Mdulo 3

Unidad 5 Lectura 5

Materia: Derecho Privado VII. Sucesiones Profesor: Esp. Ab. Adriana Mara Warde

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5. DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
5.1. CONTENIDO DEL TESTAMENTO
En nuestro ordenamiento pueden distinguirse actos de ltima voluntad testamentarios y actos de ltima voluntad no testamentarios, refirindose a estos ltimos, todos los que no tengan contenido patrimonial, tales como las instrucciones sobre el destino del cadver, el reconocimiento de hijos extramatrimoniales, la designacin de tutores, entre otros. Formas de disponer los bienes Las disposiciones testamentarias pueden asumir distintas formas: a) institucin de herederos: es decir, el llamamiento a alguien a la totalidad o a una parte alcuota del patrimonio, pero con vocacin potencial expansiva al todo; b) legado de cuota, que tiene lugar cuando al llamado se le asigna una cuota fija, sin posibilidad de acrecimiento; c) legado particular, consistente en la atribucin de una cosa o un bien. Ley aplicable El contenido del testamento, su validez o invalidez, se juzga segn la ley en vigor en el domicilio del testador. (Art. 3612 Cd. Civ.) MODALIDADES DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS El testamento puede otorgarse de manera que sus disposiciones tengan efecto inmediato y pleno, pero tambin el testador puede incorporar previsiones circunstanciales que condicionen, demoren o graven su voluntad o, dicho de otra forma, el testamento, como cualquier acto jurdico, puede contener condiciones, plazos o cargos. CONDICIN Segn el Art. 3610, a las disposiciones testamentarias, hechas bajo condicin, es aplicable lo establecido respecto de las obligaciones condicionales. Habr condicin entonces, cuando la existencia, el cumplimiento, o la extincin de la disposicin testamentaria este subordinada al acaecimiento de un acontecimiento futuro e incierto, que puede o no llegar. (Art. 528) Efectos de la condicin prohibida El Art. 3608, establece que toda condicin o carga, legal o fsicamente imposible o contraria a las buenas costumbres, anula la disposicin a que se encuentra impuesta (concuerda con la solucin establecida en el Art. 530 en materia de obligaciones). Prohibiciones especiales La primera parte del Art. 3609 dispone que sean especialmente prohibidas las condiciones
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designadas en el Art. 531 del Cdigo. Ellas son: 1.- Habitar siempre un lugar determinado, o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un tercero; 2.- mudar o no mudar de religin 3.- casarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en cierto lugar, o en cierto tiempo, o no casarse; 4.- vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada, o divorciarse. Dispuso en la segunda parte del Art. 3609 que corresponde a los jueces decidir si toda otra condicin o carga entra en una de las clases enunciadas en el Art. 531. Casos de aplicacin: Sin perjuicio de que en cada caso los jueces decidirn si nos encontramos o no ante una condicin prohibida, hay ejemplos que ya han sido tratados por la doctrina y la jurisprudencia que merecen ser analizados:

1.- Condicin de no atacar el testamento:

Este tema ha dividido a la doctrina; en opinin de Azpiri1 "dicha clusula que impide atacar el testamento, es invlida. No cae la disposicin sino tan slo la condicin, si la disposicin se ajusta a derecho lo que podr cuestionarse es la forma de interpretar su contenido y ello no se puede prohibir, y si por el contrario la disposicin no se ajusta a derecho por haber sido otorgada existiendo algn vicio o es susceptible de ser anulada por violar la ley, tampoco puede ser prohibida". 2.- Condicin de no enajenar: El Art. 3781 establece que la condicin de no enajenar se tendr por no escrita. Por lo tanto sino tiene plazo esta prohibicin de vender, esta limitacin debe quedar sin efecto. Distinta es la situacin cuando se ha estipulado un plazo para la prohibicin de enajenar porque, de acuerdo al 2613 se puede imponer esa limitacin por testamento por el plazo de 10 aos. 3.- Condicin captatoria. Consiste en que se hace una disposicin testamentaria a favor de una persona a condicin de que esta a su vez, haya beneficiado con otra disposicin al otorgante del testamento. Por lo tanto, estando debidamente resguardada la libertad de revocarlo, la clusula debe ser vlida. 4.- Condicin de morir sin descendencia El testador puede hacer una disposicin testamentaria a favor de una persona e imponer que si muere el beneficiario sin descendencia, esos bienes pasarn a otra que el causante designe. En este supuesto la condicin es inadmisible porque est subordinando a la voluntad del testador la forma de trasmitir los bienes al tiempo de la muerte del beneficiario de la disposicin. Sin perjuicio de ello, valdr la disposicin y lo que se anular ser la condicin. Efecto de la Condicin Los efectos variarn segn se trate de condicin suspensiva o resolutoria. Si se trata de una condicin suspensiva y ella est pendiente, el llamado tiene un derecho
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Azpiri, Jorge O.: "Manual de Derecho Sucesorio" Ed. Hammurabi, Bs. As. 1998, pg. 371. Materia: Derecho Privado VII. Sucesiones Profesor: Esp. Ab. Adriana Mara Warde | 3

