2013

Derecho de Familia Pablo Daz Astudillo

[DERECHO DE FAMILIA]
Primer semestre 2013 - Profesor: Patricio Aguirre

21 de marzo

Revisin del programa

Generalidades.
Conceptos fundamentales para abordar el resto del programa, partiendo del concepto de familia, concepto y clases de parentesco, estado civil, etc. Caractersticas de derecho de familia, se aparta del derecho civil patrimonial, en el derecho de familia, a pesar de tener aspectos patrimoniales, se refiere ms a relaciones de parentesco. Estudiaremos los principios generales del derecho de familia, que tienen vital importancia, ya que estos principios son fundamentales en las leyes especiales del ramo.

Matrimonio.
El concepto de familia no se restringe al de la familia matrimonial, sin embargo el derecho chileno, protege de forma muy preferente a la familia matrimonial, aun es una realidad muy vigente en chile. Desde la celebracin y requisitos del matrimonio, requisitos de exigencia y valides. Luego la terminacin del matrimonio (con detencin en el divorcio) y finalmente los efectos del matrimonio (efectos personales y efectos patrimoniales).

La filiacin.
Es una referencia, que no esta presente en el programa de la escuela, pero a modo referencial a esta materia. Se estudiara la determinacin de la filiacin y los efectos de esta. Puede ser una filiacin biolgica o adoptiva o matrimonial o no matrimonial, etc. lego de determinada la filiacin, es importante tener en claro los efectos que la filiacin produce, que son los mismos para todos los hijos, ya que no hay diferencia en los efectos, solo tienen diferencia en la determinacin de esta pero no en los efectos que produce.

Generalidades del derecho de familia.

El concepto de familia.
Evidentemente, el derecho de familia nos exige saber el concepto de familia, diciendo que es un conjunto de normas y principios que regulan la familia. Ese primer concepto no sirve mucho, lo que hace necesario primero mirar hacia la ley, si da o no un concepto legal de familia, el que nos determina. No existe en la norma un concepto de familia, al menos uno general o de aplicacin general, a pesar de su importancia, a pesar de que la CPR reconoce y ampara a la familia, no la define (a. 1 CPR), al parecer aparece a nivel constitucional la familia, pero no es definida, y a nivel legal en el CC encontramos una norma que no es una definicin propiamente tal, pero que podramos haber considerado como tal, pero que no se hace, no nos sirve, porque esta dada para una institucin particular, por ello su aplicacin es especifica a una rea determinada y adems es anacrnica, obsoleta, quizs en alguna poca representaba de mejor forma a la familia, pero hoy

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no es as. Esta norma esta en el a. 815 CC, en materia de derecho real de uso y habitacin, son derechos reales limitativos del dominio, y estos derechos reales, distintos entre si, se podra decir que son un usufructo mas chiquito, por tanto podramos decir que entregan una restringida facultad del uso, tanto en el uso como en la habitacin, en que este derecho es mas reducido ya que solo permite habitar la cosa. Esta norma restringe o limita al derecho real de uso y al derecho real de habitacin solo a sus necesidades personales y a las de su familia, y por ello entiende a la familia como la comprendida por el cnyuge y los hijos, tanto los existentes como los que vengan despus, aun no estando el habitador o usuario casado, adems comprende al numero de sirvientes necesarios para ello. Adems comprenden a las dems personas que vivan con el habitador o usuario, pero a costa de este. Es decir tiene un contenido econmico, algo as como un allegado. Esta idea de familia es considerable para el derecho chileno? No porque esta dada para una situacin especifica, y tienen algunos caracteres anacrnicos o superados, como el tema de los sirvientes, es posible usarla en algn sentido, pero no tenemos un concepto de familia de aplicacin general. Los bienes familiares, incorporados en 1994, que incorporo el rgimen de participacin en los gananciales y junto con ella se protege a la familia matrimonial, el mayor requisito de esto e que sirva de residencia a la familia, pero aun no define a la familia. Para darle contenido al concepto de familia, hay que partir en la CPR, norma que preside el pool de normas, si queremos llenar el contenido del concepto de familia, debemos tener como gua a la CPR, existen dos grandes corrientes de pensamiento, una mas restringida que seala que a partir de la CPR, el concepto de familia, debe restringirse nicamente al de familia matrimonial, o sea, que solo podemos entender como familia, en nuestro derecho a la familia fundada en el matrimonio. Otra postura, completamente opuesta, sostiene que a partir de la CPR, no solo no podemos excluir a las familias no matrimoniales, sino que es obligacin incluirlas, es decir, debe ser un concepto amplio e inclusivo de las familias matrimoniales y no matrimoniales. Una primera postura entiende que al momento de redactarse la CPR no podra caber una interpretacin diferente a al que considera a la familia como la matrimonial y nada mas. La postura contraria, sostienen que la propia CPR exige un concepto amplio y comprensivo de familia, tanto de la matrimonial como de la no matrimonial, habla de familia a secas, la interpretacin de la CPR debe ser hecha a travs de los tratados internacionales ratificados por chile, como el pacto de San Jos, que prohbe discriminacin a los hijos por cualquier razn y un concepto que solo apunte a la familia matrimonial seria atentatorio a estos tratados. Pero tampoco hay unanimidad, la postura moderada incluye dentro del concepto de familia a la no matrimonial, pero siempre que se trate e una convivencia estable entre personas de diferente sexo, no solo ser familia la fundada en el matrimonio, pero adems incluye la convivencia y de diferente sexo. Otro tipo es incluso la que podra ser entre personas del mismo sexo, familias monoparentales, y el modelo puede seguir y seguir amplindose. Hoy la Corte Suprema, ha reconocido que la convivencia no matrimonial de personas de distinto sexo es considerada familia y merece proteccin.

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Podramos entender a la familia como un vnculo existente entre personas unidas por matrimonio, parentesco o por una convivencia estable, heterosexual de la cual derivan derechos y obligaciones. No obstante a que tengamos un concepto amplio de familia, debemos reconocer que el derecho chileno protege de forma preferente a la familia matrimonial. Este punto de partida amplio, en la definicin de familia no tiene un correlato con la legislacin vigente, como es el caso de los bienes familiares, que solo se aplica en familias matrimoniales, as tambin los regmenes de matrimonio, derechos hereditarios, etc.

Caractersticas del derecho de familia.

Se parata tanto del derecho civil patrimonial, que sealan que el derecho de familia debera ser un acpite separado del derecho civil, pero en fin es derecho privado, que regula relaciones privadas de relevancia jurdica. El derecho de familia es eminentemente tico: esto quiere decir que entre las normas del derecho de familia hay una parte importante de ellas que regulan aspectos que no son patrimoniales, que regulan deberes, no obligaciones, esto es, imperativos que no son coercibles, que no se pueden hacer cumplir con la fuerza, vivir en el hogar comn, crianza y educacin de los hijos, respeto, fidelidad, etc. no se trata de exigencias que se puedan ejecutar forzadamente, lo que lo alejan de la orbita patrimonial y van mas a la zona tica. Que sean de contenido tico, no las excluye del mbito jurdico. Esto se ve reflejado en que su infraccin genere consecuencias jurdicas, adems de las ticas, pero esas estn fuera de nuestra jurisdiccin. Como principal consecuencia, podremos encontrar la posibilidad del divorcio. Hay una preponderancia del inters social por sobre el privado: en el derecho, todas las normas coexisten un inters social y privado, por ello todas las ramas, por muy privadas que se vean, tienen adems una faz social. Pese a estar en el rea privada es un rea de gran inters social. Veremos que una buena parte de las materias que estudiemos, cuando se enfrenta el inters social al privado, la ley prefiere al inters social. Como consecuencia podemos decir que la mayora de las normas del derecho de familia son de orden pblico, es decir, son normas imperativas (contrario a dispositivas), pese a ser derecho civil, son normas imperativas. En el derecho de familia se encuentra muy disminuida la autonoma de la voluntad. Esto es llamativo, tratndose de derecho civil, es unos de los principios fundamentales del derecho civil, pero en materia de familia aparece pero de forma muy disminuida, como en los regmenes patrimoniales del matrimonio, pero todas esas normas son de derecho pblico, las partes no pueden alterar esas normas. Podemos mencionar que el derecho de familia da lugar a relaciones jurdicas que constituyen verdaderos estados o condiciones personales que son de efectos erga omnes se dan ciertas relaciones jurdicas, como los estados civiles, de soltero, casado, etc.

