Introduccin al Derecho

Profesora Mara Fernanda Soza - Primer semestre 2013

Javiera Andrade Pez

3 marzo Asistencia 65% Bibliografa: Lecciones de introduccin al derecho. Williams Benavente. Fundacin de ciencias humanas. Introduccin al derecho. Squella Narducci. Editorial Jurdica.

Pruebas: 20%, 30% y 50% + controles de lectura!!! Ley del tabaco: 19.419, modificada por ley 20.660 de este ao. 6 marzo

1. Regulacin de las normas de conducta humana

Sociedad: agrupacin natural o pactada que constituye una unidad diferente de cada uno de sus individuos, con el fin de cumplir por medio de la mutua colaboracin fines determinados. Cooperacin Agrupacin

La sociedad misma es la que genera conflictos, por lo que se generan normas. Aristteles -> el hombre es un ser sociable. Cultura -> la sociedad crea la cultura Derecho: conjunto de normas que rigen el actuar del hombre Derecho objetivo -> leyes iguales para todos. No se concibe sociedad sin derecho ni derecho sin sociedad Existen diferentes tipos de norma que marcan pauta 1. Forma necesaria -> leyes de la naturaleza Son inevitables. Lo que es. No hay criterios de valor. Son de carcter descriptivo, describen lo que pasa. 2. Forma imperativa -> normas de conducta Lo que debe ser. Siempre hay un criterio de valor (matar es malo). A la conducta de le asocia una sancin. 3. Forma indicativa -> reglas tcnicas Instrucciones. No hay criterio de valor; hay criterio de eficacia -> la plancha de ropa es para la ropa, pero si se usa para el pelo igual sirve pero no es para lo que fue hecha.

7 marzo Leyes de la naturaleza Descriptivas Lo que es Principio causalidad -> causa efecto No hay criterios de valor Normas Imperativa Lo que debe ser Principio de imputacin -> causa sancin Criterio de valor

Reglas tcnicas -> ppio de eficacia Sofistas de Grecia -> distinguen entre ley de la naturaleza y las hechas por el hombre

Normas y lenguaje
Usos del lenguaje Informativo: para transmitir informacin Interrogativo Expresivo: expresar o provocar emociones Operativo: palabras que cambian una realidad. Yo te bautizo, lo juro. Prescriptivo: intentando dirigir la conducta del interlocutor. Tiene relacin con la norma jca. Constituye un uso directo del lenguaje porque busca dirigir la conducta. Enunciado y norma Enunciado: resultado del acto normativo. Norma: significado del enunciado normativo. Interpretacin del enunciado normativo. Estructura 1. Gramatical -> ordenacin de una norma a. Materialidad -> Signos -> fonemas (sonido), grafema (escrito) y gesto. b. Sujeto c. Significado d. Convencionalidad del significado: no siempre una palabra significa lo mismo; hay diferentes lenguajes. Esta el lenguaje natural y el artificial; el artificial puede ser tcnico e. Dimensiones del lenguaje: sintctica, como se estructura; semntica, significado de la palabra; pragmtica, significado especifico que se le dio. 2. Lgica -> unidad de sentido proposicin normativa 3. Material -> vnculo interpersonal que crea la norma jca. Dos fases: Voluntaria; relacin jca propiamente tal Forzada: consecuencia jca

11 marzo

Normas de conducta
Ordenacin del actuar humano de acuerdo a un criterio de valor y cuyo incumplimiento trae aparejado una sancin Elementos definicin: 1. Materia -> acto humana 2. Forma -> imperatividad (ppio de imputacin -> a tal conducta, tal sancin) 3. Fin -> valor 4. Sancin - > pena 1. Materia o contenido: nos fundamos en el acto humano. a. Actos meramente naturales: respirar, digerir b. Actos del hombre: actos realizados por personas privadas de razn. Actos de un demente, alcohlico c. Actos violentos; actos realizados sin voluntad, en donde hay una fuerza exterior (fuerza). d. Acto humano: acto voluntario y a sabiendas. Consentimiento y conocimiento. Libertad -> facultad de auto determinarse Corrientes negadoras de la libertad: Espiritualista Teologista -> Dios determina mi vida Fatalista -> estoicos Sicologista -> el motivo ms fuerte gana Materialistas Kisiologa -> acto por reflejo. Si le pego a alguien es porque me provocaron.

Elementos del acto humano Inteligencia del acto: elemento cognitivo Elemento cognocitivo -> Afectan de manera inmediata y tambin mediata: nivel socio econmico, edad. Error, ignorancia, distraccin. Voluntad: elemento colitivo Miedo, vicios, temor reverencial.

* Si falta uno de los dos no es acto humano La voluntad puede expresarse de manera expresa, tcita, presunta. 2. Forma: imperatividad -> deber, obligar Tiene que haber imperio, que tenga la capacidad de obligar; es el juez. Hay corrientes que niegan el imperio, una potestad superior, como las corrientes anarquistas y tambin las deterministas porque no creen en la libertad.

3. Fin -> valores Trata el legislador de orientar la conducta a un determinado fin. Paz social, etc. 4. Sancin Elemento disuasivo de la norma. Cris 13 y 14 marzo Clasificacin normas de conducta El criterio ms relevante para su clasificacin es la finalidad, esto quiere decir que para diferenciar cada una la mejor forma de hacerlo es segn el fin que buscan. 1. Normas religiosas Bsqueda del hombre por la trascendencia (algo divino, sobre natural). Religin: conjunto de creencias y prcticas en relacin a Dios. Dos distinciones de la definicin: El sistema de verdades en que se cree (fe). Conjunto de prcticas relacionadas con Dios (normas religiosas).

Segn el origen de la religin hay: Religiones naturales: el hombre crea el sistema religioso por la razn natural. Estas religiones son politestas. Religiones reveladas: un profeta es intermediario de la palabra de Dios. Estas son monotestas (por lo general).

Finalidad de estas normas: lograr que el hombre logre agradar a Dios, a la santidad en que se crea. Las religiones reveladas son ms exigentes puesto que es la palabra de Dios. -> Esta es la mayor distincin con los otros tipos de normas. Materia: es el acto humano (desde la perspectiva sobre natural) Forma: obligatoriedad porque emana de Dios. Sancin: espiritual, interna y sobre natural (tambin lo es su cumplimiento, no es necesario exteriorizarlo). Son normas heternomas en su origen; otro las impone (Dios) pero autnomas en su cumplimiento (yo elijo si la cumplo o no). mbito de vigencia absoluto (rigen siempre y en todo lugar): atemporal y universal. Carcter unilateral: imponen deberes pero no facultan a alguien para exigir su cumplimiento No hay coercibilidad (no tienen fuerza aplicable, solo interna: temor a Dios). Derecho cannico: estructura e instituciona a la iglesia catlica jerrquicamente.

La mayor cantidad de normas religiosas estn contenidas en el antiguo y nuevo testamento 2. Normas morales Conjunto de normas que buscan la bondad de quien es obligado (a quien obliga). Materia: el acto humano Forma: imperativa (obliga a algo) Finalidad: lograr la bondad Sancin: social (la vergenza es un tipo de sancin) Qu es moral? Corrientes inmanentes: el acto depende de la persona, de sus valores y usos y costumbres de la sociedad Corrientes trascendentes: la calidad moral no depende de un sujeto, sino en la naturaleza del acto que se realiza Para Aristteles que en la naturaleza del sujeto siempre ha habido cosas buenas y malas, esto es la naturaleza del ser, es independiente de la sociedad. La moral por lo tanto es objetiva, hay ciertas cosas que por naturaleza al hombre le parecen bien o mal, porque es un ser racional; por ejemplo, tendencia a conservar su vida, de esto surge el respeto por la vida humana. Otro ejemplo es por naturaleza procrear y por ende proteger a los hijos. Repeticin de actos morales buenos -> Virtud. Virtud es el justo medio entre el exceso y el defecto) Aristteles habla de 4 virtudes cardinales; prudencia (actuar de forma razonable frente a una situacin), justicia (darle a cada uno lo suyo, diferente de igualdad), fortaleza (voluntad firme de perseverar una decisin) y templanza (usar razonablemente las cosas sin dejarse dominar por ellas). Santo Toms: para reconocer un acto moralmente malo o bueno, hay que fijarse en el objeto del acto, la intencin y las circunstancias (los dos primeros determinan si es bueno o malo).

Caractersticas: Unilaterales: es un deber, pero no faculta el uso de la fuerza Se inicia en la conciencia y termina en un acto exterior; es interior y exterior Norma heternoma: es mandado desde afuera pero depende de la naturaleza del acto; pero la forma de actuar es autnoma (cada uno ve como lo aplica) Es incoercible (no se aplica fuerza). 18 marzo 3. Normas de trato social

Normas trato social: prescripciones de conducta de carcter general aprobadas por el grupo social mediante usos y costumbres. 5

Prescripciones originadas al interior de un grupo social determinando que tienden a la realizacin de ciertos fines como la urbanidad, el decoro; cortesa (Squella) -> Estas normas no tienen una sancin determinada, generalmente corresponde al repudio social. Tipos de norma de trato social -> depende de los grupos. La costumbre genera las normas de trato social Estn relacionadas con la tradicin; para los ingleses es moral positiva. Henckel: distingue entre 2 clases de normas sociales 1. Uso meramente fctico -> no producen reprobacin social 2. Uso normativo -> si generan sancin social Hart: 1. Hbitos de conducta convergente -> la sociedad acta igual; almorzar a las 13.00. No generan sancin. 2. Reglas sociales -> comer arriba de la mesa es malo. Elemento del deber. Hay sancin. Puede verse uno obligado a las normas sociales por eleccin propia o sin nuestro consentimiento. Fines -> urbanidad, cortesa, decoro Sancin -> rechazo, repudio Bobbio -> sanciones. Se parte de la simple reprobacin hasta el destierro del grupo que puede ser cualquier forma, de aislamiento a expulsin. Normas morales v/s normas sociales - Ambas carecen de organizaciones coactivas a hacer cumplir la norma al obligado -> no son normas coercitivas - Tienden a sancionar, no a que se cumpla (NS) - La moral exige una conducta interior, y la NS exterior - La moral tiene una validez interior, se aplica a cada uno; la social se aplica a una sociedad concreta - Las NS son hetero normas -> viene de afuera, y las morales son autnomas. Derecho y NS - Ambas son de carcter social - Ambas son externas y heternomas - Se diferencian en la naturaleza de las sanciones; las NS no apuntan al cumplimiento de la norma, sino a la sancin; y las de derecho apuntan al cumplimiento de la norma. - Las de derecho tienen coercitividad, las NS no tienen.

Las NS son externas, se basan en la sociedad, son unilaterales, sanciones es la fuerte reprobacin social. Dependen tambin de la poca. Son jerarquizables dependiendo del rango del ppio o valor. 6

4.

Normas polticas

La poltica es una forma de vida social. Tiene fines como el bien comn, de manera que se eligen autoridades, estableciendo normas de competencia. Se busca la unidad y cohesin de la comunidad poltica. Smbolos de unidad como la bandera, escudo, himno, caminos Las sanciones estn establecidas en el ordenamiento jco. Libro de Williams. Coactivas, externas, institucionales, socionormas (creo no estoy segura jiji) 5. Normas jurdicas

En Roma el derecho es conjunto de normas o leyes Derecho tiene diferentes sentidos; 1. Derecho como ciencia cultural 2. Derecho como ordenamiento normativo 3. Derecho como facultad o derecho a hacer algo 4. Derecho como concepcin de lo justo Hay muchos significados para la palabra derecho 20 marzo Derecho -> 1. Ciencia jca 2. Ordenamiento jco 3. Facultad o poder 4. Lo justo 5. Deber jco 2 grandes corrientes: 1. Derecho es un trmino equivoco; en el sentido de que derecho tiene muchos significados. Corriente de los analistas lgicos. 2. Derecho es un trmino anlogo. Realismo Aristotlico Tomista. Comparacin entre diferentes conceptos. 2 tipos de analoga: 1) De proporcionalidad: metforas, recursos poticos 2) De la atribucin: concepto analogado principal, concepto analogado secundario (la de derecho) Cul es el analogado principal de derecho? -> el secundario es la consecuencia - Ordenamiento jco (Kelsen, Savigny) Modelo judicialista -> es derecho lo que aprueban los jueves (Alvaro Dors) Modelo subjetivista -> derecho radica en una facultad o poder de actuar (Guillero de Occan) o tambin el deber hacia otro (Wolf). - Modelo realista -> lo importante no es nada de lo anterior (3 ltimos -); lo importante es la cosa misma debida a otro; el objeto de deber (Sto Toms, Aristteles); una norma crea, extingue obligaciones.

Texto que explico profe Werner: (Inicio) Caractersticas de las Normas Jurdicas

De las normas jurdicas puede decirse que son exteriores, heternomas, bilaterales y coercibles. Sin embargo, tanto la exterioridad de las normas jurdicas como su heteronoma reconocen importantes salvedades. Precisamente, una debida atencin por esas salvedades conduce a la conclusin de que esta clase de normas son slo preferentemente heternomas y que en ellas nicamente domina una dimensin de exterioridad. a) Exterioridad y salvedades a la exterioridad.- Las normas jurdicas son exteriores porque regulan los comportamientos exteriorizados de los correspondientes sujetos normativos, esto es, las conductas efectivamente emitidas por stos y no los comportamientos meramente pensados o proyectados, de modo que para que una norma jurdica pueda darse por cumplida basta con que lo que el sujeto hizo o dej de hacer sea lo mismo que la norma le exiga o prohiba hacer, resultando por tanto indiferentes las motivaciones internas que el sujeto haya tenido para comportarse de una u otra manera. Lo anterior quiere decir que el derecho fija su atencin en los comportamientos exteriorizados de los sujetos imperados, dejando fuera de regulacin la interioridad de stos, y que, sin pretender la adhesin a sus normas de parte de tales sujetos, reclama nicamente que stos se comporten del modo que las normas indican. As, por ejemplo, un sujeto normativo puede desear la muerte de otro y solazarse internamente con las distintas alternativas de que podra valerse para conseguir ese efecto, pero, a la vez, y movido por el slo temor a las fuertes sanciones jurdicas que se contemplan para el delito de homicidio, abstenerse de realizar cualquier acto que pueda movilizar esa interioridad. Una interioridad, claro est, que es posible reprobar en este caso desde un punto de vista moral, mas no jurdico, porque, como suele decirse, "los pensamientos no se castigan". Del mismo modo, una de las obligaciones que tiene el arrendatario de un inmueble es pagar la renta convenida, porque as lo disponen las normas del Cdigo Civil relativas al arrendamiento y porque as lo pactaron ambas partes al celebrar el correspondiente contrato. Pues bien: un arrendador cumple con dicha norma tanto si el pago lo hace con perfecta conciencia de su deber, esto es, por adhesin a la norma, como si lo hace de mala gana o incluso deseando en su fuero interno toda clase de males al arrendador que se presenta puntualmente todos los meses a cobrar la renta. Kant distingui entre moralidad y legalidad. Se llama legalidad a la mera coincidencia o no coincidencia de una accin con la norma, sin tener en cuenta los mviles de la accin; en cambio, se habla de moralidad cuando la idea del deber es, al mismo tiempo, el mvil de la accin. En consecuencia, tratndose de normas jurdicas nos encontramos en el dominio de la mera legalidad. Por lo tanto, como escribe Heinrich Henkel, "la sola existencia de mala voluntad y mala motivacin slo infringe la moralidad; pero mientras no se produzca el correspondiente comportamiento externo no fundamenta una ilegalidad". Todo lo cual es producto del 8

