Pab|o Snchez Ve|arde Suxanio: I. Introduccin II. Principios que orientan la actividad scal en el proceso penal 1. Independencia y autonoma 2. Principio de jerarqua 3. Principio de lega- lidad en la funcin constitucional del Ministerio Pblico 4. Debido proceso y tutela jurisdiccional 5. Principio de interdiccin de la arbitrariedad III. Ministerio Pblico en la investigacin preliminar del delito 1. Investigacin preliminar 2. Calicacin scal del delito 3. Plazo de la investigacin preliminar 4. Ne bis in idem y cosa decidida IV. Funcin scal en la etapa intermedia I. INTRODUCCIN El Ministerio Pblico es un rgano autnomo, con principios y funciones es- tablecidos en la Constitucin y que deende la legalidad en sentido amplio y promueve la accin de la justicia. De all que sea considerado, no como un r- gano administrativo, sino parajudicial. Por ello, la Constitucin lo estructura y organiza de manera jerrquica, y le dota de competencia en las distintas ramas del ordenamiento jurdico: civil, familia, menores, prevencin del delito. Ahora bien, es en el mbito penal que conoce los casos de delincuencia comn, corrupcin La iiioixa oii oiiicuo iixai \ oii oiiicuo iiocisai ix ii Pii Axuaiio oi Diiicuo Pixai 2009 Pablo Snchez Velarde 222 y crimen organizado donde destaca sus contornos constitucionales. En tal sen- tido, tiene un rol protector de la justicia y acta en defensa de la legalidad. En el mbito del proceso penal, dirige la investigacin del delito desde su inicio y es el titular del ejercicio pblico de la accin penal, lo que hace del Ministerio Pblico peruano una institucin fundamentalmente persecutora del crimen. La carta fundamental delega al Tribunal Constitucional, tambin organismo autnomo, el control del respeto a la Constitucin mediante la resolucin en ltima instancia de los procesos constitucionales, los cuales tienen como nes esenciales, garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia de los derechos constitucionales. La relacin entre ambas instituciones constitucionales tiene profundo acento en el mbito de la justicia penal debido a que en esta existen mayores posibilidades de que se afecten los derechos fundamentales de la persona. Debe recordarse que el principio del debido proceso, los derechos del imputado, el derecho a castigar del Estado o ius puniendi y la titularidad en el ejercicio de la accin penal a cargo del Ministerio Pblico, pueden encontrarse entre s en situacin de conicto; y, si bien normalmente son resueltos en sede scal o jurisdiccional, su resolucin pueden llegar a ser de conocimiento del Tribunal Constitucional. El espacio donde se presentan dichos conictos es el proceso penal, es- peccamente en la investigacin preliminar o policial. Esto ha motivado la formulacin de acciones de garanta y diversos pronunciamientos del Tribunal Constitucional en mbitos que, por un lado, permiten reforzar las posiciones doctrinarias ya admitidas; y, por otro, introducir determinados criterios igual- mente doctrinarios, pero que merecen mayor anlisis o que no son de pasiva recepcin. Por ello nos resulta importante y necesario abordar los temas referidos a la funcin del Fiscal como rgano de la persecucin del delito, sus principios recto- res, la actuacin de los dems sujetos procesales en el marco del debido proceso y el respeto a los derechos fundamentales de la persona sometida a investigacin. Este desarrollo tendr su punto de partida en diversas decisiones del Tribunal Constitucional y, de su anlisis, podremos estructurar unas primeras lneas de interpretacin con el objeto de aanzar las posiciones asumidas por el Ministerio Pblico en su actuacin penal. II. PRINCIPIOS QUE ORIENTAN LA ACTIVIDAD FISCAL EN EL PROCESO PENAL Los principios que rigen la actuacin del Ministerio Pblico estn relacionados a su naturaleza jurdica y sus funciones constitucionales. Nos interesa destacar, por Ministerio Pblico y el proceso penal en las sentencias del Tribunal Constitucional 223 ahora, los siguientes: independencia y autonoma, jerarqua, defensa de la legali- dad, unidad y objetividad. 