jurisprudncia. Revista do Advogado 118/35. (5) TJPR, HC 909975-6, 2. Cm. Crim., Rel. Lilian Romero, j. 14.06.2012.

(6) STF, HC 86.879/SP, j. 21.02.2006. (7) OLIVEIRA, Luiz Renato. Relexes sobre os crimes tributrios. RBCCRIM 86/222, set.-out., 2010. (8) O simples fato de ser scio ou administrador de empresa no autoriza a instaurao de processo criminal por crimes praticados no mbito da sociedade, se no restar comprovado, ainda que com elementos a serem aprofundados no decorrer da ao penal, a mnima relao de causa e efeito entre as imputaes e a sua funo na empresa, sob pena de se reconhecer a responsabilidade penal objetiva (STJ, HC 17872, 5. T., Rel. Min. Gilson Dipp, j. 27.09.2005). No mesmo sentido, ainda exempliicativamente: STJ,

HC 32116, 5. T., Rel. Min. J. Arnaldo da Fonseca, DJ 06.12.2004, p. 342 e STJ, HC 86718, 5. T., Rel. Min. Flix Fischer, DJ 03.12.2007, p. 348. (9) STF, Recebimento da Denncia 3898-3, Rel. Min. Gilmar Mendes, j. 26.08.2009.

Gabriel Bertin de Almeida

Mestre e Doutor em Filosofia pela USP. Professor de Direito Penal e Processual Penal nos cursos de Graduao e Ps-graduao em Direito da PUC-PR. Advogado.

Mentes perigosas na academia: sobre plgios, responsabilidades, diagnsticos e estigmas(*)