diferente objetivo de ambos sectores normativos -moral y derecho-, porque en el primero de ellos "se trata de la realizacin de la idea del bien moral", mientras que en el segundo lo que se persigue es "encauzar la actuacin social, a fin de alcanzar una convivencia soportable en la sociedad". Sin embargo, la exterioridad de las normas jurdicas reconoce algunas salvedades que es preciso anotar. Por lo dems, una debida atencin por dichas salvedades nos conducir a la conclusin de que las normas jurdicas son slo preferentemente exteriores, o, lo que es lo mismo, que en el derecho domina una dimensin de exterioridad. La primera salvedad aparece en la medida en que advertimos la dificultad de que existan actos totalmente interiorizados y actos puramente exteriorizados, puesto que lo comn es que la interioridad de las personas tienda a expresarse en conductas exteriores, a la vez que muchos de los que consideramos actos exteriorizados pueden ser rastreados hasta encontrar su raz en el fuero interno de los sujetos. Es efectivo que la moral demanda de los sujetos normativos que haya bien en su voluntad y en las motivaciones ms profundas de su conducta. Pero el slo bien de la voluntad y de las motivaciones no basta, porque, como se dice comnmente, "el camino al cielo est empedrado de buenas intenciones", lo cual exige que en el terreno moral la buena voluntad y buenas motivaciones den lugar tambin a buenas acciones, o sea como dice Henkel- que "la tica de las motivaciones se complemente con la tica del comportamiento". En otras palabras: "slo con el concierto de buen comportamiento y buena voluntad se alcanza la aprobacin del juicio moral". Por su lado, es tambin efectivo que el derecho desatiende en principio el fuero interno de los sujetos y aspira nada ms que a la legalidad de las conductas. Pero una vez que un sujeto normativo acta en un sentido o en otro, puede tener relevancia, a los efectos de la calificacin jurdica de su conducta, inspeccionar cul fue su interioridad en relacin con el comportamiento de que se trate. Una segunda salvedad a la exterioridad de las normas jurdicas se produce en el mbito particular del derecho penal. En esta rama del derecho siempre existe inters por conocer con qu interioridad actan los sujetos normativos que incurren en alguna de las conductas tipificadas como delitos. En efecto, mientras un sujeto no incurra en alguna de esas conductas (matar, lesionar, robar, hurtar, etc.), su interioridad es enteramente irrelevante desde un punto de vista jurdico, por aplicacin de la mxima antes sealada: "los pensamientos no se castigan". Pero una vez que el sujeto ejecuta alguna de esas conductas es importante determinar si lo hizo intencionadamente o slo por descuido o negligencia. De ello depender que el ilcito en que la persona hubiere incurrido sea calificado de delito o de cuasidelito, de lo cual, a su vez, depender la gravedad de la pena que haya de aplicrsele. "Delito -dispone el Art. 1 del Cdigo Penal- es toda accin u omisin voluntaria penada por la ley", mientras que el Art. 2 agrega lo siguiente: "Las acciones u omisiones que cometidas con dolo o malicia importaran un delito, constituyen un cuasidelito si slo hay culpa en quien las comete". Por lo mismo, alguien que conduciendo su automvil lanza el vehculo deliberadamente en contra de una persona a la que desea eliminar y produce efectivamente la muerte de sta, ser procesado y condenado como responsable del delito de homicidio; en cambio, un conductor que causa la muerte de un peatn sin quererlo, en circunstancias que 9

manejaba descuidada o imprudentemente, ser juzgado y condenado como responsable del cuasidelito de homicidio. En consecuencia: tratndose del derecho penal, la exterioridad se mantiene inclume mientras el sujeto no realiza ninguna de las conductas tipificadas como delito; pero, a la vez, dicha exterioridad desaparece por completo una vez que el sujeto incurre de hecho en alguna de esas conductas. En el primer caso, su fuero interno no es relevante para el derecho, mientras que en el segundo s lo es. En el campo del derecho civil aparece tambin, en ocasiones, una dimensin de interioridad de las normas, configurndose una tercera salvedad a la exterioridad. En efecto, hay instituciones del derecho civil que exigen una determinada disposicin interior de los sujetos para que puedan entenderse debidamente configuradas. Es lo que ocurre, por ejemplo, con el domicilio y con la posesin. El Art. 59 del Cdigo Civil define domicilio como "la residencia acompaada real o presuntivamente del nimo de permanecer en ella", mientras que el Art. 700 dice que la posesin es "la tenencia de una cosa determinada con el nimo de seor o dueo". Tal como se ve, en ambos casos, para que exista domicilio o posesin, se requiere de un hecho externo y fcilmente verificable, a saber, en un caso la residencia en un lugar y en el otro la tenencia de una cosa, pero, a la vez, se exige, complementariamente, un determinado nimo o disposicin interna del respectivo sujeto. Cabe llamar la atencin que, todo lo contrario de las dos situaciones mostradas a propsito de esta tercera salvedad, en el campo del derecho civil se prescinde a veces por completo de la interioridad del sujeto, al cual se le hace responsable, excep-cionalmente, del dao sufrido por otro sujeto sin que medie ninguna participacin daosa del primero. As, por ejemplo, el propietario de un vehculo, aun cuando ste sea conducido por otra persona al momento de causar dao a un tercero, es civilmente responsable de este dao y debe concurrir a las reparaciones pecuniarias del caso. En consideracin a las salvedades apuntadas, debemos concluir que las normas jurdicas son slo preferentemente exteriores. b) Heteronoma y salvedades a la heteronoma.- Pasando ahora a la segunda de sus caractersticas, podemos afirmar que las normas jurdicas son heternomas, puesto que lo comn es que ellas sean estatuidas por autoridades normativas situadas fuera y aun por encima de los sujetos que deben obedecer esas normas. Es ms: un rasgo sobresaliente de todo ordenamiento jurdico desarrollado es que ste institucionalice la produccin de nuevas normas y que determine con precisin los rganos, autoridades y poderes que estarn facultados para introducirlas, as como para modificar o derogar las ya existentes. En el mbito jurdico, por lo mismo, es fcil separar la figura del que produce las normas desde una posicin de autoridad -en sentido amplio, el legislador- de la de quienes deben obedecer tales normas en condicin de sujetos legislados. Con todo, la heteronoma reconoce tambin importantes salvedades, cuya consideracin nos conducir a la afirmacin de que las normas jurdicas son slo predominantemente heternomas, o, lo que es lo mismo, que en el derecho domina una dimensin de heteronoma. 10

La primera salvedad al carcter heternomo de las normas jurdicas es de carcter poltico y se produce como resultado de la democracia como forma de gobierno. En toda sociedad organizada y compleja es preciso adoptar decisiones colectivas o de gobierno, esto es, decisiones que interesan al conjunto de la comunidad y que vinculan a todos los miembros de sta. "Todo grupo social -escribe Bobbio- tiene necesidad de tomar decisiones vinculantes para todos los miembros del grupo, a objeto de proveer a la propia supervivencia, tanto interior como exterior". Lo anterior quiere decir que en toda sociedad resulta necesaria la adopcin de decisiones orientadas hacia otros, o hacia todos, y estas decisiones -que podemos llamar decisiones colectivas o de gobierno-, al no poder ser tomadas por los individuos en forma aislada, es preciso que lo sean por alguien y que este alguien proceda conforme a determinadas reglas y procedimientos previamente establecidos. As, por ejemplo, cuando un parlamento vota una ley adopta una de estas decisiones que comprometen al conjunto de la sociedad. Ahora bien, la democracia puede ser definida como la forma de gobierno en la que la adopcin de las decisiones colectivas tiene lugar con la intervencin de los propios sujetos que van a quedar luego vinculados por tales decisiones. La regla bsica de la democracia consiste en que en la adopcin de las decisiones de gobierno debe participar el mayor nmero de personas, por ejemplo, toda la poblacin adulta, esto es, todos quienes hayan alcanzado la mayora de edad para tener y ejercer derechos polticos. Pero establecido que toda la poblacin adulta no puede estatuir directamente, una a una, todas esas decisiones, la democracia estipula que los llamados a adoptarlas deben ser elegidos por la poblacin y tener el carcter de legtimos representantes de sta.

En una democracia, en consecuencia, el poder no es ejercido directamente por el pueblo porque en sociedades como las actuales el pueblo no puede estar reunido permanentemente en asamblea para acordar una a una todas las decisiones de inters comn-, aunque s puede afirmarse que en una democracia el poder proviene o deriva del pueblo, en el entendido de que es al pueblo al que corresponde, por medio de determinaciones de mayora, elegir a quienes tendrn competencia para tomar las decisiones colectivas. De este modo, slo en una democracia directa puede afirmarse que el pueblo decide o gobierna; en cambio, en las democracias representativas, lo que puede decirse es que el pueblo elige al que decide o gobierna. En una democracia directa, o sea, cuando el pueblo reunido en asamblea adopta directamente las decisiones colectivas, la heteronoma del derecho desaparece, puesto que en tal caso los sujetos se someten a su propio querer, o, al menos, al querer de la mayora, y no al querer de otro. Tratndose en cambio de una democracia representativa, esto es, cuando las decisiones colectivas son tomadas por rganos integrados por representantes del pueblo, la heteronoma del derecho no desaparece, aunque se suaviza, porque si bien quienes quedan vinculados por tales decisiones no se someten en tal caso a un querer propio, sino al querer de sus representantes, estos ltimos tienen tal carcter en virtud de elecciones libres, informadas y peridicas en las que pueden participar todos los ciudadanos. As, en una democracia

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representativa, el pueblo no est de hecho sujeto a un querer propio, sino al querer de otro, aunque lo correcto sera decir que est sujeto a un querer delegado. Existe tambin una salvedad de tipo social a la heteronoma del derecho y de sus normas. Para explicar esta nueva salvedad es preciso anticipar dos conceptos jurdicos fundamentales los de validez^ eficacia- que sern desarrollados en la parte de este libro que trata del ordenamiento jurdico. Por validez de una norma jurdica se entiende la existencia de sta y su consiguiente pretensin de obligatoriedad de cara tanto a los sujetos imperados que deben obedecerla cuanto a los rganos jurisdiccionales que deben aplicarla en sus consecuencias coactivas cada vez que uno de aquellos sujetos se desve de lo establecido por la norma. Por lo tanto, decir de una norma jurdica que es vlida equivale a afirmar que ella existe, que obliga y que debe ser obedecida y aplicada por los sujetos imperados y por los rganos jurisdiccionales. Por eficacia de una norma jurdica se entiende el hecho de que la norma sea efectivamente obedecida y aplicada, en la mayora de los casos, por sujetos imperados y por rganos jurisdiccionales. Por lo tanto, decir de una norma jurdica que tiene eficacia equivale a afirmar que ella es generalmente obedecida y aplicada. Por lo mismo, la diferencia entre validez y eficacia salta a la vista: en cuanto vlida, una norma jurdica debe ser obedecida y aplicada; en tanto eficaz, ella es, de hecho, obedecida y aplicada. La diferencia entre ambos conceptos proviene de que una norma jurdica vlida tanto puede ser eficaz como ineficaz. Ser eficaz cuando resulte de hecho generalmente obedecida y aplicada; en cambio, ser ineficaz cuando no consiga ser habitual-mente obedecida o aplicada. As, puede surgir una salvedad a la heteronoma segn sea la actitud que se adopte frente a la pregunta que inquiere acerca de cul es la relacin entre validez y eficacia. Si se afirma que no hay relacin alguna entre validez y eficacia de las normas jurdicas, o sea, que la circunstancia de resultar eficaz o ineficaz una de tales normas en nada afecta a su validez, entonces no se configura ninguna salvedad a la heteronoma. De acuerdo a este punto de vista, si una norma jurdica vlida producida heternomamente -por ejemplo, una ley- no consigue ser eficaz, o habindolo sido pierde luego su eficacia, tal hecho no perjudica la validez de la norma y sta contina siendo vlida, esto es, contina existiendo y teniendo el doble carcter obligatorio antes indicado. En cambio, si se considera que la eficacia es el fundamento de la validez de las normas jurdicas, o sea, si se estima que lo que da u otorga validez a una norma es su eficacia, entonces se produce una evidente salvedad al carcter heternomo del derecho, puesto que sus normas llegaran a existir y a obligar slo cuando fueran antes regularmente obedecidas y aplicadas como tales. De acuerdo a este nuevo punto de vista, sera el obedecimiento de la norma, su aceptacin por parte de los correspondientes sujetos imperados, la sujecin de stos, en fin, a su propio querer, lo que permitira que una norma jurdica llegara a ser vlida.

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Tambin se configura una salvedad al carcter heternomo de las normas jurdicas cuando se sostiene una posicin distinta de las dos anteriores, como es el caso de Kelsen, quien afirma, a diferencia del primero de los puntos de vista, que la eficacia tiene relacin con la validez, y, a diferencia del segundo, que la eficacia no es lo mismo que la validez ni es tampoco el fundamento de sta. De acuerdo con la posicin de Kelsen, por lo mismo, la validez de las normas jurdicas no es enteramente independiente de su eficacia, aunque sta no constituye el fundamento de aqulla. Para Kelsen una norma jurdica es vlida, o comienza a ser vlida, con independencia de su eficacia, o sea, antes de saberse incluso si ser o no eficaz. As, una ley, luego de ser aprobada por el Congreso Nacional y de ser sancionada y promulgada por el Presidente de la Repblica, es vlida desde el mismo momento en que se publica como tal. No obstante, una norma jurdica vlida necesita de la eficacia para continuar siendo vlida, lo cual quiere decir dos cosas: que una norma jurdica vlida que consigue adems ser eficaz, sigue ella siendo vlida; y que una norma jurdica vlida que no consigue ser eficaz, o que habindolo conseguido pierde ms tarde su eficacia, deja tambin de ser vlida. De acuerdo con el punto de vista de Kelsen, en consecuencia, una norma jurdica no necesita ser eficaz para empezar-a. ser vlida, aunque s requiere de la eficacia para continuar siendo vlida. En otras palabras: la eficacia o ineficacia de una norma jurdica es siempre un hecho que se produce despus de que la norma haya adquirido validez. Ahora bien, si lo que sigue a la validez de la norma es la eficacia de sta, la norma contina siendo vlida; en cambio, si lo que sigue a la validez es la ineficacia de la norma, sta pierde su validez. Kelsen explica su posicin diciendo que la eficacia no es el fundamento de la validez, aunque s condicin de la validez. No es fundamento de la validez porque la eficacia no es la que da u otorga la validez a las normas, pero es condicin de la validez porque de la eficacia depende que una norma jurdica contine o no siendo vlida. Para explicar esto, Kelsen recurre a la siguiente analoga: para poder vivir es preciso respirar y alimentarse, aunque nadie dira que respirar y alimentarse son lo mismo que la vida o el fundamento de sta, o sea, nadie afirmara que respirar y alimentarse son hechos o funciones que dan u otorgan la vida. Sin embargo, nacer y alimentarse son condiciones para la vida, puesto que no podramos conservar la vida si no respiramos y nos alimentamos.

En la llamada "objecin de conciencia" encontramos ahora una salvedad de carcter moral a la heteronoma del derecho y de sus normas. En virtud de lo que se llama objecin de conciencia, un sujeto de derecho, obligado por el ordenamiento jurdico de su pas a realizar un determinado acto o prestacin, puede excusarse legtimamente de cumplir el deber jurdico de que se trate, al contradecir ste la conciencia moral del individuo. Hay determinados deberes que el derecho de un pas impone a sus habitantes -por ejemplo, recibir instruccin militar a travs de un servicio militar obligatorio-, que el mismo ordenamiento jurdico, bajo ciertas circunstancias, permite eludir y sustituir por algn otro 13

deber que no ofenda la conciencia moral del sujeto, tal como acontece, por ejemplo, en el caso de que ste pueda rechazar el servicio militar y optar por un servicio comunitario de otra ndole. Es evidente que en una situacin como esa la heteronoma de la norma jurdica cede en favor de la autonoma moral del sujeto, aunque cabe llamar la atencin acerca de que la objecin de conciencia no se dirige contra todo el ordenamiento jurdico, sino slo contra alguna determinada de sus normas o instituciones, y que, adems, no persigue privar de validez u obligatoriedad general a la norma o institucin objetada, sino limitar su validez en el caso particular del objetor de conciencia de que se trate. La objecin de conciencia tampoco importa un quiebre del principio de igualdad ante la ley, puesto que el deber de que ella exime a un sujeto es sustituido por el cumplimiento de otra obligacin. En ocasiones, la objecin de conciencia es vista como modalidad de un fenmeno ms general, a saber, la llamada "desobediencia civil", pero la verdad es que hay una marcada diferencia entre ambas situaciones. Tratndose de la desobediencia civil, el acto de resistencia no es protagonizado por un solo sujeto, sino por un grupo, y es llevado a cabo con el propsito de demostrar pblicamente la injusticia del ordenamiento jurdico vigente, o de una parte importante de ste, y con la finalidad de conseguir el cambio o modificacin del ordenamiento de que se trate. En todo caso, tanto la desobediencia civil como la objecin de conciencia, la primera de carcter colectivo y la segunda de tipo individual, son formas que puede adoptar la resistencia al obedecimiento del ordenamiento jurdico por parte de los sujetos normativos, lo cual plantea la pregunta acerca de cundo o en qu casos, y en mrito de cul justificacin, pueden las personas desobedecer legtimamente las normas jurdicas que rigen sus comportamientos. Por ltimo, hay tambin una salvedad jurdica a la heteronoma de las normas jurdicas. Esta salvedad tiene que ver con la existencia de fuentes formales del derecho de carcter autnomo, o en las que resulta posible apreciar una importante dimensin de autonoma, lo cual exige anticipar el concepto de fuente formal del derecho. Con la expresin fuentes formales del derecho se designa al conjunto de los procedimientos o mtodos de produccin de normas jurdicas, que son llevados a cabo por distintas autoridades, instancias de tipo social y sujetos de derecho, todos los cuales estn autorizados para producir normas en virtud de otras normas del mismo ordenamiento jurdico al que se incorporarn las que produzcan esas mismas autoridades, instancias o sujetos. Todo ordenamiento jurdico, adems de las normas que imponen directamente deberes a los sujetos imperados y prevn las consecuencias desfavorables que tendrn que aplicrseles por los tribunales cada vez que se desven de lo establecido por tales normas, contempla un tipo de disposiciones que se llaman "normas de competencia". Estas son las que autorizan a determinados rganos o personas para introducir nuevas normas al ordenamiento jurdico, as como para modificar o derogar las que se encuentren vigentes. As, por ejemplo, la Constitucin Poltica del Estado autoriza al Presidente de la Repblica y al Congreso Nacional para que, valindose del procedimiento que la propia Constitucin seala, produzcan determinadas normas jurdicas a las que en general se llama "leyes". Por lo mismo, la ley es una fuente formal del derecho, esto 14