que se convertir en puro y simple, si aqulla se cumple. Corolario de ello resultan, entre otras, las siguientes consecuencias: a) puede ejercer el derecho de opcin, pero la aceptacin quedar subordinada al cumplimiento de la condicin; b) puede ceder sus derechos, quedando la transmisin subordinada a las mismas posibilidades de caducidad; c) debe vivir al momento del cumplimiento de la condicin, no pudiendo, por tanto trasmitir sus derechos mortis causa, pues con su deceso ellos habran caducado (Art. 3799); d) est facultado para ejercer los actos conservatorios de su derecho (Art. 3773) pudiendo solicitar embargos, inhibicin de bienes, depsito judicial, etc.; e) por asimilacin a los acreedores condicionales podr asimismo, solicitar la separacin de patrimonios (Art. 3433 y 3436) Cumplida la condicin, la disposicin testamentaria se convierte en pura y simple, con efecto retroactivo al momento de la apertura de la sucesin y de pleno derecho (Art. 543). Tratndose de una condicin resolutoria, pendiente conditionem, la sucesin ha de deferirse como si el heredero o el legatario no estuvieran sometidos a ella. stos podrn disponer de sus derechos por actos entre vivos o mortis causa, pero con las limitaciones legales (Arts. 3270, 2670 y 2671). Si la condicin impuesta deja de poder cumplirse, los derechos del heredero o legatario se perfeccionan con retroactividad al momento de la apertura de la sucesin. En cambio, si ella se cumple, los sucesores pierden la calidad de tales y la transmisin habr de operarse como si ellos no hubieran existido. PLAZO La disposicin testamentaria puede estar modalizada por plazo, esto es, subordinada a un acontecimiento futuro y fatal. Una primera clasificacin permite dividir el plazo en inicial o suspensivo, segn que el derecho se adquiera o se haga exigible a su trmino y final o resolutorio, cuando a su vencimiento aqul se pierde. (Art. 566) Desde otro punto de vista, el plazo puede establecerse respecto del nacimiento del derecho, o con relacin a su ejercicio o exigibilidad. En el primer caso, el derecho nacer cuando venza el plazo. En el segundo el derecho tiene nacimiento desde la apertura de la sucesin, pero no podr exigirse hasta que haya vencido el plazo. Finalmente, la clasificacin puede atender a la precisin de la fecha en que debe ocurrir el vencimiento del plazo. De este modo, es cierto el plazo cuando de antemano se conoce el momento de su realizacin, o como dice el Cdigo, cuando fuese fijado para terminar en designado ao, mes o da, o cuando fuese comenzado desde la fecha de la obligacin, o de otra fecha cierta (Art. 567). En cambio, el plazo es incierto, cuando fuese fijado con relacin a un hecho futuro necesario, para terminar el da en que ese hecho necesario se realice (Art. 568) Efectos Sern de aplicacin en materia testamentaria los principios generales relativos al plazo en los actos jurdicos.

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Convendr destacar, sin embargo, que en materia de legados el plazo incierto se asimila a la condicin suspensiva. As, en el Art. 3771 se establece que los legados subordinados a una condicin suspensiva o a un trmino incierto, no son adquiridos por los legatarios, sino desde que se cumple la condicin, o desde que llegue el trmino. El Art. 3799, por su parte, dispone que el legado caduca cuando su ejecucin est subordinada a una condicin suspensiva o a un trmino incierto y el legatario muere antes del cumplimiento de la condicin o del vencimiento del trmino. CARGO En la nota al Art. 548, luego de advertir que lo que en el captulo se llama cargo en las leyes romanas se denominaba modo, al que define del siguiente modo: "Entindese por modo toda disposicin onerosa por medio de la cual el que quiere mejorar a otro, limita su promesa, exigiendo de l y obligndole a una prestacin en cambio de lo que recibe. Sujetos Gravados El cargo puede gravar a los herederos instituidos o a los legatarios y se trasmite a los sucesores universales de los originariamente gravados. Sin embargo, debe advertirse que en este ltimo supuesto la obligacin es intransmisible cuando consista en una prestacin que slo puede cumplir el gravado, en cuyo caso se extinguir con su muerte. Tambin puede ser gravado el beneficiario de un cargo. El ejemplo clsico se formula del siguiente modo: instituyo heredero a Juan con cargo de alimentar a Carlos, con cargo de que ste cuide mi sepultura. Habiendo pluralidad de gravados, cada uno de ellos deber el cargo en su totalidad, si es indivisible, y en proporcin a su parte si es divisible. Acciones que nacen de la inejecucin La inejecucin puede dar lugar a dos acciones: 1.- Accin personal, exigiendo la ejecucin y 2.- Revocatoria del legado. Accin de cumplimiento La legitimacin activa en principio est conferida a todo aquel que aduzca un inters legtimo. No obstante, debern formularse algunas distinciones necesarias. De este modo, si el cargo ha sido establecido en favor de la memoria del testador, su ejecucin podr ser reclamada por el albacea, o por los herederos. Si se hubiera establecido en favor de terceros, su cumplimiento puede ser demandado por stos, o por sus acreedores en ejercicio de la accin subrogatoria, o por los herederos. En el supuesto de que el cargo estuviera dirigido a un fin de bien pblico, adems del albacea y los herederos, tendr legitimacin el Estado mediante sus representantes (Ministerio Fiscal). Para que el cumplimiento pueda exigirse, es necesario que el gravado haya sido constituido en mora, dado que el incumplimiento del cargo no puede tenerse por producido ipso iure.

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Accin Revocatoria El Art. 3841, establece, los legados pueden ser revocados, despus de la muerte del testador, por la inejecucin de los cargos impuestos al legatario, cuando stos son la causa final de su disposicin. Para que la accin sea procedente es menester la presencia de dos circunstancias: a) que el cargo haya sido el motivo principal y determinante de la disposicin testamentaria y b) que su incumplimiento se deba a culpa o dolo del gravado. Sin embargo con relacin al segundo requisito debe hacerse una salvedad establecida por el Art. 1850: La revocacin ser procedente aunque la inejecucin haya llegado a ser imposible a consecuencia de circunstancias completamente independientes de la voluntad del gravado, siempre que ste haya sido constituido en mora antes de sobrevenir la imposibilidad. Finalmente, convendr tener presente que la inejecucin parcial no se traduce necesariamente en la revocacin de la institucin o del legado, quedando al arbitrio judicial determinar las consecuencias del incumplimiento. Efectos de la Revocacin Decretada la revocacin de la disposicin testamentaria, sus efectos se retrotraen al momento de la apertura. Por lo tanto se anulan los actos de disposicin sobre los inmuebles que hubiere realizado el gravado (Art. 1855). En cuanto a los muebles la revocacin tendr las mismas consecuencias si el tercer adquirente conoca las cargas impuestas y saba que ellas no estaban cumplidas.

