O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica em Kant

Joosinho Beckenkamp (Universidade Federal de Pelotas) jobeck@ufpel.tche.br

Abstract: In the development of post-kantian philosophy there is an ongoing discussion about the relationship between reason and real external world. This essay argues for Kant's insistence on the external character of law as a necessary moment in the realization of rational legislation as such showing furthermore the origin of Kant's terminology concerning law. The aim of this article is to show that, as per Kant, law as exteriority of practical legislation is a main component of reason becoming real in external world.

Dada a importncia da doutrina kantiana do direito para o desenvolvimento tanto da filosofia quanto da teoria do direito, bem compreensvel que os textos de Kant sobre o direito tenham se tornado desde logo objeto de estudo e de comentrios, os quais muitas vezes primam mais pela excelncia especulativa do que pela ateno ao texto. Assim, subsistem at hoje equvocos elementares de leitura, mas tambm reais dificuldades de compreenso da doutrina kantiana do direito. No sentido de contribuir para um aclaramento das relaes terminolgicas e conceituais da teoria de Kant, procura-se aqui lanar luz sobre dois conjuntos de conceitos e problemas que tm dado particularmente ocasio a interminveis confuses. O primeiro destes conjuntos problemticos forma-se em torno da distino entre moral e tica, uma distino que, no caso da filosofia kantiana, torna-se crucial no momento em que se procura situar o direito no mbito de sua filosofia moral. Maior clareza sobre os termos envolvidos neste conjunto obtm-se analisando a terminologia usada na escola wolffiana, a qual constitui a base de toda a terminologia empregada por Kant. Isso ser feito na primeira seo do artigo. O segundo conjunto problemtico tem a ver com a caracterizao do direito como algo externo, o que se presta muito bem a interpretaes contrrias inteno de Kant. Maior clareza sobre este tpico obtm-se com duas ordens de consideraes. Primeiro, novamente a terminologia usual na escola de que parte Kant, encontrando-se ali tambm amplamente usado o termo externo. Em segundo lugar, preciso mostrar que a defesa da
ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez.2003

152

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

exterioridade do direito no constitui uma ruptura com a idia da legislao prtica da razo pura, mas antes significa o necessrio complemento da legislao meramente interna da razo. Isso ser feito na segunda seo do artigo. Uma terceira seo, dedicada aos mecanismos de implementao da exterioridade da legislao prtica da razo, teve de ser cortada, por falta de espao, encontrando-se no fim do artigo um rpido esboo do procedimento de Kant no concernente a este tpico. 1. A legislao prtica da razo A distino entre moral e direito tem sido amplamente discutida na literatura sobre a filosofia do direito de Kant. Para evitar o equvoco comum, em que se confunde moral e tica, optou-se aqui falar em legislao prtica em vez de legislao moral, apesar de ambas serem tomadas como sinnimas por Kant. Se na Crtica da razo pura Kant ainda fala de leis pragmticas, distinguindo-as de leis prticas puras, "como so as leis morais" (KrV, A800/B828), a partir da Fundamentao da Metafsica dos Costumes e, particularmente, da Crtica da razo prtica, chama de prticas to-somente as leis morais, por serem as nicas regras prticas puras. A legislao prtica da razo significa, pois, nas obras de Kant dedicadas filosofia prtica, sempre legislao moral. Uma vez que nos interessa aqui apenas a legislao prtica da razo, particularmente em sua espcie jurdica, podemos deixar de lado a evoluo que o emprego do termo "prtico" em geral conhece em Kant. O termo "prtico" substitui nele o termo "moral", tal como usado pelos wolffianos, herdando deles a amplitude semntica que o caracteriza. A definio apresentada na Crtica da razo pura, segundo a qual " prtico tudo aquilo que possvel por liberdade" (KrV, A800/B828), revela toda a sua ambigidade, assim que a confrontamos com a definio igualmente ampla do moral comum entre os wolffianos.1 1. 1. Moral em sentido amplo entre os wolffianos Pois "moral" era tomado pelos wolffianos em um sentido bastante amplo, como ressalta das definies dadas por Baumgarten em sua Metaphysica, precisamente o texto

Uma reflexo sobre filosofia moral dos anos 1770 documenta esta continuidade no uso dos termos: Aquilo ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003.

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

153

que constitui o pano de fundo do desenvolvimento da terminologia kantiana. na seo da Psicologia dedicada ao conceito de liberdade que Baumgarten apresenta sua definio do moral em sentido amplo: "O conexo com liberdade moral em sentido lato." (Baumgarten, Metaphysica, 723) Uma vez que o conexo definido simplesmente como o possvel em nexo (cf. Metaphysica, 19), tem-se assim uma definio vastssima do moral, como de tudo aquilo que tem a ver com a liberdade. Tanto o prtico de Kant, como "o que possvel por liberdade", quanto o moral de Baumgarten, como o que possvel em nexo com a liberdade, admitem, portanto, e requerem, caso se queira chegar a uma conceituao apropriada ao rigor das exigncias ticas, uma especificao de seus diferentes sentidos. Talvez a mais bsica seja, em Baumgarten, aquela que distingue entre uma possibilidade moral em sentido amplo e uma em sentido estrito: "Assim, moralmente possvel : 1) aquilo que no pode ser feito a no ser por liberdade ou na substncia livre enquanto tal, em sentido lato; 2) aquilo que no pode ser feito a no ser por liberdade determinada em conformidade com as leis morais, em sentido estrito, ou o lcito." (Baumgarten, Metaphysica, 723). O sentido amplo do moral em Baumgarten, assim como o sentido mais amplo do prtico em Kant, obtido a partir do conceito de liberdade, antes mesmo de se abordar a relao, possvel ou necessria, da liberdade com a legislao da razo. Se inicialmente pde surpreender que Baumgarten tenha includo a definio do moral em sua Metaphysica, fica claro agora que isso no constitui nenhum problema, a no ser talvez terminolgico, pois o moral em sentido amplo simplesmente tudo aquilo que pode ser feito por uma substncia livre. O moralmente possvel em sentido estrito, entretanto, leva para alm da Metafsica, descortinando o domnio da filosofia prtica ou das obrigaes morais, em que se exige a adequao da liberdade s leis morais. Ora, neste mbito da legislao moral Kant realiza uma verdadeira revoluo, a partir particularmente da Fundamentao da Metafsica dos Costumes. Esta revoluo afeta tambm o uso do termo "prtico" em Kant, que a partir da Crtica da faculdade do juzo deveria ser circunscrito ao prtico em sentido moral. Quanto ao termo "moral", Kant sempre o empregou no sentido estrito de "prtico puro", implicando um uso prtico da razo pura (assim j em KrV, A800/B828). Mesmo tomado neste sentido

que possvel pela liberdade possvel praticamente, i. e., [] moral. (AA XIX, 209) ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003

