QUILOMBOS: DA INSURREIO PROPRIEDADE

CONSTITUCIONAL

Marco Aurlio Bezerra de Melo
Defensor Pblico
Professor de Direito Civil e do Consumidor da EMERJ
Mestrando em Direito

1. Introduo. 2. As posses das reas
de quilombos no perodo da
escravido. 3. A posse e o posterior
direito de propriedade das terras
remanescentes de quilombos de
acordo com os postulados filosficos
de Immanuel Kant. 4. O sentido e
alcance do artigo 68 do ato das
disposies constitucionais
transitrias. 5. A norma do artigo 68
do ADCT de eficcia plena. 6. O
equvoco da via expropriatria quando
se tratar de imveis registrados em
nome de particulares. 7. A ao
declaratria como a via adequada para
a efetividade do direito de
propriedade.

1. INTRODUO

O presente texto objetiva apresentar o
fundamento do reconhecimento do direito de propriedade para as
comunidades remanescentes de quilombos.


Deste modo, sero apresentados argumentos
para o convencimento de que a norma constitucional do artigo 68 do Ato
das Disposies Constitucionais Transitrias que assegura o direito de
propriedade s comunidades remanescentes de quilombos justa e
exige a sua efetivao.

2. AS POSSES DAS REAS DE QUILOMBOS NO PERODO DA
ESCRAVIDO.

A palavra quilombo sugere vrios significados,
dentre os quais uma espcie de dana que se realiza numa praa ou
largo em que se localizam os negros e que enfeitada de bandeirolas de
papel de seda e cercada por um stio ou jardim, assim como um
valhacouto de escravos fugidos; unidade bsica da resistncia negra
1

Esse ltimo sentido tambm se encontra no verbete "quilombo contido
no dicionrio Aurlio Buarque de Holanda: 2. Bras. Estado de tipo
africano formado, nos sertes brasileiros, por escravos fugidos.
2


No stio da agncia de informao Frei Tito para
a Amrica Latina h uma definio bastante precisa de quilombo
prescrevendo que os quilombos so comunidades negras rurais que se
distinguem de outros setores da coletividade nacional devido aos seus
costumes, tradies e condies sociais, culturais e econmicas
especficos. Essas comunidades constituem territrios tnicos,
originados principalmente a partir de fugas de negros africanos que se
rebelavam contra a escravido iniciada a partir do sculo XVII, pela

1
Scisinio, Alor Eduardo. Dicionrio da Escravido. Leo Christiano Editorial Ltda, p. 281
2
Ferreira, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Aurlio. Sculo XXI. Ed. Nova Fronteira. p. 1.686

colonizao portuguesa. O quilombo marcou sua presena durante todo
o perodo escravista em praticamente todo o territrio nacional.
3


A norma constitucional acima transcrita indica
que efetivamente o sentido da palavra quilombo seja o de uma
fortificao composta de negros fugitivos que desafiando o direito
estatal, formaram um ncleo populacional que buscava manter a cultura
e a estratificao social trazida da frica.

Os quilombos que se formaram e se espalharam
pelo territrio brasileiro traziam duas prticas insurrecionais. A primeira
relativa ocupao da terra que no se fazia dentro do modelo estatal
da compra e venda ou da sucesso hereditria e o segundo que guarda
relao com o prprio questionamento do regime servil e que contribuiu
para a sua derrocada.

Com efeito, o apossamento de um territrio
quilombola significava uma medida duplamente insurgente e a se
encontra a grandeza da luta histrica dos escravos fugidos que lograram
trazer, a despeito da distncia continental, um pedao da
frica para o Brasil no tocante ao territrio e cultura, ajudando a que o
pas se livrasse da maldio de manter pessoas cativas servindo a
outras sem liberdade, mas tambm foi a primeira demonstrao de que
a posse da terra como instituto independente da propriedade podia ser
utilizado em sua funo social para afirmar a moradia, produo e
trabalho dos rebelados do sistema escravagista.