es, un mtodo a travs del cual determinadas autoridades producen normas jurdicas, y se trata, adems, de una fuente formal heternoma, puesto que las normas son producidas en este caso por la labor asociada de dos rganos o poderes pblicos que se sitan fuera y por encima de los sujetos que deben dar cumplimiento a tales normas. Por otra parte, hay fuentes formales del derecho, como la costumbre jurdica y los actos jurdicos, que tienen carcter autnomo, o que, cuando menos, muestran una importante dimensin de autonoma en el derecho. En el caso de la costumbre como fuente formal del derecho, las normas jurdicas no vienen producidas por uno o ms rganos o poderes pblicos que se encuentren situados fuera o por encima de los sujetos imperados, sino por la reiteracin constante y uniforme que de una determinada conducta hacen esos mismos sujetos, con el convencimiento de que se trata de una conducta jurdicamente obligatoria, lo cual significa que cabe esperar sanciones especficamente jurdicas, y no de otro orden, cada vez que la referida conducta no sea observada por cualquiera de los sujetos normativos. En la parte de este libro que trata de las fuentes formales del derecho tendremos que volver sobre ese concepto de costumbre jurdica, sobre la evolucin que sta ha tenido como fuente formal del derecho y sobre el valor que tiene actualmente en el ordenamiento jurdico nacional. Por el momento, basta con percibir cmo el concepto que acabamos de anticipar muestra claramente que las normas de derecho consuetudinario, esto es, las que son producidas a travs de la costumbre jurdica, son creadas y sustentadas por los mismos sujetos que deben obedecerlas, lo cual resulta suficiente para ver en ella una fuente formal de carcter autnoma. Tratndose ahora de los actos jurdicos, stos constituyen tambin una fuente formal del derecho de carcter autnomo, puesto que las normas que se producen por su intermedio resultan ser expresin de voluntad de los mismos sujetos que quedan imperados por ellas. Se trata, como es obvio, de normas jurdicas particulares, porque restringen su mbito de validez nicamente a los sujetos que las producen. Pero el hecho de ser normas jurdicas particulares, a diferencia de lo que acontece con las leyes, que por lo comn contienen normas jurdicas abstractas y generales, no las priva de su condicin de normas jurdicas. En otras palabras: slo la confusin entre "ley" y "derecho", as como la creencia de que la ley era la nica fuente formal del derecho, pudo en algn momento llevar a la conviccin de que las normas jurdicas son siempre generales, esto es, dadas para gneros de casos y no para determinadas situaciones concretas y singulares. Es efectivo que determinadas fuentes formales, como es el caso de la ley y de la costumbre jurdica, dan lugar, por lo comn, a normas jurdicas de carcter general, pero eso no debe hacer olvidar la existencia de fuentes formales por medio de las cuales lo que se produce son normas jurdicas concretas y singulares, como es el caso, sin ir ms lejos, de los actos jurdicos. De este modo, cuando dos sujetos celebran un determinado contrato, que es una clase de acto jurdico destinado a crear derechos y obligaciones para las partes que intervienen en l, y convienen, por ejemplo, en que uno de ellos -llamado vendedor- entregar a otro -llamado comprador- una cosa determinada a cambio del pago de un precio tambin convenido por ellos, estn creando normas jurdicas particulares cuyo poder vin-culatorio se limitar slo a los contratantes. 15

Es efectivo que en el ejemplo antes sealado las partes se valen de las normas jurdicas de carcter legal, y por tanto general, que en materia de compraventa se contienen en el Cdigo Civil. Esto quiere decir que al celebrar ese determinado contrato de compraventa, las partes aplican las normas legales de tipo general sobre compraventa. Pero ello no impide que, a la vez, creen o produzcan de ese modo las normas jurdicas particulares que les concedern e impondrn los derechos y obligaciones que para cada una de ellas resultan de ese determinado contrato. Aqu, por lo mismo, las partes aplican y producen normas jurdicas, aunque las normas que se producen lo son por propia voluntad de los contratantes y muestran as una evidente dimensin de autonoma en el derecho. A propsito de cuanto venimos diciendo, Kelsen distingue entre mtodos de creacin jurdica autocrticos (la ley, la sentencia judicial) y mtodos democrticos (la costumbre jurdica y los actos jurdicos). Los primeros constituyen mtodos de produccin jurdica que muestran el carcter heternomo del derecho, mientras que los segundos son prueba de la dimensin de autonoma que aparece tambin en el fenmeno jurdico. Todas las precedentes salvedades que han sido analizadas a propsito de la heteronoma de las normas jurdicas, en especial la ltima de ellas, a saber, la que calificamos de salvedad jurdica, obligan a concluir que en este tipo de normas slo domina una dimensin de heteronoma. c) Bilateralidad.- Las normas jurdicas son bilaterales porque, junto a uno o ms sujetos de derecho, conceden o reconocen a otro u otros sujetos, distintos de los anteriores, la facultad de exigir el cumplimiento de tales deberes. Las normas jurdicas no imponen a los sujetos deberes que stos tengan frente a s mismos, sino obligaciones que asumen ante otros sujetos. Por lo mismo, al sujeto sobre el que pesa el deber se le llama sujeto pasivo, mientras que a aquel que est dotado de exigir el cumplimiento de ese deber se le denomina sujeto activo. Puesto lo anterior de otro modo, el derecho, a diferencia de lo que ocurre con la moral personal o autnoma, es ante todo vida de relacin, no de introspeccin. Por esta misma razn se alude a veces a la bilateralidad del derecho con la palabra "alteridad". d) Coercibilidad.- Por ltimo, las normas jurdicas son coercibles, y es sta la caracterstica que mejor contribuye a identificarlas, a la vez que a diferenciarlas de los dems tipos de normas. Este rasgo de las normas jurdicas ha sido destacado, entre otros, por Heinrich Henkel, quien afirma que "la fuerza no es atributo, sino caracterstica esencial del derecho positivo". As, un derecho impotente, esto es, un derecho desarmado, desprovisto de la posibilidad de dirigir y ejecutar actos de fuerza en contra de quienes no cumplan sus prescripciones, slo podra ser un derecho meramente pensado o proyectado, o bien un derecho derogado, o sea, en todos esos casos, un no-derecho. Por lo mismo, el pensamiento de un derecho "que no fuese inexorable (coercitivo, autrquico) -dice por su parte Luis Re-casensSiches- constituira un absurdo, es decir, un pensamiento irrealizable, como el de cuadro redondo o el de cuchillo sin mango ni hoja". Kelsen, todava ms explcito, se pregunta "Qu pueden tener de comn el llamado derecho de los antiguos babilonios con el que existe actualmente en los Estados 16

Unidos? Qu puede tener de comn el orden social de una tribu negra sometida a un cacique desptico -orden al que tambin se da el nombre de derecho- con la Constitucin de la Repblica Suiza?" El nico elemento en comn -responde este autor-, a pesar de todas las diferencias ticas que tras ellos existen y que traducen contenidos muy diversos, es "la tcnica social que consiste en provocar la conducta deseada a travs de la amenaza de una medida coercitiva". En consecuencia, el derecho no es meramente plan o propuesta de determinados comportamientos que se consideran deseables, sino exigencia de estos mismos comportamientos, bajo la amenaza de sanciones, y con la particularidad de que para imponer estas sanciones se encuentra autorizado el uso de la fuerza. Coercibilidad, coaccin y sancin.- Con todo, es preciso distinguir entre los conceptos de coercibilidad, coaccin y sancin, siguiendo en esto las explicaciones de Luis LegazLacambra. La coercibilidad designa la legtima posibilidad de aplicar la fuerza socialmente organizada para obtener el cumplimiento del derecho. La coaccin, por su parte, designa el hecho cumplido de la fuerza, o sea, la expresin material de sta. En fin, la sancin consiste en la precisa consecuencia jurdica desfavorable que debe recaer sobre el sujeto que ha dejado sin observar el deber impuesto por una norma jurdica. Coaccin y sancin, por lo mismo, pueden fallar en el mbito de la experiencia jurdica. Pinsese, por ejemplo, en el infractor que se fuga sin ser jams habido o en el caso del acreedor que renuncia voluntariamente a requerir la aplicacin de la fuerza para obtener la reparacin del dao causado. En ambos casos no hay coaccin -la fuerza, como tal, no se cumple, no llega a ser actual-, ni tampoco sancin, puesto que ninguna consecuencia jurdica desfavorable se hace efectiva sobre el sujeto infractor. Pero la coercibilidad, entendida como la mera posibilidad de hacer uso de la fuerza en presencia de la infraccin, no ha fallado ni puede tampoco fallar, por cuanto ella designa un carcter a priori, esto es, independiente de la experiencia. "Por eso -escribe LegazLacambra- todo lo que tienen de legtimas y bien fundadas las objeciones que se dirigen contra la coaccin como elemento esencial del derecho, considerndola como fuerza fsica actual, lo tienen de invlidas cuando se dirigen contra el carcter coactivo del derecho, en el sentido de afirmar la coactividad como posibilidad de ejercer la coaccin, como la posibilidad de poner en marcha un aparato por virtud del cual se aplican las consecuencias de la infraccin del orden jurdico". La coercibilidad, recuerda Henkel, "requiere tener dispuesto un aparato coercitivo organizado para la ejecucin de la coercin jurdica, dentro de un procedimiento jurdicamente ordenado"

Por su lado, Recasens Siches aclara que "no se habla del hecho de la fuerza (coaccin), sino de la esencial posibilidad de usarla cuando no se produzca el cumplimiento voluntario". Lo peculiar del derecho no est que mande o prohba ciertos comportamientos bajo la amenaza de sanciones, porque todos los rdenes normativos contemplan algn tipo de sancin para los infractores. Lo peculiar del derecho reside en que sus sanciones pueden ser 17

aplicadas en uso de la fuerza. Dice Kelsen: "la nica diferencia relevante entre los diversos ordenamientos sociales no radica en que algunos prescriban sanciones y otros no, sino en la circunstancia de que prescriben diferentes tipos de sanciones". En consecuencia, ni la coaccin ni la sancin, sino la coercibilidad, constituyen una caracterstica inseparable del derecho; porque la coaccin y sancin pueden no llegar a aplicarse. (Fin) Normas jcas -> externas, heternomas, bilaterales, coercibles e imperativas. Derecho -> prescripcin de la conducta humana, determinada por una cierta norma, regla o medida. Elementos de toda norma -> materia, forma, fines, sanciones Norma jca -> ordenacin racional y coercible del comportamiento social valorado segn criterio de justicia -> regulacin del comportamiento humano de carcter imperativo, externo, heternomo, coercible y bilateral. Caractersticas NJ (Squella) 1. Imperatividad: forma de toda NJ. Un deber, una obligacin. 2 formas de entenderla: Sustantivo -> mandato Adjetivo -> cualidad que poseen ciertos preceptos para hacer que el hombre acte de cierta forma.

*La imperatividad impone un deber Las normas se pueden clasificar segn el rango de la imperatividad: 1) Positivas: se debe pagar lo debido. Manda ejecutar una accin. 2) Prohibitivas: no estaciona. Abstencin de una conducta. 3) Permisivas, permitido virar con luz roja y precaucin. Facultan pero no obligan. 2. Exterioridad: (ver apunte). Regulan la conducta externa. Pero es discutible porque toda accin viene de una intencin interna. Externas tambin son las NS. Kant: legalidad del derecho. 3. Bilateralidad: siempre hay ms de un sujeto en el cumplimiento de una NJ; y simultneamente hay una obligacin y un derecho. 4. Coercibilidad: posibilidad legitima de usar la fuerza fsica en caso de incumplimiento.

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21 marzo Coercibilidad (distinto de) sancin (distinto de) coaccin Coaccin: uso de la fuerza Sancin: consecuencia jurdica Coercibilidad: posibilidad legitima de usar la fuerza La coercibilidad esta siempre en una NJ, si no no es NJ. Henkel: para el uso de la fuerza debe haber un organismo del estado Recasens Siches: est la posibilidad de usar la fuerza. -> Caracterstica ms importante de la NJ Jaime Williams: objeciones a la coercibilidad

1. Cumplimiento espontaneo del derecho; por lo que no siempre se usa la fuerza 2. La coercibilidad se aplica luego de la violacin al derecho. Nadie puede obligar a nadie a ejecutar una conducta; si quiero igual voy a pasar con luz roja. 3. No puede haber coaccin infinita; necesita un lmite. La coaccin le compete al estado; la nica excepcin es la legtima defensa. 4. Hay NJ que tienen baja coercibilidad: derecho de familia, derecho inter pblico (Ximenita <3) 5. Heteronomia : las NJ estn dictadas por alguien externo a la persona, con autoridad. 25 marzo

2. Estructura norma jurdica

1. Gramatical Lenguaje: Materialidad de signos Sujetos Significado Convencionalidad del significado

Tipos de lenguaje: Natural -> idioma natural Artificial Tcnico Formal o simblico

Funciones del lenguaje Descriptiva -> ciencias Expresiva -> literatura Prescriptiva (directiva) -> debe ser 19

Operativa o ejecutiva -> cambia la realidad, lo juro

En el derecho: el lenguaje ser el natural, pero integrara palabras definidas expresamente por el legislador. Funcin prescriptiva, ocasionalmente operativa o descriptiva. 2. Lgica -> juicios -> relacin entre concepto en que uno de ellos afirma o niega algo del otro. Dos teoras: 1) Teora tradicional: el juicio se estructura de un sujeto, copula (verbo ser) y predicado. La vida es bella. 2) Teora lgica: rechazan estructura tradicional porque no siempre hay verbo ser; no siempre se predica algo de un sujeto. Se rechaza la actitud predicativa del juicio. El sol brilla. No hay verbo ser, y no siempre es predicar algo sobre algo; no se juzga, solo se dice algo propio de algo. Tipos: 1) 2) 3) 4) Segn cantidad de sujetos Universales: todos los hombres son libres Particular: algunos hombres son inteligentes Singular: Fernanda es mortal Segn la calidad del sujeto Afirmativo: estudiar lgica es aburrido Negativo: los animales no piensan Modalidad de relacin sujeto y predicado Juicios categricos: el hombre es mortal Hipotticos: si llueve, uso paraguas Disyuntivas: juicios unidos por o. Juan est vivo o muerto. Copulativo: y. Fome y aburrido Fundamento del predicado A priori: todos los hombres son mortales. El todo es mayor a la parte. A posteriori: los duraznos son dulces. Hay una experiencia de algo.

3. Material -> vnculos interpersonales que crea una norma jca Fase voluntaria: relacin jca Fase coactiva: consecuencia jca Lgica jca (Hubner la u con puntitos) Aquella parte de la lgica relativo a los juicios, normas y raciocinio al campo jco. Teora natural: o Doctrina tradicional: la norma es solo un imperativo categrico, y por lo tanto la estructura del juicio es prescriptivo. s debe p. Es criticada porque no permite diferenciar la NJ con otro tipo de norma, y porque no incorpora la sancin ni hecho anti jco.

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Carl Binding -> - El delincuente no infringe la ley, hace lo que prescribe la ley; el derecho penal no dice lo que hay que hacer, sino que no hay que hacer. - Son juicios hipotticos, si matas, tal sancin. Doctrina moderna: la estructura lgica de la norma como un juicio hipottico; a tal accin tal sancin. Kelsen, Cossio, Millas, Hart. a. Kelsen: ELNJ -> 5 elementos 1. Hecho antecedente 2. Deber ser 3. Prestacin 4. Hecho ilcito 5. Sancin -> Juicio hipottico, sancin La norma es un juicio que se expresa en una proposicin de determinada forma lgica, que es un juicio hipottico. b. Cossio: el derecho no es conjunto de normas coactivas, es conducta de relacin entre sujetos. La NJ est constituida por dos juicios hipotticos que interactan entre si. c. Hart: dos tipos de NJ: 1. Imponen deberes 2. Otorgan potestades -> funcionarios pblicos d. Millas: disyuntiva (o), copulativa (y). 27 marzo

3. El ordenamiento jurdico
Ordenamiento jco Definicin: conjunto unitario jerrquicamente estructurado dinmico coherente y pleno de normas jcas que rigen en un territorio determinado y durante un tiempo dado. Caractersticas: 1. Jerarqua: hay un orden establecido, estamentos estructurados. Kelsen: postula que existe una norma superior que crea una norma superior; una norma se basa en la anterior, llegando as a la constitucin histrica. Estructura piramidal. La norma solo puede ser creada por el rgano competente y siguiendo ciertos procedimientos (forma). constitucin, LOC, leyes ordinarias, DL, reglas ordenanzas (), NJ particulares sentencias. La constitucin establece los lmites y contenidos. La constitucin es norma suprema legal para Kelsen todo se basa en el derecho positivo para Kelsen. 2. Unidad: sistematicidad ordenamiento jco Todas las normas estn unidas. Segn Kelsen la norma que le da unidad al ordenamiento jco es una norma hipottica fundamental (NHF). Williams dice que debe obedecerse a la 1 constitucin histrica, y que es eso lo que le da 21

validez. Hart dice que la unidad del ordenamiento jco esta en un acuerdo mayoritariamente aceptado por la sociedad, y esta es la base del ordenamiento jco. Alfred Verdross: se distancia de la teora de Kelsen, afirmando que son los ppios del D natural lo que dota de unidad el sistema jco. 3. Dinamismo: el ordenamiento jco es dinmico. Las normas se van adecuando, van modificndose. El ordenamiento jco se auto regula en tanto creacin de normas. 4. Plenitud: carece de vacios o lagunas. No tiene lagunas, pero si vacios legales; ya que por medio de la interpretacin se puede resolver con normas ms generalizadas. Los vacios legales son de formas o asuntos especficos. La interpretacin de normas la hace el juez. 5. Coherencia (o armona) El ordenamiento jco es un todo armnico. Cuando hay contradiccin de normas es antinomia. 28 marzo *Tambin se pueden agregar como caractersticas de temporalidad y territorialidad Kelsen dice que es (pirmide invertida), y arriba la constitucin porque es la que abarca todo, y esta se legitima yendo hacia atrs hasta la 1 constitucin histrica. En Chile la 1 constitucin es la de Carrera de 1812. Tratados internacionales: se discute si tienen rango constitucional o superior. El art 5 inc 2 CPR lo incorpora. Nociones de vigencia, validez y eficacia del ordenamiento jco. Validez: que exista la ley vlidamente. Positivistas (Kelsen y cia): la validez es fundamental, pero es meramente formal, compuesto por: 1. rgano competente 2. Procedimiento correspondiente *1 y2 establecidos por una norma superior -> No importa el contenido de la norma en tanto se cumpla los aspectos formales. Ius naturalismo (Aristteles Santo Toms): se tienen que cumplir los aspectos formales y adems requisitos materiales y contenido de la norma. Si es injusta, si va en contra de los D esenciales, no es vlida.