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Principios generales del derecho de familia.

Como en ninguna rama del derecho privado, civil en particular, los principios generales que lo informan han cambiado, ha habido cambios profundos, que ene general tiende a una cierta estabilidad, en materia de derecho civil, salvo pequeas variaciones los principios han sido inalterables en el tiempo, pero en el derecho de familia la variacin es notable, quizs por ser una materia en que la sociedad ha cambiado mucho, por ello es necesario el sentido de los cambios, sealando que principios estaban vigentes a la dictacin del cdigo para contrastarlos con los principios que hoy estn vigentes en esta materia. En 1857, a la dictacin del CC, se sealan cono principios del derecho de familia los siguientes: Matrimonio religioso indisoluble. A la sola discrecin del CC, el matrimonio quedaba entregado a la regulacin de la iglesia catlica. La nica manera de casarse vlidamente con efectos civiles era a travs del matrimonio religioso de la iglesia catlica, esto hasta 1884, donde se dicta la ley de matrimonio civil, se llama as porque no es religioso, una novedad en ese entonces. Recin en ese momento se separan y la inclusin matrimonial queda a cargo del registro civil. El principio principal era la indisolubilidad del matrimonio, salvo por la muerte de alguno de los cnyuges, para proteger ese principio existan una serie de normas, eran muy restrictivas, ya que tampoco se poda divorciar en el extranjero con efectos en Chile. Incapacidad relativa de la mujer casada. Todos los matrimonios eran bajo el rgimen de bienes de sociedad conyugal, por ello se dice mujer casada, ya que los dems regmenes son posteriores, la incapacidad relativa era para proteger a la mujer frente a la administracin que entregaba el marido a los bienes. Filiacin matrimonial favorecida. Fuertemente favorecida, en desmedro de la filiacin no matrimonial, era un valor a defender y cautelar el matrimonio y para ello se entendi que haba que proteger de un modo especial o preferente a los hijos que vienen del matrimonio, fortaleciendo a este. La critica es que si se quiere fortalecer al matrimonio por que se castiga a los hijos, pero as estaba establecido como un principio general y las discusiones entre hijos matrimoniales y no matrimoniales tenan muchas diferencias, los hijos legtimos e ilegtimos, y dentro de estos los naturales y los simplemente ilegtimos.

Estos principios fundamentales han cambiado de forma trascendental, hoy el matrimonio ya no es religioso, y existe la posibilidad de disolverlo con el divorcio, de forma que el principio uno, ya no rige de ninguna manera (desde el 2004). La incapacidad relativa de la mujer casada en sociedad conyugal se mantiene, con algn matiz, es que existe la posibilidad de adscribir otros regmenes de sociedad conyugal, en los que no se incapacita a la mujer. Desde 1989 la mujer es totalmente capaz, con la ley 18.802 de 1989 es una de las leyes que en materia de familia hay que recordar, que introduce muchos cambios, elimina que la mujer sea incapaz relativa al casarse en sociedad conyugal. Sion embargo, el marido sigue siendo el nico administrador de la sociedad conyugal y en tal calidad no solo administra los bienes de la sociedad, sino que tambin los bienes de la mujer. En lo formal el principio desaparece, en los hechos no ha cambiado nada el principio. En el caso de la filiacin matrimonial fuertemente favorecida, ya esta dicho, el cambio mas radical y Derecho de Familia Pablo Daz Astudillo 4

profundo es el principio general esta completamente sustituido por otro que es el de la plena igualdad en los derechos de los hijos, este cambio se dio en 1998, todos los hijos tendrn los mismos derechos sea cual sea el origen del hijo. Adems hoy debemos incorporar como principios inspiradores del derecho de familia: La proteccin del cnyuge mas dbil, mas dbil econmicamente. La ley lo exige en diferentes mbitos. La proteccin del inters superior del nio, nia o adolecente. Se dice reducidamente del menor, pero los tratados usan esta denominacin. Esta es una orientacin que deben tener los jueces. Consiste en que el inters superior del menor comprende el aseguramiento de todos los medios, materiales y no materiales que permitan la realizacin del menor.

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28 de marzo

Parentesco.
Vinculo o relacin de familia entre dos personas, segn nuestra ley, no la define, pero distingue dos formas, ambas en el titulo I del CC, arts 28 y 31 Consanguineidad: aquella que existe entre dos personas que descienden de la misma persona o del mismo progenitor. Entre los parientes hay un vinculo sanguneo, sea porque uno desciende de los otros o porque ambos provengan de un progenitor comn. Afinidad. El que existe entre una persona que esta o ha estado casada y los consanguneos de su mujer. Esto es lo que se conoce como parentesco poltico. Este tiene como supuesto el matrimonio, ya que es entre la persona y los consanguneos de su cnyuge, por lo tanto estamos ante un supuesto en que se celebro un matrimonio. o El parentesco por afinidad se mantiene no obstante el matrimonio termine. Es indispensable el matrimonio, aun si el matrimonio termina, el parentesco por afinidad se mantiene. En trminos simples, la suegra ser suegra eternamente, constando muerte o divorcio, etc. o Los cnyuges entre si no son parientes, ni por consanguineidad, ni por afinidad, ya cnyuges entre si, por eso las normas siempre distinguen entre cnyuge y parientes, de modo que si una norma solo contempla a los parientes, no incluye al cnyuge, y viceversa.

Estos conceptos hay que complementarlos con dos trminos. Lneas de parentesco y grado Estas son aplicables para ambos tipos de parentesco Lnea recta. Parientes que descienden unos de otros. Abuelo, padre hijo. Lnea horizontal o colateral. Estamos frente a dos personas que descienden de un tronco o progenitor comn, de un antepasado comn, como los hermanos (descienden del padre), los primos hermanos, sobrinos.

Tanto la lnea recta como la colateral se aplican al parentesco por afinidad pero analgicamente, porque no existen lasos de sangre, pero hay que mirar a los consanguneos del cnyuge, y esos que descienden unos de otros son mis parientes en lnea recta. El grado es la distancia que existe entre dos parientes, esta es importante, ya que se podra establecer una regla, en que a menor distancia hay mayores derechos y bliogaciones. Si el grado se aleja, estos disminuyen. El cmputo del grado, en el caso de la lnea recta es muy simple, para determinar en la lnea recta se cuenta el nmero de generaciones. Ek grado de la persona que tiene por su abuelo hay que contar, 1 con el padre y 2 con el abuelo, entonces, en la lnea recta el abuelo es un consanguneo

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de segundo grado. De la misma forma se aplica en la afinidad, pero fijndose en el cnyuge. Por lo que la suegra es familiar por afinidad en el primer grado y sus abuelos en el segundo, etc. En la lnea colateral es un poco ms complejo, porque aqu para determinar el grado hay que ascender o subir hasta el progenitor comn, y luego, diciendo contando las generaciones hasta llegar al familiar. As el grado de parentesco colateral ms cercano es con los humanos. Hay que llegar al tronco comn (padre), 1 grado. Y luego descender hasta mi hermano, 2 grado. Por tanto el 2 grado colateral es el ms cercano, que es el hermano, que seria el familiar colateral ms cercano. A mayor grado o distancia los derechos comienzan a disminuir. El parentesco por afinidad, no confiere derechos, por consanguineidad claro que si, pero no el de afinidad, nicamente existe como lmite o restriccin para determinadas conductas, como para contraer matrimonio. En el mbito del derecho pblico existen ciertas incompatibilidades a ciertos cargos, etc. Como el artculo 992 CC. El parentesco por afinidad no da derechos solo impone restricciones, por lo que la herencia de este artculo debe entenderse solo a los consanguneos hasta el 6 grado, excluyendo a los afines.