3
www.adital.com.br - Campanha nacional pressionar a regularizao de territrios quilombolas

Nesse exato ponto, impende situar, ainda que
brevemente, o cenrio jurdico de aquisio da propriedade de terras no
perodo que antecedeu a abolio da escravido. Em um primeiro
momento a terra era concedida por Cartas de Sesmarias
4
que eram
concesses outorgadas por Portugal a determinadas pessoas da famlia
ou amizade com o reino portugus, sendo talvez uma das primeiras
manifestaes de nepotismo no cenrio poltico do Brasil. Aps esse
perodo e com o reconhecimento da independncia do Brasil no se
verificou uma modificao no sistema fundirio ptrio e o regramento
mais importante dessa fase foi a Lei n 601, de 18 de setembro de
1850, conhecida como Lei de Terras.

A lei de terras data do mesmo ano da lei Eusbio
de Queirs que fora decretada no dia 4 de setembro de 1.850
reprimindo o trfico de africanos e punindo com rigor os selvagens
contrabandistas de gente. Isto nos conduz a uma concluso lgica: o
pas que se preparava para abolir a escravido, consolidava os
latifndios nas mos da oligarquia rural tomando cuidado para que o
escravo, ao se deparar com a liberdade, no tivesse acesso
propriedade pelo obstculo do preo e pela proibio de legitimar posses
posteriores referida lei de terras. Prestigiou-se a propriedade, ainda
que esttica, em detrimento da funo social da posse
5
que afirma a
dignidade da pessoa humana por assegurar, por exemplo, o direito ao
trabalho e moradia que so valores constitucionais inderrogveis.


4
Sesmarias so propriamente as datas de terras, casais ou pardieiros, que foram ou so de alguns senhores e
que, j em outro tempo, foram lavradas e aproveitadas e agora o no so (Ordenaes Manuelinas, Livro IV,
Tt.. 67)
5
Ver o excelente trabalho de Albuquerque, Ana Rita Vieira. Da funo Social da Posse e sua conseqncia
frente situao proprietria. Ed. Lumen Juris.

Os artigos 1, 4 e 5 da vetusta lei de terras
demonstram como era impossvel reconhecer a situao proprietria nas
reas de quilombos
6
. Sobre o tema, ensina o professor titular de direito
processual civil da Universidade Cndido Mendes MIGUEL LANZELLOTTI
BALDEZ que a terra formal sempre foi inacessvel ao trabalhador e tal
constatao remonta ao modo de produo escravagista, nos modos de
aquisio e formao da propriedade durante o regime colonial e que,
depois com a Lei 601, de 1850 houve a "adoo da venda e compra
como modalidade principal de aquisio da propriedade, alm do fato de
que a lei de terras consolidou os latifndios atravs da medio e
demarcao das sesmarias outorgadas e ocupaes havidas enquanto
vigorava o colonialato
7


Com efeito, v-se com clareza que as reas de
posse de quilombos no encontraram mecanismos jurdicos para se
legitimar no direito positivo vigente aps a abolio da escravido,
permanecendo margem da titularidade formal dos imveis que com a
lei de terras passou a ser a situao proprietria, sendo a posse um
instituto de categorizao inferior, tido como estado provisrio e,
portanto, inseguro, que funcionava como uma mera exteriorizao da
propriedade.


6
Art. 1 Ficam prohibidas as acquisies de terras devolutas por outro ttulo que no seja o de compra.
Exceptuam-se as terras situadas nos limites do Imprio com paizes estrangeiros em uma zona de 10 leguas, as
quaes podero ser concedidas gratuitamente.

Art. 4 Sero revalidadas as sesmarias, ou outras concesses do Governo Geral ou Provincial, que se acharem
cultivadas, ou com princpios de cultura, e morada habitual do respectivo sesmeiro ou concessionrio, ou do
quem os represente, embora no tenha sido cumprida qualquer das outras condies, com que foram
concedidas.

Art. 5 Sero legitimadas as posses mansas e pacificas, adquiridas por occupao primaria, ou havidas do
primeiro occupante, que se acharem cultivadas , ou com principio de cultura, e morada, habitual do respectivo
posseiro, ou de quem o represente, guardadas as seguintes regras:
....... omissis ....

Alm de os quilombos ocupados pelos negros
insurretos retratarem a afirmao da posse social frente situao
proprietria, a luta dos escravos tambm apontada por especialistas
na matria como uma das causas para a abolio da escravido ocorrida
em 13 de maio de 1888 com a publicao da Lei urea.