154

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

estrito, entretanto, o termo "moral" admite ainda uma especificao, que entre os wolffianos era introduzida em relao ao segundo sentido do moral e do moralmente possvel (o sentido estrito), conduzindo distino entre a tica (ethica), doutrina das obrigaes internas, e o Direito (jus), doutrina das obrigaes externas. Esta ltima especificao foi explicitada por Kant to-somente na Metafsica dos Costumes, o que tem dificultado a compreenso aos leitores familiarizados com a Fundamentao da Metafsica dos Costumes e a Crtica da razo prtica, mas desconhecedores da terminologia e sistemtica wolffianas. 1. 2. Moral e Direito em Kant Para a delimitao do conceito de moral em sentido amplo, dispe-se, desde a Fundamentao da Metafsica dos Costumes, da distino incisiva entre leis da natureza e leis da liberdade. Tudo ocorrendo segundo leis (cf. GMS, AA IV, 412), somente se ter um domnio distinto do terico, que trata das leis da natureza, se puder ocorrer algo, no independente de qualquer lei, mas segundo uma lei da liberdade. Um domnio prtico sem leis da liberdade seria apenas um apndice da filosofia terica, como especificao de regras tcnicas para nos valermos adequadamente das leis da natureza. Obtm-se, assim, uma clara condio para um discurso prtico propriamente dito: "to-somente o prtico segundo leis da liberdade pode ter princpios que no dependem de nenhuma teoria" (MS, AA VI, 217). A filosofia prtica se ocupar, doravante, do domnio constitudo por estes princpios independentes da teoria acerca da natureza, tendo por objeto propriamente as leis da liberdade. Neste sentido estrito do termo "prtico", a filosofia prtica ser, toda ela, filosofia moral, inclusive a filosofia do direito. Pois "estas leis da liberdade chamam-se morais, diferena de leis naturais." (MS, AA VI, 214) Ou seja, a alternativa s leis da natureza, leis daquilo que , so as leis morais, como leis da liberdade ou daquilo que deve ser: distino fundamental da filosofia kantiana, mas que se encontra prefigurada na Metaphysica de Baumgarten, que tambm entende as leis morais como leis de determinao da liberdade: porque o moral em sentido lato compreende tudo o que pode ser dado com a liberdade, possvel dizer simplesmente que "determinaes livres so morais [e ...] leis das determinaes morais [so leis] morais" (Baumgarten, Metaphysica, 723). Neste nvel geral e abstrato, preciso tomar o termo
ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003.

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

155

"moral" de uma forma bastante neutra, como sinnimo de prtico ou possvel segundo a liberdade, evitando as conotaes ticas ou moralizantes no sentido vulgar. Pois este termo tem de cobrir tanto o tico quanto o jurdico, tomando-se mesmo esse ltimo em seu sentido estrito de legalidade meramente externa, como prope a distino kantiana: "Na medida em que incidem apenas sobre aes meramente externas e sua legalidade, elas [as leis morais] se chamam jurdicas; mas, se exigem tambm que elas sejam mesmo os fundamentos de determinao das aes, elas so ticas" (AA VI, 214). Com uma pequena precauo, possvel evitar que se confunda o moral, que constitui aqui o gnero, com o tico, apenas uma de suas espcies, ao lado do jurdico. A especificao do moral em termos do jurdico e do tico feita por Kant com base em uma anlise dos elementos envolvidos em uma legislao prtica ou moral: "Toda legislao [prtica] contm duas partes: primeiro, uma lei, que representa objetivamente como necessria a ao que deve acontecer, i. e., que faz da ao um dever, segundo, um mbil, que liga subjetivamente representao da lei o fundamento de determinao do arbtrio para esta ao; a segunda parte , pois, esta: que a lei faz do dever um mbil. Pela primeira, a ao representada como dever, o que um mero conhecimento terico da determinao possvel do arbtrio, i. e., de regras prticas; pela segunda, a obrigao de assim agir ligada efetivamente no sujeito ao fundamento de determinao do arbtrio." (MS, AA VI, 218) peculiar da filosofia do direito de Kant a limitao de seu escopo a uma legislao (sempre pura) da razo, quer dizer, quilo que a razo pode estabelecer a priori no mbito do direito, e ainda assim firmar uma diferena essencial do direito em relao tica. Aquela limitao ao a priori da razo torna as leis jurdicas ipso facto aptas a uma incorporao s exigncias ticas, como se ver adiante. O que s no leva a um apagamento da fronteira entre os dois domnios, porque a legislao jurdica da razo conta com um mbil determinante do arbtrio distinto do prprio dever, ou seja, conta com um mbil no tico, de acordo com as distines introduzidas com base nesta diferena dos mbeis: "Toda legislao pode, portanto, distinguir-se ainda em vista dos mbeis. Aquela que faz de uma ao um dever e deste dever ao mesmo tempo um mbil tica. Mas aquela que no inclui o ltimo na lei, admitindo assim tambm um outro mbil que no a idia do prprio dever, jurdica." (MS, AA VI, 218-9) Desde a Fundamentao da Metafsica dos
ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003

156

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

Costumes, Kant vem insistindo na necessidade de que, nas determinaes morais ou ticas, o dever ou a representao da lei constitua o prprio mbil da vontade; esta condio explicitada agora, na Metafsica dos Costumes, como valendo incondicionalmente apenas na esfera do tico, admitindo-se para a esfera do jurdico mbeis empricos: "Percebe-se facilmente, em vista da ltima [da legislao jurdica], que este mbil diferente da idia do dever tem de ser tirado dos fundamentos passionais de determinao do arbtrio, [ou seja,] das inclinaes e averses, e, dentre essas, dos da ltima espcie, porque deve ser uma legislao, que coercitiva, e no um incentivo, que convidativo." (MS, AA VI, 219) Em outras palavras: a legislao jurdica deve poder contar com um mbil do arbtrio que no decorre da prpria lei, particularmente com uma averso (naturalmente s conseqncias desagradveis de aes ilcitas) causada por mecanismos coercitivos externos, cuja legitimidade ou racionalidade ainda ter de ser demonstrada. 1. 3. Direito e tica O moral em sentido amplo cobre, portanto, em Kant todas as leis da liberdade, quer dizer, toda a legislao da razo para a liberdade ou simplesmente legislao prtica. Como bem mostrou R. Terra,2 este conceito lato de moral constitui o gnero de uma diviso em que o tico figura como uma espcie, cuja diferena especfica precisamente a exigncia de que a prpria lei ou o dever dela decorrente constitua o mbil determinante do arbtrio. A outra espcie, o direito, diferencia-se, no por apresentar uma legislao de carter diferente (por exemplo, hipottica ou heternoma), mas simplesmente por admitir (possibilidade) ou mesmo exigir (necessidade) um mbil diferente do respeito pela lei. O carter categrico e incondicional da legislao moral, reconhecido por todo leitor da tica kantiana,3 vale igualmente para o direito, na medida naturalmente em que ele decorrente de princpios prticos a priori da razo, e no meramente de uma legislao