5.2. INSTITUCIN DE HEREDEROS

La institucin de heredero es la disposicin testamentaria por la cual el causante llama a una persona para sucederlo en la universalidad de los bienes o en una parte de ellos con vocacin eventual al todo. Requisitos de la institucin de herederos La institucin de herederos est condicionada a la observancia de los siguientes requisitos: a) empleo de la forma testamentaria, b) designacin por el testador y c) determinacin inequvoca del instituido. a) Empleo de la forma testamentaria Tal como lo dispone el Art. 3710, la institucin de herederos puede ser hecha slo por testamento. b) Designacin por el testador (Art. 3711) El testador debe nombrar por s mismo al heredero. Si se refiere al que otro nombrara por encargo suyo, la institucin no vale.

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c) Determinacin inequvoca del instituido (Art. 3712) El heredero debe ser designado con palabras claras, que no dejen duda alguna sobre la persona instituida. Si la institucin dejare duda entre dos o ms individuos, ninguno de ellos ser tenido por heredero. Esta disposicin rige igualmente para los legados.

Institucin indirecta de herederos Son tres los supuestos que importan instituciones indirectas de herederos: a) disposicin de nuda propiedad y de usufructo, b) institucin en el remanente y c) legados con derecho de acrecer. a) Disposicin de nuda propiedad y de usufructo El Art. 3717 establece que la disposicin testamentaria por la cual el testador otorga a una o muchas personas la universalidad de los bienes que deja a su muerte, importa instituir herederos a las personas designadas, an cuando segn los trminos del testamento, la disposicin se encuentre restringida a la nuda propiedad y que separadamente el usufructo se haya dado a otra persona. Como se observa nada impide la existencia de un sucesor universal en la nuda propiedad; en cambio, aunque el usufructo se extienda a la totalidad de los bienes, el carcter temporario de aqul no permite que el beneficiario adquiera la calidad de heredero. b) Institucin en el remanente Dispone el Art. 3720: Si despus de haber hecho a una o muchas personas legados particulares, el testador lega lo restante de sus bienes a otra persona, esta ltima disposicin importa la institucin de heredero de esa persona, cualquiera que sea la importancia de los objetos legados respecto a la totalidad de la herencia. La solucin del precepto es lgica, ya que el favorecido es un sucesor universal, puesto que recibe una universalidad de la que solamente se han exceptuado cosas individualizadas. En cambio, si los legados en lugar de ser de cosa cierta son de cuota o parte proporcional, es evidente que ya no se tendra la universalidad dentro del sistema del Cdigo, sino simplemente un legado de cuota. Por Ej. dejo un cuarto de mis bienes a Pedro, otro cuarto a Juan y el remanente a Diego, no hay duda de que ste no es un heredero, puesto que su llamado se enmarca en los lmites de su porcin: ser un legatario de cuota, en los dos cuartos de la herencia. c) Legados con derecho a acrecer El Art. 3718 establece que si las disposiciones testamentarias absorbieran en legados la universalidad de los bienes del testador, slo se tendrn por institucin de herederos, cuando exista entre los diversos legatarios una conjuncin que pueda dar lugar al derecho de acrecer entre ellos. El derecho de acrecer viene a caracterizar a los legados como institucin de herederos, por que esos diversos ttulos que aparecen singulares son expansivos, y uno solo de ellos puede llegar a absorber el patrimonio del difunto o la universalidad hereditaria en virtud de la voluntad implcita o explcita del testador, que es el alma del derecho de acrecer y dems derechos hereditarios.

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Situacin del heredero instituido Los herederos instituidos gozan, respecto de terceros y entre s, de los mismos derechos que los herederos legtimos, menos en cuanto a la posesin hereditaria. Pueden ejercer todas las acciones que podra ejercer un heredero legtimo: pueden entablar las acciones que competan al difunto, an antes que tomen posesin de los bienes hereditarios; pero no estn obligados a colacionar las donaciones que, por actos entre vivos, les hubiere hecho el testador. (Art. 3713 Cd. Civ.)

Institucin de los herederos forzosos Ocurre con frecuencia que el causante nombra a sus herederos forzosos, adjudicndoles la totalidad de la herencia o llamando en su porcin disponible a otras personas. Esto permite conferir al testamento el gobierno total de la sucesin y que sta se tramite por el procedimiento de las sucesiones testamentarias, haciendo innecesaria la publicacin de edictos y la declaratoria de herederos. Coexistencia de herederos testamentarios y forzosos El causante puede llamar a la sucesin en carcter de herederos a los forzosos y a quienes no lo son. Estos ltimos en concurrencia con aquellos, slo recibirn la porcin disponible, pero si de los trminos de la institucin surge un llamamiento eventual a la universalidad, deben reputarse herederos. En otras palabras, si los herederos forzosos no quieren o no pueden aceptar la herencia, el heredero instituido para recibirla con ellos, extender su porcin hasta absorber toda la universalidad.

5.3. SUSTITUCIN DE HEREDEROS

Hay sustitucin cuando dos o ms personas son llamadas no contempornea, sino sucesivamente, como herederos o legatarios por el testador. En la sucesin testamentaria es el testador quien establece el orden, y aunque llame a varias personas, puede determinar un orden para todas o para algunas, denominndose el orden de los llamados sustitucin: instituyo heredero a Juan y nombro como sustituto a Pedro. Tal como lo recuerda Vlez en la nota al Art. 3724, en el derecho romano y en el espaol se enumeraban las seis sustituciones siguientes: 1) vulgar, 2) pupilar, 3) cuasipupilar, 4) recproca, 5) compendiosa y 6) fideicomisaria. Sustitucin fideicomisaria Consiste en la transmisin acompaada de la carga, para el sucesor, de conservar todos los bienes trasmitidos durante toda su vida, sin enajenarlos ni gravarlos, para entregarlos a su muerte a otra persona que por mandato del disponente la sustituye, y que no es preciso que est concebida al momento de la muerte del causante. Se observa que ella aparece como un medio para el causante de regular la transmisin, determinando por su nica voluntad las personas en quienes han de recaer esos bienes a la muerte del favorecido, durante varias generaciones.