Salo de Carvalho
Os psicopatas so os vampiros da vida real (...). Podemos consider-los autnticas criaturas das trevas, possuem um extraordinrio poder de nos importunar e de nos hipnotizar com o objetivo maquiavlico de anestesiar nosso poder de julgamento e nossa racionalidade. Com histrias imaginrias e falsas promessas nos fazem sucumbir ao seu jogo e, totalmente entregues sorte, perdemos nossos bens materiais e somos dominados mental e psicologicamente. Tenha absoluta certeza: o problema so eles. So vampiros humanos ou, se preferir, predadores sociais. Eu adoraria dizer que encontr-los por a algo raro e improvvel, mas se assim eu o izesse, estaria agindo como um deles: mentindo, omitindo a verdade, impossibilitando-o de se precaver contra as suas maldades e perversidades (SILVA, 2008: 42). 1. A psiquiatra, autora dos best-sellers Mentes perigosas, Mentes ansiosas e Bullying: mentes perigosas na escola ttulo que inspira este artigo , est sendo acusada de plgio. A originalidade de vrias das suas obras foi contestada na Justia por colegas investigadores nas reas da Psiquiatria e Neurocincias. Isso signiica, em termos jurdico-penais, que existe contra a autora, consultora da roteirista Glria Perez para construo de personagens psicopatas protagonistas de soap operas nacionais, uma imputao de crime contra a propriedade intelectual (violao de direitos do autor, art. 184 do Cdigo Penal). Segundo reportagem da Folha de S. Paulo, o livro Mentes ansiosas foi retirado do mercado a partir de deciso judicial que, em sede liminar, concluiu: a anlise das duas obras revela semelhanas notrias, sendo que ambas apresentam diversos excertos longos com praticamente o mesmo contedo, simplesmente com alteraes no estilo da escrita (Folha de S. Paulo, 01.03.2013). A tentao de fazer um diagnstico da autora a partir dos elementos trazidos pela reportagem grande, confesso. Seria possvel, utilizando a escala PCL-R (Hare Psychopathy Checklist Revisited) desenvolvida por Robert Hare para anlise de transtornos de personalidades antissociais (TASP), utilizada pela autora em seu estudo Mentes perigosas: a psicopatia mora ao lado ,(2) dizer que Ana Beatriz (1.) altamente sedutora ao apresentar, em palestras, entrevistas e aulas, as ideias desenvolvidas em seus livros; que (2.) desenvolveu uma grande autoestima a partir da popularizao das suas obras; que, no entanto, (3.) apresenta um grau elevado de mentira (mentira patolgica) ao sustentar como as suas pesquisas de outros pesquisadores, situao que (4.) indiciaria elementos notrios de esperteza e manipulao; que (5.) inegvel a falta de remorso e de culpa da autora, o que seria possvel comprovar na reiterada negao do fato (plgio), ou seja, que no demonstraria qualquer tipo de arrependimento pela usurpao de obra alheia; que (6.) apresentaria sinais de supericialidade emocional ao persistir no uso de trabalhos de terceiros mesmo aps as denncias (inmeras obras so acusadas de apropriao de trabalhos alheios, segundo a reportagem), fato que (7.) revelaria um nvel alto de insensibilidade e de falta de empatia; e, sobretudo, que (8.) a autora falha em aceitar a responsabilidade decorrente dos seus erros. No h na reportagem qualquer dado sobre a infncia de Ana Beatriz, sugerindo a prtica de agresses contra animais. Mas segundo os dados fornecidos pelo peridico, este seria o nico item da escala 1 do PCL-R em que haveria alguma espcie de dvida quanto aos critrios para deinio de uma personalidade marcada pelo narcisismo agressivo. Alm disso, seria possvel perceber na acusada dos sucessivos crimes contra a propriedade intelectual alguns sinais de estilo de vida socialmente desviante (escala 2), como (1.) comportamento parasitrio mediante a manuteno do seu status em decorrncia do trabalho dos seus manipulados (autores plagiados); (2.) incapacidade de enxergar as consequncias das suas aes no futuro (processos criminal e civil de responsabilizao); (3.) impulsividade; (4.) irresponsabilidade. Registro, porm, para que nenhuma dvida exista acerca da ironia do artigo, que a livre manipulao desta escala, no caso Ana Beatriz, serve apenas como uma metfora, uma espcie de licena cientica para tratar de temas recorrentes (diagnsticos, estigmas e responsabilidades) nesta complexa relao entre os campos ius e psi. Deixo explcito, portanto, desde o princpio, que no acredito na pertinncia tica e na validade cientica destas escalas de medio do mal, fundamentalmente porque entendo que este tipo de tcnica opera a partir de perspectivas causais-deterministas e essencialistas, pouco adequadas aos padres epistemolgicos da contemporaneidade. Ademais, fundamental referir que, assim como qualquer outra perspectiva cientica, esta tcnica carrega e sustenta um projeto poltico (no caso um projeto polticocriminal) muito bem deinido e que produz, na atualidade, um volume inominvel de pessoas vulnerveis criminalizao, tanto pela excluso formal em crceres e em manicmios, quanto pela excluso simblica que se concretiza no cotidiano atravs dos estigmas e preconceitos. 2. A tentao de propor uma avaliao que permita perceber na autora atitudes insensveis voltadas exclusivamente obteno de status, poder e prazer (traos indicativos de uma personalidade antissocial), a partir dos dados colhidos pela reportagem, decorre do fato de Ana Beatriz atuar exatamente dessa forma em inmeras entrevistas. Em vrias oportunidades, sobretudo em programas de grande audincia, a acusada tem realizado diagnsticos de personalidades nocivas, pessoas incapazes de ter afeto, predadores da vida real, personalidades ms em sua essncia nesse sentido, por exemplo, conferir os programas Happy Hour (GNT, 05.11.2008); Sem Censura (TVE, 06.11.2008); Alternativa Sade (GNT, 01.04.2009); Mais Voc

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Publicao Oficial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