O saudoso professor ALOR EDUARDO SCISNIO
indica como causas internas da abolio da escravido as que se
seguem: "1) abolio do trfico de escravos africanos com a Lei Eusbio
de Queirs; 2) queda da produo e crise estrutural da rea aucareira
nordestina e conseqente decadncia do trabalho escravo;
3)aparecimento das primeiras indstrias de transformao que exigiam
mo-de-obra livre; 4) mnima rentabilidade do trabalho escravo; em
comparao com o livre; 5) surto do caf, cuja unidade produtora - a
fazenda - no se adaptava ao trabalho escravo e se desenvolvia com
uma dinmica interna de absorver a mo-de-obra livre, inclusive a
importada; 6) chegada de imigrantes estrangeiros para os trabalhos
agrcolas; 7) campanha abolicionista com a participao da
intelectualidade e da classe mdia; 8) Lutas dos prprios
escravos."
8
.

Em texto escrito pela professora de histria da
Universidade Federal Fluminense Hebe Maria Mattos h uma
preocupao constante de contextualizar a ambincia do pas no perodo
que antecedeu a abolio da escravido e a referida historiadora
defende a tese de que a luta dos escravos pela liberdade tambm foi
decisiva para a promulgao da lei urea: A poesia revela tambm que
os cativos eram depreciativamente chamados de negros, embora

7
Ainda a Reforma Urbana: notas sobre algumas conquistas institucionais, p. 5, ed. CDDH/Petrpolis.

cerca de 95% dos descendentes de africanos do pas j fossem livres.
Era regra de etiqueta silenciar sobre a cor dessas pessoas quando em
situao formal de igualdade. Esse racismo brasileira tornou pouco
ntido, para a posteridade, a importncia da populao afro-brasileira
livre antes mesmo da Abolio, alm de no realar os esforos dos
ltimos cativos na conquista de sua liberdade. Na ltima dcada da
escravido, eles apelaram para fugas em massa por quase toda a
Regio Sudeste, no maior movimento de desobedincia civil de
nossa histria"
9


Segundo dados recentes da Universidade
Nacional de Braslia, da Fundao Cultural Palmares e do Projeto Vida de
Negro h no Brasil cerca de 1.098 territrios quilombolas e destes
apenas 29 foram regularizados.

3. A POSSE E O POSTERIOR DIREITO DE PROPRIEDADE DAS
TERRAS REMANESCENTES DE QUILOMBOS DE ACORDO COM OS
POSTULADOS FILOSFICOS DE IMMANUEL KANT

KANT sustenta ser legtima a primeira posse de
um pedao de terra, sendo um direito natural ter algo, cuja utilizao
por outrem possa se traduzir em um prejuzo a quem exerce a posse
sensvel sobre o bem. Diz o autor que este postulado est ligado a uma
lei permissiva da razo prtica que confere ao possuidor direito de exigir
de todas as outras pessoas um dever geral de absteno frente a aquele
que primeiro exerceu a posse sobre o bem.


8
op. cit. ant., p. 95 grifos nossos
9
A face negra da Abolio, Revista Nossa Histria, Ano 2, n 19, maio de 2005, pp. 14/20 grifos nossos.


O indigitado filsofo ensina que o estado de
posse um fenmeno da natureza que confere proteo jurdica ao
primeiro possuidor, pois tambm direito natural no ser obrigado a
certificar sua posse, alm do que correto formular a proposio de que
tudo que uma pessoa submete ao seu controle de acordo com as leis da
liberdade externa, manifestando a vontade que seja o titular, realmente
o ser. Nessa tica, aduz o autor que: realizar a primeira tomada de
posse tem, portanto, uma base jurdica (titulus possessionis), que
posse original em comum; e o brocardo Felizes so aqueles que tem a
posse (beati possidentes), porque ningum ser obrigado a certificar sua
posse um princpio bsico de direito natural, o qual estabelece o tomar
a primeira posse como uma base jurdica de aquisio com a qual pode
contar todo primeiro possuidor.
10


A posse de terras no solo brasileiro para a
formao de quilombos pelos escravos equivale a posse no estado da
natureza e justifica a sua defesa pelo ttulo conferido pelo prprio
apossamento ab origine. Nessa linha de raciocnio, as reas utilizadas
para a formao de quilombos eram terras de ningum (res nullius) que
foram possudas pelos escravos que fugiam do cativeiro e cujos
descendentes continuam exercendo posse passados mais de cem anos
de abolio da escravido.