1. Independencia y autonoma En cuanto a los principios en mencin, el Tribunal Constitucional en el Exp. N. 6204-2006-PHC/TC, Loreto, del 09 de agosto de 2006, caso Chvez Sibina, seal: Al respecto, el TC debe precisar que si bien la Constitucin, en su artcu- lo 158, reconoce al Ministerio Pblico como rgano autnomo, es obvio que tal autonoma solo puede tener su correlato en la realidad si es que se garantiza tambin su independencia. Tal independencia y autonoma, por tanto, deben ser entendidas desde dos perspectivas. En primer lugar, considerando al Ministerio Pblico como un rgano constitucional independiente frente a las injerencias de los dems poderes y rganos del Estado, as como de los poderes privados. En segundo lugar, su autonoma ha de ser entendida en relacin con cada uno de los scales en tanto representantes de su institucin, cualquiera que sea su grado en razn de las facultades previstas y delimitadas en la Constitucin y en la ley (fundamento jurdico 13; las cursivas son nuestras). En este supuesto, los scales, individualmente considerados y cualquiera que sea su categora dentro de la estructura organizativa del Ministerio Pblico gozan de autonoma externa, es decir, en relacin con los dems poderes y rga- nos constitucionales del Estado. Pero tambin es necesario que se reconozca su autonoma interna, lo cual implica que las funciones que desempean confor- me a Derecho, han de realizarse dentro de un marco exento de intervenciones ilegtimas de parte de otros funcionarios o particulares, e incluso de scales de mayor jerarqua (fundamento jurdico 14; cursivas nuestras). En la Constitucin se exige al scal una actuacin independiente en el ejer- cicio de sus funciones; ello signica que en las intervenciones judiciales e investi- gaciones preliminares o policiales, debe proceder y decidir conforme a la Consti- tucin y a la ley. Esto signica, de un lado, la exigencia a los poderes del Estado o sus autoridades, de no intervenir o inuir de ninguna manera en sus decisiones; y, de otro, exigir lo propio de las instancias superiores de la Fiscala, salvo caso de control jerrquico regulado por ley. Este principio de independencia, relacionado con el de autonoma, dirige la actuacin del Ministerio Pblico, al igual que otros rganos autnomos del Estado, en el sentido de no depender de ningn poder del Estado, sobretodo del Poder Judicial, debido, precisamente, a su naturaleza promotora de la accin de la justicia. Por ello es que se pone de relieve el principio Pablo Snchez Velarde 224 de autonoma, si se quiere manifestada en forma externa. Debe recordarse que el artculo 158 de la Constitucin establece que el Ministerio Pblico es aut- nomo tanto en el mbito de gobierno como en las distintas funciones scales reguladas por la ley. 2. Principio de jerarqua Este principio tiene su sustento en el artculo 5 de la Ley Orgnica del Ministe- rio Pblico cuando establece que los Fiscales actan independientemente en el ejercicio de sus atribuciones, las que desempearn segn su propio criterio y en la forma que estimen ms arreglada a los nes de su institucin. Siendo un cuer- po jerrquicamente organizado, deben sujetarse a las instrucciones que pudieran impartirles sus superiores. El Tribunal Constitucional, en el citado caso Chvez Sibina, respecto a este principio, ha expresado lo siguiente: [] solo se justica, si de lo que se trata es de dotar de coherencia y unidad al ejercicio de las funciones constitucionales que establece el artculo 159 de la Constitucin De ah la necesidad de que se establezcan tambin relaciones de coordinacin conjunta entre los Fiscales de los distintos niveles, en atencin a que la poltica de persecucin criminal no puede ser denida por cada scal o juez en particular, pues ello corresponde al propio Estado (fundamento ju- rdico 17). Finalmente, en el referido fundamento jurdico, el Tribunal Constitucional agre- ga que el principio de jerarqua no puede llevar a anular la autonoma del Fiscal de menor jerarqua en el ejercicio de sus atribuciones. 