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Sustituciones prohibidas por nuestro Cdigo En el Art. 3724, se prohbe las sustituciones, con excepcin, nicamente de la vulgar. Se remarca as lo dispuesto por el Art. 3723: El derecho de instituir un heredero no importa el derecho de dar a este un sucesor. Efectos Segn el Art. 3730, la nulidad de la sustitucin fideicomisaria no perjudica la validez de la institucin del heredero, ni los derechos del llamado antes. En otras palabras, lo nico invlido es la institucin ulterior, manteniendo el heredero instituido en primer trmino todos sus derechos y trasmitiendo a su muerte, los bienes a sus sucesores legtimos o testamentarios. Sustitucin Vulgar La nica sustitucin que el Cdigo admite es la vulgar. De este modo lo dispone el Art. 3724: el testador puede subrogar alguno al heredero nombrado en el testamento, para cuando este heredero no quiera o no pueda aceptar la herencia. Slo esta clase de sustitucin es permitida en los testamentos. La disposicin es completada con los establecido en el Art. 3725, que agrega: La sustitucin simple y sin expresin de casos comprende los dos: el caso en que el heredero instituido no quiera aceptar la herencia y el caso en que no pudiera hacerlo. La sustitucin para uno de los dos casos comprende tambin al otro. Facultades del testador Tratndose de la sustitucin vulgar, el Cdigo ha dado amplitud a las facultades del testador. Tal como lo establece el Art. 3726, pueden ser sustituidas dos o ms personas a una sola, y por el contrario una sola a dos o ms personas. Sustitucin del Sustituto Siempre dentro de la sustitucin vulgar, el testador puede instituir un sustituto del sustituto, y en ese supuesto aclara el Art. 3728: El sustituto del sustituto se entiende tambin serlo del heredero nombrado en primer lugar. De manera tal que, por Ej. si se instituye heredero a Pedro, sustituto a Pablo y sustituto de ste a Juan, el ltimo sustituir a ambos si stos no quieren o no pueden aceptar la herencia. Condicin del Sustituto La condicin del sustituto es en principio, idntica a la del sustituido, reemplazndolo en todos sus derechos y obligaciones. El Art. 3279, establece el supuesto en que el testador hubiese hecho una institucin modal y dispone: El heredero sustituido queda sujeto a las mismas cargas y condiciones impuestas al instituido, si no aparece claramente que el testador quiso limitarlas a la persona del instituido.

5.4. LEGADOS
El legatario se muestra como un sucesor singular que no va a continuar la persona del causante, ni va a confundir su patrimonio con el de aqul, que va a recibir un objeto determinado,
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y cuya responsabilidad habr de extenderse nicamente al valor de la cosa legada.

Legados Particulares Concepto: Es la disposicin testamentaria por la cual se llama al beneficiario a uno o ms objetos singulares que existen en la herencia, o que el heredero debe adquirir. Caracteres: a) Es una disposicin realizada por causa de muerte y que requiere, por tratarse de un acto de ltima voluntad, la forma testamentaria. b) Es una disposicin a ttulo gratuito. c) Recae sobre bienes particulares, que se separan de la universalidad hereditaria. Sujetos del Legado Sobre quien pesa el legado El cumplimiento del legado pesa sobre los herederos y legatarios de cuota, tal como lo dispone la primera parte del Art. 3798. Sujeto Beneficiado El legatario debe ser designado con la precisin suficiente que no deje dudas sobre la persona del beneficiario. Segn lo preceptuado por el Art. 3712, aplicable tambin a los legados, si la disposicin dejare duda entre dos o ms individuos, ninguno de ellos ser tenido por legatario. Legados en favor de parientes indeterminados Si el testador dispusiera un legado a los parientes, sin expresar quienes han de ser los beneficiarios, dicha manda sera invlida si se aplicaran los principios generales. Sin embargo, el Cdigo ha establecido una excepcin, en el Art. 3791, donde establece: "Lo que se legue indeterminadamente a los parientes, se entender legado a los parientes consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin "ab intestato", teniendo lugar el derecho de representacin. Si a la fecha del testamento hubiese habido un solo pariente en el grado ms prximo, se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato. La alusin al derecho de representacin no significa un apartamiento de la regla que establece que el instituto rige exclusivamente en la sucesin intestada, sino que ello no es ms que una interpretacin supletoria de la voluntad del causante. OBJETO DE LOS LEGADOS El Cdigo establece que pueden legarse todos los bienes negociables, an los de existencia futura. Dispone el Art. 3751: Pueden legarse todas las cosas y derechos que estn en el comercio, aun las que no existen todava, pero que existirn despus". En segundo lugar, el objeto legado debe ser designado por el testador, pues como lo establece el Art. 3759, no puede dejarse aqul al arbitrio de un tercero.

