Tribunal Supremo

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(Sala de lo Contencioso-Administrativo, Seccin 4) Sentencia de 6 octubre 2004

RJ\2004\7684

TRATADOS INTERNACIONALES: Proteccin diplomtica: requisitos: incumplimiento: denegacin procedente.RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DE LA ADMINISTRACION PUBLICA. Jurisdiccin: Contencioso-Administrativa Recurso de Casacin 6164/2002 Ponente: Excma. Sra. Celsa Pico Lorenzo La Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional dict Sentencia, con fecha12-06-2002, desestimando el recurso interpuesto por doa Brbara contra Resolucin del subsecretario de Asuntos Exteriores, por la que se deneg proteccin diplomtica formulada por aqulla concretada en la restitucin de las propiedades de inmuebles. Interpuesto recurso de casacin por la actora, el TS declara no haber lugar al recurso, con expresa imposicin de costas a la recurrente hasta un lmite de 1.800 euros. En la Villa de Madrid, a seis de octubre de dos mil cuatro. Visto por la Seccin Cuarta de la Sala Tercera del Tribunal Supremo el recurso de casacin nm. 6164/02, interpuesto por doa Brbara, contra la sentencia de fecha 12 de junio 2002, dictada por la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional, Seccin Cuarta, en el recurso de dicho Orden Jurisdiccional nm. 615/00 , en el que se impugnaba la resolucin del Subsecretario de Asuntos Exteriores, por delegacin del Ministro, de fecha 28 de julio de 2000. Ha sido parte recurrida la Administracin General del Estado, representada por el Abogado del Estado. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO En el recurso Contencioso-Administrativo nm. 615/00 seguido ante la Sala de dicho orden jurisdiccional de la Audiencia Nacional, Seccin Cuarta, se dict sentencia, con fecha 12 de junio de 2002, cuyo fallo es del siguiente tenor literal: Que desestimando el recurso Contencioso-Administrativo interpuesto por el Procurador D. Cesreo Hidalgo Senen en nombre y representacin de Brbara contra la resolucin del Subsecretario de Asuntos Exteriores, por delegacin del Ministro, de fecha 28 de julio de 2000, confirmamos dicha resolucin, sin expresa imposicin de costas. SEGUNDO Notificada dicha sentencia a las partes, por la representacin procesal de doa Brbara se prepar recurso de casacin y, tenindose por preparado se emplaz a las partes para que pudieran hacer

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uso de su derecho ante esta Sala. TERCERO Dicha representacin procesal, por escrito presentado el 7 de octubre de 2002, formaliza recurso de casacin e interesa la estimacin de los motivos alegados y que se case la sentencia recurrida resolviendo conforme al suplico contenido en el recurso Contencioso-Administrativo. CUARTO El Abogado del Estado formaliz, con fecha 6 de mayo de 2004 escrito de oposicin al recurso de casacin interesando la desestimacin de ste con costas. QUINTO Por providencia de 17 de junio de 2004 se seal para votacin y fallo el prximo 29 de septiembre, en cuya fecha tuvo lugar el referido acto. Siendo Ponente el Excmo. Sr. D. Celsa Pico Lorenzo, Magistrada de la Sala. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO La representacin procesal de Doa Brbara interpone recurso de casacin contra la sentencia dictada el 12 de junio de 2002 por la Seccin Cuarta de la Audiencia Nacional desestimatoria del recurso Contencioso-Administrativo interpuesto contra la resolucin del Subsecretario de Asuntos Exteriores de 28 de julio de 2000 en la que por delegacin del Ministro desestimaba el recurso de reposicin presentado contra resolucin anterior de 25 de abril de 2000. Se acordaba no acceder a la solicitud de proteccin diplomtica formulada por aquella concretada en la restitucin de las propiedad inmuebles a que haca mencin pertenecientes a la sociedad de gananciales establecida con el esposo de la recurrente o, en su caso, la indemnizacin compensatoria por equivalencia de dichos bienes ms la parte que le corresponde de todos los salarios y remuneraciones debidas al Sr. Isidro por la Administracin Pblica de GuineaEcuatorial. Pretenda, pues, en su demanda que se reconociera como situacin jurdica individualizada su derecho a ser indemnizada por la Administracin espaola en los daos y perjuicios causados y que se cuantificaran, previo evalo, en el trmite de ejecucin de sentencia. SEGUNDO La sentencia de instancia enjuici la resolucin desestimatoria del recurso de reposicin frente a anterior resolucin denegatoria de la Subsecretaria del Ministerio de Asuntos Exteriores. Vamos a destacar aquellos aspectos a los que hace mencin el recurso de casacin. En esencia el acto administrativo insista en que sigue sin quedar acreditado que la peticionaria hubiere solicitado en momento alguno la proteccin de nacionales ya que los escritos a los que alude fueron dirigidos al Gobierno de Espaa y al Gobierno guineano por su cnyuge. No se justificaba por la recurrente el agotamiento de la va judicial en Guinea Ecuatorial. Tampoco se acreditaba que hubiere interesado ni ante el Consulado o Embajada de Espaa en Malabo ni ante el Ministerio la va de proteccin consistente en gestiones amistosas previas al planteamiento de un conflicto de Estado a Estado como el que supone la proteccin diplomtica. Pona tambin de relieve el acto impugnado que la solicitante invocaba cuestiones relacionadas con su nacionalidad espaola pero no normas de derecho internacional supuestamente incumplidas por la Repblica de Guinea Ecuatorial. Finalmente el rgano administrativo manifestaba que no se discuta que poseyese la nacionalidad espaola sino que no apareca suficientemente acreditado, de acuerdo con la legislacin guineana, que no ostentase al tiempo la nacionalidad de Guinea Ecuatorial pues ello impedira a Espaa