(Globo, 14.03.2011), todos disponveis na web. Nos shows televisivos mencionados, a psiquiatra, em inmeras oportunidades, diagnostica pessoas a partir de elementos genricos narrados pelos ncoras ou pelos jornalistas. Aps a narrativa, a expert realiza o enquadramento do sujeito idealizado nas categorias de psicopatia leve, moderada e severa. Todavia, neste ponto creio importante no avanar na irnica e metafrica propositura de um diagnstico inclusive porque no sou proissional da rea e seguir o alerta da prpria Ana Beatriz de que sejam cuidadosas quaisquer avaliaes precipitadas, notadamente porque o PCL uma complexa ferramenta cuja utilizao clnica somente deve ser feita por proissionais ou servios qualiicados (...); e que muitas pessoas podem ser sedutoras, impulsivas, pouco afetivas ou at mesmo terem cometido atos ilegais, mas nem por isso so psicopatas (SILVA, 2008: 68). A propsito Hoenisch, Pacheco e Cirino demonstram o equvoco que o de julgar-se capaz de falar (analisar) sobre um discurso que no se escutou, no caso do produzido pelo sujeito acusado. Assim, indagam os autores, como podemos, na condio de (re)produtores de um conhecimento que se busca legtimo acerca do humano, falar sobre um caso a partir de notas de jornais, ou fragmentos de entrevistas televisivas? (HOENISCH, PACHECO & CIRINO, 2009: 86). Nesse sentido, para alm do extremo cuidado no uso desta ferramenta de preciso questionvel, entendo que propor um diagnstico de Ana Beatriz representaria uma inominvel ofensa tica porque no justiicvel, sob hiptese alguma, que algum seja avaliado, rotulado e exposto publicamente , e constituiria um grave equvoco dos pontos de vista terico e metodolgico. Do ponto de vista conceitual, o conjunto de erros refere-se dubiedade das categorias utilizadas para enquadrar o comportamento desviante; do ponto de vista metodolgico, diz respeito forma tcnica para apreender este contedo altamente malevel. 3. A primeira questo diz respeito aos equvocos tericos. No diz respeito, portanto, aos critrios utilizados pelo expert para aferir se o sujeito sedutor, esperto, manipulador, insensvel, supericial emocionalmente e impulsivo ou se apresenta ausncia de remorso, incapacidade de culpa, falta de empatia, comportamento parasitrio; mas ao signiicado e aos limites na interpretao dessas categorias (anlise conceitual). A anlise dos critrios expostos nas escalas do tipo PCL-R critrios que so utilizados como referenciais em inmeras percias e laudos no processo penal (por exemplo, laudos criminolgicos, exames de cessao de periculosidade e avaliao de inimputabilidade) revela no apenas dubiedade e volatilidade conceituais como possibilita julgamentos marcadamente morais que acabam por substituir valoraes de fatos por juzos de valor indemonstrveis (por exemplo, seduo, esperteza, manipulao e insensibilidade afetiva). Nota-se, ainda, que o contedo de muitas destas categorias se confunde ou permite uma dupla (ou tripla) valorao do mesmo elemento de fato (bis in idem) o fato de o sujeito no admitir o erro, por exemplo, pode ser considerado um indcio de que insensvel, mas, ao mesmo tempo, permite aferir que supericial emocionalmente e incapaz de culpa, circunstncia que produz, sob uma mesma base emprica (inadmissibilidade do erro), valoraes mltiplas na mesma escala de avaliao. Outrossim, se tais valoraes so possveis (cabveis) no mbito da Psiquiatria e da Psicologia ortodoxas (positivistas), em termos jurdico-processuais so invlidas em decorrncia do seu contedo moral (limite material) e da impossibilidade de refutabilidade e de exerccio do contraditrio (limite processual). Nos termos expostos por Ferrajoli (1998), uma prova processual somente vlida se passvel de refutao emprica, ou seja, quando baseada em fatos e no em juzos ou impresses. A valorao judicial deve ser feita, portanto, a partir de dados concretos e no realizada sobre outras valoraes (metavalorao ou valorao de valorao). Ademais, os fatos a serem analisados devem ter estreita relao (nexo de causalidade) com o fato imputado (no caso, o delito). Por este motivo, na novela de Camus (1991), Meursault deveria ter sido julgado exclusivamente pelo assassinato do rabe e no pelo fato de no ter chorado no enterro da me. Do contrrio, estar-se-ia legitimando um modelo de Direito Penal do autor, vedado nos sistemas democrticos de Direito Constitucional (CARVALHO, 2008; CARVALHO, 2013). Determinadas valoraes (juzos) so processualmente invlidas nos modelos de Direito Penal do fato porque impedem que os argumentos sejam empiricamente refutados (contraditados), exatamente por serem sustentadas em hipteses e no em dados objetivos. Tome-se, por exemplo, os casos de atribuio de insensibilidade moral, esperteza ou seduo a determinada pessoa. Qualquer airmao (positiva ou negativa) acerca dessas imputaes decorre muito mais de um valor atribudo pelo intrprete, sempre a partir do seu cdigo moral, do que propriamente da anlise de dados relativamente objetivos que possam ser confrontados com outros elementos empricos. No por outra razo vedado na instruo penal que a testemunha manifeste suas apreciaes pessoais, salvo quando inseparveis da narrativa do fato (art. 213 do Cdigo de Processo Penal). No entanto, no campo jurdico-penal, em inmeras situaes (laudos na execuo das penas e das medidas de segurana, por exemplo), as apreciaes dos experts das reas psi, materializadas no processo de interpretao e de atribuio de signiicado do contedo destas categorias abertas, ingressam judicialmente como argumentos de autoridade. A qualidade de percia tcnica possibilita, pois, em vrias situaes processuais, que determinados juzos (morais) enunciados pelos experts sejam reconhecidos como prova cientica. Trata-se, porm, de um procedimento de manipulao com a inalidade de validao de uma prova invlida. Invlida porque se estas mesmas categorias de anlise (categorias psiquitricas) integrassem tipos penais incriminadores (elementares tpicas), diicilmente subsistiriam a um rgido controle de constitucionalidade, exatamente em razo da sua vagueza, ambiguidade e impreciso (tipos penais lacunares e contraditrios). Assim, o que se h em termos jurdicos uma anlise de circunstncias extratpicas e de elementos acerca da individualidade/identidade do acusado, o que, em decorrncia do fato de estarem para alm dos horizontes do tipo penal imputado, no podem ser valorados sob pena de ofensa aos princpios da legalidade penal e da secularizao do direito. No demasia lembrar que o Direito Penal, nos Estados Democrticos de Direito, responsabiliza as pessoas por fatos que ofendem bens jurdicos palpveis (Direito Penal do fato); no criminaliza ou pune estados ou condies pessoais (Direito Penal do autor) (CARVALHO, 2008; CARVALHO, 2013). 4. A segunda questo diz respeito ao equvoco metodolgico, normalmente perceptvel no fato de grande parte das pesquisas sobre comportamento criminal ter como objeto de investigao grupos previamente selecionados como criminosos lembre-se, por exemplo, da proposta de pesquisa neurolgica com adolescentes em conlito com a lei no Rio Grande do Sul h alguns anos. Ao operar sobre um grupo previamente selecionado (criminalizado) mesmo havendo estudo e aplicao das mesmas escalas em populaes de controle, ou seja, em grupo de indivduos considerados no delinquentes , o resultado desta escolha metodolgica acaba sendo inluenciado por uma varivel que pode ser deinida como profecia que se autocumpre (self-fullilling-prophecy), na tradicional construo de Lemert (1967) e Schur (1971), quando lanadas as bases do paradigma do etiquetamento (labelling approach). Neste cenrio de eleio prvia da populao delinquente, o pesquisador j parte de uma hiptese consolidada: o objeto de investigao um criminoso; ou o criminoso um psicopata. Assim, cabe ao expert reconstruir a histria de vida do investigado e colher aqueles elementos parciais que apontam e comprovam o ato inal (crime). Trata-se, portanto, sempre de um diagnstico retrospectivo: a partir de uma hiptese (o sujeito criminoso ou o criminoso um psicopata), so cuidadosamente selecionados eventos da sua vida que, primeiramente, indiciam ou sugerem, e, posteriormente, comprovam aquele comportamento criminal (neste sentido, conferir HOENISH, 2002; PACHECO, 2011). Por outro lado, a populao de controle em pouco auxilia na compreenso da hiptese. Pelo contrrio, atua sempre como um instrumento ou uma varivel de comprovao da tese central, pois o mesmo procedimento realizado, s que em sentido inverso ou seja, so selecionados eventos parciais da vida das pessoas que compem o grupo de controle que indicam no serem criminosos e/ou psicopatas.(3)

