CAPTULO 4.

ANLISIS COMPARATIVO EN LA LEGISLACION NACIONAL A efecto de tener una visin jurdica respecto de la maternidad subrogada o cualquier otra denominacin que se le de, en la legislacin civil de la repblica mexicana, en este captulo se presenta un estudio comparado de las normas civiles sustantivas de los estados de la repblica mexicana, a efecto de identificar el tratamiento jurdico que se le da. 4.1. MARCO FEDERAL: La Constitucin Poltica ederal refiere en su artculo !" que #$l varn % la mujer son iguales ante la le%. $sta proteger& la organi'acin % el desarrollo de la familia(. )oda persona tiene derec*o a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero % el espaciamiento de sus *ijos(. Como se puede apreciar, la Constitucin Poltica de los $stados +nidos ,exicanos nos otorga a los mexicanos el derec*o a que las parejas decidan libremente sobre el nmero % el espaciamiento de sus *ijos, lo que significa que no pro*be la forma en que se tengan a los *ijos- natural, adopcin, u otra .maternidad subrogada, in /itro, concepcin, fertili'acin, reproduccin, etc.0, %a que slo *ace referencia a la libertad de que las parejas tengan *ijos. Ley General e Sal! La Le% 1eneral de 2alud consagra en un captulo lo relativo a l as investigaciones biogen3ticas pero no regula a la reproduccin asistida de manera completa. 2in embargo, ninguna le% regula de modo directo % amplio la inseminacin artificial, % por lo tanto tampoco contempla la maternidad subrogada.

94

4.". MARCO DE LEGISLACIONES LOCALES: A bien de tener un panorama jurdico nacional respecto de la regulacin de la inseminacin artificial se presenta un an&lisis de cmo se contempla tanto en los Cdigos Civiles as como en los Cdigos de 4epblica ,exicana5 4.".1. C# $%&' C$($le' '!1r&%a a. N2 1 " 5 4 7 8 9 : ; 1< 11 1" 15 14 17 18 19 1: E')a & C# $%& C$($l el E')a & e A%!a'+al$en)e' C# $%& C$($l el E')a & e 3a4a Cal$/&rn$a C# $%& C$($l el E')a & e 3a4a Cal$/&rn$a S!r C# $%& C$($l el E')a & e Ca,-e+6e C# $%& C$($l el E')a & e C6$a-a' C# $%& C$($l el E')a & e C6$6!a6!a C# $%& C$($l el E')a & e C&a6!$la C# $%& C$($l el E')a & e C&l$,a C# $%& C$($l el E')a & e D!ran%& C# $%& C$($l el E')a & e G!ana4!a)& C# $%& C$($l el E')a & e G!errer& C# $%& C$($l el E')a & e Nayar$) C# $%& C$($l el E')a & e N!e(& Le#n C# $%& C$($l el E')a & e Oa=a+a C# $%& C$($l el E')a & e P!e1la C# $%& C$($l el E')a & e >!er?)ar& C# $%& C$($l el E')a & e >!$n)ana R&& C# $%& C$($l el E')a & e S$nal&a e l&' e')a &' *!e n& +&n)e,-lan la $n'e,$na+$#n. amilia de las entidades federativas de la

re-r& !++$#n. /e+!n a+$#n. /er)$l$0a+$#n & +&n+e-+$#n a'$')$ a. ,a)ern$ a

95

1; "< "1 "" "5

C# $%& C$($l el E')a & e S&n&ra C# $%& C$($l el E')a & e Ta,a!l$-a' C# $%& C$($l el E')a & e Tla=+ala C# $%& C$($l el E')a & e Vera+r@0 C# $%& C$($l el E')a & e A!+a)Bn

C# $%&' +$($le' *!e '$ la +&n)e,-lan: N2 1 " 5 4 7 8 9 : C# $%& C$($l el D.F C# $%& C$($l el E')a & e Cal$'+& C# $%& C$($l el E')a & e M?=$+& C# $%& e Fa,$l$a -ara el E')a & e M$+6&a+Bn C# $%& C$($l el E')a & e Ta1a'+& C# $%& e Fa,$l$a -ara el E')a & e D$ al%& C# $%& e Fa,$l$a el E')a & e San L!E' P&)&'E C# $%& e Fa,$l$a el E')a & e Fa+a)e+a' En)$ a e'

Como se apreciar& a continuacin, entre estos siete estados % el 6istrito ederal que contemplan el uso de m3todos de concepciones *umanas diversas, se denota una falta de uniformidad entre estos m3todos permitidos, as como la terminologa usada para un mismo concepto.

D$')r$)& Fe eral 4eformas publicadas en la 1aceta 7ficial del 6istrito ederal el5 89:/:8;;;, <=:>:

8;;8, <?:>:8;;@, <@:>:8;;!, ;A:/>:8;;!, ;?:>B:8;;!, 88:/>>:8;;9 % 8C:B:8;;9.