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ejercer proteccin diplomtica an en el caso de que se hubiere cometido un ilcito internacional. Entenda que no quedaba probado que los bienes supuestamente expropiados Don. Isidro fueran aportados al matrimonio en el momento de celebrarse ste as como que la FINCA000 expropiada al marido de la recurrente haba sido incautada anteriormente a la empresa espaola Caifer, que fue desposeda de su propiedad sin indemnizacin alguna, por lo que tampoco podra otorgarse proteccin diplomticaa la interesada en perjuicio de otros nacionales espaoles que habran posedo la finca de forma libre y pacfica hasta que fueron desposedos de su propiedad. TERCERO Contra el citado acto administrativo interpuso recurso Contencioso-Administrativo ante la Audiencia Nacional en el que al formalizar la demanda transcriba literalmente el escrito presentado el 1 de febrero de 2000 solicitando proteccin diplomtica. En el citado escrito dirigido a la Administracin invocaba que al haberse celebrado su matrimonio en Oviedo con Don Isidro en 1977 bajo el rgimen de gananciales (arts. 1344 y ss. CC ) estaba legitimada para interesar la proteccin diplomtica. Respecto al agotamiento de los recursos internos manifestaba que no poda exigirse con carcter absoluto ya que sino supondra denegacin de justicia. Aduca que su marido, haciendo constar en todos ellos su condicin legal de casado, haba hecho uso de mltiples recursos y solicitudes sin resultado alguno as como que el Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas haba dejado acreditado que Don. Isidro fue objeto en la Repblica de Guinea Ecuatorial de denegacin de justicia. En el cuerpo del escrito de demanda si bien hace mencin a que el recurso de reposicin es rechazado por cuanto no se solicit proteccin diplomtica, no se agotaron los recursos internos y no se acredit la nacionalidad espaola no ser articulan argumentos frente a los mismos sino que se limita a sealar que no se la ampara por razones de oportunidad poltica. Luego en los fundamentos de derecho de la demanda, art. 56 LJCA , plantea como preceptos y jurisprudencia aplicables el art. 97 CE , incumplimiento de obligacin legalmente establecida para proteger a los ciudadanos espaoles en exterior en relacin con la prolija jurisprudencia (sentencias de 16 de noviembre de 1974, 29 de diciembre de 1986, 6 de febrero de 1987) acerca del derecho a ser indemnizado por el Gobierno espaol cuando otro Estado le perjudica y la posibilidad de deferir a ejecucin de sentencia su cuantificacin. CUARTO Antes de entrar en los concretos motivos de casacin conviene hacer una breve mencin al estado actual de la jurisprudencia sobre la proteccin diplomtica y la eventual responsabilidad patrimonial del Estado engarzada con el marco que la regula. Proteccin diplomtica que, en bastantes ocasiones, ante la ausencia de norma legal expresa sobre la materia, se desarrolla en nuestro ordenamiento al socaire de Convenios que intentan alcanzar una solucin a los problemas derivados de la privacin de propiedades de ciudadanos espaoles en Estados extranjeros a consecuencia de actuaciones legales de stos pactando sumas globales que luego son repartidas por el Estado espaol entre los afectados, es decir, se realiza la citada proteccin cuando no ha podido obtenerse satisfaccin por las vas ordinarias. As el Convenio entre Espaa y el Reino de Marruecos a que hace mencin la sentencia de 17 de febrero de 1998 y el Convenio y Carta Aneja suscrito entre Espaa y el Gobierno de la Repblica de Cuba invocados en las sentencias de 12 de diciembre de 2003 , 19 de febrero de 2004, etc. Afirma la sentencia de este Tribunal de 12 de diciembre de 2003 que la proteccin diplomtica que llevan a cabo los servicios exteriores de un Estado a favor de sus nacionales no implica la existencia de un derecho de los mismos a ser protegidos conforme al derecho interno de ese Estado. Sigue la lnea vertida en reiteradas afirmaciones del Tribunal Internacional de Justicia y tambin del Tribunal de Arbitraje de La Haya, al sostener que lo que Estado reclamante hace valer es su propio derecho, el derecho que tienen a hacer respetar el Derecho internacional en la persona de sus nacionales (asunto Barcelona Traction, Ligth and Power Company, segunda fase, Tribunal