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Alm disso, por mais representativa que seja a amostra do grupo de pesquisa (amostra e populao de controle), as variveis acerca da seletividade do sistema punitivo e das cifras ocultas expostas pela criminologia crtica sempre marcaro uma diferena radical entre as formas de interpretao do fenmeno: o foco na criminalidade como um dado da natureza (paradigma etiolgico, criminologia ortodoxa); a anlise da criminalizao como uma construo poltico-criminal (paradigma do conlito, criminologia crtica). Em termos processuais penais, este diagnstico retrospectivo pode ser aproximado daquilo que Franco Cordero (1986) designa como primado das hipteses sobre os fatos, a forma mentis que caracteriza o estilo inquisitorial de reconstruo da verdade. Neste procedimento, o inquisidor airma previamente uma hiptese e depois reconstri ou manipula os dados (provas, eventos ou circunstncias) com o objetivo da sua comprovao. Assim, a profecia se autocumpre, mas de forma inversa; no do presente para o futuro, mas de determinado passado para o presente (e, logicamente, em momento posterior, para o futuro, em termos de periculosidade). Jock Young (2002) denomina esta tcnica de excluso de essencializao do crime e do criminoso. Toda a histria de vida do sujeito interpretada como um momento preparatrio do grande evento que o crime; momento de regresso atvica ao estado de barbrie que o criminoso no conseguiu superar e atingir a maturidade civilizatria (CARVALHO, 2013). A essencializao aprisiona, portanto, tanto o passado (que apenas um momento preliminar) quanto o futuro (que vive da expectativa da repetio) do desviante. A no repetio apenas um estado de ebulio, pois a potncia (delitiva) inexoravelmente ser transformada em ato. Se a recidiva no se manifestar, decorrncia da ausncia de tempo suiciente para a potentia criminalis emergir. 5. A falha mais grave, porm, em todo este procedimento de anlise e etiquetamento de mentes perigosas, a de natureza tica, pois o pesquisador que opera esta tcnica aniquila a pessoa; substituindo a sua identidade pelo rtulo inextirpvel do sujeito perigoso. Assim, concretizada a essencializao, a leitura da histria de vida do sujeito e a expectativa quanto ao seu comportamento futuro so reduzidas a um estigma ixo e imutvel que o aprisiona: o crime. O sujeito anulado, subsistindo apenas a imagem idealizada no rtulo (ou no dado estatstico, se a preocupao for restrita lgica gerencialista). Exatamente por isso no eticamente justo e cientiicamente vlido aplicar contra Ana Beatriz esta tcnica de excluso e de aniquilamento do ser. A autora, como todo mundo, merece ser preservada neste momento de fragilidade e somente poder ser responsabilizada, civil ou criminalmente, aps enfrentar um devido processo, respeitados o contraditrio, a ampla defesa e, sobretudo, a presuno de sua inocncia. No obstante, ao inal, o que interessa ao campo jurdico para aferir responsabilidade pelo crime a (in)existncia de provas concretas de que Ana Beatriz se apropriou do trabalho intelectual dos seus colegas. Nada mais. Sobretudo porque no deve inluenciar na responsabilizao ou na punio o fato de Ana Beatriz no ter derramado lgrimas no velrio de sua me. Metfora que pode ser concretizada no sensacionalismo, na virulncia e na agressividade com a qual a acusada, em seus textos e entrevistas, se refere, invocando pnicos morais queles sujeitos que rotula como vampiros da vida real ou criaturas das trevas.