Estado civil.
Se estudia como atributo de la personalidad, en los primeros cursos de derecho civil, lo primero es buscar un concepto, el CC contiene un concepto, pero es criticado fermente por lo que no se usa, art. 304 CC. Calidad de un individuo en cuanto el habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones. Este concepto peca de ser muy amplio, ya que tambin es posible definir capacidad por este concepto. Nacionalidad tambin podra caber. Por ello se critica la amplitud del concepto. La doctrina propone otros como que es la posicin ms o menos permanente de un individuo frente a la sociedad, derivada de sus relaciones de familia, de la cual surgen derecho y obligaciones. Hay que destacar: Es la posicin de un individuo en la sociedad, no es como seala el 304, una calidad del individuo. Ms o menos permanente, el estado civil puede cambiar, con cierta frecuencia en algunos casos. Como es un estado debera ser permanente, pero podra variar, Derivado de las relaciones de familia. Esto es lo ms criticable al art. 304, ya que no seala que esta calidad o situacin responde a relaciones de familia. O del vnculo de filiacin entre padres e hijos o del matrimonio. Por lo que hay una relacin estrechsima entre estado civil y familia. Surgen derechos y obligaciones.

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Estados civiles. Vamos a distinguir dos lneas, que no tienen nada que ver con las lneas de parentesco, para agrupar a los estados civiles. En una pondremos a los estados civiles que derivan de la filiacin y en otra a las que resultan del matrimonio. En los que vienen de la filiacin, encontraremos el estado civil de padre, madre o hijo. En lo que respecta al matrimonio, encontraremos los estados civiles de soltero casado, viudo, divorciado y es discutible, separado judicialmente. Es importante esta manera de agruparlos, porque en la lnea del matrimonio no se puede tener mas de un estado civil, en cambio se puede ser hijo y soltero, etc. Con la separacin judicial, no se tiene una norma que diga que los estados civiles son los siguientes lo mas cercano a ello es el art. 305, que refirindose a la prueba de los estados civiles, seala los de casado, separado judicialmente este artculo genera un conflicto, pero el de separado judicialmente es una figura nueva de la ley de matrimonio civil nueva, es una institucin que sin poner fin al matrimonio, permite suspender algunos derechos y obligaciones, pero no es una simple separacin de hecho, sino que tiene adems una sentencia judicial. El artculo 305 as lo seala, que la separacin judicial si es u estado civil, pero el profesor opina que no lo es apoyados por los siguientes argumentos: Solo puede haber un estado civil en cada una de estas lneas, de modo que resulta incompatible el estado civil de casado, que se mantiene, con el estado civil de separado judicialmente, en segundo lugar existe una historia fidedigna de la tramitacin de la ley 19.947, en sus actas se considero la separacin judicial como un estado civil, pero que en algn momento esto se cambia, se toma conciencia de que no es propiamente un estado civil y se modifica en la ley 19.947. En cambio se habla de una calidad, como en el artculo 32 de la ley de matrimonio civil. adquieren la calidad de separados judicialmente antes deca el estado de. La separacin judicial puede ser transitoria, puede abolirse y volver a regir completamente el matrimonio.

El matrimonio.
Libro I - Titulo IV + ley de matrimonio civil, define el matrimonio en el artculo 102 CC. Es un contrato, esto genera un problema, se aparta bastante a la institucin matrimonial de la nocin de contrato que se emplea en el derecho chileno, a que esa nocin es de carcter patrimonial, tiene algo de contrato, o que lo acercan a esta nocin, el primero es el acuerdo de voluntades, la necesidad de que haya consentimiento hace que coincida la nocin de matrimonio con la de contrato. Y en segundo lugar, el matrimonio crea derecho y obligaciones, o sea, hay consentimiento y derechos y obligaciones, pero mas haya de esas dos coincidencias empiezan las diferencias con los contratos, porque si bien en el contrato de matrimonio es indispensable un acuerdo inicial, una vez logrado ese acuerdo, la autonoma de la voluntad tiene un rol muy reducido a diferencia del contrato, incluso hoy que existe divorcio no es el solo acuerdo el que

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permita poner fina al matrimonio. En cuanto a las reglas que rigen al matrimonio la voluntad de las partes no pueden hacer varias esas normas. Adems de derechos y obligaciones, surgen deberes, nocin que no es ajena a los contratos, pero es extraa, un imperativo jurdico con carcter principalmente tico, no es coercible, como el deber de fidelidad. Por ultimo, sintetizando lo anterior es que al definir como un contrato al matrimonio, quiere decir que le son aplicables las reglas y principios que rigen los contratos, claro que no, este contrato no se puede calcificar en ninguna de las clasificaciones que la ley contempla, la nica que cabe es que es solemne, pero las dems no cabria en ninguna de ellas. La doctrina propone una naturaleza jurdica diferente para el matrimonio, no seria un contrato, entonces encontramos varias posturas o teoras que dan una naturaleza jurdica al matrimonio. La primera seala que es un acto de Estado, esto porque se ve en el matrimonio una fuerte intervencin estatal, en chile no hay matrimonio sin la intervencin de un funcionario del Estado. Esto es cierto en el sentido de que la intervencin del Estado es fuerte, pero la verdad es que esa nocin parece exagerada, a que es derecho privado, y calificarlo as es que el matrimonio seria un acto de derecho publico. Otra postura doctrinal sostiene que el matrimonio es una institucin, esto basado en algunos elementos que la doctrina exige para hablar de una institucin. Lo primero es que luego del acuerdo inicial entre los cnyuges, el matrimonio pasa a ser una realidad propia con un estatuto propio de existencia erga omnes donde la autonoma de la voluntad no juega ningn rol, donde sin perjuicio del inters particular, existe un inters de bien comn, publico en ese sentido o social, lo que nos lleva a concluir que hablamos de una institucin. En chile se sigue definiendo al matrimonio como un contrato, pero hay que advertir que pese a ser definido como un contrato, escapa a la nocin patrimonial de contrato y no se le hace aplicable la gran mayora de las normas de los contratos, sino que se le aplica un estatuto propio. Que el contrato sea solemne, son varias las que se exigen y ya las estudiaremos. Un hombre y una mujer, da dos caractersticas del matrimonio en chile, por definicin es entre un hombre y una mujer, adems, el carcter mongamo del contrato de matrimonio en chile. Se unen actualmente, lo que quiere decir que no esta sujeto a modalidades, es imposible ver un matrimonio a plazo o condicin. Indisolublemente, esta norma no se ha modificado, incluso con la ltima ley de matrimonio civil que incorpora al divorcio como forma de terminar el matrimonio. Cuando en el 2004 la ley incorpora al divorcio, El matrimonio sigue siendo indisoluble?, para algunos la mantencin de indisolublemente obedece a una cuestin de acuerdos polticos, de transacciones entre los sectores conservadores y los que lograron introducir la institucin. Otra posible explicacin es que se entendi que el matrimonio idealmente sigue siendo indisoluble, o sea, el matrimonio que la ley chilena considere esta pensado como una institucin indisoluble, que no obstante ello, se reconoce la posibilidad de disolverlo por divorcio, pero se reconoce como una