Eficacia: una norma es eficaz en tanto es cumplida. Cuando es aceptada o no dentro de un ordenamiento por la sociedad. Vigencia: cuando obliga; cuando es vinculante. 22

1 abril Vigencia: cuando la norma obliga; desde que se publica hasta que se deroga. mbitos de vigencia: 1. Vigencia temporal: cundo 2. Vigencia territorial: dnde 3. Vigencia personal: a quin 4. Vigencia material: a qu 1. Vigencia temporal: Legalidad: Inicio: desde la publicacin: Promulgacin: deja constancia del escrito de la ley. Dictado por el presidente (decreto promulgatorio). Publicacin: en el diario oficial, aunque pueden haber excepciones. Puede determinar la ley su propia publicacin y su entrada en vigencia en plazo posterior, este periodo entre publicacin y vigencia se llama vacancia legal. En la contralora hay un registro.

Fin: derogacin: acto legislativo que deja sin efecto a una anterior. Solo puede hacerlo el legislador. En el caso del TC con la inconstitucionalidad, el TC mismo la deroga. Tipos de derogacin: a. Tacita: la nueva ley prima ante la que choca. Expresa: una ley deroga a otra expresamente. Orgnica: una ley deroga todo un conjunto de normas. b. Total o parcial: es la que deroga completamente, o solo una parte. Excepciones: Por plazo definido: es condicionado por un tiempo o condicin especifica. Efecto retroactividad: en casos excepcionales. En penal cuando la ley beneficia a un reo. Por ejemplo, una ley interpretativa no es retroactiva. Ultractividad: una ley puede regir despus de que ya no est vigente

Costumbre Hay que ver si es costumbre. Segn la ley o no. Si es costumbre segn la ley, rige desde que la ley se refiere a ella, hasta que la ley deja de regir. Si es fuera de la ley: no tiene fecha de entrada(es solo una costumbre). Hay que probar que hay costumbre en cada caso. Cuando se deroga una costumbre, es por una costumbre contraria y esta puede ser expresa o tacita.

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 Acto jco: Produce efectos desde que se celebra, desde que se perfecciona y hasta siempre. Los actos consensuados: desde que las partes manifiestan su consentimiento real. Contrato formal: desde la tradicin (entrega de la cosa <3). Actos solemnes: desde que se cumple la solemnidad del acto. Excepciones: el AJ que requiere un plazo, la vigencia es hasta que se cumpla el plazo. Ej. Testamento Termino de vigencia: indefinido a menos que haya una causal de extincin o refiliacin (mutuo acuerdo). Sentencia Desde que se encuentra firme y ejecutoriada. Las sentencias producen efecto solo a las partes y tienen efecto indefinidamente (efecto de cosa juzgada). 3 abril 2. Vigencia territorial La norma est vigente en el territorio para todos, incluyendo extranjeros. Art 14 cc. Legislacin La norma general es que obligue a todos. Art 16 n1 cc, los bienes en chile estn sujetos a la legislacin chilena, aunque los dueos no estn en Chile o no sean chilenos. Excepcin: art 17 cc: - Ppio locus regis actum -> los contratos se rigen por las leyes donde fueron otorgados - Aplicacin de ley chilena en el extranjero: art 15 cc, en materias de estado civil y capacidad. Costumbre mbito de vigencia loca, nacional o internacional. Acto jco En general producen sus efectos donde se celebran. Sentencias Rigen en regla general, en territorio nacional. Excepcin: sentencias internacionales que tienen validez en Chile, por medio de exequatur o pase regio <3 3. Vigencia personal A quien obliga. Ppio de igualdad ante la ley. Legalidad

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Art 14 cc- > la ley es obligatoria para todos los habitantes de la repblica, incluso extranjeros. Arts 3 y 4 CPR: ppio igualdad ante la ley. Excepcin: leyes que solo se aplican a algunas personas Costumbre Si es segn la ley obliga a todos. Si es fuera de la ley obliga a las personas que se encuentran en el lugar donde rige la costumbre. Acto jco Solo obliga a quienes realizaron el acto, no a terceros. Sentencias Obliga a las partes del juicio -> efecto relativo de las sentencias. Excepciones: estado civil y dominio. 4. Vigencia material Legislacin Se refiere a que prestacin o conducta est obligando. A qu puede obligar? A lo que el art 60 CPR permite; son materias de ley. Acto jco Hay limitaciones al orden pblico, buenas costumbres y la ley. Sentencias Solo deben resolver lo que se trata el juicio, lo que se alega Costumbre Existe como limitacin el orden pblico, buenas costumbres y la ley. 4 abril (Apunte conflicto de normas) (Inicio) Los conflictos de normas (Squella)

De acuerdo con lo explicado antes, si la norma bsica es el fundamento ltimo de validez de todas las normas pertenecientes a un mismo ordenamiento jurdico, ella constituye tambin, en palabras de Kelsen, "la unidad dentro de la multiplicidad de esas normas".

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Dicha unidad, sin embargo, no excluye la posibilidad de conflictos entre normas de un mismo ordenamiento, esto es, la posibilidad de que normas de un mismo ordenamiento jurdico puedan contradecirse mutuamente. Si las normas jurdicas no pueden ser verdaderas ni falsas, y si slo de las reglas de derecho o proposiciones jurdicas tiene sentido predicar verdad o falsedad, ello quiere decir que el principio lgico de no contradiccin slo puede aplicarse a los enunciados que describen normas y no propiamente a las normas de un ordenamiento. Con todo, Kelsen admite que principios lgicos como el de no contradiccin puedan aplicarse tambin, "indirectamente", a las normas jurdicas, puesto que "no es de ninguna manera inslito sostener que dos normas jurdicas se contradicen mutuamente", que es lo que ocurrira, por ejemplo, si una norma declara que una determinada conducta es debida y otra norma del mismo ordenamiento establece que esa misma conducta no es debida. Como el ordenamiento jurdico es una estructura escalonada de normas recprocamente supra y subordinadas, el problema del conflicto normativo puede ocurrir tanto entre normas de un mismo nivel jerrquico como entre normas de distinto nivel. Si el conflicto se produce entre dos normas del mismo grado, por ejemplo, entre dos leyes ordinarias, debe aplicarse el principio de que la ley posterior deroga la anterior, y entender, en consecuencia, que la ley posterior ha suprimido la validez de la anterior en todo aquello en que ambas se contradigan. Si ambas normas del mismo grado hubieren sido introducidas simultneamente, esto es, si de ninguna de ellas puede decirse que es posterior a la otra, que es lo que acontecera, por ejemplo, si una misma ley contiene dos normas contradictorias entre s, las soluciones pueden ser tres: entender que las normas en conflicto se anulan entre s, entender que el rgano llamado a aplicarlas puede optar libremente entre ellas, o entender que una de tales normas limita la validez de la otra. En todo caso, las dos primeras soluciones son viables cuando la contradiccin entre las normas en conflicto es total, mientras que la tercera solucin slo puede tener cabida cuando las normas en conflicto se contradicen parcialmente. Sostiene Kelsen que el conflicto puede producirse tambin entre dos normas individuales, como ser, "dos sentencias judiciales, especialmente cuando ambas normas han sido dictadas por rganos diferentes". "Puede suceder, agrega, que un litigante sea condenado por un tribunal, mientras que el otro lo absuelve". En un caso como ste, Kelsen es de opinin de solucionar el conflicto dejando que "el rgano de ejecucin cuente con la opcin de actuar conforme a una u otra sentencia". De este modo, si el acto coactivo que una de las sentencias establece como debido es ejecutado, la otra sentencia "permanece duraderamente ineficaz y pierde su validez"; por la inversa, si el acto coactivo no se ejecuta, se acta conforme a la sentencia que absolvi al acusado, de modo que la otra sentencia, la que estableca el acto coactivo como debido, "permanece duraderamente ineficaz y pierde su validez". Sin embargo, es preciso advertir que si las dos sentencias provienen de dos instancias judiciales distintas, una superior y otra inferior, prevalece la sentencia del tribunal superior. Es ms: en tal caso ni siquiera puede decirse que estamos en presencia de un conflicto normativo, puesto que la

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norma establecida por el tribunal inferior no se afirma en su validez mientras sea susceptible de algn recurso ante el propio tribunal que la dict o ante un tribunal de superior jerarqua. Ahora bien, si el conflicto normativo apareciera en una misma sentencia judicial, tendramos simplemente un acto "carente de sentido", dice Kelsen, esto es, "no contaramos con ninguna norma jurdica objetivamente vlida". En nuestra opinin, sin embargo, en una hiptesis como esa sera posible intentar lo que en nuestro ordenamiento jurdico se llama recurso de rectificacin, aclaracin o enmienda, que se deduce ante el mismo tribunal que dict la resolucin recurrida. Tratndose ahora de normas de distinto nivel, Kelsen entiende que "no puede suscitarse ningn conflicto, dado que la norma inferior tiene en la norma superior su fundamento de validez". Por lo tanto, "si se considera como vlida una norma de nivel inferior, ello quiere decir que es vista como correspondiente a una norma de nivel superior". Un conflicto semejante es el que podra producirse, por ejemplo, entre la Constitucin y una ley ordinaria, entre una ley y su reglamento, o entre la ley y una sentencia judicial. Lo que Kelsen quiere decir a este respecto no es que las normas inferiores no puedan ser producidas fuera del marco formal o material de la correspondiente norma superior, sino que cuando ello ocurre lo que se sigue realmente es que la norma inferior es vlida, aunque anulable. Vlida, porque mientras no se reclama de ella haciendo uso de los recursos correspondientes, la norma continuar existiendo como tal; y anulable, porque se trata de una norma susceptible de ser anulada a travs de los procedimientos que franquee el propio ordenamiento jurdico. Como explica a este respecto Manuel de Rivacoba, "la norma superior prescribe no solamente que la norma inferior debe ser producida en una forma determinada y que debe tener o no tener un contenido determinado, sino, asimismo, que, en caso de ser producida en otra forma o de tener otro contenido que los prescritos, no ha de considerarse nula por ello, sino que ha de valer mientras no sea anulada por el rgano y mediante el procedimiento establecido al efecto". Y contina Rivacoba: "lo que se llama inconstitucionalidad de la ley -y otro tanto puede decirse del reglamento ilegal y del acto judicial o del administrativo ilegal o contrario al reglamento- no es, pues, una contradiccin lgica entre el contenido de una ley y el de la Constitucin, sino simplemente una condicin estatuida por sta para la iniciacin de un procedimiento que conduce o a la derogacin de la ley, vlida hasta entonces, y, por ende, constitucional, o al castigo de un rgano determinado. Los preceptos de la Constitucin concernientes a la produccin y el contenido de las leyes han de ser entendidos, as, en conexin esencial con aquellos otros que se refieren a la violacin de la Constitucin, es decir, a las normas creadas en forma distinta o que posean un contenido distinto de los previamente prescritos". En consecuencia, mientras no se declare la anulacin de la norma inferior, sta permanece vlida, e incluso continuar sindolo si el procedimiento para su anulacin "no se intenta, o se agota sin que se declare la nulidad", o si tal procedimiento no est previsto en absoluto por el ordenamiento jurdico respectivo. Antes de dejar el tema del conflicto de normas, conviene dar cuenta de la manera como lo plantea Norberto Bobbio en su Teora general del derecho. 27

Bobbio llama "antinomia" a la situacin que se produce cuando dos normas de un mismo ordenamiento jurdico son incompatibles entre s. Por otra parte, existen lo que el autor llama "antinomias solubles" y "antinomias insolubles". Las primeras se producen en aquellos casos en que la incompatibilidad entre las normas puede ser resuelta en aplicacin de uno solo de los criterios ideados para resolver antinomias. Por lo mismo, a las antinomias solubles Bobbio las llama tambin "antinomias aparentes". En cambio, "antinomias insolubles", o "antinomias reales", son aquellas que se producen en dos situaciones: cuando no se puede aplicar ninguno de los criterios ideados para resolver antinomias y cuando se pueden aplicar dos o ms criterios opuestos para resolverlas. Por lo mismo, escribe Bobbio, "diremos que las antinomias reales son aquellas en las cuales el intrprete queda abandonado a s mismo, ya sea por la ausencia de un criterio o por un conflicto entre los criterios dados". Ahora bien, en cuanto a los criterios para resolver antinomias, Bobbio menciona el criterio cronolgico, el jerrquico y el de especialidad. El criterio cronolgico es aquel segn el cual entre dos normas incompatibles, una anterior y otra posterior, prevalece la posterior. El criterio jerrquico es aquel segn el cual entre dos normas incompatibles, una superior y otra inferior, prevalece la de mayor jerarqua dentro del ordenamiento. El criterio de especialidad es aquel segn el cual entre dos normas incompatibles, una general y otra especial, prevalece la de carcter especial. Estos tres principios, en el mismo orden que fueron presentados, se contienen en las expresiones latinas "lex posterior derogat priori", "lex superior derogat inferior", y "lex specialis derogat generali". En consecuencia, dice Bobbio, "el criterio cronolgico sirve cuando dos normas incompatibles son sucesivas; el criterio jerrquico cuando dos normas incompatibles estn en diferentes niveles; y el criterio de especialidad cuando el conflicto se plantea entre una norma general y otra especial". Sin embargo, puede darse el caso de una antinomia entre normas contemporneas, del mismo nivel y ambas generales. En tal caso, la antinomia no puede resolverse en aplicacin de ninguno de los tres criterios antes sealados. Qu hacer entonces en este caso? Bobbio sugiere recurrir a la forma de la norma, esto es, determinar si las normas incompatibles son imperativas, prohibitivas o permisivas, y aplicar entonces un cuarto criterio, que el autor llama criterio de prevalencia. Por ejemplo, "si de dos normas incompatibles una es imperativa o prohibitiva y la otra permisiva, prevalece la permisiva". Este criterio, aade Bobbio, parece razonable y "corresponde a uno de los cnones interpretativos seguidos ms frecuentemente por los juristas, esto es, el de dar prevalencia, en caso de ambigedad o incertidumbre en la interpretacin de un texto, a la interpretacin favorable antes que a la odiosa. Pero, qu pasa cuando de las normas incompatibles una es imperativa y la otra prohibitiva? Aqu cabra la regla "segn la cual dos normas contrarias, o sea, una norma que obliga a hacer algo y otra que lo prohbe, se eliminan mutuamente y, por tanto, el comportamiento, antes de ser considerado ordenado o prohibido, se considera permitido o lcito". El otro caso de antinomia real se produce cuando sta puede ser resuelta aplicando dos o ms criterios contrarios entre s.