96

Ar)E+!l& ";5.- $l parentesco por consanguinidad es el vnculo entre personas que descienden de un tronco comn. )ambi3n se da parentesco por consanguinidad, entre el *ijo producto de la reproduccin asistida % los cn%uges o concubinos que *a%an procurado el nacimiento, para atribuirse el car&cter de progenitor o progenitores. $n el caso de la adopcin, se equiparar& al parentesco por consanguinidad aqu3l que existe entre el adoptado, el adoptante, los parientes de 3ste % los descendientes de aqu3l, como si el adoptado fuera *ijo consanguneo. Ar)E+!l& 5"7.- Contra la presuncin a que se refiere el artculo anterior, se admitir&n como pruebas las de *aber sido fsicamente imposible al cn%uge varn *aber tenido relaciones sexuales con su cn%uge, durante los primeros ciento veinte das de los trescientos que *an precedido al nacimiento, as como aquellas que el avance de los conocimientos cientficos pudiere ofrecer. Ar)E+!l& 5"8.- $l cn%uge varn no puede impugnar la paternidad de los *ijos alegando adulterio de la madre aunque 3sta declare que no son *ijos de su cn%uge, a no ser que el nacimiento se le *a%a ocultado, o que demuestre que no tuvo relaciones sexuales dentro de los primeros ciento veinte das de los trescientos anteriores al nacimiento. )ampoco podr& impugnar la paternidad de los *ijos que durante el matrimonio conciba su cn%uge mediante t3cnicas de fecundacin asistida, si *ubo consentimiento expreso en tales m3todos. Ar)E+!l& 5";.- Las cuestiones relativas a la paternidad del *ijo nacido despu3s de trescientos das de la disolucin del matrimonio, podr&n promoverse, de conformidad con lo previsto en este Cdigo, en cualquier tiempo por la persona a quien perjudique la

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filiacin- pero esta accin no prosperar&, si el cn%uge consinti expresamente en el uso de los m3todos de fecundacin asistida a su cn%uge. M$+6&a+Bn 6e los derec*os, deberes % obligaciones de los cn%uges Ar)E+!l& 17<. Los cn%uges est&n obligados a contribuir cada uno por su parte a los fines del matrimonio, socorrerse mutuamente, procurarse a%uda, solidaridad % asistencia. Los cn%uges tienen derec*o a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero % espaciamiento de los *ijos, as como emplear, en los t3rminos que seDala la Le%, cualquier m3todo de reproduccin asistida, para lograr su propia descendencia. $ste derec*o ser& ejercido de comn acuerdo por los cn%uges. Ar)E+!l& 5<1. $l parentesco de consanguinidad es el vnculo entre personas que descienden de un tronco comn. )ambi3n se da parentesco por consanguinidad, en el *ijo producto de reproduccin asistida % de quienes la consientan. Ca-E)!l& II Del $(&r+$& ne+e'ar$& Ar)E+!l& "81. 2on causas de divorcio5 BB. $l empleo de m3todos de fecundacin asistida, reali'ada sin el consentimiento de su cn%ugeCaptulo >/

98

E')a & e M?=$+&

Ar)E+!l& 4.11".-

La reproduccin asistida a trav3s de m3todos de inseminacin artificial

solo podr& efectuarse con el consentimiento de la mujer a quien *a%a de practicarse dic*o procedimiento. La mujer casada no podr& otorgar su consentimiento para ser inseminada, sin la conformidad de su cn%uge. )ampoco podr& dar en adopcin al menor nacido, mediante este m3todo de reproduccin. Pro*ibicin de padres o tutores
Ar)E+!l& 4.115.-

Eo podr& otorgarse el consentimiento de los padres o tutores para la

reproduccin asistida en una mujer que fuere menor de edad o incapa'. Clonacin
Ar)E+!l& 4.114.-Fueda

pro*ibido todo m3todo de reproduccin asistida en la mujer, para la

procreacin de seres *umanos id3nticos por clonacin o cualquier otro procedimiento dirigido a la seleccin de la ra'a. Pro*ibicin de la investigacin de la paternidad
Ar)E+!l& 4.117.-

$n los casos en que la inseminacin artificial se efectu3 con esperma

proveniente de bancos o instituciones legalmente autori'adas, no se dar& a conocer el nombre del donante ni *abr& lugar a investigacin de la paternidad. Consentimiento judicial para la inseminacin artificial
Ar)E+!l& 4.118.-

$l consentimiento a que se refiere este captulo deber& otorgarse

judicialmente.