Cf. R. Terra, A distino entre direito e tica na filosofia kantiana, in: Filosofia Poltica 4 (1987). p. 50. A distino entre a moral e a tica, nos termos aqui apresentados, feita e mantida por Kant apenas na Metafsica dos Costumes, sua ltima obra sobre filosofia prtica. As obras anteriores, particularmente a Fundamentao da Metafsica dos Costumes e a Crtica da razo prtica, falam em geral de moral (Moral, Moralitt, moralisch e seus correlatos germnicos Sittenlehre, Sittlichkeit, sittlich), tendo como objeto, entretanto, primordialmente aquilo que na Metafsica dos Costumes constitui o propriamente tico. A partir do que fica dito nesta ltima obra, fcil, entretanto, separar naquelas o que vale para a moral em geral e o que deve ser circunscrito tica (a determinao da vontade pelo simples respeito lei moral).
3

ethic@

Florianpolis

v.2

n.2

p.151-171

Dez. 2003.

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

157

positiva revelia das exigncias da razo prtica pura. Antes de se investigar, portanto, o que constitui a especificidade do direito, sua essencial exterioridade, convm recordar os elementos constitutivos de uma legislao prtica em geral na vontade humana, afastando de antemo um possvel mal-entendido, que consiste em inferir da especificidade do direito sua completa separao da moral em geral. Como legislao prtica da razo, a legislao jurdica constitui uma instncia da autonomia da vontade, quer dizer, da faculdade de se dar a si mesmo ou a sua liberdade uma lei. Esta faculdade da autonomia constitui para Kant o conceito positivo da liberdade, fundando-se nela as leis prticas. Nesta medida, portanto, as leis jurdicas so tambm leis da autonomia, simplesmente por serem leis prticas. Alm disto, expressam-se como imperativos perante o arbtrio humano, por ser esse capaz de descumprir a lei, e imperativos categricos, por se tratar de leis prticas ou regras prticas puras. Estes elementos so recordados na introduo Metafsica dos Costumes: "Sobre este conceito positivo (em sentido prtico) da liberdade fundam-se leis prticas incondicionais, chamadas morais, as quais so, para ns, cujo arbtrio afetado sensivelmente e assim no por si mesmo adequado vontade pura, mas muitas vezes com ela conflitante, imperativos (mandamentos e proibies), e mesmo imperativos categricos (incondicionais), pelo que se diferenciam dos imperativos tcnicos (as prescries da arte), que ordenam sempre apenas de forma condicionada." (MS, AA VI, 221) A mesma introduo Metafsica dos Costumes recorda ainda o que constitui o contedo deste imperativo categrico, a universalizabilidade das mximas das aes: "O imperativo categrico, que em geral apenas expressa o que obrigao, diz: age de acordo com uma mxima que pode valer ao mesmo tempo como uma lei universal. Primeiro tu tens de considerar, portanto, tuas aes segundo seu princpio subjetivo: se este princpio tambm objetivamente vlido, no entanto, tu somente podes conhecer no fato de ele se qualificar para uma legislao universal tal qual exigida pela razo, ao exigir que te penses atravs do mesmo como universalmente legislador." (MS, AA VI, 225) A essncia da legislao prtica da razo, que se apresenta como imperativo categrico apenas a um arbtrio livre capaz de desobedecer, consiste na exigncia da qualificao para uma legislao universal. Esta exigncia feita a um ser dotado de uma vontade capaz de se dar a si mesma uma lei, constituindo-se, pois, em vontade legisladora. A esta vontade
ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003

158

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

autnoma feita a exigncia de se determinar sempre como se fosse ao mesmo tempo universalmente legisladora, quer dizer, como se suas determinaes constitussem regras universais ou simplesmente leis. Ora, a qualificao para a universalidade de uma lei prtica constitui tambm a essncia da exigncia colocada pela razo prtica pura para o mbito do direito ou da coexistncia externa dos arbtrios, incidindo agora sobre as aes externas do arbtrio. Obtm-se, assim, "a lei universal do direito: age exteriormente de tal maneira que o livre uso de teu arbtrio possa coexistir com a liberdade de qualquer um segundo uma lei universal" (MS, AA VI, 231). Na medida em que a legislao jurdica uma especificao desta exigncia de universalizabilidade, ela legislao moral, da qual decorrem obrigaes que um ser racional puro tambm teria como mbeis de seu arbtrio. No sendo, entretanto, seres racionais puros, os homens podem eventualmente precisar ainda de um outro mbil, cuja implementao constituir o direito como essencialmente externo. A especificidade do direito no mbito da filosofia prtica decorre da legitimidade do estabelecimento de um mbil no tico para o arbtrio dos seres humanos. Como obrigaes estritas ou deveres, tambm obrigaes jurdicas (portanto externas, no sentido de que podem ser cobradas externamente) deveriam ser cumpridas simplesmente por serem deveres ou obrigaes decorrentes da legislao prtica ou moral da razo, constituindo, assim, tambm deveres ticos: "Pode-se ver, assim, que todos os deveres, pelo simples fato de serem deveres, pertencem tica; mas sua legislao no por isso se encontra sempre na tica, mas, para muitos deles, fora da mesma. Assim, a tica ordena que eu tenho de cumprir um compromisso assumido em um contrato, mesmo que a outra parte no pudesse me coagir a tanto, mas ela assume a lei (pacta sunt servanda) e o dever correspondente como dados pelo direito. A legislao de que promessas feitas tm de ser cumpridas encontra-se, portanto, no na tica, mas no direito (jus). A tica apenas ensina em seguida que, mesmo se o mbil ligado quele dever pela legislao jurdica, a saber, a coao externa, for deixado de lado, a idia do dever por si s j suficiente como mbil." (MS, AA VI, 219-220) Um mbil porventura muito fraco para garantir a coexistncia dos arbtrios segundo uma lei universal. Reconhecendo a fraqueza da vontade humana na consecuo da lei moral, a razo confere uma autorizao para o estabelecimento de mbeis mais fortes como garantia da coexistncia universal dos
ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003.