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En tercer lugar, la cosa legada debe pertenecer al testador, si se trata de un legado de cosa cierta y determinada. Por ltimo, tal como lo dispone el Art. 3765, en caso de duda sobre la mayor o menor cantidad de lo que ha sido legado, o sobre el mayor o menor valor, se debe juzgar que es la de menor cantidad o valor. LEGADO DE COSA CIERTA El legado de cosa cierta es aquel por el cual se dispone de un objeto material, cierto y determinado (por Ej. mi automvil, mi casa, mi quinta). Este legado es mentado por el Cdigo con diferentes nominaciones: legado de cosa determinada (Art. 3766), de cosa determinada en su individualidad (arts. 3775 y 3803), cuerpo cierto (Art. 3778) y cosa cierta (arts. 3780 y 3795). Extensin El Cd. prev en distintos preceptos el contenido del legado de cosa cierta, estableciendo como regla en el Art. 3761: La especia legada se debe en el estado que existe al tiempo de la muerte del testador, comprendiendo los tiles necesarios para su uso, que existan en ella. La norma no es sino un corolario del principio de que los testamentos producen sus efectos al momento de la muerte del causante. Empero, la regla cede en algunos supuestos como a continuacin se ver. Predio con agregados ulteriores La primera derogacin del principio aparece al considerarse al legado de un predio al cual se incorporan, ms tarde nuevos terrenos y edificios. El Art. 3762, dispone al respecto: Si la cosa legada es un predio, los terrenos y los nuevos edificios que el testador le haya agregado despus del testamento no se comprenden en el legado; y si lo nuevamente agregado formase con lo dems, al tiempo de abrirse la sucesin, un todo que no pueda dividirse sin grave prdida, y las agregaciones valiesen ms que el predio en su estado anterior, slo se deber al legatario el valor del predio; si valiesen menos, se deber todo ello al legatario, con el cargo de pagar el valor de las agregaciones, plantaciones o mejoras. Esta solucin no solamente deroga normas bsicas, sino tambin el criterio general en cuya virtud las disposiciones de ltima voluntad deben cumplirse con referencia al momento de la muerte. Aqu se producira un curioso efecto retroactivo a la fecha del testamento, que en cierto modo revestira valor desde el da mismo en que se fue otorgado. La nica razn dada por el codificador en la nota, es el carcter restrictivo de las liberalidades. No es menos cierto, sin embargo, que el causante ha tenido oportunidad de modificar o restringir en vida aquella disposicin y que su silencio no puede ser interpretado ms que en el sentido de mantener el testamento existente. Legado de una casa con muebles El Cdigo ha precisado en el Art. 2323 lo que debe entenderse por muebles de una casa, aclarando que en la mencin no estn comprendidos el dinero, los documentos y papeles, las

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colecciones cientficas o artsticas, los libros y sus estantes, las medallas, las armas, las joyas, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de la casa. Si el legado comprendiera esos muebles, o se refiriera a una casa con muebles, su extensin estara dada por el citado precepto. El Art. 3763 en su primera parte, establece: Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encontrare en ella, no se entendern comprendidos en el legado sino los muebles que forman el ajuar de la casa y que se encuentran en ella. Error sobre la cosa legada No entraa perjuicio alguno la inexacta designacin del objeto, siempre que ste pueda ser individualizado. Dispone el Art. 3764: El error sobre el nombre de la cosa legada, no es de consideracin alguna, si se puede reconocer cul es la cosa que el testador ha tenido la intencin de legar. As por Ej. si dijera lego el cuadro de Miguel ngel que esta sobre la chimenea, confundiendo el autor, el legado tendr validez, puesto que no existe dificultad en interpretar la voluntad del causante, pese a su error.

LEGADO DE COSA AJENA Prohibicin Segn el Art. 3752, el testador no puede legar sino sus propios bienes. Es de ningn valor todo legado de cosa ajena cierta y determinada, sepa o no el testador que no es suya, aunque despus adquiriese la propiedad de ella. Adquisicin ordenada por el Testador Vinculada con lo anterior, aparece la norma del Art. 3754 que dispone: Si el testador ordenare que se adquiera una cosa ajena para darla a alguna persona, el heredero debe adquirirla y darla al legatario, pero si no pudiese adquirirla porque el dueo de la cosa rehusare enajenarla, o pidiese por ella un precio excesivo, el heredero estar slo obligado a dar en dinero el justo precio de la cosa. Si la cosa ajena legada hubiese sido adquirida por el legatario antes del testamento, no se deber su precio sino cuando la adquisicin hubiese sido a ttulo oneroso y a precio equitativo.

LEGADO DE COSA INDIVISA Dispone la primera parte del Art. 3753: El legado de cosa que se tiene en comunidad con otro, vale slo por la parte de que es propietario el testador. El testador pretende legar un bien del cual no es el nico propietario. Si el legado se hace respecto de su porcin ideal no hay problemas. El problema se presente cuando se lega la totalidad de un bien del cual el testador es tan solo propietario de una parte, pues se encuentra en condominio con otros copropietarios. En este supuesto se aplica lo dispuesto en el Art. 3753. Por lo tanto, el objeto legado ser, la cuota parte ideal que le corresponde al testador en

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condominio. Pero: qu pasa si el causante despus compra todo el bien? "En este caso la doctrina mayoritaria; sostiene la validez del legado sobre todo el bien, porque la divisin de condominio tiene efecto declarativo (cada heredero debe ser considerado como, que hubiese sido desde el origen de la Indivisin; propietario exclusivo de lo que le hubiere correspondido en su lote (Art. 2695). Por lo tanto, si el condominio ha cesado por que el causante ha adquirido la totalidad del bien y ha mantenido el legado inalterado, no hay razn alguna para negarle plena eficacia jurdica a ese legado".2

LEGADO DE BIEN GANANCIAL El Art. 3753 dispone: El legado de cosa que se tiene en comunidad con otro, vale slo por la parte de que es propietario el testador, con excepcin del caso en que algn cnyuge legue un bien ganancial cuya administracin le est reservada. La parte del otro cnyuge ser salvada en la cuenta de divisin de la sociedad. La norma persiste en el desacierto de considerar a los bienes gananciales como un supuesto de comunidad o copropiedad, cuando no hay tal situacin, sino una mera propiedad menos plena, sometida a las restricciones al derecho de disponer que establece el Art. 12773. Se lo regula como un legado de cosa indivisa al considerarlo una excepcin a la solucin dada en la primera parte del art. 3753. Con la modificacin de la ley 17.711 que confiere la libre disposicin y administracin de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal, se modifica el Art. 3753 de la siguiente manera con excepcin del caso en que algn cnyuge legue un bien ganancial cuya administracin le est reservada, la parte del otro cnyuge ser salvada en la cuenta de divisin de la sociedad." El legado hecho por el titular del bien es vlido, pero con la muerte se disuelve la sociedad conyugal, el otro cnyuge tiene derecho a la mitad de ese bien o a que se le compense con otros bienes esa mitad. Por lo tanto, el bien debe ser entregado.