3. Principio de |ega|idad en |a funcin constituciona| de| Ministerio Pb|ico El Tribunal Constitucional pone de relieve el parmetro constitucional en el cual el Ministerio Pblico debe ejercer sus funciones en materia penal. En el Exp. N. 6167-2005-HC/TC, Lima, del 28 de febrero de 2006, caso Cantuarias Salaverry, el Tribunal Constitucional arma que el Fiscal acta como defensor de la lega- lidad y representante de la causa pblica en el proceso penal; precisando que: [...] el respeto a este principio implica que el Ministerio Pblico ejercite la accin penal por todo hecho que revista los caracteres de un delito, sin perder de vista que su labor se ejecuta en funcin de la justicia y teniendo como par- metros a la Constitucin y la ley (fundamento jurdico 31). Ministerio Pblico y el proceso penal en las sentencias del Tribunal Constitucional 225 4. Debido proceso y tute|a jurisdicciona| El debido proceso es un principio general del derecho que comprende todos los otros principios, derechos y garantas propias del proceso judicial, y que, adems, extiende su mbito de aplicacin a la investigacin preliminar y a toda investi- gacin administrativa, por lo que, obviamente, pese a encontrarse ubicado en el artculo 139, inciso 3 de la Constitucin como principio rector de la actividad jurisdiccional, su mbito de aplicacin es mucho mayor a la que exige la inter- vencin del juez. El Tribunal Constitucional, en diversas sentencias reitera que el principio del debido proceso tambin se proyecta en la etapa prejurisdiccional del proceso pe- nal, cuya direccin le compete al Ministerio Pblico; en tal sentido, las garantas previstas en el artculo 4 del Cdigo Procesal Constitucional sern aplicables a la investigacin scal previa al proceso penal siempre que sean compatibles con su naturaleza y nes, las mismas que deben ser interpretadas de conformidad con el artculo 1 de la Constitucin, segn la cual la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el n supremo de la sociedad y del Estado (Caso Cantuarias Salaverry, fundamento jurdico 32). Esta interpretacin que hace el Tribunal Constitucional se repite en otras sentencias. As por ejemplo en el caso Chvez Sibina, arma que: [] el derecho al debido proceso despliega tambin su ecacia jurdica en el mbito de la etapa prejurisdiccional de los procesos penales, es decir, en aquella fase del proceso penal en la cual al Ministerio Pblico le corresponde concretizar el mandato previsto en el artculo 159 de la Constitucin (funda- mento jurdico 11). 5. Principio de interdiccin de |a arbitrariedad No se trata de un principio de orden a la funcin scal, sino de un principio que recoge el Tribunal Constitucional como consecuencia de la consolidacin del Es- tado de Derecho en la Constitucin. As, en el Exp. N. 090-2004-AA/TC, Lima, del 05 de julio de 2004, se considera que este principio tiene un doble signica- do: en sentido clsico y genrico, la arbitrariedad aparece como el reverso de la justicia y el derecho; mientras que, en sentido moderno y concreto, se expresa en la falta de fundamentacin objetiva, congruente y lgica con que se debe emitir toda decisin. Es decir, lo arbitrario ser todo aquello carente de vnculo natural con la realidad. Pablo Snchez Velarde 226 Bajo esta perspectiva y en el mbito de la funcin scal, el Ministerio Pblico tiene cierto grado de discrecionalidad para realizar la investigacin a n de deter- minar la existencia de elementos probatorios sucientes que justique la forma- lizacin de la denuncia ante el rgano jurisdiccional correspondiente. Pero esta discrecionalidad, a decir del Tribunal Constitucional, est sujeta a ciertas pros- cripciones: a) actividades caprichosas, vagas e infundadas desde una perspectiva jurdica; b) decisiones despticas, tirnicas y carentes de toda fuente de legitimi- dad; y, c) lo que es contrario a los principios de razonabilidad y proporcionalidad jurdica (caso Cantuarias Salaverry). Consecuentemente, todas las decisiones jurdicas que adopten los represen- tantes del Ministerio Pblico deben sujetarse a tales criterios a n de no afectar la facultad de discrecionalidad del Fiscal. Lo que en buena cuenta refuerza la posicin objetiva que debe asumir tanto en las diligencias de investigacin que realiza como en la calicacin jurdica de los casos que estn bajo su control. En este punto consideramos que no radica inconveniente alguno en la aplicacin de este principio, sino que es conveniente realizar una correcta interpretacin de aquel pues existir siempre la posibilidad de que el imputado alegue la violacin de dicho principio ante cualquier decisin procesal o de calicacin jurdica que no comparte, formulando acciones de garanta sin mayor amparo constitucional, como puede verse de otras sentencias del Tribunal Constitucional. III. MINISTERIO PBLICO EN LA INVESTIGACIN PRELIMINAR DEL DELITO 1. Investigacin pre|iminar