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

159

arbtrios, constituindo tarefa do filsofo mostrar a legitimidade ou racionalidade desta autorizao e a natureza destes mbeis enquanto conseqncias de uma autorizao ou mesmo exigncia da razo prtica pura. Tanto a legislao jurdica quanto a legislao tica constituem, portanto, legislao moral, com tudo o que dela decorre; mas diferenciam-se pelo mbil que exigem ou admitem para a determinao do arbtrio, diferena que funda a distino entre direito e tica: "A doutrina do direito e a doutrina da virtude no se distinguem, pois, tanto por seus deveres diferentes, como bem mais pela diferena da legislao, a qual liga lei um ou outro mbil." (MS, AA VI, 220) A legislao tica, fundamento da doutrina da virtude, exige que a prpria lei constitua o mbil, enquanto a legislao jurdica, fundamento da doutrina do direito, no coloca esta exigncia de pureza na determinao do arbtrio, mas se constitui efetivamente na medida em que implementa a esfera da coero externa, como causa de um mbil (naturalmente interno) distinto do simples respeito pela lei moral. A legislao prtica da razo adquire, portanto, com a legislao jurdica, uma dimenso externa, implementando-se finalmente como exterioridade. 2. O direito como exterioridade da legislao prtica A caracterizao do direito como exterioridade remonta a G. Solari, que propunha uma leitura da filosofia do direito de Kant com nfase na tendncia a mecanizar a relao jurdica mediante a coao e a exterioridade.4 Ainda que se possa falar, em certa medida, de uma exigncia de mecanizao das relaes jurdicas em Kant, no parece necessrio, contudo, concluir da que a filosofia kantiana do direito prope uma analogia ntima e perfeita entre a cincia do direito e a matemtica,5 distanciando-se da cincia do esprito para assumir formas e mtodos prprios das cincias fsicas e matemticas.6 A insistncia neste ltimo ponto, com base no que Kant diz na observao ao E da Introduo Doutrina do Direito, leva a desconsiderar os procedimentos peculiares adotados nos Princpios metafsicos da doutrina do direito, e que so procedimentos caractersticos da filosofia prtica kantiana.

G. Solari, Studi storici di filosofia del diritto (cap. VII: Scienza e Metafisica del Diritto in Kant) Turim, G. Giappichelli, 1949, p. 215. 5 Cf. G. Solari, Studi storici di filosofia del diritto, p. 214. ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003

160

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

Sem compartilhar, portanto, o excesso mecanicista da interpretao proposta por Solari, cabe aqui mostrar que a caracterizao do direito como exterioridade faz sentido nos termos mesmos da filosofia prtica kantiana. Trata-se, pois, de enfatizar a natureza externa, e como que mecnica, das relaes jurdicas, quando se est falando de direito em sentido estrito. A exterioridade do direito no deve ser entendida, entretanto, como uma simples exteriorizao da legislao prtica, pois todo seguimento da lei moral seria, na medida em que tem conseqncias no mundo externo, uma exteriorizao da lei, o que no significa, entretanto, que tal seguimento tambm instituiria relaes de legalidade no mundo externo. Ora, precisamente isso que o direito tem de fazer para ter uma funo especfica no domnio prtico, caracterizando-se ento propriamente como exterioridade da legislao prtica. 2. 1. Externo e interno na filosofia prtica dos wolffianos Os wolffianos entendiam a filosofia prtica como cincia das obrigaes dos homens,7 constituindo o conceito de obrigao (obligatio) tambm o referencial para a subdiviso ulterior do domnio prtico. Em alguns casos, a relao de obrigao pode ser conhecida suficientemente da natureza das aes e dos agentes, em outros, apenas do arbtrio livre de algum outro, o que permite distinguir as obrigaes internas das obrigaes externas: Aquela obrigao natural (objetiva, intrnseca, interna), esta positiva (arbitrria, subjetiva, formal, extrnseca, externa).8 A obrigao interna, quando decorre da prpria natureza racional do agente, sem que seja necessrio levar em considerao o arbtrio de outros; quando a obrigao decorre to-somente da relao ao arbtrio alheio, trata-se de uma obrigao externa. Uma vez que a obrigao a aes contrrias prpria inclinao tem de se apresentar como coao moral,9 pela qual certas aes so tornadas moralmente

6 7

G. Solari, Studi storici di filosofia del diritto, p. 215. Baumgarten, Initia philosophiae practicae primae, 1 (reimpresso em AA XIX, 9). 8 Baumgarten, Initia philosophiae practicae primae, 29 (AA XIX, 19). 9 Cf. Baumgarten, Metaphysica, 723 (AA XVII, 137): Necessitatio moralis est obligatio. Obligatio ad actionem invitam erit coactio moralis. Infelizmente no dispomos em portugus de um equivalente para o termo latino necessitatio e seu correspondente alemo Ntigung. No contexto, entretanto, possvel substitu-lo por coao, com base na equivalncia estabelecida por Baumgarten no 701 da Metaphysica: Necessitatio (coactio) est mutatio alicuius ex contingenti in necessarium.

ethic@

Florianpolis

v.2

n.2

p.151-171

Dez. 2003.

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

161

necessrias, mesmo havendo desejos ou inclinaes contrrias, encontra-se desenvolvida a distino entre o externo e o interno particularmente em relao coao moral. A coao moral interna pressupe certamente a liberdade, pois nela o ser racional livre apenas coage a si mesmo: A coao moral interna, pela qual a pessoa dita coagir-se a si mesma, obrigao de si mesmo.10 Na coao moral interna, tem-se uma relao de coao intrnseca vontade da pessoa, no sendo necessrio apontar, em sua determinao, para a vontade ou o arbtrio de outros. A relao ao arbtrio de outros constitutiva, entretanto, da coao moral externa: A coao moral externa, pela qual a pessoa dita coagir a outra em certa medida, obrigao de outrem.11 Como coao moral, e no fsica,12 a coao moral externa certamente pressupe tambm a liberdade, ainda que Baumgarten no apresente uma resposta questo que se costuma fazer aqui, a saber, a de como possvel conciliar a liberdade com a coao e particularmente com a coao externa. Em todo caso, a coao moral externa definida em termos de ameaa de violncia fsica, tratando-se da autorizao para a extorso de uma determinao do arbtrio alheio. O que define uma obrigao como externa precisamente a possibilidade de que a determinao de nosso arbtrio no sentido daquilo que exige a obrigao nos seja extorquida: Somos obrigados externamente, se e na medida em que nos representamos a determinao livre como podendo ser extorquida, i. e., tal que sua extorso moralmente possvel ou lcita por parte de outros homens. Somos obrigados [apenas] internamente, contudo, se e na medida em que no nos representamos a determinao livre, qual somos obrigados, como podendo ser extorquida.13 A possibilidade ou impossibilidade (moral) de uma tal extorso constitui, ademais, a base para a distino entre deveres perfeitos e imperfeitos: A obrigao a uma determinao livre atravs de uma extorso lcita por parte de outros homens externa (plena, perfeita), as demais so obrigaes internas (no plenas, imperfeitas).14 Uma obrigao externa vem acompanhada, portanto, da permisso de extorquir uma determinao do arbtrio livre.