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anomala, el divorcio es una anomala o patologa del matrimonio. Esto tiene un sentido, porque frente a eso podra opinarse que porque no se es ms honesto y eliminar esta indisolubilidad. El sentido de esto es que las personas tienen el legitimo derecho a considerarlo indisoluble. Por toda la vida, lo que seala la norma es que es un proyecto de toda la vida. Cuando entro en vigencia la nueva ley de matrimonio civil que contempla la compensacin econmica, se sealaba que eso era para antes, ya que al no existir divorcio, la nica posibilidad era la muerte, pero luego de ello, existe divorcio, por lo que algunos sealan que no debera existir esta compensacin. Luego la proteccin y esta compensacin se basan en la buena fe, ya que por concepto el matrimonio es indisoluble y para toda la vida, nos da el legtimo derecho de considerar al matrimonio de esa forma. Con el fin de vivir juntos, procreacin y de auxilio mutuo, esos son los fines fundamentales del matrimonio, y es importante conservarlo ac, porque no pueden estar ausentes en la voluntad de los que se casan. Se debera concluir que de no existir estos fines el matrimonio debera caer, la doctrina ha llegado a que la procreacin puede estar ausente, as se desprende de dos normas, que permiten el matrimonio sin lmite de edad, por lo tanto dentro del sano juicio pueden casarse dos personas de 120 aos, que no podran procrear. Adems en chile se contempla una figura especial, el llamado matrimonio en artculo de muerte, que un matrimonio que se celebra estando alguno de los cnyuges en peligro inminente de muerte. Lo exime de ciertas formalidades y hace imposible la procreacin. Por lo cual sabemos en que la finalidad sigue siendo principal, pero bajo cierta justificacin podra excluirse la invalides del matrimonio.

Requisitos del matrimonio.

Ahora pasamos a la ley de matrimonio civil, aunque tambin volveremos a veces al CC. El art. 3 contienen los principios que vimos en las generalidades del derecho de familia. Ahora en relacin a los requisitos hay que hacer una distincin entre requisitos de existencia y valides. Tiene poca relevancia prctica, pero en materia de familia tiene relevancia, ya que la falta de requisitos de existencia, trae aparejada la inexistencia, permite prescindir del matrimonio, no hay por que demandar nulidad. Otra consecuencia jurdica importante, es que la falta de requisitos de valides, no obstante puede dar lugar a un matrimonio que produce ciertos efectos, lo que se conoce como matrimonio putativo que produce ciertos efectos, no as la falta de un requisito de existencia, que no producen ningn efecto jurdico. Requisitos de existencia. o Diversidad de sexo. o Consentimiento. El consentimiento a secas, como en el derecho civil patrimonial, luego como requisito de valides, exento de vicio, o como se dice ac, libre y espontaneo. Este consentimiento a secas aparece reglamentado, solo en algn aspecto en el CC, art. 103, que permite que el consentimiento se manifieste a travs de mandatario, la regla general es as, prcticamente todos los actos jurdicos se pueden realizar por medio de mandatario, salvo muy pocas excepciones, como el testamento. Pero como el tema es delicado, se regula en el art. 103, y seala que tiene que ser un nadado especial, aquel que se otorga para algn negocio especial, nica y exclusivamente el matrimonio, o sea, por amplio Pablo Daz Astudillo 10

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que sea el mandato, no valida para contraer el matrimonio del mandante, no sirve para casar al mandante. Es solemne, debe hacerse por escritura pblica y exige ciertas menciones como el nombre, el apellido y el domicilio de los contrayentes. En chile hoy se reconoce la posibilidad de celebrar el matrimonio ante entidades religiosas de derecho pblico, o sea, se puede casar ante el ministro del culto, pero luego la norma que quedo es tan restrictiva que se le asigna poco valor al matrimonio religioso. Ante el registro civil, puedo ir con mandatario, pero si el matrimonio se celebra en un culto religioso, se debe ratificar personalmente por los cnyuges, aparece en la ley del registro civil, art. 15. Presencia o ratificacin ante el oficial del Registro Civil. Ser presencia cuando se case uno delante de l, y ser ratificacin al casarse ante entidad religiosa, pero debe siempre existir la intervencin del funcionario. En chile no hay matrimonio sin la intervencin del registro civil, sino el matrimonio es inexistente. Hoy es posible casarse ante cualquier oficial de registro civil sin importar la territorialidad, para evitar la nulidad fraudulenta o divorcio a la chilena, donde gente que se caso vlidamente, se inventaba un chanchullo y se inventaban unos testigos para sealar que se casaron ante oficial incompetente, se equivocaron de oficial de registro civil, por ello se lograba disolver el vnculo indisoluble y con efecto retroactivo, por ello se consideraba que jams estuvieron casados.

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04 de abril Requisitos de valides. o Consentimiento libre y espontaneo. Esto equivale a lo que en el acto jurdico se denomina consentimiento exento de vicios, pero la terminologa aplicable al rea del derecho de familia es consentimiento libre y espontaneo. La ley se preocupa de quienes contraen matrimonio lo hagan con un consentimiento. Los vicios que lo pueden viciar son dos: Error. El primer vicio que reconoce la ley de matrimonio civil (19.), tambin la reconoca la antigua. El art. 8 n 1 y 2, consagra el vicio del error. El numero 1, contempla un tipo de error que denominaremos en la identidad fsica, debemos entender aqu que este es un error en la persona fsica, pensando que me casaba con A, en realidad me case con B, una persona fsicamente diferente. Es una hiptesis bastante difcil, pero esta contemplada en la ley de matrimonio civil. A modo de ejemplo se representa esta hiptesis al casarse con un gemelo. El numeral 2, es mas interesante, ya que tiene mas posibilidad es de ocurrencia, tiene relacin con las cualidades personales determinantes para ser determinante para otorgar el consentimiento, esto se denomina error en la persona social. Se quiere casar con A y se casa con A, no hay error hasta ah, pero las cualidades personales son diferentes a las que se crea con anterioridad. La norma da el criterio, el error debe caer sobre ciertas cualidades personales, que son aquellas cualidades determinantes para otorgar el consentimiento. Esto se determina a partir del criterio de la naturaleza o fines del matrimonio, sealados en el concepto de matrimonio en el art. 102 CC, del cual se recalca la importancia de este artculo. Para pretender demandar debemos justificar que teniendo en cuenta los fines matrimoniales es determinante. En relacin a vivir juntos. Procrear o el auxilio mutuo, una cualidad personal que se vincule al fin del auxilio mutuo, que tiene una doble faz tanto econmica como personal. En relacin a la religin. Se casaron dos personas luego de un noviazgo breve, y a los 6 meses el marido la demanda de nulidad porque ella no era de su misma religin. En este caso los tribunales rechazaron la demanda de nulidad, ya que la religin no la consideraron relevante ante los fines del matrimonio. Fuerza. Numeral 3 del art. 8. Nos remite al art. 1456 y 1457 CC, a las normas de la fuerza del acto jurdico patrimonial. Los requisaos de la fuerza son Actual, debe existir la fuerza al tiempo de la celebracin del matrimonio. Determinante. Grave, es relativa y variable, ya que se considera grave si es capaz de producir un impacto dependiendo de las condiciones de la persona. Injusta, este requisito aqu no se aplica, la