En la actuacin del Ministerio Pblico en materia penal se destaca su interven- cin en la fase de investigacin preliminar o policial, de la cual es su titular, bajo la denominada conduccin de la investigacin. La investigacin preliminar del delito constituye una de las fases ms importantes del proceso y el Tribunal Cons- titucional se ha pronunciado respecto a distintos momentos y cuestiones de orden procesal. As, tenemos que en el caso Cantuarias Salaverry, ha sealado: La Constitucin establece en el artculo 159, inciso 1, que corresponde al Ministerio Pblico la misin de promover de ocio, o a peticin de parte, la accin judicial en defensa de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho; asimismo, el inciso 5 del mismo artculo encarga al Ministerio Pblico el ejercicio de la accin penal de ocio o a peticin de parte. En ese sentido, corresponde a los scales representantes del Ministerio Pblico hacer ejercicio de la titularidad de la accin penal pblica y, una vez conocida la Ministerio Pblico y el proceso penal en las sentencias del Tribunal Constitucional 227 denuncia o noticia criminal, proceder a formalizarla ante el juez penal si lo estima procedente, conforme a lo establecido por la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, aprobada por Decreto Legislativo 52 (fundamento jurdico 25; cursivas nuestras). El Tribunal Constitucional rearma su posicin en el conocido caso Chvez Sibina; pronuncindose sobre la facultad de ejercitar la accin penal, en los si- guientes trminos: Si bien es una facultad discrecional reconocida por el poder constituyente al Ministerio Pblico, es obvio que esta facultad, en tanto que el Ministerio P- blico es un rgano constitucionalmente constituido y por ende sometido a la Constitucin, no puede ser ejercida, irrazonablemente, con desconocimiento de los principios y valores constitucionales, ni tampoco al margen del respeto de los derechos fundamentales (fundamento jurdico 7; cursivas nuestras). 2. Ca|ificacin fisca| de| de|ito Sobre la investigacin preliminar y el grado de conviccin que debe tener el scal para calicar el delito investigado, en el caso Cantuarias Salaverry, el Tribunal Constitucional seal lo siguiente: [] una vez que un hecho presuntamente delictivo es denunciado, el scal puede, alternativamente, abrir investigacin policial para reunir la prueba indispensable o formalizarla ante el juez penal. En el primer supuesto, el scal no cuenta con elementos sucientes que ameriten la formalizacin de la denuncia, por lo que se procede a iniciar una investigacin orientada a ob- tener elementos que sustenten su acusacin ante el Juez Penal (fundamento jurdico 27). Seguidamente, citando a la doctrina nacional, arma que no se requiere que exista conviccin plena en el scal de la realizacin del delito ni que las actua- ciones de la investigacin estn completas, solo se necesita que estas arrojen un resultado probable razonable, en orden a la realidad de un delito cometido y de la vinculacin delictiva del imputado o imputados a su comisin. Al respecto, el Tribunal Constitucional agrega que: [] desde una perspectiva constitucional, resulta insuciente valorar la ac- tuacin scal en sus propios trminos legales; requiere de su conformidad con los mandatos constitucionales de respeto a los derechos fundamentales y al ordenamiento jurdico constitucional (fundamento jurdico 28). Pablo Snchez Velarde 228 El Tribunal Constitucional reconoce las funciones que constitucionalmente le competen al Ministerio Pblico, especialmente, la conduccin de la investigacin del delito y el ejercicio de la accin penal, lo que exige, adems del conocimiento jurdico apropiado para la toma de decisin correspondiente: a) la bsqueda de los elementos probatorios vinculados con el hecho delictivo; y b) la calicacin jurdica de la denuncia o investigacin. En este punto, a nuestro entender, se debe tener presente las siguientes con- sideraciones: a) Cuando se presenta una denuncia o se inicia la investigacin de ocio, el Fiscal puede disponer que la investigacin del caso sea llevada a cabo por la polica, a n de que se renan los elementos de prueba necesarios para decidir la formalizacin o no de la denuncia ante el juez penal, pero tambin es posible que el recaudo probatorio o la atipicidad del hecho determine en el scal la