LEGADO DE COSA GRAVADA Dispone el Art. 3755: Si la cosa legada estaba empeada o hipotecada antes o despus
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Azpiri, Jorge O.: Ob. cit. pg. 399., idem Zannoni, Eduardo A.: Manual de Derecho de las Sucesiones, 4 edicin actualizada y ampliada, Ed. Astrea, Bs. As. 2000, pg. 679. 3 Art, 1277 Cd. Civ., que dispone: Es necesario el consentimiento (nosotros decimos asentimiento) para disponer o gravar los bienes gananciales, cuando se trate de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades de personas; la transformacin y fusin de estas. Si alguno de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para otorgar el acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las partes. Tambin ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble propio de uno de ellos, en que estas radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores o incapaces. Esta disposicin se aplica aun despus de disuelta la sociedad conyugal, trtese en este caso de bien propio o ganancial. El juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte comprometido. Materia: Derecho Privado VII. Sucesiones Profesor: Esp. Ab. Adriana Mara Warde | 13

del testamento, o gravada con un usufructo, servidumbre, u otra carga perpetua, el heredero no est obligado a librarla de las cargas que la gravan. Pacficamente se admite que cuando la cosa esta gravada con una servidumbre, un usufructo, o cualquier derecho real que no sea de garanta, el heredero no est obligado a liberar la cosa, y el legatario debe recibirla con la carga que la grava. La controversia se plantea, en cambio, cuando se trata de un derecho real de garanta (hipoteca, prenda, etc.) Mafias opina, "que el legatario debe recibir la cosa con el gravamen, no pudiendo exigir de los herederos o sucesores universales que extingan el derecho real que pesa sobre ella. Pero debe advertirse que la obligacin debe ser pagada por el heredero, si se trata de una deuda del testador. De all que, ejercida la accin hipotecaria, el legatario tendr la situacin jurdica de un tercer poseedor. Por tanto, si paga la deuda tendr accin para repetir contra los herederos; si no paga, y por ello pierde la cosa, tambin tendr accin contra aquellos para resarcirse el perjuicio sufrido".4

LEGADO DE GNERO El Art. 3756 1era. parte, dispone: El legado de cosa indeterminada, pero comprendida en algn gnero o especie determinada por la naturaleza, es vlida, aunque no haya cosa de ese gnero o especie en la herencia. Forma de hacer la determinacin El testador puede delegar la determinacin, debiendo estarse a lo dispuesto por el Art. 3757: Siempre que el testador deje expresamente la eleccin al heredero o al legatario, podr el heredero en el primer caso, dar lo peor, y en el segundo, el legatario escoger lo mejor. Si el testador no hubiese expresado quin debe hacer la eleccin, deber aplicarse la segunda parte del Art. 3756, que emplea el criterio relativo a las obligaciones de dar cosas inciertas. Dispone: la eleccin ser del heredero, quien cumplir con dar una cosa que no sea de la calidad superior o inferior, habida con consideracin al capital hereditario, y a las circunstancias personales del legatario.

LEGADOS DE COSAS FUNGIBLES O DE CANTIDAD Legados de cosas fungibles La indeterminacin produce, la invalidez de la disposicin. El Art. 3760, en su primera parte, establece: El legado de cosa fungible, cuya cantidad no se determine de algn modo, es de ningn valor. Las cosas fungibles son aquellas que se individualizan por su peso, medida o nmero (Art. 606 y 2324) y si no mediare tal especificacin el legado sera nulo (tal, si el testador legare vino, o trigo sin otro aditamento). Si el legado se pudiera determinar de algn modo, sera vlido (por Ej. si se legara vino para el consumo habitual de la casa del legatario).

Maffia, Jorge O.: "Manual de Derecho Sucesorio". Ed. Depalma. Bs. As. 1989, T. II, pg. 507. Materia: Derecho Privado VII. Sucesiones Profesor: Esp. Ab. Adriana Mara Warde | 14

La segunda parte del artculo prev otra forma de obtener una determinacin relativa, disponiendo: Si se lega la cosa fungible, sealando el lugar en que ha de encontrarse, se deber la cantidad que all se encuentre al tiempo de la muerte del testador, si l no ha designado la cantidad; y si la ha designado, hasta la cantidad designada en el testamento. Si la cantidad existente fuese menor que la designada, slo se deber la existente, y si no existiese all cantidad alguna de la cosa fungible, nada se deber.

LEGADO DE SUMAS DE DINERO Como una categora diferenciada puede distinguirse, dentro del legado de cosas fungibles, el de sumas de dinero. Debe tratarse de una suma de dinero corriente.

LEGADO DE OBJETO ALTERNATIVO Se denomina legado alternativo aquel que posibilita al heredero, o en su caso al legatario, elegir entre dos o ms objetos (Lego a Juan el cuadro de X y el de F, que estn en mi biblioteca). Segn lo prescribe el Art. 3758, en los legados alternativos se observar lo dispuesto para las obligaciones alternativas. Por tanto, en principio, la eleccin corresponde al heredero, (Art. 637) aunque el causante puede otorgar esa facultad al legatario (Art. 641).

LEGADO DE CRDITO EL Art. 3786: El legado de un crdito a favor del testador, comprende slo la deuda subsistente y los intereses vencidos a la muerte del testador. El heredero no es responsable de la insolvencia del deudor. El legatario tiene todas las acciones que tendra el heredero. El legatario recibir el bien tal como se hallaba a la apertura de la sucesin, de manera que si estaba perjudicado por cualquier circunstancia, as se le trasmitir, de la misma forma que deber reconocer las sumas que se hubieran pagado a cuenta, o las modalidades que condicionaran la obligacin.