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Cuando el conflicto se da entre el criterio jerrquico y el cronolgico, debe entenderse que prevalece el jerrquico. Si el conflicto se produce entre el criterio de especialidad y el cronolgico, debe ser resuelto a favor del primero de ellos, de modo que "lex posterior non derogat priori speciali". Por ltimo, el conflicto entre el criterio jerrquico y el de especialidad es el que presenta mayores dificultades, puesto que se trata de un conflicto entre dos criterios fuertes y no entre uno fuerte y otro dbil, como en las dos situaciones anteriores. Por lo mismo, Bobbio concluye a este respecto que no existe "una regla general consolidada", de modo que, tambin en esta ltima situacin, lo mismo que en el caso de la ausencia de criterios, "la solucin depender del intrprete, quien aplicar uno u otro criterio, de acuerdo a las circunstancias". (Fin) Clase de Werner - Cris 8 abril Caractersticas del ordenamiento jco 1. 2. 3. 4. 5. Jerarqua Unidad Coherencia Plenitud Dinamismo

Coherencia y vacios legales Coherencia -> armona interna que conjuga todas las normas. Interpretar: determinar el sentido y alcance de una norma. Para esto hay que determinar los 4 mbitos de vigencia: temporal, territorial, material y personal. La interpretacin es especifica; caso a caso. Depende de quin interprete: - Por autoridad (cuando una ley interpreta a otra ley, estas pueden ser: judicial (juez), administrativa, sii, contralora, direccin del trabajo) - Por va privada (es la que hace cada uno o la interpretacin doctrinal). En Chile est normado la forma de interpretacin judicial; al juez se le entregan pautas para interpretar, art 19 24 cc. En la interpretacin judicial existen dos formas (la reglada y no reglada); esta normacin tiene 4 elementos: 1. Gramatical: como estn ordenadas las palabras. 2. Histrico: en base a la ley 3. Lgico: orden lgico de las palabras 4. Sistemtico: en relacin a las dems normas Cuando no se pueden aplicar los anteriores elementos, se debe aplicar los principios de equidad natural y espritu general de la legislacin. No pueden haber contradicciones entre normas (antinomias). Para superar estas contradicciones, se aplican 4 ppios: 1. Jerarqua: cuando una norma entra en contradiccin con otra, prevalece la de rango superior. 2. Especialidad: frente a una u otra prima la ms especfica. 29

3. Temporalidad: la nueva ley prima sobre la vieja, porque la nueva la deroga, tacita o expresamente. 4. Principio general del derecho y equidad natural Vacios legales -> falta de regulacin acerca de una materia. Hay lagunas en el derecho chileno, pero no hay definicin de laguna; no hay normas que se refieran de ellas. Art 24 cc, pueden haber pasajes oscuros y contradictorios; esto significa que se reconocen las lagunas. Todo sistema jco tiene lagunas, es imposible regular tooodo. No se pueden equiparar los conceptos de vacios y conceptos de pasajes oscuros. Las lagunas se solucionan por medio de la interpretacin de otra norma parecida, otras situaciones que si estn reguladas se usa para casos que no estn regulados, pero tiene que haber una coherencia entre la norma que no est regulada y la que si. Cuando el juez se encuentra ante un vaco legal (no tiene una norma concreta que aplicar) acude a los ppios (equidad natural y ppio general del derecho). Mecanismos que se utilizan para solucionarlo: analoga (anlisis de la norma) e interpretacin.

Apunte profe en mi portal (lo mismo de clases) 10 abril 7. FUENTES DEL ORDENAMIENTO JURDICO: FUENTES MATERIALES Y FUENTES FORMALES. 7.1. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. Fuentes formales: Constitucin Ley Tratados internacionales Decretos con jerarqua de ley (DFL, DL) Decretos, Reglamentos, Ordenanzas, instrucciones y resoluciones Jurisprudencia Costumbre jurdica Actos jurdicos. Actos Corporativos. Principios Generales del Derecho y la Equidad natural.

Dependiendo del rgano al cual el OJ reconoce la facultad de crear normas jurdicas, podemos distinguir 7 potestades: 1) POTESTAD CONSTITUYENTE: la potestad originaria constituyente radica en el pueblo o nacin y en aquellos rganos que la propia Constitucin establece, que es la potestad derivada (elecciones, plebiscitos). Tambin a travs de rganos y procedimientos que la propia constitucin establece, para modificar o reformar la CPR. 30

De esta potestad nacen la Constitucin y leyes de rango constitucional (modificatoria de la CPR e interpretativa). 2) POTESTAD LEGISLATIVA: Es la que tienen ciertos rganos de crear, modificar, derogar e interpretar leyes. Est radicada en el Presidente de la Repblica y en el Congreso. Art 32 n1 y 42 CPR. Fuentes formales que emanan de esta potestad: Ley (LOC, LQC, ley ordinaria), Decretos con jerarqua de ley (DFL y DL) y tratados internacionales. 3) POTESTAD REGLAMENTARIA: Es aquella potestad del Presidente de la Repblica y de otras autoridades para crear normas jurdicas. Puede ser autnoma o de ejecucin. Art 32 n8 CPR. Fuentes formales que emanan de esta potestad: decretos, reglamentos, resoluciones, instrucciones y ordenanzas. 4) POTESTAD JURISDICCIONAL: Es la potestad que el OJ otorga a los tribunales de justicia para resolver conflictos de relevancia jurdica a travs de un proceso. Art 73 y 74 CPR. En doctrina se ha llamado a esta fuente formal como jurisprudencia. Los tribunales de justicia se agrupan en el poder judicial. Pero hay excepciones, como el Director del SII, Director Nacional de Aduanas. Fuentes formales que emanan de esta potestad: resoluciones judiciales. Las cuatro potestades anteriores se llaman la POTESTAD NORMATIVA DEL ESTADO, ya que estn radicadas en autoridades pblicas. 5) POTESTAD SOCIAL: la fuente formal que emana de esta potestad es la costumbre jurdica. 6) POTESTAD NORMATIVA DE PARTICULARES: Es aquella potestad propia de los particulares, quienes pueden crear libremente normas jurdicas dentro de los lmites del OJ. Fuentes formales que emanan de esta potestad: Actos Jurdicos y actos corporativos. Emanan del Principio de Autonoma de la Voluntad. 7) POTESTAD IMPLCITA DEL ORDENAMIENTO JURDICO: las fuentes formales que emanan de esta potestad son los principios generales del derecho y la equidad natural. 1. CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA Tiene su origen en la potestad constituyente y se define como: Norma fundamental del ordenamiento jurdico que se ocupa de organizar el Estado y la forma del gobierno y de fijar las atribuciones y lmites al ejercicio de los poderes pblicos Es la fuente formal de mayor jerarqua, por lo que las dems fuentes formales no pueden contradecirla. 31

Clases de Constituciones: a) De acuerdo a la forma en que se expresan: Consuetudinarias (ej, constitucin poltica inglesa, costumbre jurdica elevada a rango constitucional) y escritas. b) De acuerdo a su eficacia: Nominales y reales. c) De acuerdo a la facilidad para su modificacin: rgidas (clusula ptrea), semirrgidas y flexibles. d) De acuerdo a su extensin: breves y extensas. e) De acuerdo a si contienen una idea de derecho, de la sociedad y de la persona: se dividen en puramente institucionales u orgnicas y dogmticas o relacionales. FUNCIONES DE LA CONSTITUCIN a) Funcin orgnica o institucional: La CPR debe determinar la forma del Estado (unitario o federal), la organizacin y atribuciones de los poderes del estado. Esta funcin es esencial, no puede faltar. b) Funcin sustantiva o dogmtica: A travs de la cual se establecen derechos o deberes constitucionales y sus respectivas garantas. c) Funcin de sealar el rgano y procedimientos para su reforma: se refiere al poder constituyente derivado. PRINCIPIO DE SUPREMACA CONSTITUCIONAL La CPR es la norma fundamental del estado, es la fuente formal de mayor jerarqua y a ella se subordinan todas las restantes fuentes formales. Es una subordinacin de carcter: Formal: Consiste en que las otras fuentes del derecho deben ser creadas por los rganos y mediante los procedimientos que la propia constitucin establece. Material: Las restantes fuentes formales no pueden contradecir el contenido o materia de la constitucin. Para resguardar este principio de la supremaca constitucional, existen rganos y mecanismos para garantizar esa plena subordinacin. Los rganos son 4: 1) TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: Es un rgano colegiado que ejerce la justicia constitucional y que se encuentra regulado en los artculos 81 y sgtes de la CPR. Est compuesto por 10 miembros que duran 9 aos en su cargo. Son nombrados: 3 por el Presidente, 3 por la Corte Suprema y 4 por el Congreso. Atribuciones: La principal labor del TC es velar por el efectivo cumplimiento del la CPR, para lo cual ejerce un control de constitucionalidad sobre proyectos de: LOC, leyes interpretativas de la CPR, ley ordinaria, reforma constitucional, tratado internacional, DFL, decretos o resoluciones del Presidente que la Contralora haya representado por inconstitucionalidad, DS. 32

El TC interviene a requerimiento del Presidente de la Repblica o de cualquiera de las cmaras. Es obligatoria su intervencin cuando se trata de LOC o interpretativas de la CPR: Efectos se sentencia de TC: No procede recurso alguno en contra de sus resoluciones. Las normas que el TC declare inconstitucionales no podrn convertirse en ley, DFL, o tratado. Impide que la fuente formal entre en vigencia. Si una norma es declarada constitucional, la Corte Suprema no podr declararlo inaplicable por inconstitucionalidad. En general, es un control PREVENTIVO y muy amplio (abarca muchas fuentes formales). Excepcionalmente tambin puede ejercer control una vez entrada en vigencia una norma. Los efectos que producen sus resoluciones son de carcter general. 2) CORTE SUPREMA: Mediante el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, se hace inaplicable a una causa dada un determinado precepto. La CS o conoce de oficio o a peticin de parte. Slo se aplica a procesos pendientes, los cuales si se estn viendo en otro tribunal, quedan suspendidos hasta la resolucin de la CS. Afecta a fuentes formales provenientes de la potestad legislativa (ley, DFL, tratados). Es un control A POSTERIORI, despus que la fuente formal ha entrado en vigencia. Sus efectos son PARTICULARES. La norma no es derogada y obliga a todos, slo es inaplicable para el caso particular. 3) CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA: Es un organismo constitucional, con las atribuciones establecidas en el art. 87 de la CPR. Ella ejerce el control de constitucionalidad y legalidad de los ACTOS DE LA ADMINISTRACIN. Tambin fiscaliza el ingreso e inversin de los fondos pblicos y lleva la contabilidad general de la nacin. Los actos de la administracin son decretos, reglamentos, resoluciones. Estos actos, antes de entrar en vigencia, deben pasar por un trmite llamado Toma de Razn ante la CGR. Si el acto no est de acuerdo a la CPR y a las leyes, lo representa (o rechaza) y as no entra en vigencia. Cuando se trata del Presidente de la Repblica, si un acto suyo es representado, puede: retirar el DS, modificarlo o insistir para que el contralor le d curso. A esto ltimo se llama decreto supremo de insistencia, el cual debe ser firmado por el presidente y todos sus ministros, ordenando al contralor tomar razn del decreto. El presidente no puede realizar esto cuando el decreto excede del lmite de gasto sealado en la CPR, cuando es un DFL, cuando la representacin se realiza por ser contrario a la CPR o cuando el decreto promulgatorio es contrario al texto aporbado. Las dems autoridades administrativas, cuando la CGR les representa un acto administrativo, slo pueden retirar el decreto o resolucin, modificarlo. 4) TRIBUNALES ORDINARIOS DE JUSTICIA: Ante el tribunal ordinario que resulte competente, la parte interesada podr pedir que el acto jurdico que contravenga a la CPR sea declarado nulo, sobre todo cuando l es contradictorio con una norma de carcter prohibitivo de la CPR o de leyes de rango constitucional.

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2. LA LEY El artculo primero del CC la define: La ley es una declaracin de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite En principio, podramos sealar que bastara con un cumplimiento de los requisitos formales para que se entienda que existe una ley. Pero si aplicamos otras normas de la CPR, podemos indicar que existe una idea ms de fondo y no puramente formal, que podemos derivar del artculo 1 inciso 4: El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece De acuerdo a esta norma, y entendiendo que el poder legislativo es un componente del estado, debemos concluir que debe tambin perseguir como finalidad ltima el bien comn. Todos los actos del poder legislativo debe encaminarse a servir al ser humano y el bien comn. Otras definiciones de ley: Aristteles: Es el comn consentimiento de la ciudad

Santo Toms: La ley es una ordenacin racional encaminada al bien comn, dada y promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad Francisco Surez: Precepto comn, justo, estable y suficientemente promulgado

Marcel Planiol: Es una regla social obligatoria establecida con carcter permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza Paralelo entre la definicin del CC y Sto Toms: En ambas definiciones la ley emana de la autoridad pblica. En ambas, la ley debe ser promulgada.

Para ST la ley es una ordenacin de la razn. Por esto, si una ley fuera puramente arbitraria, poco razonable o incomprensible, no sera ley y por lo tanto no obligara. A diferencia de lo anterior, el CC define le como declaracin de la voluntad. La finalidad: para ST es el bien comn y no el particular de un grupo o del gobernante. La definicin del CC no seala finalidad. El concepto de ST es sustancial, le interesa el contenido de la norma, la del CC es formal, slo le interesa el rgano y su procedimiento competente para dictar las leyes. CLASES DE LEYES: 34

a) Segn el CC hay leyes: Imperativas: Las que ordenan hacer algo.

Prohibitivas: Impiden accionar de determinado modo, en toda circunstancia. (Ej: si la norma establece que el tutor no puede enajenar los bienes de su pupilo, sino mediante autorizacin judicial, no es norma prohibitiva, sino que imperativa otros sealan que es prohibicin condicionada). Permisivas: autorizan el accionar, son las ms frecuentes dentro del derecho privado.

Esta clasificacin tiene importancia para efectos del incumplimiento de estas leyes. De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 10 del CC, el incumplimiento de una ley prohibitiva es la nulidad absoluta del acto, a menos que la ley seale una sancin diversa. En caso de incumplimiento de leyes imperativas, no existe regla general de sancin. Lo ms frecuente ser la nulidad, pero tambin puede haber inoponibilidad o inexistencia. Si la norma es permisiva, no hay sancin, porque rige la libertad jurdica. b) Segn su finalidad inmediata: Leyes Innovativas: Regulan una materia no regulada con anterioridad. Leyes Interpretativas. Leyes Modificatorias. Leyes Derogatorias.

c) Segn como las clasifica la CPR del 1980: Ley de reforma constitucional Ley interpretativa de la CPR

LOC: tienen qurum especial y slo estn permitidas para determinadas materias. Ej: Organizacin del sistema electoral, del Banco Central, org y atribuciones de Tribunales de Justicia, del Tribunal Constitucional. Deben ser todas examinadas por el TC. No existan este tipo de leyes antes del 80. Ley de Qurum Calificado: Para determinadas materias y con qurum especial (mayora absoluta diputados y senadores en ejercicio). Ley ordinaria: requiere voto simple de mayora de diputados y senadores.

d) Segn su disponibilidad: Leyes de orden pblico: son aquellas que afectan a ciertas materias de vital importancia para la existencia y subsistencia de la sociedad. Estas leyes se imponen sobre la voluntad de los individuos, son indisponibles e irrenunciables. Derecho impositivo. 35

Orden pblico se podra definir como orden de relaciones que deben observar los hombres en aras de principios normativos y valores superiores sobre los cuales se funda la respectiva sociedad. Leyes de orden privado: son aquellas en que los individuos pueden disponer libremente porque no interfieren en materias de orden pblico, sino de inters fundamentalmente privado. Derecho dispositivo. En derecho privado las normas son en gran parte de este ltimo tipo, dispositivas, salvo algunas que tienen carcter de orden pblico (normas relativas al matrimonio y a la familia). FORMACIN DE LA LEY El constituyente del 80 ha fijado de manera expresa y taxativa el mbito de vigencia material de la ley en sus artculos 60 y 62. As la constitucin ha fijado un DOMINIO MXIMO LEGAL por lo cual la Constitucin se ha convertido en la norma de clausura. La formacin de la ley tiene las siguientes etapas: 1) Etapa Iniciativa: Las leyes pueden iniciarse por el Presidente de la Repblica a travs de un MENSAJE, o por miembros del Congreso a travs de una MOCIN. Casi todas las leyes pueden nacer de iniciativa de uno u otro, salvo algunas materias que son exclusivas del Presidente, como es la alteracin de la divisin poltica o administrativa del pas, o del Congreso, como leyes de amnista e indultos generales. 2) Etapa de Discusin: Se puede iniciar en cualquiera de las dos ramas del Congreso. Una es la CMARA DE ORIGEN y la otra es la CMARA REVISORA. La cmara de origen puede aprobar o rechazar el proyecto, si lo rechaza no podr renovarse sino hasta un ao ms. Si lo aprueba, pasa a la cmara revisora, la que tiene tres posibilidades: Desechar el proyecto en su totalidad, enmendarlo o aprobarlo. Si se rechaza totalmente o se enmienda o adiciona, pasa a una comisin mixta. Pueden igualmente insistir. 3) Etapa de Aprobacin: Aprobado el proyecto en ambas cmaras, es remitido al Presidente de la Repblica para su aprobacin o veto. 4) Etapa de Sancin: El Presidente puede aprobar el proyecto o ejercer su derecho a veto (30 das). Las cmaras pueden aprobar las observaciones y devolver el proyecto para su promulgacin. O bien, pueden desechar las observaciones e insistir con 2/3 de sus miembros presentes, debiendo el Presidente promulgarlo. 5) Promulgacin y publicacin: PROMULGACIN es un acto mediante el cual el Presidente de la Repblica deja constancia de la existencia de la ley y de que en su dictacin se han cumplido con todos los requisitos que la CPR exige. PUBLICACIN tiene por finalidad hacer conocida la ley a todos los habitantes de la Repblica, el plazo es de 5 das hbiles desde que quede totalmente tramitado el decreto promulgatorio (artculo 72 CPR). Desde que es publicada, la ley se presume conocida por todos (art 8 CC). Esta es una PRESUNCIN DE DERECHO que no admite prueba en contrario, nadie puede alegar ignorancia para excusarse del cumplimiento de la ley. 36

Pater 17 abril Resguardo de la constitucionalidad de la ley: TC: preventivo, las LOC y leyes constitucionales es obligatorio el control, en las dems leyes depende de si pide o no (lo puede pedir el congreso o el presi). Por ejemplo la ley de pedofilia se reviso en el TC porque deca que violaba muchos ppios constitucionales, puesto que peda un registro al dueo del ciber, y el poda equivocarse, y por eso mandaron a eliminar este artculo. CS: por medio del recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad; este recurso es a posteriori y tiene un carcter particular.