decisin contraria, es decir, el archivo de la denuncia. En estos casos, el scal es el responsable de la investigacin, incluso, podemos armar que no habra impedimento para que el scal inicie directamente una investigacin con o sin el apoyo policial. Un aspecto importante y no abordado por el Tribunal Constitucional tiene lugar cuando algunos casos, que llegan al despacho scal a ttulo de denuncia, no requieren investigacin preliminar o policial, como es el caso del delito de omisin de asistencia familiar u otro hecho delictivo que ya cuenta con todos los recaudos probatorios para que el scal ejercite la accin penal. b) Para efecto de la formalizacin de la denuncia ante el rgano jurisdiccional, es doctrina predominante en nuestro medio que no se requiere una conviccin plena de parte del scal sobre los hechos atribuidos ni de la vinculacin de los elementos probatorios con el autor, pues, precisamente y de acuerdo con el modelo mixto del CdePP le corresponde al juez la investigacin judicial formal llamada instruccin. Por lo tanto, se debe exigir al scal que los resultados de la investigacin preliminar concluyan, de ser el caso, en un juicio jurdico razonable sobre la realizacin del delito y la participacin del imputado en ste; y fundamentar la necesidad de pasar a la investigacin judicial. En este punto es gravitante la calicacin jurdica inicial que hace la scala en orden a esperar su aceptacin por el juez y de esta manera cumplir con el mandato constitucional de ejercitar la accin penal e intervenir en el proceso en la defensa de la legalidad y la persecucin del delito. Ministerio Pblico y el proceso penal en las sentencias del Tribunal Constitucional 229 c) La calicacin jurdica del delito puede ser objeto de variacin en el curso del proceso. Incluso en el nuevo proceso penal, cuya fase de investigacin preliminar y preparatoria est a cargo del scal, la calicacin jurdica puede ser objeto de modicacin en fase del juicio oral. Por ello, se exige del scal el conocimiento necesario de las normas penales y procesales y su anlisis dogmtico, siempre como lo seala el Tribunal Constitucional de conformidad con los mandatos constitucionales de respeto a los derechos fundamentales y al ordenamiento jurdico constitucional. Adems, debe armarse que en la investigacin preliminar scal no se adoptan decisiones scales que puedan afectar derechos fundamentales de la personas pues ello, conforme a nuestro ordenamiento constitucional, est reservado a los jueces. En el mismo sentido, el Tribunal Constitucional en la sentencia en mencin (Caso Cantuarias Salaverry) estableci que [] el procedimiento de investigacin scal no incide de manera directa en una posible vulneracin a algn derecho vinculado a la libertad individual de la persona (fundamento jurdico 36). d) Es importante acotar lo que expresamente seala el Tribunal Constitucional: Partiendo de las consideraciones que han sido previamente expuestas, este colegiado no considera que el recurrente se encuentre frente a una amenaza cierta e inminente de su derecho a la libertad individual o algn derecho conexo, puesto que no se ha producido la formalizacin maniestamente arbitraria, orientada a inducir a error al juez a n de que d inicio a un proceso penal en contra del investigado. Si bien, a la fecha, es posible constatar que la denuncia formalizada por el scal demandado dio lugar a que se abriera instruccin en contra del seor Fernando Cantuarias Salaverry, no se ha dictado mandato de detencin en su contra y se ha motivado debidamente el mandato de comparecencia restringida que fue dictado en su lugar (fundamento jurdico 45 ss.). En el presente caso la demanda fue declarada improcedente. 