A idia acima de apreenso originria se
encontra tambm em autores clssicos como o Doutor SPENCER
VAMPR
11
, J.M. CARVALHO SANTOS
12
, PONTES DE MIRANDA
13
,

10
Kant, Immanuel. A Metafsica dos Costumes. pp. 96/97
11
Essa frma, na posse, tem o nome de apprehenso. Podemos defini-a: todo facto, que cria, para o
adquirente, a possibilidade immediata, e actual, de dispor, physicamente da cousa, e de excluir della a aco
de terceiros (LAFAYETTE, Direito das Cousas, 10; SAVIGNY, Trait de la Possession, 14 a 18.
(Vampr, Dr. Spencer. Manual de Direito Civil Brasileiro, Vol. II F. Briguiet & C. Editores, pp. 12/13).

MARTINHO GARCEZ
14
e LAFAYETTE
15
. Entretanto, para KANT a defesa
fulcrada em uma legtima apreenso como fora a que historicamente se
verificou nos territrios quilombolas no basta, pois h a necessidade de
uma legitimao estatal com o reconhecimento de uma titularidade
definitiva sobre o bem possudo.

Nesse sentido, afirma Kant que: Desta forma,
por exemplo, tomar posse de um pedao de terra separado um ato de
escolha particular sem ser, por isso, arbitrrio. O possuidor funda seu
ato numa posse inata em comum da superfcie da terra e numa vontade
geral que corresponde a priori, que permite sua posse privada (de outra
maneira, coisas desocupadas seriam tornadas em si mesmas, e de
acordo com uma lei, coisas que a ningum pertencem). Por ser o
primeiro a tomar posse, ele originariamente adquire um definido pedao
de terra e resiste mediante o direito (iure) a qualquer outra pessoa que
lhe barrasse fazer uso privado dele. Contudo, posto que ele se acha
num estado de natureza, no pode faz-lo por meio de procedimentos
legais (de iure) porque realmente no existe qualquer lei pblica nesse
estado.
16


Verifica-se tambm nas lies de KANT que
necessrio que do estado da natureza em que se acha a posse haja a


12
Dissemos que a apreenso de que fala este artigo pressupe recaia sbre uma coisa que no fora objeto de
posse de ningum. (Santos, J. M. Carvalho. Cdigo Civil Brasileiro Interpretado, vol. VII, Ed. Freitas
Bastos, p. 54).
13
A posse imediata nasce com a obteno do poder fctico, sem nenhum outro possuidor abaixo (= mais
perto da coisa). A vontade, o animus, no pressuposto necessrio. Abstraiu-se disso, no Cdigo Civil.
(Miranda, Pontes. Tratado de Direito Privado, vol. 10. Ed. Borsoi, p. 147).
14
A apprehenso consiste em todo fato que para o adquirente cria possibilidade immediata e actual de dispr
physicamente da coisa ou do direito, de excluir della a aco de terceiros.(Garcez, Martinho. Do Direito das
Coisas Segundo o Projecto de Cdigo Civil Brazileiro, p. 28)
15
A apreenso consiste em todo fato que cria para o adquirente a possibilidade imediata e atual de dispor,
fisicamente, da coisa e de excluir dela a ao de terceiros (Rodrigues,. Lafayette. Direito das Coisas, Vol. I,
10)

converso para o estado de direito que luz do ordenamento ptrio
seria o reconhecimento da propriedade como direito definitivo. Dizia o
mestre que: Em sntese, o modo de ter alguma coisa externa como
sua num estado de natureza posse fsica que tem a seu favor a
presuno jurdica de que ser convertida em posse jurdica atravs de
sua unio com a vontade de todos numa legislao pblica, e em
antecipao a isto vlida comparativamente como posse jurdica.
17
E
falando sobre a propriedade, o apontado filsofo alemo ratifica a
aludida afirmao prescrevendo que: alguma coisa pode ser adquirida
definitivamente sob uma constituio civil. Em um estado de natureza
tambm pode ser adquirida, mas somente provisoriamente. E conclui
dizendo que: a conseqncia poder a aquisio original ser apenas
provisria. A aquisio definitiva ocorre somente na condio civil.
18


Assim, de importncia vital para a segurana
jurdica dos descendentes dos escravos africanos e para a afirmao
cultural e tnica das comunidades remanescentes de quilombos a
atestao da propriedade sobre os territrios quilombolas e que do
reconhecimento unilateral de afirmao da titularidade sobre o bem -
posse em estado natural - se chegue ao reconhecimento da sociedade
acerca do direito de propriedade dessas terras promovendo, por
conseguinte, a aceitao de todos de um direito definitivo assentado em
uma legislao de ordem pblica.