3. TRATADOS INTERNACIONALES Es un acuerdo suscrito entre sujetos de derecho internacional pblico, regidos por este mismo derecho y destinado a producir efectos jcos. Los sujetos de derecho internacional pblico son los estados soberanos, pero tambin organismos que tienen carcter de derecho inter pblico como la OEA. Clasificacin: Segn la cantidad de partes contratantes: Bilaterales: son por lo general entre pases limtrofes. Dos pases. Multilaterales: derechos del nios Generales: universales Restringidos Abierto Cerrado: solo con los estados establecidos. Para que pueda suscribirse alguien nuevo debe haber un acuerdo entre todos los pases. Segn la materia: Econmico Poltico Segn la duracin: Definida Indefinida

Celebracin de tratados (reconocimiento en el estado de un tratado inter): Es un proceso necesario para crear un acuerdo inter. Estas etapas son: 1. Etapa preliminar: es aquella que parte con una etapa de negociacin (conjunto de partes diplomticas y tcnicas que sirven para proponer las posturas). Se estudian y discuten las materias. Esta etapa termina en un proyecto, despus la adopcin de un texto seguido a la autentificacin del texto (el texto o documento del tratado queda definitivo, se hace con la firma del tratado).

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2. Etapa interna: el proyecto ya autentificado llega al pas al que se dirige. Tiene dos etapas: a. Aprobacin del poder legislativo (art 50 n1 CPR). b. La ratificacin del jefe de estado (art 32 n17 CPR) Es una ratificacin voluntaria que hace el estado sealando que adhiere a dicho tratado. 3. Etapa externa: manifestacin de la ratificacin a travs de dos procesos. Tratados bilaterales: canje; tratados multilaterales: depsitos 4. Promulgacin y publicacin: necesita un decreto promulgatorio. Yo 17 abril Efectos: obliga a los participantes Trmino: se puede terminar por tres motivos: 1. Si el mismo tratado dice fecha de termino 2. Por mutuo acuerdo de las partes 3. Por causales prescritas en el derecho internacional, como por ejemplo una violacin grave al derecho internacional. O tambin por incumplimiento del tratado. Los tratados tienen rango de ley Control de constitucionalidad: 1. TC -> art 82 n2 CPR. Control preventivo. En la etapa interna 2. CS -> control a posteriori: recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad 4. DECRETOS CON JERARQUIA DE LEY Legislacin irregular porque tienen jerarqua de ley pero no son ley. a. DFL b. DL potestad legislativa

* Cualquier otro decreto es potestad reglamentaria a. DFL Son hechos por el presidente sobre materias de ley (propias), de acuerdo a una autorizacin conferida por el congreso -> ley delegatoria Forma: son decretos supremos Fondo: leyes Art 32 n3 CPR: son atribuciones especiales del presidente dictar DFL previa delegacin del congreso Lmite temporal: no ms de un ao de permiso

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Limite material: dominio legal, lo que la constitucin establece, pero tambin dice que no puede ser DFL: nacionalidad y ciudadana, elecciones y plebiscitos, materias de garantas constitucionales, materias que deben ser materia de LOC y LQC, facultades de los tribunales, TC, contralora, congreso -> ni facultades, organizacin ni nada. 18 abril Tipos de control: 5. Contralora -> puede: toma de razn (aceptarlo) o representar (rechazar). Se puede rechazar porque se exceda a la ley delegatoria, exceda la potestad delegada, sea ilegal. Controla la constitucionalidad y legalidad. En estos casos el presidente no puede insistir. Si se representa el presidente o lo modifica o lo manda al TC. 6. TC -> solo si el presidente que pase por ah. 7. CS -> recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad causa pendiente. b. DL Decretos dictados por el presidente en materia de ley, sin mediar autorizacin alguna del congreso. Forma: decretos Fondo: leyes Estos decretos siempre suponen un quiebre constitucional. Sept 1924 dic 1925 -> 816 DL dictados Junio 1932 sept 1932 -> 669 DL dictados 11 sept 1973 11 marzo 1981 -> 3660 DL dictados Doctrina: 1. Son todos nulos 2. Arturo Alessandri Rodrguez; hay que distinguir. - Los que han solucionado conflictos jcos en T; estos deben reconocerse por seguridad y certeza jca. - Los que han sido modificados por un gobierno constitucionalmente elegido, se entienden reconocidos y aprobados. - Todos los dems DL deben ser nulos, porque no fueron hechos dentro de la legalidad. 5. DECRETOS, REGLAMENTOS, ORDENANZAS, INSTRUCCIONES Y RESOLUCIONES

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a. Decretos: orden escrita emanada de una autoridad administrativa envestida de ciertas formalidades. Se pueden clasificar: - De acuerdo al alcance: Decreto simple: efecto particular Decreto reglamentario o reglamento: alcance general - De acuerdo a la autoridad que lo dicta: Decreto simple: cualquier autoridad, alcalde DS: solo el presidente - Segn el alcance del DS: Reglamento firmado por el presidente y el ministro que corresponda, alcance general DS simple: alcance particular, firmado por el presidente y ministro respectivo - De acuerdo al ejercicio de la potestad reglamentaria Reglamentos autnomos: dictados por el presidente en el ejercicio de la potestad reglamentaria autnoma que le da la constitucin. Reglamentaria de ejecucin: usando la potestad reglamentaria para efecto de ejecutar ciertas leyes, no necesariamente la potestad dada por la constitucin. - De acuerdo a la funcin de los DS Ordinario: recae sobre asuntos que conforman la administracin ordinaria del estado Insistencia: con la firma de todos los ministros, ordenando al contralor dar curso a un decreto que ha sido representado por ilegalidad o inconstitucionalidad. Emergencia: con la firma de todos sus ministros. Puede ser para autorizar gastos no autorizados por la ley con cargo al 2% constitucional Promulgatorio: para dar constancia de su texto definitivo de la ley, actuando como rgano colegislador con el congreso. b. Ordenanzas: por la municipalidad. Instruccin dada por una autoridad administrativa donde se ordena una materia. Pater - Profe Werner 24 abril c. Instructivos: viene de un organismo superior (autoridad) dirigida a sus subordinados. Hay de dos tipos: - Circular: carcter general - Oficio: carcter particular d. Resoluciones: jefes de servicios pblicos descentralizados dictan para la buena administracin de dicho servicio pblico. Paralelo entre decretos y leyes: Son fuentes formales que emanan de la potestad normativa Ambas son dictados por autoridad pblica, por lo mismo quedan comprendidos como legislacin. 40

DFL: surgen de una potestad irregular, puesto que no es la legislativa, si no la co legislativa. Decretos v/s DFL Con el DFL hay u quiebre en la constitucin Los decretos son materia designado por el congreso para que el presidente dicte normas acerca de dicha materia en particular.

Requisitos decretos: Previa delegacin del senado Duracin mxima de un ao (del permiso que le da el congreso al presidente) Solo en materias de ley Yo 24 abril Otros decretos (ni DFL ni DS): es una orden escrita emanada de una autoridad administrativa envestida de ciertas formalidades. Tpico ejemplo -> decreto alcaldicio 6. JURISPRUDENCIA El que conoce o dice el derecho; en nuestro derecho es el juez Dos acepciones: 1. Ciencia jurdica: desde aqu la jurisprudencia. No es fuente formal, es solo fuente material; solo influye en la formacin de la ley. Common law. 2. Jurisprudencia como norma jurdica que se crea cada sentencia. Es la que se considera en Chile, en el art 3 inc 2 cc. La sentencia es obligatoria solo para la causa concreta, no obliga a los dems. No obliga pero si influye (en el caso de un T superior a un inferior). Art 158 - Clasificacin resoluciones judiciales - La que realmente es fuente formal de derecho es la sentencia definitiva, ya que esa es la que crea norma jurdica para el caso concreto. 29 abril Instruccin Autoridad pblica

Subordinados General -> circulares Particular -> oficios Common law: 41

1. Hay que establecer la semejanza entre los casos 2. Formula la regla que se aplico para solucionar el caso anterior 3. Se aplica la regla obtenida para el caso concreto Lo que obliga es el rasocinio, lo las cosas de atrs (los motivos). En Chile: sistema continental europeo o sistema codificado La sentencia judicial no obliga; ni al juez que la dicta (para casos futuros) ni a otros T (efecto relativo de la sentencia -> caso a caso) La sentencia es vlida para el caso concreto (efecto relativo de la sentencia). Art 3 cc. 158 CPC: clasifica las sentencias: definitivas, interlocutorias, etc.

Efecto relativo -> partes Cosa juzgada -> verdad jca indiscutible (inamovible). Sentencia firme y ejecutoriada. Firme: no hay ningn recurso pendiente (plazo de 10 das desde que se da sentencia, plazo para que se alegue) Ejecutoriada: despus de 10 das desde que la sentencia se encuentre firme, se pide al T que dicte la sentencia ejecutoriada. Accin de cosa juzgada: se obliga a cumplir la sentencia, se obliga al perdedor del juicio a cumplir la sentencia Efecto cosa juzgada: no se puede alegar lo mismo por las mismas partes (identidad legal de las personas, identidad causa de pedir, cosa pedida). 2 mayo 7. COSTUMBRE Repeticin constante y uniforme de actos anlogos durante un periodo prolongado de tiempo en una localidad determinada y con la conviccin de obedecer a un imperativo jco Elementos de la costumbre: Material o externo: generalidad, constancia, publicidad, temporalidad, especialidad. Espiritual o interno: conviccin de obedecer a un imperativo jco; la gente a repetir el acto lo hace creyendo que es un deber jco -> opinio iuris.

* Formal: que la autoridad jca la reconozca. Nosotros no pescamos esta caracterstica. Clasificaciones de la costumbre: a. Materia b. Territorio (local o internacional) c. Segn ley (secundum legem; la ley le da fuerza obligatoria), fuera de la ley (praeter legem), contra ley (contra legem, si la costumbre se sigue repitiendo puede llegar a derogar una ley). 42

Evolucin jca de la costumbre En Roma le daban mucha importancia. Edad media: fuente importante de la ley. Se establecen por primera vez los requerimientos para que sea considerado costumbre. S XIX pierde peso, por el positivismo jco. poca de codificacin muy fuerte en Europa.

Costumbre en Chile D civil: Art 2 cc: La costumbre no constituye derecho, sino en los casos que la ley se remite a ella. La costumbre civil es un hecho que debe probarse, pero no se ha sealado un medio

D comercial: costumbre segn ley o ausencia de ley D penal: la costumbre no constituye derecho. Art 18 cc. Art 19 n4 CPR. Ppio de legalidad a full. D internacional: costumbre a full; tiene plena validez. Art 38 del Estatuto corte internacional de justicia la reconoce Doctrina: Racionalismo jco: se opone a la costumbre como fuente de D. Solo el E puede crear leyes. Forever ley -> omnipotencia de la ley. La costumbre tiene valor cuando la ley se la otorga. Escuela histrica del D: Savigny. El derecho tiene origen en el pueblo. La ley no crea el D ni lo manifiesta, solo recoge las costumbres, por tanto la ley est subordinada a la costumbre.

8. ACTOS JURIDICOS Hechos a jcos: hechos que no tienen relevancia jca Hechos jcos: si tiene relevancia jca. De la naturaleza: muerte, nacimiento, tiempo, etc. Del hombre: voluntarios: Lcitos: actos jcos Ilcitos: si es con dolo es delito, si es con culpa es cuasidelito Involuntarios: no hay voluntad Acto jurdico: Actos voluntarios del hombre realizados con la intencin de producir efectos jcos queridos por su autor y reconocido por el ordenamiento jco. Ppio de autonoma de la voluntad. 43

Art 1545: todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Clasificaciones: 1. Por el nmero de partes Bilaterales: dos o ms partes Unilaterales: solo una parte. Ejemplos, oferta, testamento, reconocimiento de un hijo * Parte: puede ser ms de una persona, como por ejemplo una sociedad. 2. poca de los efectos Entre vivos: no supone la muerte de su autor Por causa de muerte: mortis causa <3. Ejemplo: testamento 3. Requisitos para su perfeccionamiento Consensuales: se perfeccionan por el consentimiento entre las partes. Ejemplo: compraventa de bienes muebles. Solemnes: requiere de solemnidades para su perfeccionamiento. Ejemplo: compraventa de bienes races, en donde la solemnidad es la escritura pblica. Reales: se perfeccionan con la entrega de la cosa. Ejemplo: comodato, mutuo. Mayo 6 Agencia oficiosa: un amigo de hace cargo de un negocio de otro sin que se le solicite que lo haga, porque el amigo est de viaje. Lo que haga el amigo si obliga al tipo. Art 1545 cc: todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Elementos acto jco: Esencia Naturaleza Accidentales

Requisitos de existencia: Voluntad Objeto Causa * Solemnidades

Requisitos de validez: Voluntad exenta de vicios (error, fuerza, dolo *lesin) Capacidad de las partes Objeto licito Causa licita * solemnidades 44

Vicios del consentimiento: Error: falso concepto que se tiene de la realidad. Error es diferente de ignorancia. Dolo: art 44: Intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Maquinacin fraudulenta para inferir dao. Fuerza: presin que se ejerce sobre una persona a travs de actos materiales o amenazas a inducirla a consentir. Fuerza moral o fsica. La lesin: desproporcin en la equivalencia de los prestaciones que se deben recprocamente las partes en un acto jco.

Objeto licito: Causa: Motivo que induce el acto o contrato 1467 Que no est prohibido por la ley Conjunto de prestaciones, derechos y obligaciones que un acto jco crea, modifica, transfiere o extingue. Art 1464

Acto jco: hecho jco del hombre voluntario 9. ACTOS CORPORATIVOS Acto jco privado emanado de una institucin, corporacin o persona jca que contiene una norma jca general que obliga a sus miembros asociados. Pueden hacer actos corporativos: Iglesias Partidos polticos Universidades Sociedades (civiles o comerciales) Juntas de vecinos

Ejercen potestad normativa. El derecho corporativo est formado principalmente por estatutos o actos de fundacin de cada institucin. 10. PRINCIPIO GENERALES DEL DERECHO Y LA EQUIDAD NATURAL Se aplica en el caso de que existan vacos o lagunas legales. Son fuentes supletorias; operan por defecto de la falta de legislacin. Art 24 cc: en los casos que no pudieran aplicarse las reglas de interpretacin. El COT (art 10 inc 2) si reconoce los vacos o legales 45

Art 170 n5 CPC consagra el ppio de inexcusabilidad 3 doctrinas: 1. Romanista: son los mximos ppios de justicia que son propios del derecho romano. Se critica porque la norma de los romanos son ms prcticas y ms con validez histrica ms que aplicable. 2. Iusnaturalista: ppios generales del derecho corresponden a fuentes formales; ppios del derecho natural, anteriores y superiores al ordenamiento jco positivo. 3. Positivistas: ppios inmanentes al ordenamiento jco positivo, y no son trascendentes a el. Son intrasistmico, estn dentro del sistema jco positivo. Se llega a ellos por medio de un proceso inductivo, desde las NJ particulares a generales. De la ley se declaran los ppios. Art 24 cc: En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural; en la ley no se habla de los ppios concretamente. 170 n5 CPC tambin dice eso. Mayo 8 Aristteles: Las leyes han de ser generales, no de casos especiales. Una ley es justa cuando a casos iguales se le aplique la misma sancin. La equidad forma parte de la justicia, pero en donde la aplicacin de la ley general es muy injusto. Lo justo del caso concreto -> equidad natural

* Equidad natural: justicia aplicada al caso particular En materia laboral, algunos temas del JPL se permite fallar por equidad. Funciones que cumple: Mecanismo supletorio de la interpretacin de la ley cuando no hay una norma de interpretacin. Medio de interpretacin de vacos legales. Solucionar antinomias Fundamento de fallos judiciales cuando la ley lo autoriza; por ejemplo, en materia penal no se puede aplicar equidad.

