de junho ou julho, se o perodo semestral. O aluno no tem a liberdade de discutir o contrato. Ou o assina para formalizar a matrcula, ou, caso contrrio, no se matricular. O contrato escolar dever ser revisto para adequao das clusulas que tratam do vencimento das mensalidades e dos encargos moratrios. O pagamento s poder ser exigido aps a prestao do servio educacional contratado, ou seja, aps o ms de referncia. Os encargos moratrios devero ser limitados a multa de 2% e correo monetria pro rata die) Esta, aplicada atravs de ndice oficial previamente indicado para todo o territrio nacional. Como a matrcula ocorre, em geral, nos meses de dezembro ou janeiro, para as instituies que tm ciclo anual, e tambm nos meses de junho ou julho, para aquelas que se utilizam do ciclo semestral, a cobrana antecipada do valor da matrcula servir como sinal de negcio, ou seja, a confirmao de que o aluno ir ocupar a vaga que lhe foi destinada. Entretanto, as mensalidades s podero ter os seus vencimentos estabelecidos para o ms posterior ao da prestao do servio educacional contratado. O contrato atual aplica tripla penalizao ao aluno, pois exige o pagamento antecipado de um servio que ainda no foi prestado, impe multa e encargos moratrios e a perca do desconto concedido quando no atendido o vencimento indicado pela instituio de ensino. A correo dessas injustias e outras denunciadas aqui podero ser feitas, num segundo momento, por ao do Ministrio Pblico, atravs da ao civil pblica, cujo resultado alcana a todos que estejam na mesma situao. No terceiro momento, ou mesmo enquanto tramita a referida ao civil pblica, pelo Poder Legislativo, atravs de uma lei que corrija essas distores estabelecendo regras claras e concretas para a elaborao do contrato escolar. Nesse instante, fica a expectativa do Autor/Consumidor de ver seus pleitos levados a termo. Por ser de direito e de justia. TJSC: abusiva clusula que prev pagamento antecipado sem desconto proporcional O Tri+u,a- d. Jus/ia d. Sa,/a Ca/ari,a0 ,o 1u-2a3.,/o da a4.-ao 567.- $**8%&$'89&(*0 5o,sid.rou a+usi7a a 5-:usu-a i,s.rida .3 5o,/ra/o d. 4r.s/ao d. s.r7ios .du5a5io,ais ;u. .s/a+.-.5. o 7.,5i3.,/o das 4ar5.-as 3.,sais ,o dia < d. 5ada 3=s0 so+ 4.,a d. 3u-/a% S.2u,do o a5>rdo0 a 5o,du/a d. a,/.5i4ar o 7.,5i3.,/o s.3 4ossi+i-i/ar ;ua-;u.r a+a/i3.,/o ?.r. o ar/i2o <20 2 do CDC0 a-@3 d. r.4r.s.,/ar o?.,sa aos 4ri,564ios da i2ua-dad. 5o,/ra/ua-0 da +oa(?@ . da .;uidad.0 ,o 4od.,do a i,s/i/uio d. .,si,o s. 7a-.r da -i7r. i,i5ia/i7a 4ara i34i,2ir o+ri2aA.s i,6;uas ao 5o,su3idor% Posteriormente, a Resoluo 3/89, ao revogar a Resoluo 1/83, ambas do Conselho Nacional de Educao, passou a dispor a respeito das anuidades escolares da seguinte forma:
Art. 4o. -Constituem encargos educacionais de responsabilidade do corpo discente: -a mensalidade; -a taxa escolar; -a contribuio. Parg. 1o. -A mensalidade escolar constitui a contraprestao pecuniria correspondente educao ministrada e prestao de servios a ela diretamente vinculados, como matrcula, estgios obrigatrios, utilizao de laboratrios e biblioteca, material de ensino DA PUBLICIDADE DA PLANILHA DE CUSTO Art2 ' o O est-e#e"i!ento %e ensino %e5er3 %i5u#.r, e! #o"# %e 43"i# "esso o ,&-#i"o, o te8to % ,ro,ost %e "ontrto, o 5#or ,ur%o n 4or! %o rt2 > o e o n&!ero %e 5.s ,or s#- "#sse, no ,er:o%o !:ni!o %e Hurent e "in"o %is ntes % %t 4in# ,r !tr:"u#, "on4or!e "#en%3rio e "rono.r! % institui/6o %e ensino2 O Autor/Consumidor, declara sua ignorncia at o suscitado trabalho de pesquisa, o qual est desenvolvendo e que nunca teve acesso a essas informaes da forma que preceitua o art.2, Lei 9.870/99, bem como no teve acesso as planilhas de custo das instituies, sendo esse tambm, mais um direito seu e uma obrigao da instituio, que deveria dar publicidade a planilha de custo. DO DANO MATERIAL E DA REPETIO DO INDBITO O Autor/Consumidor em face dessas condutas ilegais, descritas, da Requerida, amargou um prejuzo, que pode ser devidamente apurado na ,#ni#M <%o"2 >'@, que segue. Os clculos se restringiram ao prejuzo material direto, no levando em considerao os reflexo financeiro e demais prejuzos experimentados pelo Autor/Consumidor. A planilha em questo auto explicativa. Naturalmente pela comprovada m f da requerida o Autor/Consumidor agregou repetio do indbito, conforme preceitua art. 42, PU, CDC ART2 ?' - Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. Pargrafo nico - O "onsu!i%or "o-r%o e! Hunti in%e5i% te! %ireito 7 re,eti/6o %o in%-ito, ,or 5#or i.u# o %o-ro %o Hue ,.ou e! e8"esso, "res"i%o %e "orre/6o !onet3ri e Luros #e.is, s#5o Mi,1tese %e en.no Lusti4i"35e#.
DOS DANOS MORAIS Conforme dito anteriormente, o Autor/Consumidor, foi exposto a uma grande vergonha, na semana de prova do 1 bimestre, na aula de Medicina Legal. Aps a chegada de todos os alunos no auditrio, na hora em que estava distribuindo as provas e em alto e bom tom o professou, interrompeu a entrega das provas e de maneira sarcstica, falou: "T preocupado com o senhor, falaram que no lhe entregasse sua prova. O Autor /Consumidor atnito, sem saber o que disser, questionou o por que? sso eu no sei, mas sei que o senhor vai precisar ir at a secretria. Sentindo-se humilhado, sendo exposto de maneira desnecessria, ante a seus pares, o Autor /Consumidor, foi at a secretria questionar tal conduta. A pessoa que o atendeu no sabia do que se tratava e ante a exigncia do Autor/Consumidor para que no se repeti-se a cena, mandou um bilhete em um pedao de papel improvisado, autorizando o aluno , a fazer a prova. Tamanho foi o constrangimento que o Autor/Consumidor sentiu-se incapacitado para fazer a prova. Destaca-se que o aproveitamento do Autor/Consumidor na referida prova foi o pior de sua vida acadmica, tamanho o abalo sofrido em seu intimo e a vergonha perante seus pares. Para a configurao do dano moral, com seus aspectos preventivos e pedaggicos, faz-se necessria a demonstrao dos seguintes pressupostos: a) ao ou omisso do agente; b) ocorrncia de dano; c) culpa e d) nexo de causalidade No caso em tela de maneira notria a percepo. de todos os pressuposto previstos , restando apenas o quanto, a ser definido, indiscutvel o prejuzo do dia da prova para o autor, porm no podemos menosprezar seu sofrimento anti a presso da instituio impingindo-lhe datas falsas, desconto que vai e vem, etc. Somente haver direito a indenizao por danos morais, independentemente da responsabilidade ser subjetiva ou objetiva, ser houver um dano a se reparar, e o dano moral que pode e deve ser indenizado a dor, pela angstia e pelo sofrimento relevantes que cause grave humilhao e ofensa ao direito de personalidade. DA TUTELA ANTECIPADA A ju!"#$ $!%$$&$ '() * ju!"#$+ ,'() "'ju!"#$ -u$."/"0$&$ , 1$'"/,!$%B Ru" B$%2)$ LE 10.444/202 Art. 1 Os artigos da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil, a seguir mencionados, passam a vigorar com as seguintes alteraes: "Art.273. 