Conclui-se, de logo, o quo importante
conferir efetividade ao comando normativo do artigo 68 do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias, identificando as reas

16
op. cit. ant., pp. 96/97
17
op. cit. ant. p. 102
18
op. cit. ant., p. 108

remanescentes de quilombos e conferindo o ttulo de propriedade na
forma da lei civil ptria.
19
Releve-se o fato de que o aludido dispositivo
constitucional trilha a idia kantiana quando prescreve que o estado
dever reconhecer a propriedade definitiva das comunidades
remanescentes de quilombos, ou seja, o texto constitucional no faz
referncia posse, tendo em vista a simples constatao de que esta j
estava mais do que solidificada por ocasio da promulgao da lei maior
em outubro de 1988.

4. O SENTIDO E ALCANCE DO ARTIGO 68 DO ATO DAS
DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS.

O artigo 68 do ADCT prescreve que: aos
remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocupando
suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado
emitir-lhes o respectivo ttulo.

A palavra "remanescente no autorizado
dicionrio de AURLIO BUARQUE DE HOLANDA significa: "1. que
remanesce; restante, remanente. 2. Aquilo que sobeja ou resta.
20
.
Esse dado presente no texto legal informa que o reconhecimento da
propriedade exige um estado permanente de posse desde os idos da
poca do Brasil escravagista. V-se, de plano, que h uma conotao
rica em historicismo
21
e cultura, na medida em que exigido para que
haja o reconhecimento da propriedade que as comunidades
permaneam nas reas de quilombos, persistindo na luta pela posse de

19
Para KANT a aquisio original somente pode ser provisria, pois a aquisio definitiva ocorre somente
respeitando-se a condio civil estabelecido pelo direito a priori. (op. cit. ant. 109).
20
Obra cit. ant., p. 1.738

suas reas e mantendo os seus aspectos culturais herdados dos
antepassados escravos at data de promulgao da Carta Poltica
Federal.

Foroso reconhecer que o reconhecimento da
propriedade constitucional das reas remanescentes de quilombos
originrio por no se fundamentar em relao jurdica anterior que lhe
d suporte. Nesse passo, h uma semelhana muito grande com a
usucapio
22
, sendo certo que como sucede com o instituto anlogo a
eventual sentena judicial que o reconhecer tambm ser declaratria
como parece sugerir a lei
23
, a jurisprudncia
24
e doutrina
25
na hiptese
da usucapio. Entretanto, a prescrio aquisitiva conta com um termo
inicial - a quo - e um termo final - ad quem e aps a sua configurao
o possuidor se faz proprietrio, ou seja, o usucapiente no precisa
continuar possuindo para que seja reconhecido o seu direito de
propriedade, valendo lembrar a denominada ao publiciana que
municia o usucapiente de pretenso reivindicatria sem ttulo e posse
atual.

O termo inicial para que a posse de um quilombo
seja reconhecida na atualidade como propriedade o momento da
instalao da comunidade de escravos africanos e o termo final
coincidir com a promulgao da Constituio, momento em que o
direito de propriedade se incorporou definitivamente ao patrimnio dos

21
A acepo que se confere palavra a de uma Doutrina segundo a qual a realidade histria
(desenvolvimento, racionalidade e necessidade) e que todo conhecimento conhecimento histrico;
(ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. Ed. Martins Fontes,p. 508).
22
Nesse sentido, confira-se o excelente texto: O usucapio singular disciplinado no art. 68 do ato das
disposies constitucionais transitrias, Publicado na Revista de Direito Privado, Vol. 11, pp. 79/83.
23
Arts.1.241 do CCB, 167, I, item 28, da Lei 6.015/73.
24
Smula 263 do S.T.F: o possuidor deve ser citado, pessoalmente, para a ao de usucapio.
25
Por todos, SALLES, Jos Carlos de Moraes. Usucapio de bens imveis e mveis. 2 ed., ed. RT, p.
171/173.

quilombolas que reconhecerem sua prpria histria de descendentes de
escravos africanos que foram residir nos quilombos antes da decretao
da lei urea, merecendo destaque que tal direito pode ser usado como
defesa em eventual ao reivindicatria proposta pela pessoa, cujo ttulo
se encontra registrado no cartrio imobilirio.