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Internacional de Justicia (TIJ) sentencia de 5 de febrero de 1970 y asunto Nottebohm, segunda fase, sentencia TIJ de 6 de abril de 1955). Recordemos que el art. 3.1.b) de la Convencin de Viena sobre las Relaciones Diplomticas de 1961 encomienda como una de las funciones la de proteger en el Estado receptor los intereses del Estado acreditante de sus nacionales. Proteccin de los intereses de ciudadanos espaoles en el extranjero que tambin menciona el art. 17 del Real Decreto 1181/1996, de 2 de agosto, sobre estructura orgnica y funciones del Ministerio de Asuntos Exteriores as como el art. 21.5 de la Ley Orgnica del Consejo de Estado, Ley 3/1980, de 22 de abril , al disponer que el pleno de este organismo deber ser consultado sobre las reclamaciones que se formalicen como consecuencia del ejercicio de la proteccin diplomtica. La ausencia de una previsin expresa en nuestro norma suprema no ha sido bice para que el Tribunal Supremo manifestase en su sentencia de 29 de diciembre de 1986 que la proteccin de los nacionales espaoles en el extranjero constituye un cometido esencial del Estado conforme a la Constitucin. Avanzando ms observamos que el ejercicio del procedimiento de proteccin diplomtica deriva de la existencia de un hecho internacionalmente ilcito. Para ello se crea un medio para hacer efectiva la responsabilidad internacional de un Estado por un hecho ilcito atribuible al mismo, segn las normas de Derecho internacional, que causa daos a los nacionales de otro Estado al violar una obligacin internacional del Estado. En la sentencia de 12 de diciembre de 2003 al igual que en la de 19 de febrero de 2004, referidas a ambas a expropiaciones efectuadas por la Repblica de Cuba a ciudadanos de nacionalidad espaola tras los cambios operados en el citado Estado a partir del 1 de enero de 1959, se pone de manifiesto que la sentencia de 16 de noviembre de 1974, referida a daos producidos por la Repblica de Guinea , admite la responsabilidad por la concurrencia de tres premisas, ausentes en los supuestos all enjuiciados y, aadimos ahora, en el supuesto sometido a este recurso de casacin: falta de reparacin por la va de proteccin diplomtica; las represalias ilcitas que causaron el dao patrimonial se realizan a ciudadanos exclusivamente de nacionalidad espaola y, lo que es ms significativo, el origen inmediato del dao fue un acto de represalia originado por una informacin dada por Televisin espaola. Anteriormente en la sentencia de 6 de febrero de 1987 se desestimaron las pretensiones entabladas por 305 personas, fsicas y jurdicas, integradas en la Comunidad de Espaoles con intereses en frica ejercitando una accin indemnizatoria por la interrupcin de sus actividades comerciales y prdida de las mismas a consecuencia de las actuaciones de la Repblica de Guinea Ecuatorial al entenderse caducado el derecho a reclamar. QUINTO Un primer motivo de casacin lo articula al amparo del art. 88.1.d) LJCA denunciando la infraccin de los arts. 1316, 1344 y 1361 del Cdigo Civil por no haber sido aplicados. Mantiene que acreditada su condicin de ciudadana espaola casada desde 1977 con el ciudadano guineano Don. Isidro, en rgimen matrimonial de gananciales, la sentencia no poda rechazar su condicin de perjudicada por los bienes expropiados, unos, y confiscados, otros, as como los salarios impagados. Opone la Abogaca del Estado que las alegaciones formuladas de contrario no sirven para acreditar la realidad de la infraccin de las normas del ordenamiento jurdico. La sentencia dictada por la Sala de instancia afirma que como acertadamente seala la resolucin recurrida no ha quedado acreditado esa naturaleza de bienes gananciales que se invoca, acreditacin que corresponde a la parte actora que la esgrime. Nos hallamos, no lo olvidemos, ante un hecho derivado de la legislacin aplicable en Guinea Ecuatorial y de las correspondientes normas de derecho Internacional Privado art. 9 del CC y la parte actora no ha acreditado sino simplemente alegado ese carcter, con base en que el matrimonio se celebr en Espaa y que a falta de estipulacin en contrario, el rgimen matrimonial por el que se rige es el de gananciales.