Los ppios generales se encuentran dentro del OJ, la equidad esta en cada caso, depende: Principios NJ general Se obtienen por va inductiva; una norma que se va generalizando Equidad NJ particular Va deductiva; se deduce una solucin particular de los ppios generales para un caso 46

particular

Orden jerrquico FF 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Constitucin Leyes de rango constitucional LOC LQC Leyes (ordinarias, DFL, tratados internacionales) Costumbre jca (si es jca, en el fondo es ley) Decretos, reglamentos, instrucciones Actos jcos, actos corporativos Jurisprudencia

* Los ppios generales estn en todos; sobre todo en las sentencias (equidad) La estructura es dinmica, puede cambiar Fuentes materiales Formas a travs de los cuales se forma o manifiesta el derecho (FF) Aquellos factores de muy diversa ndole (poltica, social, religioso, etc) que presentes en una sociedad dada en un momento determinado, influyen de manera decisiva o al menos importante en el hecho de produccin de las NJ del OJ y en el contenido de dichas normas Squella Influyen en la modificacin, derogacin, creacin de las FF Ramas del OJ Derecho: Natural Positivo + Internacional # Pblico Derecho de los tratados Espacial DDHH #Privado Comercial Trabajo + Nacional # Pblico Constitucional Administrativo Penal 47

Procesal Tributario Internacional pblico #Privado Civil Comercial Laboral Inter privado El derecho nacional Conjunto de normas jcas que rige dentro del territorio de un estado y que se aplica a todos sus habitantes. Se divide en pblico y privado, pero no todos estn de acuerdo: Doctrina monista: rechaza la divisin Doctrina dualista: si la aceptan + Doctrina romana o clsica: Ulpiano -> D pblico: derecho que se refiere a las cosas del estado; D privado: aquel que se refiere al inters de los particulares. Esta doctrina es criticada porque siempre igual se rige al inters de la sociedad. + Teora moderna del inters: Savigny. Los de D pblico ajshd preferentemente e inmediatamente al inters pblico; D privado ajshd inmediatamente el inters de los particulares. + Teora de la naturaleza de la relacin: Jellinek. Existen dos tipos de relaciones: # Relacin entre los sujetos que se encuentran en el plano de igualdad jca a los cuales estas relaciones se llaman relaciones de coordinacin. # Relacin en plano de desigualdad jca, se llama de desigualdad y supraordenacin + Subjetiva: Rogin. Distingue entre derecho pblico y privado de acuerdo a los sujetos a los que rigen. D pblico: conjunto de NJ que regulan las atribuciones de los rganos del estado y las relaciones de estas con los particulares cuando estas actan como ente soberano. D privado: conjunto de NJ que rigen a los particulares hjaghad de los particulares con el estado, cuando este acta como ente patrimonial o fisco. + Doctrina monista: Kelsen y Len. Kelsen: no hay diferencia, si hay diferencia en la forma de creacin del derecho; particulares y estado; particulares y estado. Len: niega la sustancialidad del estado; no habra estado, si no nicamente gobernantes y gobernados, y ambos estaran por igual sometidos a la regla del derecho; la cual est fundada en la solidaridad social. De manera que niega la diferenciacin entre D pblico y privado. Si bien no se justifica cientficamente la divisin se debe mantener por un tema didctico para hacerla aplicable, para que se entienda la aplicacin. Jaime Williams: la diferencia se justifica plenamente, obedece a dos polos de relacin social; el plano pblico y privado.

Derecho nacional pblico 48

1. D constitucionales: conjunto de ppios y NJ que regulan la forma del estado, rgimen de las garantas individuales y organizacin y atribuciones de los poderes pblicos. Fuentes: constitucin, leyes de rango constitucional, LQC, LOC, fallos del TC Modelo de derecho que goza de ms estabilidad 2. D administrativo: conjunto de ppios y NJ que regulan el servicio pblico, tanto desde un punto de vista orgnico como funcional, estableciendo D y deberes del procedimiento contencioso administrativo. 3. D penal: aquel que se preocupa del delito, la pena y el delincuente. Conjunto de normas que regulan el derecho punitivo del estado; conectando al delito como presupuesto y la pena como consecuencia jca. Ppios de culpabilidad (no hay delito sin culpa) y legalidad. 4. D procesal: conjunto de reglas y ppios referentes a la organizacin y distribucin de los tribunales de justicia, que se refiere a la forma de hacer valer la accin en el juicio y hacer valer su intervencin 5. D inter pblico Derecho nacional privado 1. D civil: conjunto de ppios y NJ que regulan los requisitos generales de los AJ, regulan la organizacin de la familia y propiedad privada. 2. D comercial: regula las relaciones que surgen con motivo de la realizacin de actos de comercio y prescriben normas para los comerciantes y regulan su capacidad, obligaciones y D profesionales. 3. D laboral: conjunto de NJ que regulan las relaciones contractuales entre trabajadores y empresarios, en rgimen sindical y las relaciones entre empresarios y trabajadores y el estado. Se limita harto la autonoma de la voluntad, no todo puede pactarse, se protege mucho al trabajador. 4. D inter privado: conjunto de NJ que tiene por objeto resolver conflictos de la legislacin del estado soberano, diferente para ser aplicada en un caso en que existe un factor de inters. Pater mayo 9

4. La relacin jurdica
Definicin: vnculo entre dos sujetos de derecho, nacidos de un determinado hecho condicionante previsto en el derecho, y donde uno de ellos debe cumplir una determinada prestacin al otro, quien a su vez tiene la facultad para exigirla. Elementos: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Hecho condicionante Sujetos de derecho Vnculo jco Deber jco Objeto de la relacin jca (prestacin) Derecho subjetivo 49

1. Hecho condicionante Es el que da origen a una relacin jca. Por ejemplo en el caso de matar a alguien, la consecuencia es la crcel; el hecho condicionante sera NATURAL O MATERIAAAAAAAAAAL???? Existen hechos condicionantes simples y complejos; estos es que se requieren de dos hechos condicionantes para que opere el vnculo. Clasificacin: De la naturaleza Del hombre: + Voluntarios: realizados con voluntad y conocimiento. # Con intencin de producir efectos jcos queridos por el sujeto. Estos son AJ. # Sin intencin de producir efectos jcos queridos por el sujetos * Lcitos (cuasicontratos) * Ilcitos (delitos o cuasidelitos). + Involuntarios

2. Sujetos de derecho Es el titular de derechos y obligaciones jcas. Kelsen (forever Kelsen) se refiere a ellos como el centro de imputacin normativa. Sujetos de derecho se opone al concepto de objeto de derecho: distingue entre persona de cosa. Desde el punto de vista histrico, no siempre las personas han sido sujeto de derecho (esclavos). En la actualidad se entiende que todo hombre es sujeto de derecho. Desde el punto de vista jco el sujeto de derecho es el titular. Dos corrientes: Las que afirman juricidad propia del hombre: ius naturalistas. Dicen que es inherente a su naturaleza ser sujeto de derecho, es por esencia, no es necesario que el estado se lo entregue. Los que niegan la juricidad propia del hombre: positivistas y colectivistas + Positivistas: se es persona en la medida de que el ordenamiento positivo le otorga esta calidad. Kelsen piensa que la norma jca positiva les otorga esta cualidad. + Colectivistas: se es persona en la medida que la sociedad lo seala como sujeto de derecho. Para ellos no existen individuos, sino la sociedad y los intereses de esta, prevalecen sobre la de los individuos.

En nuestro ordenamiento jco existen dos tipos, persona natural y persona jca. Persona natural: En el libro I del cc parte con el ttulo de las personas. Establece que persona: todos los individuos de la Cundo se empieza a ser persona en nuestro OJ? En el ppio de naturaleza humana existen dos tipos: 50

Natural: ppio de existencia natural. Inicia con la concepcin Legal: ppio de existencia legal. Inicia al nacer (esto es separarse completamente de la madre) Tres elementos: 1. Separacin total del vientre materno 2. Que sea completo (corte del cordn umbilical) 3. Que sobreviva un instante (el feto) Dos teoras: + Viabilidad: es necesario que la criatura nazca con aptitud para la vida (por ejemplo no es viable cuando falta algn elemento vital). Esta doctrina es cuestionable puesto que depende de la propia visin del mdico y debera estar ms especificado para el derecho. + Vitalidad: basta que la criatura haya sobrevivido para que comience la existencia legal. Esta es la postura que adopta nuestro OJ.

En el art 19 CPR se protege la vida del no nacido. Muerte: cesacin irreversible de la actividad humana Muerte natural: fin de la existencia. Muerte real: the real muerte Muerte presunta: es la declarada por sentencia judicial, de una persona que se encuentra desaparecida de la cual se ignora si vive o no con los requisitos que exige la ley. Consecuencias jcas: apertura de la sucesin, extincin de la responsabilidad penal del sujeto, la responsabilidad civil para los herederos es ilimitada a menos que acepten la herencia con beneficio de inventario, terminan algunos AJ como el matrimonio Yo Mayo 13 Persona jca: persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y ser representada judicial y extrajudicialmente. Clasificacin: D pblico: aquellas que representan en la autoridad en sus funciones administrativas (estado, municipalidades), tambin hay fundaciones o corporaciones (comunidades religiosas, iglesias). La ley los crea. D privado: dependen de la iniciativa particular. Dos tipos: con o sin fines de lucro. Con fines de lucro (las sociedades) se hacen por escritura pblica (no todos), es un pacto social. Sin fines de lucro (corporaciones y fundaciones). Corporacin es una reunin de personas, una fundacin mediante la afectacin de bienes a un fin determinado de inters general. Art 548 cc.

Atributos de la personalidad: 51

1. 2. 3. 4. 5. 6.

Capacidad de goce Nombre Nacionalidad Domicilio Patrimonio Estado civil

1. Capacidad de goce Capacidad: aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones y ejercerlos por si mismo.

Goce

ejercicio

Toda persona tiene capacidad de goce, pero no necesariamente ejercicio. 2. Nombre Conjunto de palabras que sirve para individualizar a una persona. Nombre de pila + apellido 3. Nacionalidad Vinculo jco que une a una persona con un estado, estableciendo derechos y obligaciones reciprocas. Toda persona debe tener nacionalidad, el D inter no permite la apatria. Es renunciable. Persona natural: fuente biolgica (ius solis, ius sanguini) o poltica (carta, gracia). Persona jca: clase de la misma. Persona jca de derecho pblico: tienen la nacionalidad que le dio la ley. Persona jca de derecho privado: a la que el estado autorizo su existencia. 4. Domicilio Art 59 cc. Residencia acompaada, real o presuntivamente, de permanecer en ella. Elemento externo: residencia (permanencia habitual de una persona en un lugar determinado) Elemento interno: nimo (intencin) Persona jca: domicilio que establezca la ley o que se haya fijado ya. Sirve para determinar la competencia de los T, para el matrimonio. Mayo 15 5. Patrimonio

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Conjunto de bienes, derechos, obligaciones y cargas estimables pecuniariamente que conforman una universalidad de derecho. La doctrina discute la naturaleza del patrimonio: Clsica: patrimonio como atributo de la personalidad, y todo patrimonio tiene un titular. Moderna: consiste el patrimonio, en una afectacin de un conjunto de bienes a un fin determinado.

La mayora de la doctrina chilena apoyan la clsica, pero tambin hay unos que apoyan la moderna, porque no siempre hay patrimonio ligado a un sujeto; como es el caso de la herencia yacente (alguien muere y no tiene herederos). El patrimonio tiene dos partes: Activo: bienes y derechos avaluables en dinero Pasivo: obligaciones y cargas pecuniarias

* El pasivo puede ser superior al activo Lo poseen: Personas naturales: todos tienen Personas jcas: su patrimonio es diferente al de cada persona

Importancia: Institucin central del derecho civil Es la forma de responder civilmente de las personas naturales y jcas.

6. Estado civil 304 cc. Calidad de un individuo en cuanto le habilita para adquirir derechos y contraer ciertas obligaciones. La doctrina crtica la definicin porque es muy general, la doctrina propone esta definicin: Situacin permanente que ocupa un individuo en la sociedad, derivada de sus relaciones de familia, de la cual surgen derechos y obligaciones. Fuentes de derecho civil: Hechos voluntarios del hombre: matrimonio Hecho involuntario: muerte -> viudo Sentencia judicial: divorcio La ley: hijos legtimos o ilegtimos

* La doctrina dice que solo es la ley Toda persona natural tienen estado civil y pueden tener solo un estado civil.

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El estado civil es permanente e indivisible mientras no se pierda ese estado. Las materias relativas al estado civil son de orden pblico. Sujeto de derecho: Sujeto activo de una relacin jca es aquel que es titular de un derecho subjetivo (facultad jca de exigir a otro una prestacin determinada). Sujeto pasivo de una relacin jca es el titular de un deber jco, y por lo tanto tiene la obligacin de realizar la prestacin que la exige el sujeto activo. 3. Vnculo jco Efecto propio de la existencia de una NJ, y en virtud de esta es que la relacin interpersonal pasa a convertirse a una relacin jca. 4. Deber jco La restriccin de libertad que sufre el sujeto pasivo de la relacin jca, como consecuencia de la facultad concebida por la NJ al sujeto activo para exigir el cumplimiento de una determinada prestacin Es la obligacin de realizar una determinada prestacin exigida por el sujeto activo al pasivo Kant: los deberes morales son autnomos, y los jcos son heternomos, ya que se le imponen a la persona Kelsen: basa el deber jco en la coactividad Williams: el deber jco nace de la seguridad jca, lo que se traduce en que siempre que hay un derecho hay un deber. El derecho establece y garantiza el cumplimiento de un deber jco. Clases de deber jco: Segn modalidad + Positivos: dar o hacer algo Dar: es transferir el dominio, o cualquier otro derecho real sobre la cosa Hacer: hacer una accin determinada + Negativos: no hacer Segn su extensin + Simples: accin, abstencin u omisin + Complejos: varias acciones, abstenciones u omisiones

5. Objeto de la relacin jca -> prestacin Prestacin: conducta debida a otro. Son de tres tipos: Dar: transferir el dominio o cualquier otro derecho real sobre una cosa. 54

Objeto: bienes (cosa susceptible de apropiacin y que prestan alguna utilidad) Derecho real 577 cc. Hacer: consiste en la ejecucin de cualquier accin que no sea dar. Objeto: hechos No hacer: abstenerse u omitir ciertas acciones

* El hacer o no hacer puede derivar en una prestacin de dar 6. Derechos subjetivos Facultad de exigir una determinada prestacin protegida jurdicamente. Doctrina naturaleza derecho subjetivo 1. Teora de la voluntad: Savigny El derecho subjetivo es un poder de la voluntad que es reconocido por el OJ. Se oponen porque hay sujetos de derecho que son titulares de derecho subjetivo, pero no poseen voluntad sobre esos derechos. 2. Teora del inters El derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido. Kelsen critica esta teora, ya que hay casos que hay derecho subjetivo pero no hay inters. 3. Teora reguladora o monista: Kelsen Es necesario eliminar el dualismo entre derecho objetivo y subjetivo, solo existe derecho positivo, y en el acto el derecho subjetivo Clases de derecho subjetivo + Derechos naturales: innatos al hombre + Derechos positivos: se encuentran manifestados a travs de normas escritas Segn el mbito en que se ejercen: + Pblicos: aquellos cuyo cumplimiento puede exigirse al estado. Ley de transparencia + Privados: aquellos que un particular puede reclamar a otro particular o al E cuando este acta como fisco o patrimonial. + Absolutos: aquello cumplimiento puede exigirse a cualquier persona o es indeterminado + Relativos: aquello cumplimiento puede exigirse solo ante determinadas personas Segn la materia + Extra patrimoniales + Patrimoniales 16 mayo Segn la materia: Extrapatrimoniales: no estimables en dinero + Derechos de la personalidad: los derechos que protegen la vida, la integridad de la persona. Moral. 55

Derechos inherentes de la persona humana. + Derechos de familia: aquellos que derivan de las relaciones en que el sujeto se haya dentro de un grupo familiar. El principal es el matrimonio. # Propiamente tales: no persiguen algo econmico. Ejemplo, patria potestad, hijo legitimo o ilegitimo # Patrimonial: que pueden influir en el patrimonio y pueden generar una ventaja econmica. Patrimoniales: susceptibles de valor econmico, se contraponen en general a los derechos extra patrimoniales, que no son avaluables en dinero. + Derechos reales: ius in re (derecho en la cosa). Puede ser pleno o limitado. Es pleno cuando hay derecho pleno sobre la cosa, por ejemplo propiedad. Limitado es por ejemplo la servidumbre, la hipoteca, usufructo. Art 577 cc seala cuales son los derechos reales, es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales: dominio, herencia, usufructo, uso o habitacin, servidumbres activas, prenda e hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. Consta solo de dos elementos: persona (sujeto activo) y cosa (sujeto de derecho). Todas las personas pueden tener objetos reales, salvo los que la ley dispone como excepciones. La cosa debe ser determinada. Proteccin: estn amparados por ciertas acciones, que son acciones reales y sirven para proteger la cosa. Dominio: 582 cc: es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad. Servidumbre: gravamen impuesto a un predio en beneficio del otro. Herencia: no est definido en la ley, se infiere del 951 y 954 del cc: aquel que recae sobre la universabilidad de bienes de una persona difunta o de una cuota de ella. Est protegido por la accin de peticin de herencia. Hipoteca: derecho real que recae sobre un inmueble que permaneciendo en poder del constituyente da derecho al acreedor para perseguirlo de mano de quien se encuentre y de pagarse preferentemente el producto de la subasta. + Derechos personales: Art 578 cc. Son aquellos que nacen de una relacin inmediata entre dos o ms personas, en virtud de la cual una de ellas, que es el deudor, es obligada a una determinada prestacin (de dar, hacer o no hacer) en virtud del acreedor. Intervienen el titular de derecho (sujeto activo), objeto (prestacin) y deudor (sujeto pasivo). Los derechos personales o crditos son los que solo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor pro el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derecho nacen las acciones personales. PARALELO: Elementos constitutivos:

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Reales: titular del derecho real (sujeto activo), la cosa y el sujeto pasivo universales (yo tengo un derecho de propiedad y todos tienen que respetarlo). Personales: sujeto activo (acreedor), sujeto pasivo (deudor) y prestacin (dar, hacer o no hacer). Objeto: siempre una cosa. Derecho real: una cosa Derecho personal: prestacin (dar, hacer o no hacer) En cuanto a la eficacia: Derecho real: son absolutos, se pueden ejercer frente a todos los hombres. Derechos personales: son relativos; solo son efectivos contra determinadas personas. Ventajas: Real: el titular de derecho real goza de un derecho de persecucin, que es un derecho que puede hacer valer contra cualquier persona que tenga la cosa. Adems tienen un derecho de preferencia sobre los dems acreedores, por tanto goza de dos derechos (persecucin y preferencia). Personales: no gozan de este derecho de persecucin. Nmero: Reales: limitados, la ley es taxativa. Personales: son ilimitados, ya que dependen de la autonoma de la voluntad y de los intereses de cada una de las partes Derivaciones: Reales: derivan de ellos acciones reales Personales: derivan acciones personales 20 mayo

Derechos Reales:

Derechos Personales:

1.- Son los que nacen de una relacin 1. Derecho real (jure in re) es el que concede inmediata entre dos o ms personas, en virtud al titular un poder inmediato sobre la cosa; es de la cual una (el deudor) es obligada a una determinada prestacin (dar, hacer o no un ius in re. hacer) en favor de otra (acreedor) Definicin del Cdigo Civil: art 577 Definicin del Cdigo Civil: art 578 2.- Eficacia: Son derechos absolutos, en el sentido de que puede hacerse valer respecto de todas las personas. Son derechos erga omnnes. Ninguna persona puede menoscabar el derecho real de otra. Esto concuerda con lo sealado por Planiol, 57

2.- Eficacia: Son derechos relativos, ya que el titular del derecho personal, slo puede hacerlo efectivo frente a quien est obligado para con l.

cuando habla de sujeto pasivo universal. 3.- Otorgan acciones personales: es aquella que se dirige contra uno o ms sujetos determinados (deudor o deudores), los cuales son conocidos desde un principio, y slo ellos pueden ser los sujetos pasivos de la accin; por ende, esta accin se denomina personal, pues el derecho que se reclama afecta a la persona del deudor que debe cumplir una obligacin.