Com redobrada vnia, se a propriedade a que se
refere a norma do artigo 68 do ADCT fosse por meio da usucapio,
teramos que imaginar que a usucapio do afrodescendente quilombola
teria que ser por um prazo maior do que cem anos, sendo evidente que
a prescrio mais longa, atualmente, no direito brasileiro, a da
usucapio extraordinria prevista no art. 1.238 do Cdigo Civil Brasileiro
que de quinze anos. Se o Poder Constituinte Originrio quisesse
disciplinar o direito de propriedade das reas de quilombos pela rdua
via da usucapio teria feito, como aconteceu, por exemplo, com a
usucapio especial urbana (art. 183, C.R.F.B.) e rural (art. 191,
C.R.F.B.).

A ltima parte do dispositivo legal assegura um
direito subjetivo para as comunidades remanescentes de quilombos,
acarretando ao Estado um dever jurdico prestacional, pois a lei das leis
prescreve que o Estado deve emitir os ttulos de propriedade. A grande
dificuldade est em definir como o Estado poder atestar a propriedade.
Como esse direito, disciplinado nas disposies transitrias e que,
portanto, j deveria ter exaurido o seu poder normativo com as
titulaes, poder se efetivar. Ser necessria a edio de uma norma
jurdica complementar ou o artigo 68 do ADCT j dotado de
efetividade? Far-se- por meio de desapropriao? Como ser o
reconhecimento de que a comunidade remanescente de quilombo?
Caber ao declaratria? Poder o Estado emitir ttulo, ainda que o

imvel esteja registrado no cartrio imobilirio em nome de particular?
Essas so apenas algumas questes que enfrentaremos a seguir.

5. A NORMA DO ARTIGO 68 DO ADCT DE EFICCIA PLENA.

A norma jurdica constitucional que se encontra
nas disposies transitrias, por bvio, tende a perder a sua importncia
social na medida em que o seu comando se efetiva
26
, mas enquanto isto
no acontece, deve ser encarada como parte integrante do texto
constitucional a quem se deve conferir a mxima efetividade.
27

Pela simples leitura do artigo 68 do ADCT
observa-se que o tipo legal contm todos os requisitos de sua auto-
aplicabilidade, sendo norma de eficcia plena na lio do eminente
constitucionalista JOS AFONSO DA SILVA por no indicar processos
especiais de sua execuo e no exigir a elaborao de novas normas
legislativas que lhes completem o alcance e o sentido, ou lhes fixem o
contedo, porque j se apresentam suficientemente explcitas na
definio dos interesses nelas regulados.
28


A despeito de a norma do artigo 68 do ADCT
conter todos os requisitos para a sua auto-aplicabilidade, o Governo
Federal editou o Decreto Federal n 4.887, de 20 de novembro de 2003
visando regulamentar a identificao, reconhecimento, delimitao,

26
MORAES, Alexandre. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional. O ato das
Disposies Constitucionais Transitrias, previso tradicional na histria constitucional brasileira desde a 1
Constituio Republicana de 1.891, destina-se a regulamentar a transio entre a antiga Carta e a nova ordem
constitucional, com previses que se extinguiro com o cumprimento de sua finalidade, qual seja, harmonizar
as situaes jurdicas pretritas.
Assim, a natureza do ADCT de norma constitucional transitria e de eficcia exaurida, pois a eficcia de
suas normas exaure com o cumprimento de suas finalidades, sendo impossvel revitaliz-las por emendas
constitucionais.
27
MORAES, Guilherme Pea. Direito constitucional. Teoria da Constituio. O princpio da mxima
efetividade impe que norma constitucional, sujeita atividade hermenutica, deve ser atribudo o sentido
que maior eficcia lhe conceda, sendo vedada a interpretao que lhe supriva ou diminua a finalidade.

demarcao e titulao das terras ocupadas por remanescentes das
comunidades dos quilombos.