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TA3ASCO ARTCULO 51.- Capacidad de goce. La capacidad de goce del ser *umano se adquiere por el nacimiento % se pierde por la muerte, pero desde el momento en que es concebido, queda bajo la proteccin de la le% % se le tiene por nacido para los efectos declarados en el presente Cdigo. $sta disposicin protege, tambi3n, a los concebidos por cualquier m3todo de concepcin *umana artificial, aun cuando no se encuentren en el tero materno. CAPITULO III DE LOS DERECDOS A DE3ERES >UE NACEN DEL MATRIMONIO ARTCULO 187.idelidad % a%uda mutua. Los cn%uges deben guardarse fidelidad, vivir juntos en el domicilio con%ugal, contribuir cada uno por su parte a los fines del matrimonio % a%udarse mutuamente. Cualquier convenio contrario a la a%uda mutua que se deben los cn%uges, se tendr& por no puesto. Los cn%uges pueden planificar el nmero % espaciamiento de sus *ijos, as como emplear cualquier m3todo de reproduccin artificial para lograr su propia descendencia. $ste derec*o ser& ejercido de comn acuerdo por los cn%uges, extendi3ndose a aquellas parejas que viven pblicamente como si fueran marido % mujer % sin tener algn impedimento para contraer matrimonio entre s. SECCION TERCERA DEL DIVORCIO NECESARIO ARTCULO "9".- Causales. 2on causas de divorcio necesario5 GGG. B/>>>.: $mplear, la mujer, m3todo de concepcin *umana artificial, sin el consentimiento del marido. 100

CAPITULO II DE LAS PRESUNCIONES DE PATERNIDAD ARTCULO 5"4.- Fui3nes se presumen *ijos de los cn%uges. 2e presumen *ijos de los cn%uges, inclu%endo a los concebidos como consecuencia del uso de cualquier m3todo de reproduccin *umana artificial5 >. : Los *ijos nacidos despu3s de ciento oc*enta das contados desde la celebracin del matrimonio- % >>. : Los *ijos nacidos dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin del matrimonio. ARTCULO 5"9.- Cu&ndo no podr&n desconocerse a los *ijos. $l marido no podr& desconocer a los *ijos, alegando adulterio de la madre, aunque 3sta declare que no son *ijos de su esposo, a no ser que el nacimiento se le *a%a ocultado, o demuestre que durante los die' meses que precedieron al nacimiento no tuvo acceso carnal con su esposa. )ampoco podr& desconocer a los *ijos nacidos como resultado del empleo de alguno de los m3todos de reproduccin artificial, si consta de manera fe*aciente su consentimiento. ARTCULO 5";.- >mposibilidad de desconocimiento. $l marido no podr& desconocer que es padre del *ijo nacido dentro de los ciento oc*enta das siguientes a la celebracin del matrimonio5 >. : 2i se probare que supo, antes de casarse, del embara'o de su futura consorte, bastando cualquier medio de prueba con suficiente conviccin, inclusive la presuncional, para tener por acreditado el parentesco>>. : 2i concurri al levantamiento del acta de nacimiento % 3sta fue firmada por 3l, o contiene su declaracin de no saber firmar>>>. : 2i *a reconocido expresamente por su%o al *ijo de su mujer- % >/. : 2i el *ijo no naci capa' de vivir.

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La presuncin contenida en el presente artculo se extiende a los nacidos por cualquiera de los m3todos de reproduccin artificial, si se probare que el marido consinti en que su cn%uge *iciera uso de dic*os m3todos ARTCULO 54<.- Presuncin de los *ijos de concubinato. 2e presumen *ijos del concubinario % de la concubina5 >. : Los nacidos despu3s de ciento oc*enta das contados desde que empe' el concubinato>>. : Los nacidos dentro de los trescientos das siguientes al en que ces la vida comn entre el concubinario % la concubina- % >>>. : Los nacidos despu3s de los trescientos das en que *a%a cesado la vida en comn, que *a%an sido concebidos como consecuencia del empleo de cualesquiera m3todos de reproduccin *umana artificial, %a sea que tenga o no un nexo biolgico con uno o ambos padres, siempre que el concubinario *a%a otorgado su consentimiento de una manera indubitable. ARTICULO 549.-4especto del padre, la filiacin se establece por el reconocimiento voluntario o por una sentencia que declare la paternidad- pero en el caso de concubinato se podr& justificar la filiacin respecto del padre en el mismo juicio de intestado o de alimentos % ser& suficiente probar los *ec*os a que se refieren los artculos @!; % @=8, tanto en vida de los padres como despu3s de su muerte. $sta accin es imprescriptible % transmisible por *erencia. 2in embargo, como una excepcin a esta presuncin, cuando en el proceso reproductivo participe una segunda mujer, se presumir& madre legal a la mujer que contrata, %a sea que esta ltima provea o no el vulo. $sto es, cuando la madre sustituta no es la madre biolgica del niDo nacido como resultado de una transferencia de embrin, la madre contratante deber& ser considerada la madre legal del niDo % 3ste ser& considerado *ijo legtimo de la mujer que contrat.