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Por otra parte y de la prueba documental aportada por la propia parte actora, certificado del Registro de la Propiedad de Boko, se constata que la finca litigiosa est inscrita exclusivamente a favor de AN Isidro, por ttulo de compraventa, sin que conste que esa adquisicin se hizo para la sociedad de gananciales. No cabe entender como conculcados los citados artculos al resultar acorde con el ordenamiento el contenido de la sentencia negando la acreditacin de la naturaleza de bien ganancial de las fincas que se manifiestan expropiadas. Como bien afirma la sentencia estamos ante normas de derecho internacional privado determinadas por el art. 9 del Cdigo Civil que establece el rgimen de regulacin de los efectos del matrimonio atenindose a la Ley personal o de la residencia de cualquiera de ellos. Es incontrovertible que art. 4 del Convenio de la Haya de 1930, relativo a conflictos sobre nacionalidad, y la jurisprudencia del Tribunal Internacional de Justicia desarrollada a su amparo impide reclamar frente a otro Estado daos sufridos por una persona que el otro Estado considere tambin nacional suyo. Si se ostenta al tiempo la nacionalidad del Estado reclamante y la del Estado causante del perjuicio la accin no puede prosperar. Es cierto que la tendencia actual en el mbito internacional es atender a la llamada nacionalidad dominante y efectiva pero ello no es bice para que el requisito sea cumplido en la forma exigida por el Estado reclamante. Lo importante es que la exigencia de nacionalidad constituye una norma consuetudinaria general reiterada por la jurisprudencia del Tribunal Internacional de Justicia. El art. 9 del C. Civil, en sus distintos redactados, ha venido determinando las reglas que, en el mbito del Derecho internacional privado, regulan el rgimen econmico de la sociedad conyugal. Su redaccin vigente, reconoce, como ltima regla, en defecto de Ley personal comn, eleccin, etc., la del lugar de celebracin del matrimonio. No obstante al tiempo del matrimonio se encontraba vigente la reforma efectuada por la Ley de Bases 3/1973 de 17 de marzo , desarrollada por Decreto 1836/1974, de 31 de mayo , en cuanto que, a falta o insuficiencia de capitulaciones matrimoniales rega en las relaciones patrimoniales la misma Ley que las relaciones personales. Sus preceptos, al utilizar como punto de conexin la preferencia del varn, implicaban una vulneracin del derecho a la igualdad por lo que mediante STC 39/2002 de 14 de febrero fue declarado insconstitucional el inciso del art. 9.2 que se refera a: por la Ley nacional del marido al tiempo de la celebracin. Sin embargo ello no altera la necesaria acreditacin del rgimen econmico matrimonial. La ausencia de prueba de tal hecho, tras asumir que su carga incumbe a quien la alega, art. 1214 C. Civil, comporta que no pueda aceptarse la conculcacin del articulado del Cdigo Civil relativo al rgimen de gananciales ya que, tal cual declara probado la sentencia, ninguna prueba se ha aportado acerca de que el rgimen matrimonial de la actora fuera el de gananciales y, menos an, de que las fincas objeto de expropiacin al cnyuge de la recurrente por el gobierno de la Repblica de Guinea Ecuatorial fueran adquiridas por aquel para la invocada sociedad de gananciales. No acogemos, pues, el motivo de casacin. SEXTO Un segundo motivo de casacin al amparo del art. 88.1.d) de la LJCA/1998 lo residencia en la conculcacin del art. 24.1. CE en cuanto la exigencia de agotar los recursos internos por parte de la recurrente sera tanto como denegar la tutela judicial efectiva al requerir ms de lo razonablemente exigible. En apoyo de su argumento sostiene que el Comit de Derechos Humanos determino no solo que el presidente de Guinea Ecuatorial controla el poder judicial sino que en el citado pas no existe un tribunal independiente e imparcial a tenor de lo dispuesto en el art. 14, 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Al igual que respecto el motivo anterior, por cuanto les confiere un tratamiento conjunto, la Abogaca del Estado opone que las alegaciones formuladas de contrario no sirven para acreditar la realidad de la infraccin de las normas del ordenamiento jurdico.