O aludido decreto estatui que consideram-se
remanescentes das comunidades dos quilombos, para os fins deste
Decreto, os grupos tnico-raciais, segundo critrios de auto-atribuio,
com trajetria histrica prpria, dotados de relaes territoriais
especficas, com presuno de ancestralidade negra relacionada com a
resistncia opresso histrica sofrida.

Em sntese apertadssima, o referido decreto
federal estabelece que: a) a caracterizao dos remanescentes ser
feita mediante auto-atribuio, circunstncia que vai ao encontro dos
mais recentes estudos de antropologia; b) so terras de quilombos
aquelas que foram ocupadas e so utilizadas para a garantia da
reproduo fsica, social, econmica e cultural dos quilombolas; c)
confere competncia ao INCRA para fazer a titulao, mas no afasta a
competncia concorrente dos Estados, dos Municpios e do Distrito
Federal; d) assegura aos quilombolas a participao democrtica em
todas as fases do procedimento de titulao; e) prev que se a terra de
quilombo estiver situada em reas pblicas, o prprio ente federativo
dever atestar o domnio; f) prev que se o imvel estiver situado em
rea registrada no cartrio imobilirio em nome de particular, ser
realizada vistoria e avaliao do imvel, objetivando a adoo dos atos
necessrios sua desapropriao.

6. O EQUVOCO DA VIA EXPROPRIATRIA QUANDO SE TRATAR
DE IMVEIS REGISTRADOS EM NOME DE PARTICULARES.

28
SILVA, Jos Afonso. Aplicabilidade das Normas Constitucionais. 4 ed., Ed. Malheiros, p. 101.


Nos imveis registrados em nome do Estado, o
prprio ente federativo dever emitir o ttulo respectivo, reconhecendo o
direito de propriedade para as comunidades remanescentes de
quilombos, na forma do que estabelece o artigo 12 do decreto federal n
4.887/2003.
29


Estando o imvel registrado em nome de
particular, o artigo 13 do decreto federal n 4.887/2003 prev que a
poltica governamental para a efetivao do direito de propriedade para
as reas de quilombos ser a desapropriao dos imveis com o
conseqente pagamento de verba indenizatria pessoa cujo nome
estiver registrado a terra ocupada pelo quilombo. Tal opo do
encimado dispositivo regulamentar padece de flagrante
inconstitucionalidade por afrontar diretamente a norma contida no artigo
68 do ADCT.

Alm da inconstitucionalidade, parece-nos que a
opo de desapropriar o imvel mediante pagamento de indenizao
incorre em desvio de finalidade. Em primeiro lugar, comprometer-se-ia
o errio com o pagamento de uma indenizao para quem j perdeu a
titularidade da propriedade por fora de um comando constitucional
dirigido a uma posse que conta com mais de cem anos de longevidade.

Como visto anteriormente, o artigo 68 do ADCT
no d margem a dvidas com relao sua auto-aplicabilidade e
eficcia no tocante aquisio da propriedade pelos quilombolas que

29
Precedente interessante o caso do quilombo campinho da independncia, no Municpio de Paraty, em que
o Estado do Rio de Janeiro, lavrou escritura pblica de atestao de domnio j devidamente registrada no

podero ser representados pela respectiva associao de moradores
30

na titulao feita pelo Estado se o bem for pblico ou na propositura de
ao declaratria se o bem for particular.
31

Insta acentuar, outrossim, que a desapropriao
ensejar a que o estado outorgue ttulos de concesso de uso como
direito real resolvel, fato que se afasta completamente da inteno
social e poltica do instituto trazido pela lei maior que objetiva, em
ltima anlise, fazer justia histrica queles que aps a abolio da
escravido viram-se sem o reconhecimento da propriedade e
conseguiram manter-se na posse at outubro de 1988, resistindo ao
cerco jurdico da terra que foi imposto populao negra. O fato que
a grande maioria dos descendentes de escravos foram expulsos de suas
reas de posse, sendo compelidos a formar guetos e bolses de misria
em torno das cidades, o que comumente chamamos de "favelas.