102

ARTCULO 54;.- 4econocimiento de *ijo no nacido. Puede reconocerse al *ijo que an no *a nacido, inclu%endo a los concebidos por cualquier m3todo de inseminacin artificial o fertili'acin in /itro, aun cuando no se encuentra en el tero materno en el momento del reconocimiento, % al que *a muerto si *a dejado descendientes- pero en este ltimo caso el que reconoce no tiene derec*o ni a *eredar por intestado al reconocido % a sus descendientes ni a recibir alimentos de 3stos. ARTICULO 58<.- 2ituacin de maternidad sustituta. 2alvo el caso de que se trate de un *ijo nacido como resultado de un contrato de maternidad sustituta, el *ijo de una mujer casada no podr& ser reconocido como *ijo por otro *ombre distinto del marido, sino cuando 3ste lo *a%a desconocido % por sentencia ejecutoriada se *a% declarado que no es su *ijo. ARTCULO 587.- 6erec*os del reconocido. $l *ijo reconocido por el padre, por la madre o por ambos, tiene derec*o5 >. : A llevar el apellido del que lo reconoce>>. : A ser alimentado por 3ste>>>. : A percibir la porcin *ereditaria que fija la le% en caso de intestado o los alimentos correspondientes si no fuere instituido *eredero en el caso de sucesin intesta mentara- % >/. : A ejercer los derec*os que este Cdigo concede a los *ijos pstumos. 1o'an de estos mismos derec*os los *ijos nacidos como resultado del empleo de cualquier m3todo de concepcin *umana artificial. ARTCULO 5;;.- 4equisitos. Para que la adopcin plena tenga lugar se requiere5 >.: Fue los adoptantes sean un varn % una mujer casados entre s o que vivan pblicamente como marido % mujer, sin tener ningn impedimento para contraer matrimonio entre s>. : Los adoptantes deben tener como mnimo cinco aDos de vivir como marido % mujer-

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>>. : Fue el menor a adoptar no tenga m&s de cinco aDos de edad, se trate de un niDo abandonado o de padres desconocidos, o sea pupilo en casa de cuna o instituciones similares, o sea producto de un embara'o logrado como consecuencia del empleo de inseminacin artificial o fertili'acin in vitro con la participacin de una madre sustituta que *a%a convenido con los presuntos padres darlo en adopcin>>>. : Fue los adoptantes tengan medios bastantes para proveer a la formacin % educacin integral del adoptado- % >/. : La adopcin debe fundarse sobre justos motivos % presentar siempre ventajas para el adoptado. MORELOS CAPTULO II DEL DIVORCIO HREFORMADA. FRAC CIIN JVII. P.O. 4887 DE FECDA 11 DE DICIEM3RE DE "<<:K JVII.- La inseminacin artificial o las t3cnicas de reproduccin asistida en la mujer, sin el consentimiento de alguno de los cn%uges-

SAN LUIS POTOSI Ca-E)!l& V De la F$l$a+$#n Re'!l)an)e A'$')$ a e la Fe+!n a+$#n D!,ana

ARTICULO "58. 2e entiende por reproduccin *umana asistida, la que se verifica a trav3s de la participacin de terceras personas % el empleo de t3cnicas biolgicas de reproduccin sin coito de la pareja. ARTICULO "59. 2e entiende por t3cnicas de reproduccin asistida aqu3llas donde la unin de las c3lulas germinales o la implantacin del embrin en el tero, se logra mediante la intervencin directa en el laboratorio. 104