10 11

Baumgarten, Initia philosophiae practicae primae, 51 (AA XIX, 27). Baumgarten, Initia philosophiae practicae primae, 52 (AA XIX, 28). 12 A contraposio entre a necessidade fsica e a necessidade moral encontra-se explicitada em Baumgarten, Initia philosophiae practicae primae, 11 e 12 (AA XIX, 12). 13 Baumgarten, Initia philosophiae practicae primae, 56 (AA XIX, 30). 14 Baumgarten, Initia philosophiae practicae primae, 56 (AA XIX, 30).

ethic@

Florianpolis

v.2

n.2

p.151-171

Dez. 2003

162

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

Definindo-se as leis morais como proposies que enunciam as obrigaes,15 tem-se o referencial para finalmente abordar a espcie jurdica da obrigao, distinguindo-se seis sentidos diferentes do termo direito (jus): Direito significa: 1) a ao conforme lei; 2) a lei; 3) o complexo de leis semelhantes em sentido lato; 4) o complexo de leis semelhantes em sentido estrito, o direito estrito (externo, coativo, pleno, perfeito); 5) uma faculdade moral qualquer, em sentido lato; ... 6) em sentido estrito, o direito a faculdade moral concedida pelas leis em sentido estrito [quer dizer, leis externas, coercitivas].16 Estes diferentes significados do termo direito (jus ou Recht) perpassam ainda o texto de Kant, em que so particularmente relevantes o primeiro, o quarto e o sexto. A partir das diversas distines traadas por Baumgarten, Kant vai elaborando suas prprias contraposies. Assim, em seus apontamentos ao manual de Baumgarten, observa nos anos 1770: moralidade interna, pela natureza da ao (externa, por dever em relao a ordens). (R 6480, AA XIX, 21) Esboa-se, assim, a distino posterior entre moralidade (aqui, moralidade interna) e legalidade (aqui, moralidade externa, tambm presente com o termo latino legalitas). E, j nos anos 1770, explicita uma distino entre o direito e a tica, com base precisamente no modo de coagir: sou coagido moralmente de forma externa atravs de motivos do direito, de forma interna, atravs de motivos da tica. (R 6492, AA XIX, 27). 2. 2. A exterioridade das relaes jurdicas em Kant Como visto, as leis jurdicas, por serem leis da liberdade, so tambm chamadas de leis morais, tanto por Baumgarten quanto por Kant. Distinguem-se das leis ticas, por incidirem apenas sobre aes meramente externas e sua legalidade (MS, AA VI, 214), o que significa que no exigem que a prpria lei seja tambm o mbil na determinao do arbtrio, contentando-se com uma adequao meramente externa ao que exigido pela lei. Nesta medida, as leis jurdicas incidem to-somente sobre a liberdade no uso externo do arbtrio, quer dizer, na determinao do arbtrio a aes externas, pelas quais torna-se capaz de influenciar a esfera de determinao do arbtrio dos outros. A liberdade no uso interno do arbtrio, quer dizer, na determinao interna do arbtrio em relao prpria lei,

15

Cf. Baumgarten, Initia philosophiae practicae primae, 60 (AA XIX, 32). ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003.

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

163

concerne apenas legislao tica (cf. MS, AA VI, 214). A distino entre externo e interno aplicada tambm aos deveres, tendo-se os deveres de direito (Rechtspflichten) como deveres externos e os deveres de virtude (Tugendpflichten) como deveres internos: Os deveres pela legislao jurdica s podem ser deveres externos, porque esta legislao no exige que a idia deste dever, a qual interna, seja por si mesma fundamento de determinao do arbtrio do agente, e, uma vez que precisa ainda assim de um mbil apropriado para as leis, ela somente pode ligar mbeis externos com a lei. (MS, AA VI, 219) Ainda que a caracterizao das obrigaes (Verbindlichkeiten) jurdicas como deveres (Pflichten) possa sugerir aqui uma incorporao tica antecipada ou precipitada, uma vez que, segundo a Fundamentao da Metafsica dos Costumes, o conceito do dever implica a adequao lei por respeito prpria lei (cf. GMS, AA IV, 400), trata-se claramente, contudo, de uma obrigao meramente externa, o que explicitado apontando-se para a necessidade de se ligar um mbil externo com a lei. Um dever externo, neste sentido, na medida em que pode ser cobrado ou coagido (extorquido) externamente.17 Na perspectiva da legislao jurdica, os deveres jurdicos so obrigaes meramente externas, no se esperando que a pessoa os cumpra por respeito (interno) prpria lei; pelo contrrio, a legislao jurdica s se torna efetiva ao ligar lei um mbil com fundamento externo. Como a legislao tica se caracteriza precisamente pela exigncia de que a adequao lei tenha como fundamento nico o mbil interno do respeito lei, est claro que ela no pode ser externa, ao contrrio da legislao jurdica: A legislao tica (mesmo que os deveres possam ser tambm externos) aquela que no pode ser externa; a jurdica aquela que tambm pode ser externa. (MS, AA VI, 220) A legislao jurdica confrontada aqui com a legislao tica, distinguindo-se ento vagamente como podendo ser externa, o que poderia deixar em aberto a possibilidade de uma legislao jurdica que