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La sentencia de instancia resuelve tal cuestin manifestando que No consta que la demandante haya ejercitado accin alguna en reclamacin de los derechos de la sociedad de gananciales que entiende vulnerados ante las autoridades de la Repblica de Guinea Ecuatorial. No puede eximirla de tal reclamacin, el hecho de que su marido s haya formulado reclamaciones sobre el particular y haya hecho constar en ellas su condicin de casado, ya que quien ejercita la solicitud de proteccin diplomtica es la demandante y es ella quien tuvo que agotar los recursos internos en aqul pas. Si embargo, no es que no agotara esos recursos internos sino que ni siquiera ejercit accin alguna en reclamacin de los derechos de la sociedad de gananciales que estima vulnerados. Lo vertido por el Tribunal de instancia no puede reputarse contrario al ordenamiento en lo que se refiere al acceso a las condiciones necesarias para poder acceder a la llamada proteccin diplomtica del Estado espaol. Ciertamente en las observaciones emitidas por el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas en el mbito del Pacto Internacional de derechos civiles y polticos el 10 de noviembre de 1993, al hilo de la denuncia presentada por el esposo de la aqu recurrente a raz de su detencin y posterior privacin de los bienes a que se refiere aquella, se refleja problemas de imparcialidad respecto al denunciante antiguo cargo poltico en los tribunales de Guinea Ecuatorial. Concluye instando al Estado de Guinea Ecuatorial a que le restituya los bienes expropiados o le otorgue una indemnizacin. Sin embargo la existencia del llamado principio o regla de derecho internacional consuetudinario (asunto Elsi en la sentencia de 20 de julio de 1989 del Tribunal Internacional de Justicia) que exige el previo agotamiento por el particular de los recursos existentes en el orden interno no puede ser obviado por el particular. Se ha dicho por el Tribunal Internacional de Justicia (asunto Elsi) que la reclamacin diplomtica ser admisible cuando se haya sometido la esencia de la demanda a las jurisdicciones competentes y se haya perseverado, sin xito, tan lejos como lo permitan las Leyes y los procedimientos locales. Entiende la doctrina que cabra una excepcin si se acreditase que la legislacin interna no prevee los oportunos recursos, hecho aqu no justificado. Nuestra legislacin procesal administrativa, LJCA 1998, al igual que, sorprendentemente haca la LJCA/1956 , dado el marco del Cdigo Civil entonces vigente, ha venido atribuyendo capacidad procesal sin restricciones a la mujer casada que no necesita ni necesitaba la asistencia del marido. Por ello no cabe que la actora aduzca las actuaciones del cnyuge ante la Repblica de Guinea ni el informe del Comit de Derechos Humanos sobre su resultado como causa exoneradora del cumplimiento de la obligacin de agotar los recursos internos del Estado autor del hecho ilcito internacional. Estamos ante un principio de respeto y soberana de los estados y de su poder jurisdiccional. En el mbito internacional se considera una afrenta a la citada soberana el ejercicio prematuro de la proteccin diplomtica que no diese oportunidad a los estados demandados para hacer justicia. Es notorio que el Tribunal Internacional de Justicia de la Haya no hace distingos entre reclamaciones por lo que la recurrente no puede hacer suyas las reclamaciones individuales de su cnyuge. No olvidemos que aquel pudiendo hacerlas a ttulo conjunto las realiz en nombre propio en su condicin de nacional del Estado frente al que reclamaba. Rechazamos, por ello, el motivo de casacin. SPTIMO A tenor del art. 135 LJCA al rechazarse el recurso procede la imposicin de costas al recurrente hasta un lmite de 1.800 euros, sin perjuicio de la posible reclamacin, en su caso, del cliente de la cantidad que se estime procedente. Por lo expuesto, en nombre de su Majestad el Rey y por la potestad que nos confiere la Constitucin,

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FALLAMOS Que no ha lugar al recurso de casacin interpuesto por la representacin procesal de Doa Brbara contra la sentencia dictada el 12 de junio de 2002 por la Seccin Cuarta de la Audiencia Nacional desestimatoria del recurso Contencioso-Administrativo interpuesto contra la resolucin del Subsecretario de Asuntos Exteriores de 28 de julio de 2000 en la que por delegacin del Ministro desestimaba el recurso de reposicin presentado contra resolucin anterior de 25 de abril de 2000. Todo ello con expresa imposicin de costas a la recurrente hasta un lmite de 1.800 euros. As por esta nuestra sentencia, que deber insertarse en la Coleccin, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. PUBLICACIN. Leda y publicada ha sido la anterior sentencia por la Excma. Sra. Magistrada Ponente de la misma, Doa Celsa Pico Lorenzo, hallndose celebrando audiencia pblica, ante mi la Secretaria, certifico.

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