LEGADO DE LIBERACIN El legado de liberacin consiste en la remisin de la deuda que hace el causante a su deudor, por medio del testamento. Dispone el Art. 3782: Legado el instrumento de la deuda, sta se entiende remitida; legada la cosa tenida en prenda, se entiende tambin remitida la deuda, si no hay documento pblico o privado de ella, si lo hubiese y no se legase, se entiende slo remitido el derecho de prenda. El Art. 3784: El legado de la deuda, hecho a uno de los deudores solidarios, si no es restringido a la parte personal del legatario, causa la liberacin de los codeudores. Respecto a la fianza, dispone el 3785: El legado hecho al deudor principal, libra al fiador, mas el legado hecho al fiador no libera al deudor principal.

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LEGADO DE DEUDA Tal como lo establece el Art. 3788, el reconocimiento de una deuda, hecho en el testamento, es reputado como un legado mientras no se pruebe lo contrario y puede ser revocado por un testamento ulterior. Error sobre lo debido El Art. 3789: Si el testador manda pagar lo que cree deber, y no debe, la disposicin se tendr por no escrita. Si en razn de una deuda determinada se manda pagar ms de lo que ella importa, el exceso no es debido, ni como legado. La presuncin contenida en el Art. 3788 es juris tantum y, por ende, cabe al acreedor la demostracin de la existencia de la deuda.

LEGADO DE PRESTACIONES PERIDICAS El legado de prestaciones peridicas es aquella disposicin por la cual se otorga al legatario el derecho de recibir la manda, que consiste generalmente en una suma de dinero, en perodos determinados por el testador. Ej. Tpico es el legado de alimentos. El Art. 3793 precepta: Si es legada una cantidad determinada para satisfacerla en tiempos establecidos, como en cada ao, el primer trmino comienza a correr a la muerte del testador y, el legatario adquiere el derecho a toda la cantidad debida por cada uno de los trminos, aunque slo haya sobrevivido al principio del mismo trmino.

ADQUISICIN Y ENTREGA DEL LEGADO En la adquisicin del legado es preciso distinguir entre el derecho al legado y el derecho sobre el objeto legado. El primero se adquiere desde el momento mismo de la muerte del causante. Distinta es la adquisicin del objeto legado que presentar matices diferenciales segn sea su categora. De este modo, en el legado de cosa cierta, el legatario adquiere el dominio de ella desde la muerte del testador (art. 3766), en los legados de remisin de deuda los efectos se producen desde la apertura de la sucesin y el legatario ni siquiera est obligado a pedir la entrega del ttulo en que conste la obligacin, aunque tiene la facultad de hacerlo (art. 3769). Pero si se tratara de legados que no fueran de las dos categoras aludidas (por Ej. legados de cosas indeterminadas, o de cosas fungibles) ellos importan un derecho creditorio del legatario, que se traduce en la facultad de exigir a los herederos su entrega, sin que se produzca la transferencia inmediata y directa de la propiedad. Aceptacin La segunda parte del Art. 3804 establece: Se presume siempre aceptado el legado mientras no conste que ha sido repudiado. Entrega. Sujeto Obligado El Art. 3767, establece que, el legatario no puede tomar la cosa legada sin pedirla al heredero o albacea. Adems el artculo siguiente, impone la peticin aunque los legatarios estn a

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la muerte del testador en posesin, por un ttulo cualquiera, de los objetos comprendidos en su legado. Debe sealarse que estn exceptuados de esa disposicin los legados de liberacin, aunque el legatario puede pedir el ttulo de la deuda si existiera. El sujeto obligado a la entrega del legado ser el heredero, o en su caso el albacea, como ejecutor testamentario. Responsabilidad del heredero y del legatario de cuota Si el heredero ha aceptado pura y simplemente la herencia y no es legitimario, puede quedar obligado con su propio patrimonio al pago de los legados. Si se hubiera acogido al beneficio de inventario, su responsabilidad ser intra vires y por tanto, slo responder en la medida de lo recibido, lmite que siempre tendr el legatario de cuota. Prdida o deterioro de la cosa legada El Art. 3779, dispone: Los herederos o personas encargadas del cumplimiento de los legados, responden al legatario de los deterioros o prdidas de la cosa legada y de sus accesorios, ocurridos posteriormente a la muerte del testador, sea por su culpa o por haberse constituido en mora de entregarla, a menos que en este ltimo caso, las prdidas o los deterioros hubiesen igualmente sucedido, aun cuando la cosa legada hubiese sido entregada al legatario. Interesa advertir que, como lo precepta el Art. 3777, si la cosa ha perecido por hecho o culpa de uno de los herederos, slo responde del legado el responsable de la prdida.

ORDEN EN QUE DEBEN PAGARSE LOS LEGADOS El Art. 3795, dispone: Si los bienes de la herencia o la porcin de que puede disponer el testador, no alcanzase a cubrir los legados, se observara lo siguiente: las cargas comunes se sacarn de la masa hereditaria y los gastos funerarios de la porcin disponible; enseguida se pagarn los legados de cosa cierta, despus los hechos en compensacin de servicios, y el resto de los bienes o de la porcin disponible, en su caso, se distribuir a prorrata entre los legatarios de cantidad. En sntesis: deben ser pagadas las deudas del causante y las cargas de la herencia, apartarse la porcin legtima de los herederos forzosos y sobre el remanente seguir el orden de pago de los legados previstos por el Art. 3795. Es decir: 1.- Se deben pagar las deudas del difunto y las cargas de la sucesin. 2.- Determinar si los legados no afectan la legtima. Si no afectan no existe ningn problema y se cumple la disposicin testamentaria. 3.- Si pueden afectar la legtima, se ha establecido un orden. Art. 3795. a) Las cargas comunes, se sacarn de la masa hereditaria. b) Los gastos funerarios se saca de la porcin disponible. c) Los legados se pagarn primero: los de cosa cierta, despus los hechos en compensacin de servicios y por ultimo el resto de los bienes se distribuir a prorrata entre los legatarios de cantidad. Esta norma es supletoria de la voluntad del testador, pues ste puede disponer expresamente el orden de su cumplimiento.