3. P|azo de |a investigacin pre|iminar Otro de los aspectos abordados por el Tribunal Constitucional, y de gran inciden- cia en sus ltimas sentencias, es el referido al plazo de la investigacin que realiza el Fiscal antes de ejercitar la accin penal ante el juez. Conforme a la legislacin vigente, en algunas sedes judiciales del pas, no exis- te un plazo formal de investigacin preliminar, llmese scal o policial. De tal ma- nera que agotada la misma, corresponde al Fiscal realizar la calicacin jurdica Pablo Snchez Velarde 230 del hecho investigado. Pueden haber transcurrido semanas o meses y ciertamente se requiere de una respuesta del sistema sobre los resultados de la investigacin. El Tribunal Constitucional, mediante sentencia recada sobre el Exp. N. 5228-2006-PHC/TC, Lima, del 15 de febrero de 2007, caso Gleiser Katz, esta- bleci que: [] una de las garantas que se deriva del derecho fundamental al debido pro- ceso, aplicable a la etapa de investigacin scal, es el que esta se realice dentro de un plazo razonable. Legislativamente no se ha previsto un plazo mximo para la investigacin scal, por lo que le corresponde a este supremo intrprete de la Constitucin, ponderar y concordar los deberes del Estado social y de- mocrtico de Derecho que estn reconocidos en el artculo 44 de la Constitu- cin garantizar la plena vigencia de los derechos fundamentales y proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad con su artculo 159 que erige al Ministerio Pblico como titular de la accin penal y representante de la sociedad en los procesos judiciales. Ciertamente, al Tribunal Constitucional no le corresponde jar plazos jos y perentorios, sin embargo s tiene la potestad jurisdiccional de establecer, en lnea de principio, criterios de razonabilidad y proporcionalidad que garantice el respecto de los derechos fundamentales de las personas sometidas a una investi- gacin scal en el marco de la facultad de investigacin y persecucin del delito a cargo del Ministerio Pblico. En tal sentido, siguiendo las sentencias de la Convencin Europea de Dere- chos Humanos y las propias que ha emitido el Tribunal Constitucional, se pre- cisan determinados criterios que no son rgidos por los cuales es posible establecerse, en el caso concreto, el llamado plazo razonable: el comportamiento de los rganos judiciales, el comportamiento de las partes y la complejidad del asunto. Ahora bien, respecto de la investigacin scal, el Tribunal Constitucional se- ala que los criterios a considerar en la razonabilidad del plazo son de dos tipos: subjetivo y objetivo. Entre los primeros, se tiene la actuacin del scal y la actua- cin del investigado; en cuanto al segundo, la naturaleza de los hechos objeto de investigacin. En el caso de la actividad del Fiscal se destaca: la capacidad de direccin de la investigacin y la diligencia con la que ejerce sus funciones. Se parte de la presun- cin de constitucionalidad y legalidad de los actos de investigacin del Ministerio Pblico. De otro lado, para establecer la diligencia de la actuacin scal, se deber valorar la realizacin o no por aqul, de aquellas diligencias que hubieren sido conducentes o idneas para la formalizacin de la denuncia. Ministerio Pblico y el proceso penal en las sentencias del Tribunal Constitucional 231 En cuanto al investigado destaca el Tribunal Constitucional su actitud obs- truccionista, manifestada en la injusticada no concurrencia de aquel a las citacio- nes scales, al ocultamiento o negativa a entregar informacin relevante para el desarrollo de la investigacin, la formulacin de mala fe de demandas constitu- cionales para dilatar o paralizar la investigacin preliminar o cualquier conducta que realice con el n de desviar o evitar los actos de investigacin. Respecto al criterio objetivo, debe evaluarse una eventual complejidad de los hechos objeto de investigacin, la cual puede presentarse por el gran nmero de personas investigadas, sobre todo en el caso de crimen organizado, o por la par- ticular dicultad de realizar determinadas pericias o exmenes especiales que se requieran en el marco de una investigacin en concreto. En el caso Gleiser Katz, el Tribunal Constitucional valor que la investigacin preliminar tena ms de dos aos de duracin; que se haba formulado denuncia ante el juez penal y se encontraba en apelacin del auto denegatorio de abrir pro- ceso. A criterio del Tribunal Constitucional, pese a que ya se haba formulado la denuncia, se deba evaluar la razonabilidad del plazo mximo de la investigacin scal en dicho caso. Ahora bien, toda vez que en este caso ya haba cesado la amenaza o violacin de la libertad personal, se solicit la emisin de un pronun- ciamiento de la jurisdiccional constitucional para que tales casos no se repitan en el caso del recurrente (habeas corpus innovador). En consecuencia, habindose evaluado los criterios objetivos y subjetivos para la determinacin del plazo razo- nable de la investigacin