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norma no hace exclusin, pero no hay hiptesis de fuerza legtima o justa. Adems la manifestacin de voluntad debe ser consecuencia de la fuerza, o sea, si acepte casarme fue solamente por la amenaza que se le haba formulado. La ley no contempla el dolo, esto se justifica diciendo que en materia matrimonial resulta esperable un cierto nivel de engao. Se seala que cuando dos personas estn con la intencin de casarse suele ocurrir que algunas personas escondan defectos o le muestren virtudes sobredimensionadas. Existe una puesta en escena para que incurra el otro y tome la decisin de casarse. Tambin podramos pensar en que el o ella es alcohlico y esconde esa conducta y para tratar de convencer de que se concrete el matrimonio, por lo que la doctrina seala que existe cierto atisbo de dolo en el matrimonio, el dolo provoca un error en el otro, finalmente es vicio cuando provoca ese error. Aunque el dolo no este considerado, el dolo se puede reconducir al error. El ocultar el alcoholismo o la violencia, es posible anular el matrimonio por error, en cambio, si se demostr como cocinera, no tienen relevancia, es un dolo que no tiene mayor trascendencia. La exclusin del dolo no quiere decir que queden excluidos los engaos de alguna de las partes. Hasta aqu la ley lo que hace es remitirnos al CC, salvo una problemtica del acto jurdico, ya que seala que la fuerza pudo causarse por una persona o circunstancia extraa. Esto a diferencia de la fuerza en el acto jurdico patrimonial, en que no esta claro si la circunstancia externa tambin es considerable como fuerza. Bueno en el acto jurdico patrimonial se discute, pero en materia matrimonial esta claro que la circunstancia externa es una presin social o temor social. Capacidad. La capacidad matrimonial corresponde o equivale a la ausencia de impedimentos dirimentes. O de otra forma, son capaces, para contraer matrimonio, todas aquellas que no les afecte un impedimento dirimente. Existen dos clases de impedimentos, los dirimentes, de los que hablaremos ahora y se vinculan con la capacidad. Los otros son los impedimentos impedientes o prohibiciones para celebrar matrimonio, a pesar de ser impedimentos, aqu lo que hay es una prohibicin de la ley para contraer matrimonio, no por considerarlos incapaces, sino que son personas capaces pero que el legislador no quiere que celebren el matrimonio o si lo quieren, cumplan ciertos requisitos. Las prohibiciones no anulan el matrimonio, tiene otras consecuencias jurdicas pero son deferentes a la nulidad. Estudiaremos ambos impedimentos juntos, ya que la doctrina lo hace as tradicionalmente, pero no hay que confundirlos. Los dirimentes estn reguladas en la LMC (arts. 5 y ss.) y las prohibiciones en el CC. La regla general es la misma del acto jurdico patrimonial, todos son capaces, salvo quienes se vean afectados por un impedimento dirimente, se distinguen dos tipos: Impedimentos dirimentes absolutos. Obstan o impiden la celebracin de un matrimonio valido con cualquier persona, es decir, si alguien esta

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afectado no puede casarse vlidamente con nadie. Se encuentran en el art. 5 LMC. Vinculo matrimonial no disuelto. Una consecuencia del carcter mongamo del matrimonio en Chile. Esto hoy podra ocurrir con matrimonios celebrados en el extranjero. Los menores de 16 aos. Edad nbil. La edad para contraer matrimonio valido en Chile son 16 aos. Los privados del uso de razn. Son 3 en el numeral 3 y 4, con parecidos. Corresponde a los que en el CC se le denomina demente. Es decir debe ser una privacin de rozan por causas ajenas a la voluntad del sujeto, se deja fuera al ebrio y al drogado, ya que ellos voluntariamente se han puesto en ese estado. No se requiere interdiccin por demencia. Tampoco se aceptan los intervalos lucidos. Privados de razn es una respuesta que deben dar los especialistas y no los abogados. Tambin contenido en el art. 3, pero en la segunda parte, proviene de derecho cannico y afecta a quienes por un trastorno no puedan comprender la comunidad de vida que incluye el matrimonio. Lo importante es que aqu hay un sujeto con un trastorno o anomala psquica pero no es demente, no esta privado de razn. Tiene juicio, pero sufre o padece alguna anomala psquica y esta no es cualquiera, debe cumplir dos exigencias. o Debe estar fehacientemente diagnosticada, esto tiene que estar diagnosticada al momento de celebrarse el matrimonio y no en un momento posterior. En este impedimento se necesita que el diagnostico exista a la celebracin del matrimonio. o Ese diagnostico debe incapacitar de un modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio. Esto es algo que debe determinar un perito. un ejemplo de esto podra ser la anorexia, pero tambin lo puede ser una fobia, como a las araas, o un tic, la claustrofobia. Lo importante es que este trastorno o anomala fsica puede hacer ms difcil, pero el requisito es que incapacite de modo absoluto. Otro ejemplo complicado es el sndrome de Down, la literatura seala que hay distintos grados del sndrome y se seala que quienes no lo tienen tan avanzado podran celebrar el matrimonio, pero hay grados que no. Trastornos de tipo sexual, travestismo sadismo, zoofilia, etc. no implican

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privacin de razn, pero hacen imposible la vida en comn. Es el 5 a pesar de estar en el numeral 4, y afecta a quienes carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio. En un principio, es muy similar a los numerales anteriores, ya tenemos un inicio para distinguirlo de los anteriores, la persona que esta en pleno ejercicio de su facultades mentales y adems no tiene trastorno o anomala psquica que haga imposible la vida en comn. Por lo que es una persona relativamente sana, entonces la falta de discernimiento se debe a la madurez emocional, o sea, el que carece de juicio y discernimiento que es calificable como inmaduro emocionalmente para comprometerse con lo que el matrimonio conlleva. Darse cuenta da lo mismo el medio, pero para probarlo es una cuestin que se puede probar con cualquier tipo de prueba, como testigos, etc. pero suele emplearse la prueba pericial, ya que el especialista es la mejor forma de probar la inmadurez emocional de un sujeto. Esta en el numeral 5 que ya es el 6 impedimento dirimente absoluto y afecta a quienes no pueden expresar claramente su voluntad, sea de forma oral, escrita o leguaje de seas, no se trata de considerar incapaz al sordomudo, si puede expresar su voluntad claramente.

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05 de abril Impedimentos dirimentes relativos. Obstan o impiden la celebracin de un matrimonio valido con ciertas y determinadas personas. Estn en el art. 6 y 7 LMC, y son dos: Art. 6 impedimento dirimente relativo entre parentesco. No podrn contraer matrimonio entre si, ascendientes o descendientes por consanguineidad o afinidad. A partir del tenor literal no hay lmite. Es igual tanto para la afinidad ascendiente o descendiente y la consanguineidad. Es importante recordar que la afinidad se mantiene aun disuelto el vnculo matrimonial, sea por muerte, divorcio, etc. en la lnea colateral solo afecta hasta el segundo grado pero solo por consanguineidad, lo que solo limita a los hermanos, los primos y dems colaterales si es posible contraer matrimonio entre si. Para al afinidad no hay problema con los colaterales afines. Adems incluye la norma que vincula a la ley 19.620 que seala que el adoptado es hijo, no hay otra denominacin, es un hijo como cualquier otro, lo que rompe todos los lasos con la familia biolgica, salvo uno, este, es decir que el adoptado esta impedido de contraer matrimonio con sus parientes consanguneos (reales biolgicos) ni tampoco con sus adoptantes ni los afines de su familia. Art. 7, el cnyuge sobreviniente no podr casarse con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer o quien hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito. Esto tiene como fundamento evitar matar a matar o participar en los delitos y sacar al marido del camino y volver a casarse. Impedimentos impedientes o prohibiciones. Se estudian ac por una cuestin dogmtica, no se encuentran en la LMC sino que en el CC, lo que muestra la primera diferencia entre ellos. Afecta a los menores de 18 y mayores de 16, quienes no pueden casarse sin la autorizacin o consentimiento de ciertas personas. Arts. 105 y ss. Los que hayan cumplido 18 no tendrn obligacin de pedir autorizacin a persona alguna. Tampoco podr celebrarse matrimonio sin las reglas que se expresan. Como los menores de 18 y mayores de 16 sin la autorizacin o asenso de ciertas personas. Si no obtienen esa autorizacin el matrimonio es valido, solo que atrae algunas consecuencias bastante graves. Esas personas que deben autorizar son los padres, ambos, padre y madre. Si falta uno de ellos, el otro solito. Si faltan ambos la autorizacin la dar el o los ascendientes del grado ms prximo

