ESPECIALIZACIN EN DERECHO CONSTITUCIONAL 2014 TALLER SOBRE SENTENCIAS ESTRUCTURALES Desarrollo a partir del texto del Dr.

Csar Rodrguez Garavito1 sobre el tema salud. MATERIA: Teora de los Derechos Fundamentales DOCENTE: Dr. Nestor Osuna ESTUDIANTE: David Abril 7 de 2014. La H. Corte Constitucional ha expedido varias sentencias estructurales como respuesta a una demanda social efectuada a travs de acciones de amparo constitucional al aparato judicial colombiano, que por tratarse de temas especialmente sensibles, generalizados y que comprometen la esencia misma del Estado Social de Derecho obligan a tomar excepcionales medidas judiciales dirigidas a conjurar las causas de estos problemas. En palabras del Ex magistrado Sierra Porto 2 las sentencias estructurales (estn) a mitad de camino entre la decisin judicial y la administrativa, en las que los jueces deciden sobre cosas propias de la administracin pblica, de la rama ejecutiva u otras ramas del poder pblico. Se trata nada menos que del activismo judicial llevado a un extremo al que la realidad y necesidad han llevado para hacer efectivos los principios que la Carta Fundamental exigen. En consecuencia estas medidas se justifican plenamente y tienen el sentido de superar un estado de cosas inconstitucional. Ahora, haciendo un examen del texto del Dr Rodrguez Garavito planteo las que considero falencias tanto del anlisis que se hace en el texto, como de la Sentencia T-760 de 2008, a partir de dos elementos, la muerte de unos nios como consecuencia de negacin de servicios por las EPS y el proyecto de ley presentado por el gobierno nacional para la reforma del Sistema General de Seguridad Social en Salud, que se conoci como el 210 Senado. La premisa de la cual quiero partir en este sencillo anlisis, es que la Corte y el texto de anlisis que hace el Dr. Rodrguez buscan, en lenguaje coloquial, tratar de solucionar la forma de contener agua en un cedazo. Si bien la H. Corte NO ES RESPONSABLE, de los problemas que ocurren en el sistema de salud, de la corrupcin generalizada, del actuar de los operadores del sistema el real o ficticio desfinanciamiento, etc. No llega al fondo del problema y ms bien ataca sus manifestaciones, en este caso asociadas al elevado volumen de acciones de tutela. El estado colombiano deleg funciones de administracin, prestacin de servicios y otras en agentes privados, de manera legtima, como lo reconoce la sentencia, con lo cual el
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La judicializacin de la salud: Sntomas diagnsticos y prescripciones. En la Salud en Colombia. Logros retos y recomendaciones, Bogot noviembre de 2012. 2 Conferencia en la Universidad Externado de Colombia, marzo de 2013

entramado institucional es complejo y convierte en sujetos activos de la accin constitucional protectora a distintos actores sociales, de hecho en el estudio del profesor Rodrguez Garavito, se encuentra que una misma sentencia tiene varios sujetos activos y se dificulta la realizacin de ciertos anlisis. Considero que el problema a atacar y que ha trastocado los valores, y fines sociales es el haber permitido que se haya puesto sobre el valor de la VIDA HUMANA, la acumulacin y el lucro excesivo, de forma tal que se hizo carrera y se consolid un fenmeno cultural en el que se desprecia la dignidad humana y paralelamente se institucionalizaron o al menos lo pretenden, mecanismos de proteccin a ese esquema de corrupcin generalizada. La consecuencia prima facie, de permitir un sistema en el que un agente privado, es al mismo tiempo intermediario financiero, administrador y prestador de servicios de salud y NO existir controles efectivos sobre sus actividades y ganancias, es la perversin de los valores sociales, refrendada en el hecho de que no hay sanciones por la muerte de las personas como consecuencia de la negacin de servicios obligatorios, no pasa NADA si el operador se niega a cumplir con la decisin del juez constitucional. Puede haber mayor sntoma de trastocamiento absoluto del estado social de derecho, que