preliminar, el Tribunal Constitucional declar fundada la demanda, sealando que No es razonable que el scal intente justicar un periodo tan laxo de investigacin, tanto ms si los hechos a investigar no revisten una especial dicultad. Tambin es importante citar el Exp. N. 6079-2008-PHC/TC, del 06 de no- viembre de 2009, caso Jos Abanto Verastegui, pues introduce criterios norma- tivos del Nuevo Cdigo Procesal Penal (NCPP) al proceso ordinario del CdePP. Aqu el Tribunal Constitucional considera que se haba vulnerado el principio de interdiccin de la arbitrariedad, mediante la violacin del derecho a ser investiga- do preliminarmente en un plazo razonable, sealando que: [] Desde el 07 de febrero de 2008 hasta la fecha no ha concluido la inves- tigacin seguida contra el demandante, lo cual, si estuviera vigente el NCPP, contravendra su artculo 342, que seala que el plazo de la Investigacin Preparatoria es de ciento veinte das naturales. Solo por causas justicadas, dictando la disposicin correspondiente, el Fiscal podr prorrogarla por ni- ca vez hasta por un mximo de sesenta das naturales; y que tratndose de investigaciones complejas, el plazo de la investigacin preparatoria es de ocho Pablo Snchez Velarde 232 meses. La prrroga por igual plazo debe concederla el juez de la investigacin preparatoria (fundamento jurdico 7). Considera el Tribunal Constitucional que si bien es cierto el NCPP no se encuentra vigente en Lima, ello no impide que sea tomado en cuenta al momen- to de evaluar la arbitrariedad de la investigacin preliminar iniciada contra el demandante, pues su funcin de parmetro de razonabilidad es pertinente (fun- damento jurdico 8). Como se ha referido, el Tribunal Constitucional introduce otro criterio, que es el normativo, referido al plazo previsto en el NCPP, aun cuando se equivoca al referirse a los plazos de la investigacin preparatoria cuando la misma investigacin preliminar tiene su propio plazo. 4. Ne bis in idem y cosa decidida El Tribunal Constitucional, en la sentencia recada sobre el Exp. N. 2725-2008- PHC/TC, Lima, del 22 de septiembre de 2008, caso Chauca Temoche, precisa que a la resolucin scal de no ha lugar a formalizar denuncia penal no se le puede negar el carcter de cosa decidida, porque si el caso que tiene esa calidad es reabierto por otro scal a futuro, se vulnerara el ne bis in dem en su vertiente procesal, ya que la libertad del investigado no puede ser nuevamente puesta a riesgo de un segundo procedimiento en sede prejurisdiccional. Sealo el Tribunal Constitucional que: Este Tribunal arma que la decisin scal de no ha lugar a formalizar denun- cia penal [] genera un estatus de inamovible. Esta armacin tiene sustento en dos postulados constitucionales: a) La posicin constitucional del Ministe- rio Pblico, lo encumbra como el nico rgano persecutor autorizado a pro- mover el ejercicio pblico de la accin penal, es decir, ostenta el monopolio acusatorio que le asigna el artculo 159 de la Constitucin, en otras palabras, es el scal quien decide qu persona debe ser llevada ante los tribunales por la presunta comisin de un delito; b) Si bien las resoluciones de archivo del Ministerio Pblico no estn revestidas de la calidad de la cosa juzgada, sin em- bargo, tienen la naturaleza de cosa decidida que las hace plausibles de seguridad jurdica (fundamento jurdico 16). Sin embargo, debe precisarse que en los casos cuyos motivos para archivar la denuncia fueren una psima investigacin policial o scal o cuando se presentan nuevos elementos de conviccin o actos de investigacin que destruyen la argu- mentacin inicial del scal; la reapertura del caso, es un imperativo. Ministerio Pblico y el proceso penal en las sentencias del Tribunal Constitucional 233 IV. FUNCIN FISCAL EN LA ETAPA INTERMEDIA El Tribunal Constitucional ha reconocido la constitucionalidad del principio acu- satorio y las facultades conferidas al Ministerio Pblico, que se maniestan en la etapa intermedia del proceso penal. En efecto, en distintas sentencias el Tribunal Constitucional ha sealado las caractersticas del principio acusatorio en el pro- ceso penal, siguiendo la doctrina espaola. En el Exp. N. 2005-2006-PHC/TC, Lima, del 13 de marzo de 2006, caso Umbert Sandoval seal: [] es de precisarse que, en tanto el sobreseimiento dictado de conformi- dad