ARTICULO

"5:. Las t3cnicas de reproduccin asistida que podr&n practicarse

ser&n las siguientes5 >. )ransferencia intratubaria de cigoto o transferencia tub&rica de embriones, consistente en la colocacin de los embriones en la matri' de la mujer, utili'ando material quirrgico>>. ertili'acin in vitro, m3todo en el que los espermato'oides previamente preparados % seleccionados son depositados en una caja de vidrio que contiene un medio de cultivo especial, % >>>. ertili'acin >C2>, 3sta se utili'a cuando los espermato'oides son mu% pocos, o su capacidad de fertili'acin est& disminuida. ARTICULO "5;. 2e entiende por inseminacin *omloga, aqu3lla en la que el material gen3tico *a sido aportado por ambos cn%uges o concubinos %, por inseminacin *eterloga, en la cual al menos uno de los gametos *a sido donado por un tercer extraDo. Podr&n ser destinatarios de las t3cnicas de reproduccin *umana asistida, quienes se encuentren unidos en matrimonio o concubinato % derivado de cuestiones de esterilidad o infertilidad, as diagnosticadas, no *a%an podido engendrar o concebir. 2lo se permitir& la reproduccin *eterloga reali'arla. ARTICULO "4<. 2i el matrimonio se disuelve por muerte, divorcio o nulidad, la mujer no podr& ser inseminada con gametos de quien fuera su marido. 2i *ubiere un vulo fecundado en forma extracorprea, podr& ser implantado slo en el caso de la mujer viuda, pero ello deber& *acerse dentro de los catorce das siguientes al fallecimiento del marido, a efecto de que pueda atribursele la paternidad, pues de no *acerlo dentro del t3rmino correspondiente, bajo ninguna circunstancia podr& atribursele dic*a paternidad. $n los casos de divorcio o nulidad de matrimonio, el vulo fecundado en forma extracorprea % en fec*a posterior a que se decrete la disolucin del vnculo, no podr& atribursele la paternidad al *ombre, sin perjuicio de que pueda ser implantado a la mujer. 105 cuando *a sido m3dicamente diagnosticada, % se compruebe fe*acientemente que no existe otra opcin para

ARTICULO "41. )odo pacto o convenio que verse sobre la reproduccin *umana asistida, reali'ado en nombre de otra persona es inexistente. ARTICULO "4". )rat&ndose de inseminacin *eterloga no se establecer& ningn la'o de filiacin entre la *ija o el *ijo % el, la o los donantes de gametos. ARTICULO "45. $s inexistente la maternidad substituta % por lo mismo no producir& efecto legal alguno. 2i un embrin fuese implantado en una mujer distinta a la cn%uge o concubina, la maternidad sele atribuir& a la primera. ARTICULO "44. La filiacin de las *ijas o *ijos nacidos fuera del matrimonio,

con relacin a la madre, resulta del solo *ec*o del nacimiento. 4especto del padre, slo se establece por el reconocimiento voluntario o por una resolucin judicial que declare la paternidad. )ambi3n se consideran *ijas o *ijos del matrimonio los concebidos mediante pr&cticas de reproduccin *umana asistida, reali'adas con el consentimiento del marido, quien para tal efecto deber& otorgarlo por escrito, con las formalidades de le%. Fuien *a%a dado su consentimiento para la pr&ctica de una t3cnica de reproduccin asistida, no podr& impugnar la filiacin que de 3sta resulte, a no ser que la peticin se base en que la *ija o el *ijo concebido no fue producto del tratamiento. >gualmente, el concubino que otorg su consentimiento para la aplicacin de una t3cnica de reproduccin asistida en su concubina, est& obligado a reconocer la paternidad del *ijo producto del tratamiento. La gestacin de un embrin, cu%a progenitora *ubiese fallecido, no afectar& la filiacin del gestado cuando se trate de reproduccin *umana asistida. ARTICULO "47. 6eclarado nulo un matrimonio, *a%a buena o mala fe en los cn%uges a celebrarlo, las *ijas o *ijos tenidos durante el, se consideran como *ijas o *ijos de matrimonio, aun cuando la mujer se encuentre gestando un *ijo, cualquiera que fuera la procedencia de los gametos utili'ados.

106

ARTICULO "48. Contra esta presuncin se admite la prueba del A6E, % la de *aber sido fsicamente imposible al marido tener acceso carnal con su mujer en los primeros ciento veinte das de los trescientos que *an precedido al nacimiento. La reproduccin *umana asistida llevada a cabo en la madre con autori'acin del cn%uge, se equipara a la co*abitacin para los efectos de la filiacin % la paternidad, independientemente de que el material gen3tico pertene'ca a un tercero en su car&cter de donador. FACATECAS

ARTCULO 1"5.-Los cn%uges tienen derec*o a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero % espaciamiento de sus *ijos, as como a emplear cualquier m3todo de procreacin asistida, para lograr su propia descendencia. $ste derec*o ser& ejercido de comn acuerdo por los cn%uges en los t3rminos establecidos por la Le%. ARTCULO "48.-$l parentesco de consanguinidad es el vnculo que existe entre personas que descienden de un tronco comn. )ambi3n se considera parentesco por consanguinidad, el vnculo existente entre el *ijo producto de la reproduccin asistida % los cn%uges o concubinos que *ubieren procurado el nacimiento. ARTCULO ";<.-$l cn%uge no podr& desconocer a los *ijos, alegando adulterio de la madre, salvo prueba en contrario. )ampoco se podr& desconocer la paternidad de los *ijos que durante el matrimonio conciba su cn%uge mediante t3cnicas de reproduccin asistida, si *ubo consentimiento expreso en tales m3todos. 4."." AnBl$'$' el C# $%& e Fa,$l$a e S&n&ra.