16 17

Baumgarten, Initia philosophiae practicae primae, 64 (AA XIX, 33). A adequao ao uso comum deixa margem a uma confuso terminolgica que o prprio texto de Kant desfaz ao apresentar o dever (Pflicht) como a matria da obrigao (Verbindlichkeit): Dever aquela ao qual algum obrigado. Ele , portanto, a matria da obrigao, e pode ser o mesmo dever (segundo a ao), ainda que possamos ser obrigados a isso de diferentes maneiras. (MS, AA VI, 222). Uma vez que, segundo a matria, as obrigaes jurdicas (naturalmente na medida em que podem ser estabelecidas com base na prpria razo) tambm devem ser incorporadas s exigncias da tica, a distino entre o jurdico (externo) e o tico (interno) incide aqui propriamente sobre as obrigaes, dizendo respeito maneira ou forma pela qual se obrigado. ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003

164

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

no fosse efetivamente externa; como veremos adiante, contudo, a legislao jurdica bem mais aquela que no s pode, mas precisa ser efetivamente externa. As leis oriundas de uma legislao jurdica so ditas leis externas, numa terminologia tambm prefigurada em Baumgarten: As leis obrigatrias para as quais possvel uma legislao externa chamam-se em geral leis externas (leges externae). (MS, AA VI, 224) Estas leis externas dividem-se em duas espcies, a primeira constituda daquelas leis jurdicas que podem ser conhecidas a priori pela razo, quer dizer, sem levar em considerao uma legislao externa efetiva (positiva), a segunda constituda daquelas leis jurdicas que provm de uma legislao externa positiva: aquelas cuja obrigao pode ser conhecida a priori pela razo, mesmo sem legislao externa, so leis naturais, ainda que externas; aquelas, ao contrrio, que nem sequer obrigam sem uma legislao externa efetiva (portanto, sem a ltima, no seriam leis) chamam-se leis positivas. (MS, AA VI, 224) Claro est que a incorporao das leis jurdicas naturais s exigncias da tica se d sem maior dificuldade; a incorporao das leis positivas, entretanto, constitui um problema, a que poderemos responder s parcialmente adiante, ao tratar da implementao da exterioridade do direito. V-se, pois, que a caracterizao do direito como exterioridade passa por todas as instncias que permitem distinguir o direito no mbito da filosofia prtica. Avanando no sentido de uma maior sistematizao, tem-se que, na anlise do conceito do direito em geral, Kant explicita em trs momentos distintos a exterioridade das relaes de direito. Assim, o conceito do direito diz respeito, em primeiro lugar, apenas relao externa e prtica de uma pessoa com uma outra, na medida em que suas aes, como fatos, podem ter (imediata ou mediatamente) influncia umas sobre as outras. (MS, AA VI, 230) Somente aes externas com conseqncias externas so objeto de determinaes de direito, porque somente elas estabelecem uma relao prtica externa entre os diversos arbtrios, na medida em que, por si mesmas ou em suas conseqncias, tm influncia sobre o mbito de determinao do arbtrio alheio. As determinaes internas da vontade ficam, portanto, fora da esfera jurdica; m vontade, desejos perversos e coisas do gnero no so levadas em considerao pelo julgamento meramente jurdico, desde que no cheguem a se efetivar em aes externas. Na explicitao da exterioridade da relao jurdica, importante ademais registrar
ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003.

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

165

que o conceito do direito em segundo lugar, no significa a relao do arbtrio ao desejo (portanto mera necessidade) do outro, como por exemplo nas aes da caridade ou da indiferena, mas apenas ao arbtrio do outro. (MS, AA VI, 230) A relao ao desejo do outro seria uma relao a uma determinao interna do outro, a qual pode ser objeto de determinaes ticas, mas no de determinaes jurdicas, na medida em que essas devem permanecer circunscritas ao mbito das relaes meramente externas; neste mbito, o outro comparece tambm apenas exteriormente, como arbtrio que se determina a aes externas. Uma vez que os fins que o outro se prope, a matria do arbtrio, decorrem de determinaes internas de sua vontade, a estrita exterioridade do direito tem como conseqncia sua formalidade: Em terceiro lugar, nesta relao recproca do arbtrio, tambm no levada em considerao a matria do arbtrio, i. e., o fim que cada um se prope com o objeto que quer, p. ex., no se pergunta, se algum ter vantagem ou no com a mercadoria que compra de mim para o seu prprio comrcio, mas pergunta-se apenas pela forma na relao do arbtrio recproco, na medida em que ele considerado simplesmente como livre, e se assim a ao de um dos dois se deixa pr de acordo com o arbtrio do outro segundo uma lei universal da liberdade. (MS, AA VI, 230) Poder-se-ia dizer que, do ponto de vista material das determinaes internas da faculdade de desejar, o arbtrio essencialmente infinito; que ele possa ainda assim ser unificado com outros arbtrios, igualmente infinitos, depende precisamente desta abstrao formal de toda matria, limitando-se o conceito do direito s condies externas sob as quais o arbtrio de um pode coexistir com o arbtrio dos demais segundo o princpio da universalidade. no contexto desta explicitao da exterioridade das relaes jurdicas que se deve ler ento a definio da juridicidade de uma ao: justa toda ao segundo a qual ou segundo cuja mxima a liberdade do arbtrio de cada um pode coexistir com a liberdade de qualquer um segundo uma lei universal. (MS, AA VI, 230) Pois somente aes externas, com conseqncias externas, so relevantes, quando se trata simplesmente de estabelecer um princpio universal da coexistncia dos arbtrios. Assim como se abstrai, na definio de uma ao justa ou direita, das determinaes internas da vontade alheia, retendo-a tosomente como arbtrio, quer dizer, como determinao a aes externas, da mesma forma no se considera nela a determinao interna da prpria vontade: Segue-se disto tambm que no se pode exigir que este princpio de todas as mximas seja por sua vez tambm ele
ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003