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(abuelos). En igualdad de votos contrarios prevalece el que acepte el matrimonio. Si no hay ningn ascendente, adems de ser triste, la autorizacin la tendr que dar el curador general, si lo tiene. Si no lo tiene la autorizacin la prestara el oficial del registro civil, al respecto sobre esta autorizacin, se entiende que falta, adems de la muerte, la ley entiende que falta por otras razones (109), si esta demente o se haya ausente del territorio de la republica y no se espera regreso, o si se desconoce su residencia, cuando la maternidad o paternidad ha sido decretada judicialmente contra su oposicin. A propsito de la filiacin y la determinacin de esta, que es el vnculo jurdico que una al padre o madre con un hijo, existen varias formas de determinarla, si es matrimonial, se determina sola. En el caso de la filiacin no matrimonial, lo primero es el reconocimiento voluntario, luego existe una accin de filiacin para que se determine la filiacin y se demanda a la madre, padre o ambos para que se determine la filiacin, ah podrn ocurrir varias cosas, que el demandado no sea el padre, o que reconozca voluntariamente antes de la sentencia, por ultimo si insiste en su negativa, el juez dictara sentencia, determinando tener a ese hijo por reconocido, en este ultimo caso se entiende que ha habido un reconocimiento de filiacin contra la oposicin del padre. La ley lo priva de todos los derecho pero le mantiene las obligaciones, no tendr derechos hereditarios, y entre otras cosas lo priva de esta autorizacin. (110) los padre o madre privados de su patria potestad por sentencia judicial. Hay una gran diferencia entre la autorizacin de la que presta el padre, madre o ascendientes y la que debe prestar el curador o el oficial del RC. Los ascendientes no necesitan expresar causa (112), mientras que el curador y el oficial del RC deben expresar causa y son las del art. 113, entre las que destacan la existencia del impedimento legal, vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, o no tener los suficientes medios econmicos, etc. si los esponsales no estn de acuerdo a la respuesta del oficial o curado, podrn reclamar a tribunal competente, al tribunal de familia. El hecho de contraer matrimonio sin esta autorizacin tiene sanciones tan graves que hacen difcil que al oficial del RG se le pase que un menor se case. A. 114, el o los ascendientes del que se caso sin autorizacin pueden desheredar, que es eliminar al legitimario. Lo puede desheredar cualquiera de los ascendientes, as que podr ser el papa abuelo, etc. Como segunda sancin, si no hay testamento se le rebaja a la mitad de la porcin de bienes que le hubiese

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correspondido al legatario. Esa mitad que no recibe vuelve a la masa hereditaria y se reparte segn las reglas generales. Las sanciones no solo quedan en la persona que no obtuvo el consentimiento, sino que tambin hay para quien dio la autorizacin en el RC, en el art. 388 CP, sanciona al oficial con la pena de relegacin menor en su grado medio y multa de 6 a 10 UTM.

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12 de abril Prohibicin art. 116. En caso de incumplir el impedimento, el tutor o curador pierde toda remuneracin, guardas y curaduras son funciones remuneradas. Adems hay una sancin penal para el funcionario del registro civil, 388 CP. Impedimento de segundas nupcias. Art. 124 CC, persona que se quiere casar que tiene hijos de un matrimonio anterior bajo patria potestad, es decir, la patria potestad es un conjunto de derechos y obligaciones patrimoniales que tienen los padres respecto de sus hijos, es decir, el padre administra sus bienes. Esta persona para poder casarse debe hacer un inventario solemne de los bienes de los hijos. El sentido de esto es que en el segundo matrimonio pueden haber hijos, lo que podra propender a que se mezclen los patrimonios. Si no hace el inventario, (a. 127) el sujeto que se vuelve a casar pierde el derecho de suceder a los hijos cuyos bienes ha administrado. Esta es una sancin poco aplicable, porque lo normal es que primero mueran los padres antes que los hijos, y para el oficial del registro civil 388 CP. Se aplica solo a las mujeres. Art. 128 CC, impedimento especial que se aplica a la mujer cuyo matrimonio se ha disuelto o declarado nulo. La mujer embarazada no podr pasar a nuevas nupcias hasta antes del parto. Hay que distinguir dos situaciones: Mujer embarazada cuyo matrimonio se disuelve. Si no hay signos de embarazo, esto quiere decir, guata nomas. No hay otro signo de preez. No se puede volver a casar, sino al cumplirse 270 das desde la muerte o disolucin del vnculo matrimonial. Se podr rebajar de este plazo todo lo transcurrido a la disolucin en el que haya sido imposible el acceso del hombre a la mujer. Hay que probar que por un tiempo fuese absolutamente imposible el acceso del hombre a la mujer. El sentido de esta disposicin es evitar la confusin de paternidades, ya que si una mujer esta casada y nace un hijo de su vientre, confa que el marido es el padre. Para evitar esto la ley crea esta prohibicin y por lo tanto el recurso del plazo es inoficioso, antes no haba teste de embarazo, por lo que haba que esperar el tiempo. Los tribunales chilenos, han aceptado, y se hace algo que no esta en ninguna parte y se hace un procedimiento no contencioso en que se autorice a casarse de nuevo, con u certificado medico que indique que no esta embarazada.

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Las sanciones estn en el 130 CC, la sancin tambin es para el nuevo marido por casarse, sern obligados a todos los perjuicios y costas derivadas de la incertidumbre de la paternidad. Y para el oficial del RC, 388 CP. o Formalidades legales. Aqu hay que hacer una advertencia, cada ao que pasa se acorta ms el tema de las formalidades, para aprovechar el tiempo. Las formalidades del matrimonio distinguen entre matrimonios celebrados en Chile o el Extranjero, nosotros veremos los celebrados en chile, hay que distinguir: Previas a la celebracin del matrimonio. Manifestacin. Acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al oficial del registro civil su intensin de contraer matrimonio. Art. 9 LMC. Este es el pedir hora para celebrar el matrimonio, es el hito que hace que el registro civil revise los antecedentes que debe realizar. Informacin. Es de menor importancia, el art. 10 LMC, tiene relacin con que el oficial del RC debe prestarles informacin sobre el matrimonio. Esta informacin se va a traducir en un folleto o trptico en que transcriben los artculos correspondientes el CC y LMC. Cursos de preparacin para el matrimonio. Es una exigencia que se aplica poco, la da el Registro Civil, pero lo hace poco aplicable es que los propios contrayentes pueden manifestar que no lo necesitan, adems se pueden homologar otros cursos como el que se hace para el matrimonio religioso. Informacin de testigos. Estos testigos que deben comparecer en el art. 14 LMC, deben comparecer ante el propio RC, declarar que no tienen impedimentos ni prohibiciones. Estos testigos son diferentes a los en que se celebra el matrimonio mismo, estos no afectan la valides del matrimonio, los otros si. Los arts. 10 y 17 LMC, suprimen estas exigencias en el caso del matrimonio en artculo de muerte, el que se celebra estando alguno de los contrayentes en peligro de morir. No hay exigencia de jurisdiccin del registro civil. Coetneas a la celebracin del matrimonio. Aqu en verdad el art. 18 LMC, lo que hace es contemplar el rito del matrimonio civil. Exige realizarlo en al oficina del funcionario del RC o cualquier lugar dentro del territorio jurisdiccional del funcionario del RC. El acto o celebracin comienza con la lectura que hace el oficial de la informacin del art. 14. Etc. Podra ocurrir que en ese acto los cnyuges reconozcan un hijo. Es poco comn, pero se puede hacer, tambin pueden pactar un rgimen patrimonial.