no existan sanciones por el hecho de los ciudadanos tengan que instaurar acciones judiciales para que los operadores CUMPLAN los planes de beneficios contractualmente pactados?. Cerca de la tercera parte de las tutelas sobre salud impetradas en el perodo 2010 2011, pretendan la garanta de servicios del Plan Obligatorio de Salud. La elevacin de los costos de salud a la sociedad colombiana, consecuencia de ese trastocamiento de valores se puede inferir por costos asociados como los siguientes: 1. Desgaste del aparato judicial, con su respectivo costo econmico y exposicin excesiva del instrumento de la tutela, pues ella ha sido objeto de sucesivos ataques desde el gobierno, congreso y los operadores privados. Al respecto se cita el proyecto de ley presentado en 2012 por los senadores Ballesteros y Barreras que en la prctica eliminaba la accin de tutela en salud. El gobierno Nacional en el proyecto de ley 210 senado propuso una accin administrativa adicional, de suerte que debe agotarse la va gubernativa antes de acudir al juez constitucional y se amenaza a los operadores judiciales que se atrevan a garantizar derechos: Las decisiones de la autoridad judicial que contravengan lo dispuesto en la presente ley harn incurrir al funcionario judicial que la profiera en falta disciplinaria gravsima y genera responsabilidad fiscal (Artculo 4, literal x). Los operadores privados agrupados en ACEMI, por su parte hablan de que la justicia se cre la ley 101. 2. El sostenimiento de un sistema de vigilancia y control enorme para hacer seguimiento de la actividad de los operadores privados y las posibles formas de desfalcos contra el sistema. Se debe considerar el Ministerio Pblico, la Defensora del Pueblo, Contraloras, etc y la duplicidad de costos de la administracin pblica del sistema que hacen la nacin y las entidades territoriales.

3. El gasto privado en salud, las personas cansadas de la negacin de servicios pagan por su cuenta planes complementarios y acciones que estn en el POS, con tal de eludir las largas esperas producto de las dilaciones y barreras de acceso que se imponen. 4. El costo de la vida humana. Una sola vida bastara para sancionar a los responsables de un hecho que implicara la muerte de una persona por elusin o negacin de servicios. Cito el caso de la Clnica CAFAM de la calle 51 de Bogot. En mayo de 2012 muere el nio ESNEIDER BARRAGN SUAREZ de 10 das de nacido, la razn el cirujano no pudo ser localizado por la clnica en telfono y el nio muri sin ser operado. En agosto del mismo ao la nia indgena, poeta y escritora de 8 aos de edad, AMARANTA CURTIDOR PIACUE, muri como consecuencia de la negacin de servicios a pesar de estar internada en la clnica y sin que sus padres supieran que le estaban negando servicios de salud, de forma tal que ni siquiera tuvieron oportunidad de acudir a la justicia para evitarlo y que costo esa preciosa vida. Ampliando un poco el caso AMARANTA, cuando el padre interroga al Presidente de la EPS por esa muerte, la respuesta es que no tiene derecho a reclamar alguien que en pasadas ocasiones se ha demorado en hacer los pagos, 10 das, 20 das, etc. Una investigacin posterior encontr que estando debatindose entre la vida y la muerte la nia, la EPS suspendi la remisin a un centro de mayor complejidad por supuestamente existir mora de 10 das en el pago de la seguridad social, hecho que adems NO era cierto. Otros dos casos de muertes de nios se dieron esa institucin de salud posteriormente como consecuencia presunta de acciones similares de negacin de servicios o fallas como no contar con especialistas pediatras, siendo clnica peditrica o contratar personas sin los ttulos de idoneidad. Quisiera mencionar el caso de la EPS SOLSALUD, que estando intervenida, fue liquidada por razones financieras, luego de la lamentable muerte de varias personas, entre las que se destaca la nia SOFA LESMES, por quien la Personera de Bogot suplic durante tres meses a la EPS que autorizara un procedimiento quirrgico. La nia falleci el da 29 de abril de 2013, en la maana