166

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

minha mxima, i. e., que eu faa dele a mxima de minha ao, pois cada um pode ser livre, mesmo que sua liberdade me fosse inteiramente indiferente ou eu preferisse l no fundo impedi-la, desde que eu no a prejudique por minha ao externa. (MS, AA VI, 231) O princpio do direito exige meramente uma adequao externa de meu arbtrio s condies que tornam possvel sua coexistncia universal com o arbtrio dos demais; entendendo-se que estas condies so enunciadas em leis, isto quer dizer que no direito se exige apenas a legalidade ou a mera conformidade lei, mesmo que esta seja inteiramente externa. 2. 3. O direito em sentido estrito como coao externa O C da Introduo Doutrina do Direito apresenta, portanto, o princpio universal do direito em termos estritamente externos, o que permite uma definio do que justo ou direito, levando em considerao to-somente as relaes externas entre os arbtrios. A par disto, no entanto, introduz ainda o momento decisivo que prepara a passagem para o conceito do direito em sentido estrito: Se minha ao, portanto, ou em geral meu estado, pode coexistir com a liberdade de qualquer um segundo uma lei universal, ento aquele que me impede nisto injusto para comigo, pois este impedimento (esta resistncia) no pode coexistir com a liberdade segundo leis universais. (MS, AA VI, 231) Desde que minha ao seja justa, quer dizer, tal que permite a coexistncia de meu arbtrio com o arbtrio de todos os outros, no impedindo, assim, o livre exerccio dos demais arbtrios, estou plenamente autorizado pela razo a realiz-la. Em outros termos, tenho a faculdade moral plena de realizar uma ao justa, neste preciso sentido, ou seja, tenho o direito de realiz-la ou de determinar meu arbtrio no sentido de sua realizao no mundo externo. A ao injusta , por derivao, aquela que impede a realizao de uma ao justa, quer dizer, aquela que impede o livre exerccio do arbtrio alheio, constituindo, por conseguinte, um obstculo coexistncia universal dos arbtrios livres. Partindo desta definio do que uma ao injusta, apresentada ainda no mbito formal e abstrato do conceito geral do direito, bastam algumas consideraes para se chegar ao conceito estrito do direito como faculdade da coao externa. Se uma ao injusta impede o arbtrio no exerccio de sua liberdade segundo o princpio da universalidade, ento impedir a ao injusta pode ser considerado uma ao justa, de certa maneira
ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003.

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

167

complementar (e eventualmente necessria) ao justa pretendida inicialmente pelo arbtrio. Sendo assim, a coao pode ser justa, precisamente na medida em que visa impedir uma ao injusta, quer dizer, tal que impede o livre exerccio do arbtrio alheio. Este o raciocnio seguido no D da Introduo Doutrina do Direito, em que se trata de mostrar que o direito vem acompanhado da autorizao para coagir: A resistncia que se ope ao impedimento de um efeito uma promoo deste efeito e concorda com ele. Ora, tudo o que injusto um impedimento da liberdade segundo leis universais; a coao, no entanto, um impedimento ou resistncia sofrida pela liberdade. Por conseguinte, se um certo uso da liberdade ele mesmo um impedimento da liberdade segundo leis universais (i. e., injusto), ento a coao que lhe oposta , enquanto impedimento de um impedimento da liberdade, concordante com a liberdade segundo leis universais, i. e., justa: portanto, de acordo com o princpio de contradio, est ligado ao direito ao mesmo tempo uma faculdade de coagir aquele que lhe causa prejuzo. (MS, AA VI, 231) A coao, enquanto impedimento ou remoo de um impedimento do livre exerccio do arbtrio, , portanto, justa, constituindo um direito como faculdade moral de coagir um outro arbtrio. Seria contraditrio afirmar que algum tem o direito a realizar determinada ao, por ser ela justa, e negar que ele pode realizar uma ao destinada exclusivamente a remover os obstculos ao pretendida, uma vez que a permanncia dos obstculos inviabiliza essa ao, resultando a negao de sua remoo a negao da prpria ao, com o que se acaba negando o direito ao. A faculdade de coagir segue-se, pois, analiticamente do conceito do direito. Tendo em vista que, no estabelecimento da especificidade do direito em geral no domnio da filosofia prtica, a exterioridade das determinaes que constitui a diferena especfica, chega-se ao conceito estrito do direito, a saber, aquele em que no se mescla nada de tico (MS, AA VI, 232), precisamente pela coao externa, cuja finalidade , do ponto de vista das determinaes prticas, introduzir no mbito da determinao do arbtrio um mbil no tico, quer dizer, um mbil diferente do respeito pela prpria lei. O direito estrito , neste sentido, aquele que se deixa representar pela coao externa, constituindo-se como direito ou faculdade moral de coagir. Kant bastante enftico em sua afirmao de que direito e faculdade de coagir significam a mesma coisa: o direito no deve ser pensado como composto de duas partes, a saber, a obrigao segundo uma lei e a faculdade,
ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003

168

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

daquele que obriga o outro atravs de seu arbtrio, de coagi-lo ao cumprimento da obrigao, mas pode-se fazer o conceito do direito consistir imediatamente na possibilidade da conexo da coao recproca universal com a liberdade de qualquer um. (MS, AA VI, 232) No se podendo recorrer na esfera do direito a uma coao interna como eventual motor para o cumprimento da obrigao, o que seria especfico da tica, resta apenas a coao externa como garantia para o cumprimento das obrigaes jurdicas; o direito estrito , pois, a faculdade moral (possibilidade prtica ou autorizao) de ligar ao exerccio da liberdade uma coao externa recproca e universal, no intuito de impedir aquelas aes que impediriam o livre exerccio dos arbtrios. No conceito estrito do direito enfatizado o momento da exterioridade, que j vinha sendo explicitado com o conceito geral do direito. No direito estrito requer-se apenas fundamentos de determinao do arbtrio inteiramente externos, o que permite apresent-lo tambm como o direito inteiramente externo: o direito estrito, a saber, aquele em que no se mescla nada de tico, aquele que no exige outros fundamentos de determinao do arbtrio a no ser os meramente externos, pois ento ele puro e sem mescla com qualquer prescrio de virtude. Portanto s se pode chamar um direito estrito (estreito) o inteiramente externo. (MS, AA VI, 232) Considerado em sua especifidade, e independentemente de uma possvel incorporao de suas leis ao mbito da tica, o direito se caracteriza por sua exterioridade, nos diversos aspectos em que pode ser analisado. Sua efetividade depende da coao externa, que introduz um fundamento meramente externo na determinao do arbtrio; por isto, o direito estrito se fundamenta no princpio da possibilidade de uma coao externa que pode coexistir com a liberdade de qualquer um segundo leis universais. (MS, AA VI, 232) Se a coao externa fosse moralmente impossvel, quer dizer, ilcita, ento no seria possvel tambm o direito estrito, e conseqentemente o direito em geral deixaria de ter uma esfera especfica no domnio da filosofia prtica. O E da Introduo Doutrina do Direito conclui com uma observao sobre uma possvel analogia entre os procedimentos da doutrina do direito e os da matemtica, a qual tem levado muitos dos leitores de Kant a incluir sua filosofia do direito propriamente no domnio da filosofia terica, a ponto de rebaix-la a uma doutrina tcnica e negar-lhe o carter prtico categrico. Vimos que foi este o caso de G. Solari, que deu origem a uma
ethic@ Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003.