Referncias Bibliogricas
CAMUS, Albert. O estrangeiro. 3. ed., Rio de Janeiro: Record, 1999. CARVALHO, Salo. Antimanual de criminologia. 5. ed., So Paulo: Saraiva, 2013. _______. Pena e garantias. 3., ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. CORDERO, Franco. Guida alla procedura penale. Torino: Utet, 1986. FERRAJOLI, Luigi. Diritto e ragione: teoria del garantismo penale. 5. ed., Roma: Laterza, 1998. HOENISCH, Julio. Div de procusto: critrios para a percia criminal no Rio Grande do Sul. Dissertao (Mestrado) apresentada ao Programa de Ps-Graduao em Psicologia da PUCRS, 2002. _______; PACHECO, Pedro; CIRINO, Carlos. Transgresso, crime, neurocincias: impasses aos saberes da psicanlise? Estudos de Psicanlise, n. 32, 2009. LEMERT, Edwin. Human deviance, social problems and social control. New Jersey: Prentice-Hall, 1967. MORANA, Hilda. Identiicao do ponto de corte para a escala PCL-R (Psychopathy Checklist Revised) em populao forense brasileira. Tese (Doutorado) apresentada ao Programa de Ps-Graduao em Psiquiatria da USP, 2003. PACHECO, Pedro. Pesquisas do crebro e psicopatias: a potencialidade do criminoso justiicada por saberes cienticos. Tese (Doutorado) apresentada ao Programa de Ps-Graduao em Psicologia da PUC-RS, 2011. SCHUR, Edwin. Labeling Deviant Behavior: its sociological implications. New York: Harper & Row, 1971. SILVA, Ana Beatriz Barbosa. Mentes perigosas: o psicopata mora ao lado. Rio de Janeiro: Objetiva, 2008. YOUNG, Jock. A sociedade excludente: excluso social, criminalidade e diferena na modernidade recente. Rio de Janeiro: Revan, 2002.