107

$n ,3xico se presenta el inconveniente de que existen pocos estados de la repblica donde se *a legislado sobre la reproduccin *umana alternativa % por consiguiente a la maternidad subrogada. Eo existe una norma especial que regule la experimentacin %Go el uso de nuevas t3cnicas cientficas de reproduccin asistida, negando a las parejas que no pueden tener *ijos por medios naturales, la oportunidad de que 3stas puedan recurrir a este tipo de t3cnicas para concebir el *ijo deseado, o limitando a quienes pueden ofrecer este tipo de servicios especiales. $s urgente la necesidad de crear una le% que regule la reproduccin *umana alternativa, % con ello, impulsar el desarrollo de las familias % bajar el alto ndice de divorcios en ,3xico por esta causa.

6e esta situacin se desprende otra de corte civil- encontramos en nuestro Cdigo de amilia para el estado de 2onora, en el Libro 2egundo, )tulo Primero del Parentesco en el Captulo Hnico de los 6iversos )ipos de Parentesco, en los artculos 8;?, 8;= % 8;C los cuales *acen referencia a la reproduccin asistida con material gen3tico de personas distintas de uno o ambos cn%uges o concubinos.

Artculo 8;?.: $l parentesco voluntario es el que nace de la adopcin- del nacimiento obtenido mediante t3cnicas de re-r& !++$#n a'$')$ a con gametos ajenos, autori'adas por los cn%uges o concubinos, % de la afiliacin o acogimiento de menores *u3rfanos, abandonados o entregados lcitamente por sus padres, siempre que la relacin se prolongue por m&s de un aDo con todas las caractersticas % fines de la relacin paterno: filial. Eo se considerar&n acogientes a quienes *a%an sido designados padres sustitutos por la autoridad o aceptado la custodia provisional del menor. $n el caso de los menores abandonados o entregados lcitamente por sus padres, para que se estable'ca el parentesco voluntario entre el acogiente % el menor, ser& necesario que, en su caso, se declare la p3rdida de la patria potestad de quienes la ejer'an. 108

Artculo 8;=.: Cuando el embara'o se obtenga por t3cnicas de re-r& !++$#n a'$')$ a con material gen3tico de personas distintas de uno o ambos cn%uges o concubinos, los que usen voluntariamente gametos de terceros ser&n considerados como padres biolgicos del niDo que na'ca por estos m3todos, siempre que *a%an otorgado expresamente su autori'acin. $l *ijo podr& solicitar, al llegar a su ma%or edad, informes sobre el padre biolgico en los mismos casos que en la adopcin plena, sin reclamar ningn derec*o filiatorio. Artculo 8;C.: $l consentimiento de los cn%uges o concubinos equivaldr& a la co*abitacin para efectos de la paternidad % ser&n considerados padres biolgicos del *ijo engendrado a trav3s de dic*as t3cnicas, para todos los efectos legales, exclu%endo cualquier derec*o u obligacin del donante. La autori'acin para la re-r& !++$#n a'$')$ a, admitiendo la paternidad o maternidad del producto, puede *acerse ante el 6irector de la Clnica o Centro Iospitalario, ante notario pblico o por acuerdo privado suscrito ante testigos.

$n relacin a lo anteriormente establecido por los artculos del Cdigo de amilia para el $stado de 2onora, se desprende que se enfoca a los diferentes tipos de reproduccin asistida % diversos m3todos de concepcin, mas no se menciona, un m3todo que se *a venido presentando a lo largo del tiempo, el cual consiste en la maternidad subrogada, que es el tema en mencin, a trav3s de la cual una mujer podr& prestar su vientre para que a* se desarrolle el embrin de otra pareja. Asimismo el tema de la maternidad subrogada es de gran importancia para la sociedad sonorense, porque al igual que en otras entidades del pas, existen personas que cuentan con infertilidad en su organismo el cual consiste en un padecimiento asintom&tico, diagnosticado cuando no se *a logrado concebir un *ijo, de manera natural por lo menos durante un aDo, optando por tratamientos consiguiendo su deseo de ser padres. 6esde *ace algunos aDos a estos tratamientos de procreacin m3dicamente a'$')$ a no slo acuden mujeres solteras, matrimonios % parejas *eterosexuales, sino tambi3n lo est&n *aciendo parejas *omosexuales. 109