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RESPONSABILIDAD DEL LEGATARIO Sucesin Solvente El Art. 3796, establece que cuando la sucesin es solvente, los legatarios no son responsables por las deudas y cargas de la sucesin, aunque las deudas hubiesen sido contradas para la adquisicin, conservacin o mejora de la cosa legada. Esta norma no importa una norma de orden pblico, por lo tanto el testador podr poner a cargo del legatario el pago de determinadas deudas. Pero si no lo hiciera no pesar sobre ste ningn pasivo. Sucesin Insolvente El Art. 3797, establece: cuando la sucesin es insolvente, los legados no pueden pagarse hasta que estn pagadas las deudas. Si hay herederos forzosos, los legados sufren reduccin proporcional hasta dejar salvas las legtimas. RENUNCIA DEL LEGADO La renuncia del legado no se presume requirindose una declaracin expresa del beneficiario (Art. 3804). El legado puede renunciarse en todo tiempo aun despus de haber sido aceptado. El Art. 3806 (retractacin) dispone, el legatario puede retirar su renuncia al legado, mientras no ha intervenido un acto de particin entre los herederos. Asimismo el legatario no puede aceptar una parte del legado y repudiar la otra, pues de esta forma estara condicionando la voluntad del testador a su propio arbitrio (Art. 3807).

5.5. DERECHO DE ACRECER

El Art. 3811 lo define, estableciendo que: El derecho de acrecer es el derecho que pertenece en virtud de la voluntad presunta del difunto a un legatario o heredero, de aprovechar la parte de su colegatario, cuando este no la recoge. El codificador en la nota al Art.3812 dispone: Hay una gran diferencia entre el acrecimiento que tiene lugar en la institucin de herederos y el que sucede en los legados particulares. En estos ltimos el acrecimiento esta subordinado a las condiciones rigurosas de conjuncin puestas por la ley; pero entre los herederos universales estas condiciones especiales no son necesarias. El acrecimiento se causa en virtud de la universalidad del ttulo que absorbe todo, por lo mismo que es universal. La definicin limita el derecho de acrecer a la sucesin testamentaria.

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Requisitos Cinco requisitos tipifican el derecho de acrecer: a) Unidad de objeto. Debe tratarse de un legado nico, aunque l pueda traducirse en objetos o prestaciones plurales. b) Llamamiento plural. Los sujetos beneficiarios del legado deben ser varios. c) Conexin entre los sujetos, que derivar de la voluntad del testador o de las presunciones de la ley. d) Desaparicin de uno o ms colegatarios. Es necesario que el colegatario no recoja su parte, sea por fallecimiento, renuncia, entre otros. e) Voluntad del causante. Es menester la voluntad del causante, ya sea que este manifestada o que la ley la presuma. El derecho de acrecer no podr funcionar si el causante expresamente se ha opuesto a l.

Casos en que tiene lugar El derecho de acrecer tiene lugar cuando as lo establece expresamente el testador. La ley determina su procedencia en los siguientes casos: a) Conjuncin "re et verbis" El Art. 3812: habr acrecimiento en las herencias y legados, cuando diferentes herederos o legatarios sean llamados conjuntamente a una misma cosa en el todo de ella. Esta norma queda completada por la disposicin contenida en el Art. 3813: "La disposicin testamentaria es reputada hecha conjuntamente, cuando el mismo objeto es dado a varias personas, sin asignacin de la parte de cada uno de los legatarios o herederos en el objeto de la institucin o legado. b) Conjuncin "re tantum" La conjuncin re tantum se presenta cuando por clusulas distintas se da el mismo objeto a varios legatarios. El Art. 3816 dispone: El legado se reputa hecho conjuntamente en todos los casos en que un solo y mismo objeto, susceptible o no de ser dividido sin deteriorarse, ha sido dado en el testamento a muchas personas, sea por disposiciones separadas del mismo acto o sea por actos diversos. Efectos del acrecimiento El efecto natural del acrecimiento esta contenida en la ltima parte del Art. 3811: la porcin no recogida por el legatario aprovecha a sus otros colegatarios. El Art. 3820 dispone: Cuando tiene lugar el derecho de acrecer, la porcin vacante de uno de los colegatarios se divide entre todos los otros, en proporcin de la parte que cada uno de ellos esta llamado a tomar del legado.

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DIFERENCIAS
LEGADO PARTICULAR 1.- Slo se hace por disposicin testamentaria. 2.- Slo produce efectos despus de la muerte. 3.- Es un acto unilateral (slo se integra con la sola voluntad del testador). 4.- El legado puede ser revocado por el testador hasta su fallecimiento. LEGADO 1.- Es una disposicin independiente. DONACIN 1.- La donacin es un acto entre vivos. 2.- Produce efectos desde le mismo momento en que se otorga. 3.- Es un contrato bilateral. 4.- La donacin irrevocable. en principio sera

CARGO 1.- Es una modalidad que afecta a otras disposiciones testamentarias. 2.-Debe ser cumplido por todos los 2.- El cargo slo debe ser cumplido por herederos. quien resulta afectado (herederos o legatarios). 3.- Siempre tiene un contenido patrimonial. 3.- Puede no tener ese contenido patrimonial y estar referido a una accin o inaccin del gravado. 4.- Si no se cumple con un legado, no hay 4.- El incumplimiento del cargo puede sancin, slo ser compelido a hacerlo. hacer caducar la disposicin testamentaria a la cual se impuso.

CARGO Es una obligacin accesoria a una disposicin testamentaria, que pesa sobre el heredero o legatario.

DIFERENCIAS ENTRE

CARGO Es accesorio porque modifica, en parte, una disposicin general. Es indirecto: su cumplimiento puede ser reclamado al heredero o legatario al que se le impuso la obligacin. Si el cargo es la causa final de la disposicin. Incumplimiento: ocasiona la caducidad. El cargo puede pesar sobre uno de los herederos o legatarios.

LEGADO. Disposicin autnoma. Disposicin directa.

Su incumplimiento no acarrea la caducidad del instituto. Se extrae de la masa hereditaria.

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