al dictamen scal que se pronunciaba en el sentido de no haber mrito para acusar constituye una resolucin irrecurrible, la concesin del recurso de apelacin contra dicho auto y su posterior anulacin por la Primera Sala para Reos Libres de la Corte Superior de Lima constituye una vulneracin a la prohibicin constitucional de revivir procesos fenecidos, dejando sin efecto una resolucin que constituye cosa juzgada, vulnerando as lo establecido en el artculo 139, incs. 2 y 13 de la Constitucin, segn el cual no es posible [] dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada, lo cual atenta tambin contra la seguridad jurdica (fundamento jurdico 11). De lo expuesto por el Tribunal Constitucional queda claro que en virtud del principio acusatorio que constituye uno de los principios estructurales del pro- ceso penal, tanto en el sistema mixto como en el nuevo modelo procesal de corte acusatorio es facultad constitucional del Ministerio Pblico incoar la accin penal y acusar. Y si se pronuncia por una no acusacin, ms an, si la Fiscala Superior va consulta (prevista en el artculo 220, inciso c del CdePP) conrma la posicin no acusatoria del Ministerio Pblico, queda claro que la persecucin penal ha concluido y, por tanto, al rgano jurisdiccional no tiene otra opcin procesal que dictar la correspondiente resolucin de sobreseimiento, pues el pro- ceso debe llegar a su n. Agrega el Tribunal Constitucional que dicha decisin constituye una resolucin irrecurrible, consecuentemente, contra la misma no procede recurso impugnatorio, lo que resulta lgico si se tiene en cuenta que, en este caso, existira una posicin clara del scal superior en grado de no haber mrito para pasar a fase de juzgamiento. Asimismo, en virtud del principio acu- satorio que comentamos, el rgano jurisdiccional no puede atribuirse poderes de direccin material del proceso que cuestionen su imparcialidad. Sin embargo, en la sentencia recada sobre el Exp. N. 9579-2006-PHC/TC, caso Jorge Figari Robles, del 27 de noviembre de 2006, el mismo Tribunal esta- blece lo siguiente: Pablo Snchez Velarde 234 [] si bien este Tribunal ha sealado que, de acuerdo con el principio acu- satorio, no es impugnable el auto de sobreseimiento emitido de conformidad con el dictamen absolutorio del Fiscal Provincial que hubiere sido elevado en consulta por el rgano jurisdiccional y con la opinin aprobatoria del Fiscal Superior (Exp. N. 2005-2006-PHC/TC), ello no implica que todo auto de sobreseimiento sea inimpugnable (fundamento jurdico 2). Agrega el Tribunal Constitucional: Este Tribunal considera que la posibilidad de revocar una resolucin que dis- pone el sobreseimiento no resulta atentatoria del principio acusatorio, por cuanto no implica una injerencia indebida en las atribuciones del Ministerio Pblico como titular de la accin penal, sino que permite a las partes procesales poder cuestionar los motivos que tuvo el rgano jurisdiccional para concluir el proceso en sede jurisdiccional. Ello debido a que el ordenamiento procesal ofrece diversas opciones al juzgador ante la posibilidad de que el Ministerio Pblico, en un primer momento, decida, en virtud de sus atribuciones, no acusar (fundamento jurdico 3). Aparentemente habra una contradiccin con el caso Umbert Sandoval, don- de se arma que la resolucin del rgano jurisdiccional es irrecurrible, sin em- bargo en el ltimo caso que analizamos (Figari Robles) se arma que s lo es. Ciertamente, el presupuesto procesal es diferente. En el primero, se trataba de una consulta con el artculo 220, inciso c del CdePP, y la segunda se entien- de gira en torno al auto de sobreseimiento que dicta el juez ante el pedido del scal y que ha sido materia de impugnacin, por lo que a diferencia del primero aqu no se trata de la gura de la elevacin en consulta sino de una resolucin judicial impugnada, por lo tanto, conforme al sistema procedimental existente, corresponde el control de legalidad a su inmediato superior, por lo que estaramos ante el supuesto del artculo 220, inciso a del CdePP. De all la con- cordancia con el artculo 292, inciso c cuando establece que procede el recurso de nulidad contra los autos que extingan la accin o pongan n al procedimiento o a la instancia. El Tribunal Constitucional desestima la demanda en el mencio- nado caso Figari Robles.