6e lo antes expuesto por los legisladores dentro de las normatividades antes seDaladas como se puede apreciar, se omite *acer mencin de la maternidad subrogada, el cual se est& dando, % se esta extendiendo m&s % es el de las madres subrogadas que #alquilan( sus vientres para que otra mujer pueda ser la madre de la criatura. $ste fenmeno se debe a muc*os factores, entre ellos, a que las mujeres retrasan m&s la edad para ser madres con la consecuente dificultad e infertilidad para lograr la ,a)ern$ a . a que *a% mujeres que no tienen pareja pero quieren ser madres, a la esterilidad de la mujer, a que *a% un incremento de los deseos de paternidad en las parejas *omosexuales de *ombres que para conseguir un *ijo recurren al alquiler de vientres. $l Cdigo de amilia para el $stado de 2onora, debera de tomar en cuenta esta alternativa para parejas que no puedan procrear un *ijo dentro del matrimonio, debiendo asimismo, regular tanto las condiciones antes del embara'o, durante % despu3s de nacido el producto, dejando a un lado diversos obst&culos o situaciones que pongan en riesgo tanto la salud del producto como de las personas que interviene tanto directa como indirectamente, debi3ndose seguir ciertos lineamientos % normatividades, que no den puerta a diversos conflictos. Asimismo, al no ser la maternidad subrogada un m3todo regulado por las le%es sonorenses, la sociedad por temor, as como por ignorancia, piensa que la posibilidad de tener *ijos mediante estas medidas se trata de una pr&ctica pro*ibida, dado que implica un proceso de comerciali'acin de seres *umanos siendo el resultado de mltiples conflictos jurdicos. Lo anterior en base a que el Cdigo de amilia para el $stado de 2onora no

*ace ninguna otra consideracin de otras formas de reproduccin asistida como lo *acen el 6istrito ederal, el $stado de ,3xico % )abasco.

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$n los artculos 8;?, 8;= % 8;C, se seDalan algunas disposiciones las cuales contemplan el caso de *ijos resultado de la reproduccin asistida. Consideremos que la filiacin se ocupa de problemas derivados de la reproduccin *umana, concretamente de las relaciones existentes entre reproductores % reproducidos. 2i bien la filiacin se define como el la'o del parentesco que une al *ijo con sus padres, la funcin que el derec*o atribu%e a la filiacin pone de relieve que esta no siempre se identifica con la generacin natural. Por otro lado, encontramos a un niDo nacido .o por nacer0, del que debemos determinar Jcu&l es su situacin jurdica de este, frente al marido de la madreK, o como en el caso de la maternidad subrogada, Jqui3nes son sus padresK )ampoco encontramos nada que venga a regular el caso de la adopcin de niDos resultado de la subrogacin del servicio de reproduccin .tero % semen0 distintos de los padres adoptivos que *ubiesen contratado este tipo de servicios. 7 el otorgamiento del consentimiento de la madre biolgica para la adopcin plena.

1racias a estas lagunas jurdicas, % la existencia de necesidades de reproduccin como una expresin de la perpetuacin de la especie de los individuos, % que muc*as de las parejas sonorenses est&n incapacitados biolgicamente para tener *ijos % para trascender en la vida familiar, son capaces de reali'ar diversas alternativas, muc*as de ellas, al margen de tradiciones, % costumbres de car&cter familiar, con el fin de lograr su propsito. Lo importante es reconocer que se requiere modificar el Cdigo de familia para el estado de 2onora, para *acer las adaptaciones pertinentes a bien de proteger al producto de este tipo de reproduccin5 el niDo.

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4."