Notas:
(*) Agradeo a Carolina dos Reis, Felipe Oliveira, Julio Hoenish, Lilian Reolon, Marcelo Mayora, Mariana Garcia, Mariana Weigert e Renata Costa pela leitura e pelas contribuies. (2) Com esse instrumento [PCL-R], o diagnstico da psicopatia ganhou uma ferramenta altamente conivel que pode ser aplicada por qualquer proissional da rea da sade mental (...). O PCL examina de forma detalhada diversos aspectos da personalidade psicoptica, desde os ligados aos sentimentos e relacionamentos interpessoais at o estilo de vida dos psicopatas e seus comportamentos evidentemente antissociais (transgressores) (SILVA, 2008: 67). (3) Veja-se, por exemplo, a seleo da amostra e do grupo de controle de uma das pesquisas de validao da escala PCL-R no Brasil: os sujeitos de experimentao foram avaliados no Instituto de Medicina Social e de Criminologia do Estado de So Paulo (IMESC); ou estavam cumprindo pena na Penitenciria do Estado de So Paulo; no centro de Observao Criminolgica (SP); Casa de Custdia de Taubat (SP), Hospital de Custdia Andr Teixeira Lima (Cidade de Franco da Rocha, SP) ou ainda na Penitenciria de Ita (SP) (MORANA, 2003: 77). Todos estes indivduos cumpriam pena em diversos presdios no Estado de So Paulo, exceto um deles, que foi selecionado em ambulatrio (...). Uma amostra de 30 indivduos sem antecedentes criminolgicos ou psiquitricos, que no preencheram critrios para TAS, foi usada como controle (MORANA, 2003: 78). Foram selecionados [para a populao de controle] sujeitos conhecidos da autora e da psicloga auxiliar da pesquisa, assim como parentes e amigos que, devido ao longo convvio (em mdia 10 anos), sabia-se da vida pregressa isenta de transtornos, quer sejam psiquitricos, psicolgicos ou da esfera judicial (negativos para registro criminal no Frum Criminal Central Mario Magalhes) (MORANA, 2003: 82).

Salo de Carvalho
Doutor em Direito (UFPR).

Fundado em 14.10.92

DIRETORIA DA GESTO 2013/2014

DIRETORIA EXECUTIVA Presidente: Maringela Gama de Magalhes Gomes 1 Vice-Presidente: Helena Regina Lobo da Costa 2 Vice-Presidente: Cristiano Avila Maronna 1 Secretria: Heloisa Estellita 2 Secretrio: Pedro Luiz Bueno de Andrade 1 Tesoureiro: Fbio Toic Simantob 2 Tesoureiro: Andre Pires de Andrade Kehdi Diretora Nacional das Coordenadorias Regionais e Estaduais: Eleonora Rangel Nacif Assessor da Presidncia: Rafael Lira

CONSELHO CONSULTIVO Ana Lcia Menezes Vieira Ana Soia Schmidt de Oliveira Diogo Rudge Malan Gustavo Henrique Righi Ivahy Badar Marta Saad OUVIDOR Paulo Srgio de Oliveira

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