3.- Otorgan acciones reales: aquellas que tienen por objeto garantizar el ejercicio de algn derecho real. Ej: accin reivindicatoria, accin hipotecaria, de peticin de herencia, acciones posesorias.

4.- Elementos constitutivos. El sujeto activo, el 4.- Elementos constitutivos. El titular del sujeto pasivo individualmente determinado y derecho real, la cosa y el sujeto pasivo la prestacin, que consiste en dar, hacer o no universal. hacer 5. Objeto: es la prestacin de una cosa, de un hecho o de una abstencin.

5. Objeto: es siempre una cosa.

6.- Nmero. Son producto de la autonoma de 6.- Nmero. Son limitados taxativamente. Se la voluntad, por lo cual son innumerables. encuentran enumerados en la ley ( Art 577 del Lo propio del derecho personal es que puede Cdigo Civil) crearse. 6.- Puesto que los derechos reales recaen en cosas, el derecho real sigue a la cosa al lugar 6.- El titular de un derecho personal puede en que se encuentre y en manos de quien reclamar a su deudor el cumplimiento de la est. obligacin. Por ejemplo el arrendamiento de una cosa no puede ejercer su derecho, si el De esto nacen ventajas del derecho real: dueo vende la cosa, sobre el nuevo dueo. 1) derecho de persecucin sobre la cosa. En otras palabras no puede reivindicar a cosa. 2) derecho de preferencia. 7.- Pueden tener por objeto cosa 7.- La cosa que sirve de objeto al derecho indeterminada, si se conoce su gnero y debe estar individualmente determinada. cantidad. 8.- Salvo excepciones, los derechos reales son 8.- Nacen para extinguirse. perpetuos. Existen mientras la cosa exista. Son esencialmente temporales. Ejemplo de excepcin: el usufructo termina 58

con la muerte del usufructuario, lo mismo Estn destinados, a travs del pago, a extinguirse. El pago es la prestacin de lo que sucede con el uso. se debe. 9.- Se adquieren mediante una operacin llamada modo de adquirir. Requieren un 9.- No requieren modo de adquirir para nacer. ttulo y un modo de adquirir. Nacen de las fuentes de las obligaciones Modos de adquirir: ocupacin, accesin, (contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito, le tradicin, sucesin por causa de muerte, ley) prescripcin (art. 588cc).

Obligaciones: Vinculo jco mediante el cual dos partes, acreedor y deudor, quedan ligadas debiendo la parte deudora cumplir con la prestacin objeto de la obligacin. Teniendo adems que ser licita, posible y que el objeto sea comerciable. Las obligaciones son objeto de estudio de los derechos personales, tienen un sujeto activo, pasivo, donde el activo es el que tiene el derecho y el pasivo el deber jco. En los contratos bilaterales hay derechos y deberes recprocos. Derechos potestativos: Aquellos que corresponden a competencias o potestades que el ordenamiento jco confiere a las personas para crear, modificar y extinguir relaciones jcas. El contrato es el acto jco por excelencia, en donde ambos se obligan Los actos unilaterales establecen relaciones impuestas. Derecho a testar, derecho a la accin procesal, ocupacin (acto por el cual yo me apropio de una cosa, siempre que esa apropiacin este amparada por el derecho). Derechos subjetivos: Nacimiento o adquisicin: nace dentro de una relacin jca. Supone la incorporacin al mundo jco. Puede ser de forma originaria o derivativa: originaria, cuando el derecho surge del sujeto mismo (de modo autnomo) independiente de su relacin jca con otra persona; derivativa, cuando se transfiere o se transmite. Transmite: herencia, transferir: compraventa Extincin: destruccin de la cosa objeto de derecho. Perdida: cuando se vende la cosa, o se deja de poseer la cosa

La modificacin de los derechos: Subjetiva: cuando cambia el sujeto titular del derecho (herencia, del padre al hijo). 59

Objetiva: cuando el objeto cambia: Cuantitativa: al terreno le construyo una casa Abuso del derecho (subjetivo): Ejercicio de un derecho que contraria a su espritu y al fin para el que fue otorgado o reconocido por el ordenamiento jco. Cada vez que un derecho se ejerce sin un mvil legtimo hay abuso del derecho. Arturo Alessandri: hay abuso del derecho cuando una persona en ejercicio de un derecho daa a otro por realizarlo de forma negligente con culpa o dolo, es decir, con la intencin de daarlo El abuso no est regulado en el cc, se ha ido creando con la doctrina. Cosas y bienes: Cosa es todo aquello que tiene existencia ya sea corporal o incorporal. El derecho las considera objeto jco cuando producen utilidad al hombre y son susceptibles de apropiacin. Apropiables: aquellas sobre las cuales se puede constituir dominio, son propiamente los bienes y se pueden clasificar a su vez en bienes de dominio privado (particulares), y bienes de dominio pblico (cuyo dominio pertenece a la nacin toda, plazas, playa). 589 Inapropiables: aquellas sobre las cuales no se puede constituir dominio. El cc las llama cosas comunes a todos los hombres (585) Comerciables: los que estn dentro del comercio Incomerciables: bienes nacionales de uso pblico, derechos personalsimos, cosas embargadas por decreto judicial. Corporales: son los que tienen un ser real y pueden ser percibidos por los sentidos, como una casa o un libro Incorporales: meros derechos, como los crditos y servidumbres activas. 565 Muebles 567: se pueden transportar de un lugar a otro, ya sea por si mismos o una fuerza externa. Semovientes o inanimados. Inmuebles: no pueden transportarse de un lugar a otro y las cosas que de adhieren a ella (terrenos, casas) 568. o Por naturaleza: por su naturaleza no se pueden mover: una mina o Adherencia: siendo muebles estn considerados inmuebles por adherencia: un rbol Profe Werner - Mayo 22 158 CPC: tipos de resoluciones 154 CPC: 174 CPC: se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se haya notificado a las partes si no procede recurso alguno 60

Producen efecto de cosa juzgada: Definitivas interlocutorias firme y ejecutoriadas Mayo 29

5. Consecuencia jurdica Elementos: 1. Hecho ilcito: aquella conducta contraria a la prestacin 2. Deber ser: 3. Sancin coactiva Mayo 30 Consecuencia jca: vnculo entre dos sujetos en torno a un hecho ilcito; es el no cumplimiento de la obligacin. El incumplimiento es una conducta humana. Sin hecho ilcito no hay sancin. Existe cuando la conducta exigida y la realizada son distintas. Segn Kelsen la sancin es el elemento que diferencia a la norma jca de las dems normas de conducta. La sancin es lo que le da eficacia al derecho. Elementos: 1. Hecho ilcito: aquella conducta contraria a la prestacin. Solo son conductas humanas. 2. Deber ser: vinculo lgico entre el hecho anti jco y la sancin coactiva; al existir un hecho ilcito, este legitima la aplicacin de una sancin. * Deber jco y hecho ilcito]: contra posicin lgica. Si matar es un hecho ilcito, no matar es el deber jco. Conociendo el hecho ilcito se puede conocer el deber jco. 3. Sancin coactiva: consecuencia jca desfavorable del hecho ilcito, consistente en la privacin o limitacin de bienes jcos fundamentales del infractor. Vincula dos sujetos en torno a un hecho ilcito: sujeto activo, al que le han infringido su derecho, tiene la facultad de exigir una prestacin por parte del sujeto pasivo que no cumpli. Cossio: sancin: es cualquier conducta humana establecida como consecuencia del incumplimiento de un deber jco, y que resulta para el obligado ms gravosa o penosa que el cumplimiento del propio deber.

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La sancin debe ser ms grande que el incumplimiento de una conducta, para que realmente tenga efecto disuasivo. Clases de sancin: Para Kelsen: Sanciones penales: es la sancin ms antigua, es sinnimo del castigo. Este castigo priva al que delinque de ciertos bienes fundamentales tales como, la vida, libertad, propiedad. Sanciones civiles: apareci ms tarde, sumndose al castigo penal. Generalmente constituye una reparacin a travs de una privacin de la propiedad de la persona que incumple, o tambin puede adquirir forma de cumplimiento forzado de la obligacin, pero tambin con el mismo fin de reparar el dao.

De acuerdo a las ramas del derecho: D inter: represalias, guerra, boicot. D administrativo: tiene como funcin que los funcionarios pblicos cumplan bien con su deber. Ejemplos: amonestacin, multa, peticin de renuncia. D penal: tiene como objetivo garantizar que las conductas que atentan contra la convivencia, no se realicen. De manera que es preventiva. Pero tambin se buscan otros objetivos, como la retribucin del dao y la rehabilitacin del delincuente. Tipos: + Penas privativas de la vida: pena de muerte (se aboli en Chile en el 2001 y se aplico por ltima vez en 1985). + Privativas de la libertad: presidio, reclusin. + Restrictivas de la libertad: confinamiento, relegacin. + Limitacin para ejercer cargos pblicos. D civil: busca proteger intereses familiares y patrimoniales. Estas sanciones afectan al patrimonio de la persona; generalmente son sanciones de tipo pecuniario. Inexistencia, nulidad, inoponibilidad, ejecucin forzada de la obligacin, indemnizacin de perjuicios.

Deber jco: Aquellas sanciones de coincidencia de la prestacin: consiste en obtener coactivamente el cumplimiento de la prestacin. Sanciones que no coinciden con la prestacin: estn: 1. Indemnizacin de perjuicios: para aquellos casos en que no se puede obtener la ejecucin forzada de la obligacin. Aqu la sancin constituye una compensacin que va a sustituir la prestacin original.
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2. Ineficacia del acto: cuando se realice un acto contrario a la norma, se declara que ese acto es ineficaz y por lo tanto se le priva de efectos. Por lo tanto, la ineficacia es la privacin de los efectos (o solo algunos) jcos del acto. Tipos: + Nulidad: actos realizados por incapaces + Inexistencia: se entiende que el acto nunca ha existido + Inoponibilidad: priva de efecto al acto solamente a terceros. 3. Penas o castigos: 4. Sanciones combinadas Profe Werner Junio 3 Consecuencia jca: Esquema de la presentacin 1. 2. 3. 4. Consideraciones iniciales Concepto y elementos Hecho ilicito Deber ser Sancin Clases o tipos de sanciones De acuerdo a la clasificacin tradicional De acuerdo a la rama del derecho Desde el punto de vista del deber jco Desde el punto de vista de su finalidad Caractersticas de la sancin jca Se encuentran preestablecidas en una norma jca Es coactiva Esta institucionalizada Requiere la intervencin del estado

1. Consideraciones iniciales (materia pasada) Se refiere al no cumplimiento de la prestacin o ejecucin de un hecho ilcito. Solo puede ser una conducta humana, al igual que la prestacin. Es presupuesto esencial para la aplicacin de la sancin. Sin infraccin o hecho ilcito, no hay sancin. Consecuencia jca es distinto de sancin, la sancin es un elemento de la consecuencia jca. Genero - especie. Situacin normal: sujetos acaten la norma Situacin excepcional: sujetos ajbsjdnkaj 2. Concepto y elementos (materia pasada) - Hecho ilcito o antijco
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Es la conducta contraria a la prestacin Recordar que el hecho jco es el antecedente a la prestacin El hecho ilcito solo puede ser una conducta humana - Deber ser Vnculo terico entre el hecho antijco y la sancin coactiva. Legitima la aplicacin del otro, pero no hay necesariedad de la aplicacin. Puede no aplicarse la sancin. Es un deber jco en la norma jca. Opuesto contradictorio. - Sancin Importancia: le da eficacia al derecho Es la consecuencia jca desfavorable del hecho ilcito o infraccin, consistente en la privacin de ciertos bienes jcos del infractor Recordar definicin de Cossio 3. Clases o tipos de sanciones (materia pasada) - De acuerdo a la clasificacin tradicional Sancin penal Sancin civil Para Kelsen, existen solo esos dos tipos de sanciones: las penales y civiles - De acuerdo a la rama del derecho Derecho internacional: represalias, guerra boicot, etc. Falta un organismo punitivo supranacional. Derecho administrativo: objetivo, que los funcionarios cumplan bien su deber. Ej. Amonestaciones, peticin de renuncia, suspensin, multas, etc. Derecho penal: objetivo, garantizar que las conductas que atentan contra la convivencia no se realicen, prevenir. Adems, busca a retribucin por el delito y la rehabilitacin del delincuente. Importancia de la gravedad de la sancin penal (privacin de bienes jcos fundamentales) Derecho civil: objetivo, sanciones protegen intereses familiares o patrimoniales. Ej. Inexistencia, nulidad, inoponibilidad del acto jco; ejecucin forzada de la obligacin; indemnizacin de perjuicios. - Desde el punto de vista del deber jco Sanciones de coincidencia con la prestacin: obtener coactivamente la prestacin infringida, sanciones civiles (cumplimiento forzado de la obligacin). Sanciones de no coincidencia con la prestacin: + Indemnizacin de perjuicios + Ineficacia del acto (Materia nueva) + Penas o castigos: la ley no se satisface con obtener, a travs de la sancin, una reparacin equivalente a la prestacin no cumplida, sino que adems priva al infractor de ciertos bienes jcos fundamentales (sanciones penales).

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+ Sanciones combinadas: normas jcas asocien a un mismo hecho ilcito sanciones de diversas clases (Ej. Condicin resolutoria tacita art 1489 cc) - Desde el punto de vista de su finalidad + Sancin castigo: es la consecuencia jca del incumplimiento de la prestacin o de la ejecucin de un hecho ilcito. Al sujeto infractor que no cumple, se le aplica. + Sancin premial: es la consecuencia jca del cumplimiento de la prestacin. Al sujeto que realiza la prestacin, se le aplica. A juicio nuestro, la sancin premial no es una sancin en sentido estricto (sancin: la consecuencia jca que una norma imputa al incumplimiento de la prestacin y, en este caso de la sancin premial, lo que menos hay es incumplimiento, sino todo lo contrario)
Mayo 5 Disertacin Fran Navarrete, Cata Feliu, Nata y Gaby (?) Ppio -> principio Jca -> jurdica NS -> norma social NJ -> norma jca D -> derecho E -> estado Cc -> cdigo civil CPR -> constitucin poltica de la repblica Cia -> compaa TC -> tribunal constitucional AJ -> acto jurdico Art -> articulo Inc -> inciso N -> nmero o numeral *Los incisos son los prrafos en los artculos, y los numerales son los nmeros. Por ejemplo, si dice articulo 1inc 3 CPR, voy al artculo y cuento hasta el tercer prrafo. En el caso de los numerales, por ejemplo el articulo 19 n20 CPR, voy al artculo 19 y veo el n20. CS - > Corte Suprema 65

T -> tribunal; tribunales DS -> decreto supremo Inter -> internacional JPL -> Juzgado de Polica Local

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