ESTUDIO

COMPARATIVO DE

LA NORMA EN

RELACION

CON

LA

MATERNIDAD SUSTITUTA I.- Estados Unidos. Algunos de los diversos estados que componen la unin *an manifestado, la tipificacin como delito de la entrega de dinero u otros bienes a cambio de la adopcin de menores. undament&ndose en una le% de este tenor, un )ribunal de ,ic*igan expidi, en el caso L6oe versus Mell%L, negando el cumplimiento de la prestacin pecuniaria reclamada por la madre gestante en calidad de contraprestacin por el alquiler de su vientre, con excepcin de los gastos originados por ello. )ambi3n con base sobre esta premisa % en una le% especfica que veda el consentimiento anticipado para conceder la adopcin antes de que se produ'ca el nacimiento, el Procurador 1eneral de MentucN% consider, en <AC<,como ilegales los contratos de maternidad sustituta. $n el resonado caso de LOab% ,L, ocurrido en <ACC, $l )ribunal 2upremo del $stado, actuante en segunda instancia, declar la nulidad contractual por considerarlo infrngete de la legislacin % poltica pblica estatal, en virtud del lucro emanado del mismo. Asimismo, manifest la nulidad de la renuncia a todo derec*o % responsabilidad sobre la niDa, porque la misma que conclu%e con los derec*os materno:filiales se *alla instaurada dentro de los c&nones del inter3s pblico % solo puede ser otorgada cuando se verifica el cumplimiento de los requisitos exigidos por la le%, lo que no *aba ocurrido en el caso en estudio.
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II.- Reino Unido de Gran Bretaa. $l informe ParnocN, se expidi recomendando aprobar una legislacin que declare ilegal todo acuerdo de maternidad subrogada %, en consecuencia, la negativa para peticionar ante la le%. 6e igual modo, dispuso sancionar criminalmente la creacin
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de establecimientos comerciales que recluten mujeres para oficiar como madres suplentes o realicen este tipo de contratos. $n <AC9 se aprob la 2urrogac% Arrangements Act para el 4eino +nido de 1ran OretaDa e >rlanda del Eorte, donde se sanciona penalmente la publicidad % la gestin comercial cu%a finalidad sea la reali'acin de acuerdos de maternidad subrogada. III.- Francia $l LComit3 Eational dR $t*iqueL *a rec*a'ado esta pr&ctica m3dica, recomendando que en la legislacin en vigencia no se d3 cabida a la misma. )ala afirmacin descansa en la creencia de que legali'ar la maternidad subrogada contiene en potencia una inseguridad para el niDo, para los padres, para la portadora % para todos los que en ella toman parte. IV.- Suecia +na le% de <AC9 pro*be la pr&ctica de maternidad subrogada en la cual existe retribuciones impide a la mujer contratante poder adoptar al *ijo dado a lu' por la gestante.
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V.- Australia La legislacin acerca de esta materia pertenece al $stado de /ictoria, el cual reputa como nulo esta clase de contrato % sanciona penalmente a quien da o recibe pago por a%udar a que se realice un acuerdo de este tenor o efecta el mismo. 6e igual modo, la legislacin sobre concepcin artificial del $stado de Eueva 1ales del 2ur, si bien no se expide directamente, dificulta la pr&ctica de la maternidad por sustitucin al seDalar que los donantes de esperma no tienen ningn derec*o sobre los niDos nacidos por inseminacin artificial.
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Ibidem Ibidem Ibidem

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VI.- Alemania $l ,inistro ederal de Susticia % el ,inistro ederal de >nvestigacin % tecnologa constitu%eron, en <AC!, una Comisin encargada de anali'ar los nuevos m3todos de fertili'acin >n /itro. $s interesante resaltar la importancia que, para este informe, presenta en el desarrollo del niDo la ntima relacin personal entre la embara'ada % el nasciturus .ser *umano desde que es concebido *asta su nacimiento0 $n este sentido, segn lo explican S.,. ,artne' % Pereda 4odrgue', se plantea la circunstancia de que la madre gestante dispuesta por motivos econmicos a llevar en su vientre un *ijo fecundado extracorporalmente para otro, no se adapte a una forma de vida de abstencin de alco*ol % nicotina, como lo *ara una mujer que pretendiera quedarse con su *ijo. )ambi3n podra ocurrir que naciera una criatura con defectos fsicos o mentales % que ninguna de los contratantes quisiera *acerse cargo de ella. $n vista de estas previsiones, el Congreso ,3dico alem&n acord que la maternidad de sustitucin deba ser rec*a'ada por los inconvenientes que presenta para el niDo % el peligro de la comerciali'acin $stas recomendaciones fueron volcadas a una le% cu%a vigencia data de <AA<. VII.- Holanda. $n este pas el contrato se considera nulo debido a su causa ilcita %, si mediare pago, ser& reputado como contrario al orden pblico % a la moral. VIII.- Espaa. $n la madre patria rige, al respecto, la Le% @9G<ACC sobre )3cnicas de 4eproduccin Asistida, la cual se limita a pro*ibir la utili'acin de la maternidad sustituta, pero no se expide acerca de la solucin jurdica que corresponde en los
C; =A

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Ibidem Ibidem

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casos en que dic*a circunstancia, pese a la pro*ibicin legal, sea reali'ada igualmente. IX.- Brasil. $n el pas *ermano, no existe una legislacin especfica al respecto- no obstante la resolucin C , n <@9CGA8 del Consejo ederal de ,edicina, estableci en su seccin />> T 2obre la gestacin de sustitucin .donacin temporaria de tero0:que, las clnicas, centros o servicios de reproduccin *umana podr&n crear una situacin de gestacin de sustitucin, cuando exista un problema m3dico que impida o contraindique la gestacin por parte de la dadora gen3tica. $n estos casos, la madre sustituta deber& pertenecer a la familia de la madre biolgica, en una relacin de parentesco *asta el segundo grado- los dem&s casos estar&n sujetos a la autori'acin del Consejo 4egional de ,edicina. Asimismo, se pro*be expresamente el car&cter lucrativo de esta pr&ctica. 6e acuerdo con el art. <AA, par&grafo ! de la Constitucin ederal, el cuerpo *umano % sus sustancias constitu%en objetos fuera del comercio %, en esa inteligencia la gratuidad ser& un presupuesto de legalidad.
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Ibidem Ibidem

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