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Dentro de las formalidades adems de esta ritualidad, la presencia de dos testigos hbiles, art. 17 LMC. La regla es que cualquier testigo sea hbil, son inhbiles los del art. 16 LMC. La ausencia de esta formalidad es la nica de todas las que hemos visto que acarrea la nulidad del matrimonio. Posteriores a la celebracin del matrimonio. Art. 19 LMC, consiste en levantar un acta por parte del oficial del RC, firmadas por quien corresponda con la inscripcin en el libro de matrimonios.

Matrimonios celebrados bajo instituciones religiosas de derecho pblico. Es una novedad de la LMC, art. 20, incorporo esta posibilidad que no exista bajo la ley anterior que se contraiga matrimonio ante una entidad religiosa de derecho publico, con la idea inicial de que ese matrimonio produzca efectos civiles. Para que produzca efectos, el matrimonio debe ser autorizado por un ministro de culto, que levantara un acta que debe acreditar el cumplimiento de los requisitos legales. Esta acta, debe ser presentada por lo contrayentes ante cualquier oficial del RG para su inscripcin dentro de 8 das. Sobre esta ultima exigencia, algunos comentarios. Esta presentacin que deben hacer los contrayentes ante el oficial del registro civil es personalsima, es decir, deben ir ellos dos personalmente en persona, se excluye el mandatario. Se supone que esa es una inscripcin con una funcin registral o de publicidad. Pero si no van a inscribir el acta? No hay matrimonio civil, por lo que es un requisito vital para el matrimonio celebrado en instituciones religiosas de derecho publico, y produce efectos desde la inscripcin en el registro civil. Eso no es ratificacin, es la culminacin de celebrar el matrimonio. Esto nos lleva a concluir que esta figura no implica reconocimiento de efectos civiles a acto religioso, la nica consecuencia jurdica real de este matrimonio es que si llega a inscribirse, los efectos se entienden desde la celebracin del matrimonio religioso.

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18 de abril

La terminacin del matrimonio.

Es interesante la normativa que existe en la ley, es donde mas reformas hubo, la 19.947 fue novedosa. Entonces aqu tendremos que estudiar varias casuales de terminacin, entre ellas el divorcio. Existen instituciones que no implican la disolucin del matrimonio, pero que ley contempla ac y que estn vinculadas a la terminacin, porque son herramientas para enfrentar crisis matrimoniales, y que pueden concluir con el divorcio, y con ello, con la terminacin del matrimonio. La separacin. Creadas por la ley de matrimonio civil, son nuevas y no se encontraban en la LMC antigua. Capitulo III LMC, de la separacin de los cnyuges. Separacin de hecho. Prrafo I, la ley no define lo que es la separacin de hecho, pero, de todos modos, es posible llegar a este concepto como una situacin de ruptura de la vida matrimonial con nimo o intensin de separacin. Constituida por una cuestin fctica de hecho, la separacin fsica de los cnyuges. Esto no es suficiente, par que haya una separacin de hecho, en estos trminos, a esa separacin fsica se le debe sumar un animus que es el de poner fin a la vida en comn, a la vida conyugal. La Corte Suprema ha destacado este requisito. Esto porque es posible una situacin en que los cnyuges se encuentren separados por mucho o poco tiempo, pero no con la intensin de poner fin a la vida matrimonial, como por motivos de trabajo. Es importante advertir que una separacin de hecho podra darse solo con el animus, no es lo usual, pero podra darse el caso. Es una cuestin fctica y no jurdica, por lo que habra preguntarse Por qu es regulada por la ley? A propsito de la separacin de hecho la ley regula dos situaciones. Acuerdos reguladores. Aqu con ocasin de esta separacin de hecho, la LMC, art. 21, dispone que si los cnyuges se separaren de hecho podrn de comn acuerdo regular sus relaciones mutuas, la LMC permite que estos cnyuges lleguen a un acuerdo en materias entre ellos, y tambin respecto de los hijos. Esta norma se incluyo con una funcin orientadora, la ley tiene ante todo una funcin prescriptiva, impone conductas, pero tambin cumple una funcin orientadora, si los cnyuges no llegan a un acuerdo, no hay problema, pero la ley permite este acuerdo. Entre los cnyuges la LMC dice podrn, mientras que respecto de los hijos dice deber, esto hara pensar en que es una norma imperativa, pero la verdad es que no es as, los cnyuges siempre han podido ahora tambin a llegar a acuerdos de relaciones mutuas y con los hijos, aqu estos acuerdos se denominan acuerdos reguladores, de modo que a partir de ahora, al hablar de un acuerdo regulador, ser este del art. 21 LMC. Manera de dar fecha cierta al cese de convivencia. Esto es de mayor importancia, se regla la forma o manera de que este cese de la convivencia, esta separacin fsica, tenga fecha a

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partir de la cual sea posible computar los plazos para hacer procedente el divorcio. Estas es una situacin que queda oculta al derecho, por lo que tiene una dificultad probatoria, a la ley, le interesa de sobremanera que la fecha de esa separacin sea determinada con certeza para evitar fraudes a la LMC. Se debati entre lo que permiten algunas legislaciones en que no se requiere separacin para hacer procedente el divorcio, otras por el contrario, otras legislaciones tienen un plazo para evitar decisiones apresuradas, etc. hoy la le chilena exige plazos, 1 ao si hay acuerdo y 3 si algn cnyuge demanda a otro, la ley se preocupo que estos plazos no sean violales. El art. 22 y ss. establecen las formas para dar fecha cierta al cese de la convivencia, por lo que hay ciertas vas para que la separacin permita comenzar a hacer correr el plazo de 1 o 3 aos para el divorcio, si no me enmarco en esas vas, el plazo no correr, aunque efectivamente estn separados hace 40 aos. La importancia es para efectos del divorcio, ya que para la separacin no es importante la fecha cierta. Las vas para dar fecha cierta son: o Acuerdo regulador, que conste en algunos de los instrumentos que seala el art. 22 LMC. Ac hay un acuerdo, pero este se contienen el alguno de los instrumentos siguientes. Escritura publica. Recomendable 100%, ya que es titulo ejecutivo. Acta extendida y protocolizada ante un notario. Acta extendida ante oficial del registro civil, esto importa en lugares donde no hay notario. Transaccin aprobada judicialmente. Lo importante es que un tribunal la haya aprobado, porque si tengo una transaccin sin esta aprobacin no hay fecha cierta. Si el acurdo necesita inscripcin o subscripcin, la fecha cierta ser la de la realizacin de esas inscripciones. o En lugar de acuerdo hay demanda sobre cualquiera de estas materias, de las del art. 21, o de varias. Art. 25, la notificacin produce este efecto de dar fecha cierta al cese de convivencia. o Esta ltima va es importante, porque quizs no hay acuerdo ni demanda, en este caso la ley permite realizar una actuacin no contenciosa, art. 25 inc. Final. Lo indispensable es que uno de los cnyuges declare poner fin a la convivencia, y lo puede hacer en alguno de los instrumentos del artculo 22, o sea, los 4 que vimos, o dejado constancia de dicha intensin ante el tribunal. En ambos casos se debe notificar esa intencin de poner fin, lo que da fecha cierta es la notificacin, no el instrumento o el comento al juez. Si no hay acuerdo de la otra parte, no importa, ya que lo que se hace es dejar constancia de la voluntad de la parte que quiere poner fin a la convivencia. En el prrafo de la separacin de hecho, en los arts. 23 y 24 contiene algunas normas procedimentales relacionadas con las demandas en relacin a las materias del art. 21, cualquiera de los cnyuges puede pedir en estos juicios se extienda a otras materias dentro de esas sealadas, es decir, si un cnyuge demanda al otro por alimentos, el otro puede pedir que se ample la competencia a las dems y as se evitan batallas posteriores.