3 A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5, e 461-A. 6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. 7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado." (NR) O Autor/Consumidor acostou aos autos vasta documentao probatria de suas alegaes, e tem a eminente necessidade de efetivar sua matricula junto Requerida, no 10 (dcimo) perodo de Direito, sob pena de no conseguir viabilizar a concluso de seu curso nesse perodo caso no seja concedido a TUTELA solicitada. Em uma simples anlise perfunctria na planilha apresentada, pode ser verificado que os valores ali constantes so incontroversos Seno vejamos, coluna E, sinaliza os meses de 2009 e 2010; coluna f o dia e ms do pagamento, coluna g o ano; coluna h o valor pago conforme comprovante; coluna valor estabelecido no contrato, coluna j diferena que foi pago a maior; coluna k repetio do indbito, coluna L do saldo em favor do Autor/Consumidor, e finalmente coluna m valores corrigidos pela tabela do TJ. sto posto, o Autor/Consumidor, postula a referida tutela antecipada, para evitar amargar, maiores prejuzo junto a Requerida Requerida essa, que vem apresentando um atravs de seus administradores, um comportamento no condizente com a classe. um comportamento deplorvel para algum que devia zelar pelo cumprimento da lei. Acredito ter disponibilizado provas inequvocas das verossimilhanas da alegao e ter demonstrado fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao DOS PEDIDOS a) a concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita ,que declara no ter meio de pagar as despesas processuais sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia; b) a inverso do nus da prova conforme preceitua o CDC, e ser o Autor/Consumidor ser hipossuficiente em relao ao Ru e ter acostado aos auto documentos probatrio que possibilitam a verossimilhana com os fatos alegados c) com base na nte"i,/6o %os e4eitos 7 % TGTEBA , com fulcro no art. 273 do CPC se digne Vossa Excelncia em determinar que a Requerida autorize e efetue a matricula do Requerente no 10 perodo do Curso de Direito, noturno para que mesmo possa freqentar regularmente s aulas. d) Seja determinada a citao da Requerida, via postal, ,no endereo constante desta pea exordial; e) Que a Requerida apresente as ultimas 03 ( trs ) planilhas de custo e a metodologia aplicada, manual do aluno 2009; f) Que a Requerida devolva ao Requerente, os valores cobrados a maior, incidindo sobre eles a repetio do indbito e as respectivas correes, conforma planilha em anexo., g) Que seja a Requerida compelida a dar os descontos referentes s disciplinas das qual o Autor/Consumidor foi dispensado. h) Que seja anulado o caput, da clausula 7, por trazer um valor dissimulado, bem como tambm a forma de parcelamento, que no correspondem a realidade ftica da relao contratual, com o nico intuito de burlar as legislaes pertinentes e lesar o consumidor. i) Que seja anulado o 5 da clausula 7 , em face de no estipular que o vencimento dia 05 do ms subseqente a prestao do servio, cobrar a multa de 2% ao ms ( o correto, no mximo, 2% sobre o valor total da mensalidade e trazer o juro de mora ao dia, quando o dispositivo legal , estipula 1% ao ms. j) Que seja determinado o vencimento das mensalidades conforme preceitua a legislao, dia 05 do ms posterior a prestao dos servios educacionais. k) Que