que la EPS finalmente acepta la remisin de un procedimiento incluido en el POS. Como corolario, tanto en el texto del Dr Rodrguez, como en el Auto 263 de 2012, de seguimiento a la Sentencia T-760 de 2008, se recuerda como fue la Superintendencia de INDUSTRIA Y COMERCIO la que sancion a varias EPS en septiembre de 2011, por conformar un cartel para la negacin de servicios de salud y el establecimiento de precios en el mercado de medicamentos, hecho que permiti un enorme desfalco del FOSYGA. La Superintendencia Nacional de Salud, raramente impone sanciones por las muertes o sufrimientos de las personas por la negacin elusin o dilacin de servicios de salud. En el caso AMARANTA, el padre ha realizado acciones desesperadas para que haya justicia y la Supersalud, se ha negado sistemticamente a responder derechos de peticin en los que la Defensora del Pueblo, Congreso de la Repblica y otras entidades, el exigen investigar a la EPS. La justicia ha sancionado casos en los que funcionarios de la Supersalud, transan con los investigados los resultados de las investigaciones, cuando no

son puestos por los polticos en aquellos cargos, precisamente para que emitan fallos absolutorios. CONCLUSIN. Una eficaz intervencin de la H. Corte Constitucional tendra que estar dirigida declarar INEXEQUIBLE la posibilidad legal de que un solo peso de la seguridad social en salud, pueda ser destinado a gastos diferentes de la salud, como sera campaas polticas, campos privados de juegos, ostentosos viajes al exterior, etc. Esos destinos de los dineros deberan ser posibles despus de que TODAS las personas hayan resuelto sus afugias de salud y no falte un cuartillo en el sistema para la atencin en salud de los ciudadanos. Debera instaurarse una suerte de principio de precaucin, pues ya son muchas vidas humanas y sufrimientos innecesarios los que los colombianos pagamos por la potestad que tienen unas empresas de definir a quin y en qu condiciones le prestan servicios de salud. Luego de la prdida de una vida, cuyo final anticipado puede prevenirse no hay medida posible que la recupere y si a ello se suma el entramado de corrupcin que se ha tejido alrededor del sistema de salud que propicia y protege a los causantes de tales sufrimientos, pues es evidente que se exigen medidas extremas que superen tal estado de cosas. La enorme cantidad de dineros que maneja el sistema, cerca de 55 billones de pesos, permite un amplio margen de maniobra en el que las prioridades dejaron de ser hace mucho tiempo la vida o la salud humanas. El Ministro de la Salud pareciera ser el vocero de las empresas intermediarias y sus preocupaciones pblicas se dirigen a mantener la salud, pero financiera de los intermediarios, antes que el estado de la salud pblica o los perfiles de morbimortalidad de la poblacin. El rgano democrtico de discusin, el Congreso de la Repblica, est cooptado por estas empresas, que a su vez financian las campaas polticas de toda suerte de candidatos, con lo que aseguran el mantenimiento de sus odiosos privilegios y a estar por encima de la ley, obteniendo de estos ltimos la cuotas burocrticas en los organismos de direccin y vigilancia y control del sistema. La intermediacin financiera no ha mejorado el estado de salud de la poblacin colombiana y ms bien por el contrario ha propiciado el desmantelamiento de los avances en salud pblica, enajenacin o cierre de redes pblicas de prestacin de servicios e instaurado una moral relajada en los actores del sistema de salud, incluido el personal sanitario, que en funcin de mantener sus contratos vigentes, debe renunciar a sus principios ticos y juramentos profesionales para satisfacer la ambicin desmedida de estos parsitos e innecesarios actores. Colombia creo un modelo que propicia el gasto desmesurado de la salud en contra de la costo efectividad, en el que la autonoma y el criterio profesional de mdicos y especialistas, est coartado por el enorme poder financiero de unas empresas que son extraas a cualquier sistema social coherente y garantista de la vida humana.