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Separacin judicial. Estamos en un terreno distinto, como el nombre indica, ha una intervencin judicial necesaria, hay una intervencin del tribunal, requiere sentencia. Entonces a pesar de que la ley no al define, podemos hacerlo como una institucin que requiere sentencia judicial que procede por ciertas causales y que sin poner termino al vinculo matrimonial suspende ciertos facetos del matrimonio y produce ciertas consecuencias jurdicas entre los cnyuges. No disuelve el matrimonio, no obstante habr algunas diferencias, pero el vnculo matrimonial subsiste. Fundamental distinguir esta separacin judicial, de la separacin judicial de bienes, que es algo totalmente distinto, aunque en el nombre se parecen, la separacin judicial de bienes, regulado en el CC tienen un sentido patrimonial, es para poner fin a regmenes de gananciales y sociedad conyugal, esta separacin judicial esta regulada en la LMC y tiene por motivo superar una dificultad matrimonial. Algunos le llaman separacin judicial de cuerpos, para diferenciarla de la separacin judicial de bienes. Adems existe una controversia entre quienes sealan que la separacin judicial es una alternativa al divorcio que se contemplo en la ley para quienes enfrentados a una crisis no aceptan o rechazan la posibilidad de disolver el vnculo, por motivos ticos o religiosos, entonces las personas tendran que elegir entre la separacin judicial y el divorcio. Frente a la visin mayoritaria como una etapa intermedia entre la separacin de hecho y el divorcio, pero con un fin de sobrellevar una crisis matrimonial. Clasificacin de la separacin judicial. La separacin judicial tiene una clasificacin que es anloga al divorcio, se distinguen dos grandes especies de separacin judicial: Separacin judicial por culpa. Siempre es unilateral, un cnyuge demanda al otro. Art. 26 LMC. La causal es idntica a la del divorcio por culpa, por lo que todo lo que se seale servir para el divorcio culposo. Este procede cuando hay una falta imputable a alguno de los cnyuges. esta falta puede consistir a una infraccin a los deberes que nacen del matrimonio o a los deberes para con los hijos. Estos ltimos tienen a olvidarse, pero son igual de importantes. Esta falta tiene que ser imputable, la ley no dice por imputable, por lo que habr que entenderlo como es en el derecho chileno, esto es a que se atribuya la falta a dolo o culpa, por el contrario podr existir una infraccin a los deberes no es imputable. La falta debe ser imputable, pero adems debe ser de gravedad, es decir, hay faltas imputables que no son graves, como la ley no lo define es complejo, un golpecito a la mujer, es importante distinguir si es una gravedad subjetiva (depende de la persona, lo que es grave para algunos no es grave para otros) u objetiva. Adems esta falta imputable, grave, debe adems ser intolerable para la vida en pareja. Este ltimo es un requisito que esta dems si se exige gravedad, y esta en la ley, as que hay que darle algn sentido.

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El cnyuge inocente, es el nico habilitado para demandar la separacin judicial, no requiere cese de convivencia. El inciso segundo del art. 26 seala que no se podr invocar el adulterio cunado exista previa separacin de hecho consentida por ambos cnyuges. En el divorcio no hay una norma como esta, lo que genera la dificultad de saber si se puede aplicar por analoga o no, pero en este caso no hay problema ya que la norma es expresa. Separacin judicial por cese de convivencia. Puede ser: El requisito fundamental en ambos casos es que exista cese de convivencia, o sea, separacin de hecho + animus. No se exige plazo, por ello toma mas fuerza de que no es una alternativa al divorcio, sino que permite llegar a una solucin inmediata. o Unilateral. No tiene ms exigencias que las ya mencionadas. o De comn acuerdo. Ac se dificulta un poco mas, requiere los elementos comunes y agrega otro requisito, que tambin se exige en el divorcio de comn acuerdo, art. 27 inc. 2, solicita un acuerdo regulador de las relaciones entre los cnyuges y los hijos. Este acuerdo regulador debe cumplir dos exigencias: El acuerdo debe ser completo. Si regula todas y cada una las materias del articulo 21 (son 5). El acuerdo debe ser suficiente. Lo ser si reguarda el inters superior de los hijos, aminorar menoscabo econmico de uno de los cnyuges y establecer relaciones equitativas entre los cnyuges. La ley le ordena al juez verificar el acuerdo y calificarlo o no como suficiente y completo. La ley le reconoce al juez la potestad de modificar este acuerdo si le parece incompleto o insuficiente. Esta norma del art. 31 inc. 2, no tiene esta norma en divorcio, por lo que se cuestiona si el juez tiene esa facultad en el divorcio. As nace una accin de separacin judicial que es irrenunciable y puede tenerla un cnyuge (casos de unilateralidad) o ambos (la separacin judicial por cese de convivencia de comn acuerdo)

Efectos de la separacin judicial. Salvo una acotada excepcin, importante, pero actuada, los efectos son los mismos sin importar que tipo de separacin judicial sea. Ellos se producen entre las partes desde que la sentencia queda ejecutoriada. Respecto de terceros desde que la sentencia se subscriba al margen de la inscripcin matrimonial, art. 32. El tenor literal hace parecer que la calidad de separado se obtiene de la subscripcin y los efectos se produciran desde ah, pero el inciso primero seala que se producen desde que la sentencia queda ejecutoriada. Los efectos de la separacin judicial son: Suspensin de los derechos y obligaciones que el matrimonio impone a los cnyuges siempre que sean incompatibles con la vida separada. Art. 33. Los derechos y obligaciones no se extinguen, se suspenden, y no todos, sino que quedas subsistentes los que no sean

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incompatibles con la vida separada, la cohabitacin y fidelidad quedan suspendidos con la separacin judicial. Termina el rgimen de bienes sociedad conyugal o participacin en los gananciales. Mas que la fidelidad y cohabitacin, este es un elemento importante, porque si hay una separacin judicial. Esto no puede volver, no se puede volver a pactar la sociedad conyugal. Se elimina la prohibicin de celebrar pactos entre cnyuges. Arts. 33 y ss. se encarga de reafirma los efectos que no se producen: o No disuelve el matrimonio. o No se alteran los derecho hereditarios entre cnyuges (a. 35), salvo en la separacin judicial por culpa. 994 CC. o Se mantienen los derechos de alimentos entre los cnyuges, salvo en el caso excepcional de faltas de tal gravedad que la ley prohbe al cnyuge de alimentos. o No se altera la filiacin determinada. Siguen siendo hijos de filiacin matrimonial, ya que el matrimonio subsiste. Una vez declarada la separacin judicial no opera la presuncin de que el cnyuge es el padre del hijo nacido. o a. 31 LMC, en la sentencia el juez puede liquidar el rgimen de bienes. En Chile eso se puede hacer de comn acuerdo o en juicio, que es un arbitraje forzoso, una particin, pero ac se permiti que el juez en su sentencia pudiera liquidar el rgimen, esto no ocurre nunca, ya que para esto es necesario que se le solicite y se le haya rendido la prueba necesaria.

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Tabla de contenido
Revisin del programa......................................................................................................................... 1 Generalidades. ................................................................................................................................ 1 Matrimonio. .................................................................................................................................... 1 La filiacin........................................................................................................................................ 1 Generalidades del derecho de familia. ............................................................................................... 1 El concepto de familia. .................................................................................................................... 1 Caractersticas del derecho de familia. ........................................................................................... 3 Principios generales del derecho de familia. .................................................................................. 4 Parentesco....................................................................................................................................... 6 Lneas de parentesco y grado ...................................................................................................... 6 Estado civil....................................................................................................................................... 7 Estados civiles.............................................................................................................................. 8 El matrimonio. ..................................................................................................................................... 8 Requisitos del matrimonio. ........................................................................................................... 10 Matrimonios celebrados bajo instituciones religiosas de derecho pblico. ............................. 21 La terminacin del matrimonio. .................................................................................................... 22 La separacin............................................................................................................................. 22 Tabla de contenido............................................................................................................................ 27

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