seja Requerida intimada para abster-se de negativar o nome do Autor/Consumidor l) Que seja a Requerida condenada a indenizar por danos morais, na quantia que Vossa Excelncia arbitrar em razo dos transtornos, do prejuzo a imagem, do desconforto emocional e tambm em carter punitivo. Com a referida condenao respeita-se da razoabilidade entre a amplitude do dano e a capacidade da Requerida. m) Que seja considerado ilegal o "desconto pontualidade e declarado que o valor da mensalidade, o Hue %e 4to 5e! sen%o "o-r%o, valor bruto (menos) desconto em funo de j ter estudado no grupo educacional da Requerida. Da-se o valor da causa de R$9.550,00 para efeitos legais Por ser %e %ireito, ,e/o e "re%ito no %e4eri!ento Vitria 27 de Janeiro de 2011 Mr"os An%r A!ori! Pi!ente# A"%N!i"o %e Direito DECLARAO Eu MARCOS ANDR AMORM PMENTEL, brasileiro, divorciado, Acadmico de Direito, portador documento de identidade n 418.446 SGPC-ES, inscrito no cadastro de pessoas fsicas sob a n 812.750.137-91, residente e domiciliado Av. Marechal Campos 1378, Bonfim, Vitoria, ES, onde recebe as intimaes de estilo, DECLARO, com base na Lei 7.115, de 29/08/1983, e para finalidade do disposto no Art. 4, da Lei 1.060, de 05/02/1950, e Constituio Federal, art. 5, LXXV, que no posso arcar com as custas deste processo sem o sacrifcio prprio e de minha famlia, responsabilizando-me integralmente pelo contedo da presente declarao. Vitria - ES, 26 de janeiro de 20 Declarante: _________________________________ Mo%e#o %e Pe%i%o %e AssistNn"i Du%i"i3ri Nos termos do art. 14, 1, da lei 5584/1970, das Leis 1060/1950 e 7115/1983, bem como do art. 790, 3, da CLT, a parte declara para os devidos fins e sob as penas da lei, no ter como arcar com o pagamento de custas e demais despesas processuais sem prejuzo de seu sustento, pelo que requer os benefcios da justia gratuita. Contrato referente 02/2009 Valor total considerando desconto RI'2+?',+' %i5i%i%o ,or =+ ,r"e#s RI??=,== Ms de agosto liberado principio da proporcionalidade data Valor pago Valor correto diferena Saldo 03/09/2009 Liberado 03/09/2009 R$ 682,00 R$ 439,96 R$ 242,05 R$ 615,54 24/08/2010 R$ 750,00 R$ 502,00 R$ 248,00 R$ 544,70 02/10/2009 R$ 540,00 R$ 439,96 R$ 100,04 R$ 251,93 05/11/2009 R$ 540,00 R$ 439,96 R$ 100,04 R$ 248,83 07/12/2009 R$ 540,00 R$ 439,96 R$100,04 R$ 245,77 subtotal R$1.906,77 S#%o W %i4eren/ X re,eti/6o %o in%-ito X "orre/6o TD Contrato referente 01/2010 Valor total considerando desconto RI'2+?',+' %i5i%i%o ,or =+ ,r"e#s RI??=,== Ms de fevereiro liberado principio da proporcionalidade data Valor pago Valor correto diferena Saldo 24/02/2010 R$ 682,00 liberado R$ 682,00 24/08/2010 R$ 480,00 24/08/2010 R$ 469,00 24/08/2010 R$ 465,00 24/08/2010 R$ 461,00 24/08/2010 R$3.649,70 R$ 457,00 subtotal R$4.331,70 R$ 2.731,92 R$1.599,78 R$4.630,94 S#%o W 5#or ,.o !ior X re,eti/6o %o in%-ito X "orre/6o TD Contrato referente 02/2010 Valor total considerando desconto RI'2+?',+' %i5i%i%o ,or =+ ,r"e#s RI??=,== Ms de agosto liberado principio da proporcionalidade data Valor pago Valor correto diferena Saldo 25/08/2010 R$ 586,40 439,96 R$ 146,44 R$ 315,50 subtotal S#%o W 5#or ,.o !ior X re,eti/6o %o in%-ito X "orre/6o TD S#%o $in# %o Autor Consu!i%or Lunto ReHueri% e! 4un/6o %e ,.!entos e4etu%os e! %es"or%o "o! Be.is#/6o 5i.enteP RI>2E=+,FF X RI?2+)=,E? X RI )>*,*= W RI+2(*),'> <seis !i# oito"entos e "inHYent e trNs reis e 5inte e u! "ent5os@