Por outro lado, o reconhecimento da propriedade
sem a necessidade de desapropriao cumprir tambm o comando
constitucional da proteo dos valores culturais, preservando-se a
memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira (arts.
215 e 216 da C.R.F.B.). Registre-se o fato de que existem quilombos
que tm o compromisso de manter o patrimnio imaterial histrico do
Jongo que uma espcie de dana de roda trazida dos ancestrais

cartrio de imveis local em nome da associao de moradores (Livro n 2-A, Ficahas 2.960 e 2.961, Registro
n 1, Matrcula n 2.159, em 23 de maro de 1999).
30
Art. 5, XVIII, da C.R.F.B./88 a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem
de autorizao, sendo vedadas a interferncia estatal em seu funcionamento.
Art. 5, XXI, C.R.F.B. as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para
representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente.
31
Sobre a possibilidade de uma coletividade exercer posse de terras, registre-se elucidativo enunciado
encaminhado pelo Juiz Federal JULIER SEBASTIO DA SILVA e que foi aprovado por unanimidade pela
Comisso de Direito das Coisas na III Jornada de Direito Civil realizada no Superior Tribunal de Justia sob a
promoo do Conselho da Justia Federal: Considera-se possuidor, para todos os efeitos legais, tambm a
coletividade desprovida de personalidade jurdica.

africanos e este fato se consubstancia em inexcedvel interesse pblico
que prevalece sobre outros interesses particulares.

De fato, como o estado "expropriar e
"conceder ttulo a quem, a bem da verdade, j o verdadeiro
proprietrio na forma do que disciplina o artigo 68 do ADCT? Ser que
os prprios quilombolas recebero indenizao? Qualquer soluo nesse
sentido absurda.

O fato que os recursos que seriam destinados
a "comprar a terra de quem j no mais o titular sero melhor
alocados para dotar os quilombos de infra-estrutura, promovendo a sua
emancipao, proporcionando uma justia, ainda que tardia, aos
africanos que foram trazidos violentamente para o Brasil e aqui
contriburam para a formao do povo brasileiro.

7. A AO DECLARATRIA COMO A VIA ADEQUADA PARA A
EFETIVIDADE DO DIREITO DE PROPRIEDADE.
A Constituio de 1988 garantiu o direito
material de propriedade, mas no o seu papel definir o instrumento
processual para fazer valer o referido direito. O sistema registral
brasileiro disciplinado pela lei 6.015/73 no permite a que o registrador
realize a transferncia documental de ofcio e, muito menos, sem um
ttulo que legitime a transferncia.

Desta forma, nos parece mais adequada a
medida processual da ao declaratria principal prevista no artigo 4,I,
do Cdigo de Processo Civil e que nas sbias palavras de JOO BATISTA
LOPES a ao ser declaratria(e no constitutiva) porque sua eficcia

preponderante no a criao ou constituio de ato jurdico j
existente, mas sim o reconhecimento judicial de sua existncia.
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Na referida ao declaratria, de contedo real,
sero citados eventuais interessados e, se for a hiptese, a pessoa, em
cujo nome esteja registrado o imvel. O pedido dever conter
requerimento de extrao de Carta de Sentena para que o imvel seja
registrado em nome da associao de moradores ou, se for o caso, dos
litisconsortes que provarem a descendncia inerentes aos quilombolas.

Algumas providncias preliminares devem ser
observadas, dentre aa quais: Laudo antropolgico reconhecido como
autntico pela Fundao Cultural Palmares (Ministrio da Cultura),
Certido atualizada do Cartrio de Imveis da cidade em que se situa o
quilombo, Cadastro scio-econmico dos moradores, Planta de situao
do imvel em que a comunidade est localizada, Memorial Descritivo,
Estatuto da Associao de Moradores na forma da atual lei civil e
devidamente registrado, Ata de Assemblia da associao de moradores
autorizando o ingresso com a ao declaratria de reconhecimento de
propriedade.

Augurando que o singelo texto sirva para que os
operadores do direito busquem caminhos jurdicos razoveis para a
titulao definitiva das comunidades remanescentes de quilombos como
imperativo de um resgate de justia e como afirmao de valores
culturais e tnicos que servem de base para a formao da histria
desse pas.


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LOPES, Joo Batista. Ao Declaratria. Ed,. RT. 4 ed., p. 59.

Texto inserido no Banco do Conhecimento em 22 de setembro de 2006.