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

169

leitura tecnicizante da doutrina kantiana do direito, calcada na analogia entre o direito e a matemtica: A analogia entre a cincia do direito e a matemtica no era para Kant extrnseca e simblica, mas ntima e perfeita.18 Esta leitura se baseia sobretudo na seguinte passagem: A lei de uma coao recproca necessariamente concordante com a liberdade de qualquer um sob o princpio da liberdade universal, como que a construo daquele conceito, i. e., a exibio do mesmo em uma intuio pura a priori, segundo a analogia da possibilidade de movimentos livres dos corpos sob a lei da igualdade da ao e reao. (MS, AA VI, 232) Em analogia com os procedimentos estudados na Crtica da razo pura, a coao externa apresentada aqui como a instncia que torna possvel a exibio do conceito do direito, assim como a construo do conceito na matemtica permite sua exibio na intuio. Apesar da dificuldade de se interpretar adequadamente esta analogia sugerida por Kant,19 como, alis, acontece em geral com as analogias por ele propostas, so assombrosas suas conseqncias, quando levada ao p da letra: somos levados a crer que a doutrina do direito para Kant um produto da razo pura, mais do que da razo prtica, e deve figurar entre as cincias tericas, mais do que entre as cincias ticas e deontolgicas. E, considerando que a aplicao dos critrios e dos mtodos matemticos mede para Kant a validade terica do saber e o grau de sua perfeio, a cincia do direito acaba se encontrando em uma posio vantajosa em relao s outras disciplinas morais, podendo construir com preciso matemtica e a priori os seus conceitos.20 Na exposio de sua doutrina do direito, entretanto, Kant no segue o procedimento sugerido pela analogia com a construo matemtica, a no ser talvez naquele fio condutor geral da reciprocidade, o qual no fornece, contudo, o arcabouo argumentativo do texto. O procedimento seguido por Kant na doutrina do direito caracterstico de toda a sua filosofia prtica, recorrendo ultimamente ao imperativo categrico da razo e a suas conseqncias prticas e tericas, no caso da doutrina do direito, ao postulado jurdico da razo prtica pura.

G. Solari, Studi storici di filosofia del diritto, p. 214. Seu contedo parece reduzir-se finalmente apenas exigncia de uma repartio igual por igual, analogia pela qual tambm a doutrina do direito quer ver determinado o seu de cada um (com preciso matemtica) (MS, AA VI, 233). Nesta medida, a analogia estaria certamente presente no desenvolvimento ulterior da doutrina do direito, em que o princpio da reciprocidade e da retribuio na base da igualdade da ao e da reao constitui um fio condutor fundamental. Mas a aclamada preciso matemtica que o direito pode e deve atingir neste sentido no parece ter de matemtico mais do que esta vaga comparao. 20 G. Solari, Studi storici di filosofia del diritto, p. 215.
19

18

ethic@

Florianpolis

v.2

n.2

p.151-171

Dez. 2003

170

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

A nfase na analogia com a construo matemtica leva, ademais, a dificuldades com o reconhecimento da natureza prtica das normas jurdicas em sentido estrito, quer dizer, como normas que contam com uma coao externa: Mesmo as normas jurdicas so imperativos absolutos, mas para impor-se vontade heternoma devem fundar-se sobre a coao e, como tais, participam do carter naturalista que prprio das normas tcnicas e dos imperativos hipotticos.21 O resultado , portanto, a negao da identidade entre direito e faculdade de coagir, tendo-se, de um lado, normas jurdicas categricas, plenamente reconhecidas como leis de uma vontade autnoma, e, de outro, a esfera de sua efetivao em uma vontade heternoma, atravs da coao externa, na qual as normas jurdicas assumiriam a natureza de normas tcnicas e de imperativos meramente hipotticos. Ao contrrio, caracterizando o direito em geral como essencialmente voltado para sua exterioridade, pode-se manter a identidade entre direito e faculdade de coagir, sustentando que o direito em sentido estrito, quer dizer, como essencialmente externo, se reduz simplesmente faculdade moral de coagir; ao mesmo tempo, deve-se sustentar, entretanto, que tambm as leis jurdicas em sentido estrito, como leis que contam com a coao externa, constituem imperativos categricos ou normas prticas puras, o que decorre simplesmente do fato de serem uma mera explicitao do que vem a ser a exterioridade do direito. Apesar de Kant sugerir que a esfera da exterioridade do direito seria obtida por uma construo terica do conceito do direito, antes por uma argumentao prtica que ela progressivamente apresentada, o que permite entend-la em cada passo como uma exigncia categrica da razo prtica. Para concluir, cumpre lembrar ainda que, mesmo para Kant, a legislao prtica da razo s se torna efetiva externamente atravs de leis estatutrias provenientes e garantidas por um legislador constitudo externamente. As leis positivas de um legislador assim constitudo interessam ao filsofo do direito to-somente no que tange sua concordncia com a legislao a priori da razo, ocupando-se o filsofo propriamente s de uma parte da doutrina do direito em geral: O direito como doutrina sistemtica se divide em direito

21

G. Solari, Studi storici di filosofia del diritto, p. 216. Florianpolis v.2 n.2 p.151-171 Dez. 2003.

ethic@

BECKENKAMP, J. O Direito como Exterioridade da Legislao Prtica da Razo em Kant

171

natural, baseado apenas em princpios a priori, e direito positivo (estatutrio), procedente da vontade de um legislador. (MS, AA VI, 237) A doutrina do direito natural, que estabelece o que possvel conhecer a priori em matria de direito, deve constituir, como disciplina prtica, o fio condutor de toda legislao positiva, fornecendo-lhe os princpios imutveis que devem norte-la (cf. MS, AA VI, 229). A doutrina do direito natural fornece, portanto, os princpios que devem nortear a implementao da exterioridade do direito, sem os quais pode-se muito bem instituir positivamente uma esfera jurdica que no corresponda s exigncias da legislao prtica da razo. Procedendo a partir da prpria razo, a doutrina do direito natural permite estipular, em primeiro lugar, princpios racionais para a interao com outros arbtrios no estado de natureza e, em segundo lugar, princpios de constituio do estado civil, dividindo-se, assim, em duas partes essenciais: A diviso suprema do direito natural tem de ser aquela entre o direito no estado de natureza e o direito civil, dos quais, o primeiro chamado o direito privado, o segundo, o direito pblico. (MS, AA VI, 242) O estudo da implementao da exterioridade da legislao prtica da razo se d, portanto, em duas etapas, a do direito provisrio no estado de natureza ou direito privado e a do direito definitivo no estado civil ou direito pblico.

ethic@

Florianpolis

v.2

n.2

p.151-171

Dez. 2003