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DISCIPLINA: Direito Constitucional I

Semana 3 7- PODER CONSTITUINTE So espcies do poder constituinte: originrio e derivado. I- Poder Constituinte Chamaremos de Poder Constituinte o poder de estabelecer uma constituio, ou seja, de fundar juridicamente uma sociedade poltica, um Estado. Tambm chamaremos de Poder Constituinte a competncia reservada a algum rgo para alterar o texto da constituio em vigor, sem, contudo, implicar em resciso com o texto predecessor, mas, apenas, alteraes. O primeiro chamaremos de Poder Constituinte Originrio (de primeiro grau; inicial); o segundo chamaremos de Poder Constituinte Derivado (de segundo grau). Tambm utilizaremos essa palavra quando comentarmos sobre o poder conferido aos estados de uma federao para que formulem sua prpria constituio, todavia, neste caso, o poder constituinte, que tambm ser derivado, eis que recebe tal atribuio do originrio, receber o nome de poder constituinte decorrente. II- Poder Constituinte Originrio Poder Constituinte Originrio o poder que cria uma Constituio. importante verificar que esse poder originrio pode ser histrico (inaugura a existncia de um Estado na comunidade originria. Exemplo: a Constituio de 1824) ou pode ser revolucionrio, eis que implica num poder constituinte que firma um novo Estado a partir da ruptura com a ordem constitucional ento em vigor (Exemplo: todas as Constituies brasileiras subsequentes de 1824). A - Caractersticas. Tem as seguintes caractersticas: o poder inicial, ilimitado e incondicionado. Inicial: um poder criador, inaugural da organizao do Estado. Funda juridicamente um novo Estado. Cria uma nova ordem jurdica e passa a validar todas as normas com ela compatveis e afasta aquelas que com ela no venham a guardar compatibilidade. Ilimitado: no se sujeita a nenhum outro poder, a nenhuma restrio de natureza jurdica. Elabora a Constituio como lhe aprouver. ( passvel luz de consideraes de direito natural e tambm das foras reais de poder, no entanto, no adotaremos estas ponderaes) Incondicionado: exercido segundo condies, regras que ele mesmo estabelece, no segue condies pr-estabelecidas por outro poder. B - Titularidade Temos que a titularidade do Poder Constituinte deva ser conferida ao povo, no obstante que o xito dessa inferncia esteja ligado ao fato de que o pressuposto de que estejamos falando de um Estado Democrtico, como, no caso, o Brasil. No estivssemos falando de uma concepo democrtica, o correto que verificssemos a ideologia reinante para saber, de fato, quem pode veicular esse pode constituinte. O nome dado ao conjunto dos representantes do povo eleitos para elaborar a Constituio Assemblia Constituinte. A assemblia, portanto, o instrumento de que se vale o povo para a instituio de uma constituio do tipo promulgada.

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Importante observar que a idia de poder constituinte sugere que este fenmeno esteja ligado ao fundamento jurdico de qualquer sociedade poltica, portanto, algo inequivocamente imanente. Destarte, cumpre destacar que, ao contrrio do poder, sua teoria, algo recente e, a propsito, ganhou fora pela obra de Sieyes o que o terceiro estado . Importante ressaltar que referida teoria sobre o poder constiutuinte muito mais do que anlise pura e simples do poder, teve fundamental importncia na legitimao do poder nas mos do povo, em especial da ascendente classe burguesa. O perodo em questo o nascedouro do Estado Moderno C- Natureza Para os que advogam a idia de que o direito surge com o Estado, juspositivistas, o Poder Constituinte assume a natureza de fora pr-jurdica, de outro lado, para aqueles que vislumbram o nascimento do direito antes mesmo do Estado, jusnaturalistas, a natureza desse fenmeno jurdica. Para ns, optaremos, com todo respeito s posies em sentido diverso, e no menos aceitveis, o entendimento de que a sua natureza pr-jurdica, mormente porque envidaremos esforos na organizao da estrutura jurdica e do nosso raciocnio a partir da constituio do Estado e teremos por inolvidvel fundamento de validade das normas a Constituio em vigor. III- Poder Constituinte Derivado (Reformador) criado pelo Poder Originrio e tem a competncia de reformar a Constituio. Cumpre esclarecer que ao lado da expresso Poder Constituinte Derivado acrescentamos a palavra REFORMADOR isso porque analisaremos mais adiante uma outra competncia para reformar a constituio, que chamada de Poder Constituinte Derivado REVISOR, pois algumas Constituies, e nesse diapaso a brasileira de 1988, trouxe expressa previso de reviso do texto constitucional, inclusive, com procedimento e estrutura diverso daquele que perfaz o reformador. possvel que na doutrina encontremos aqueles que tecem crticas utilizao da palavra poder constituinte porque ele no cria uma constituio, mas, sim, a altera. Em verdade, ele no constituinte, mas, de fato, constitudo. Alis, uma competncia para alterar a Constituio. No obstante os argumentos, utilizaremos a expresso consagrada, at mesmo porque pelo fato de que ajuda no raciocnio sobretudo por fora de que Poder Constituinte altera Poder Constituinte (mesmas espcies), ainda que pautado por algumas regras criadas pelo originrio. A- Caractersticas. poder derivado no-inicial, limitado e condicionado. o oposto das caractersticas do Poder Originrio. No inicial. Ele no inaugura ordem alguma, eis que somente procede alterao pontual da ordem existente. Limitado juridicamente. Ao contrrio do Poder Constituinte originrio, o derivado no ilimitado, eis que sofre uma srie de limitaes, a propsito, de ordem material (matrias que no comportam excluso), circunstancial (situaes em que no se admite a alterao da constituio) e procedimental (ritos que perfazem o devido processo legislativo para promulgar validamente uma emenda constituio). Referidas limitaes, em nosso ordenamento, depreendem-se facilmente do artigo 60 da Constituio Federal, a saber: a) material. Exprimem as clusulas ptreas, ou seja, aquelas que, a teor do pargrafo quarto do artigo 60, no podem ser banidas do texto magno, alis, sequer admite sejam levadas a deliberao das Casas do Congresso Nacional; cumpre destacar que referidas regras so

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explcitas, sendo certo que a estrutura constitucional, por sua vez, igualmente no admite que o dispositivo constitucional que estabelece tais regras seja afastado, razo pela qual essa limitao, do mesmo jeito de ordem material, se mostra implcita. b) circunstancial. No se admite a emenda constituio diante de anomalias institucionais do tipo estado de stio (art. 137), estado de defesa (art. 136) e de interveno federal (art. 34). c) procedimental. O poder constituinte originrio estabelece um rito para a elaborao de uma emenda constituio, de tal sorte que o poder constituinte derivado somente trabalha de forma escorreita se observar o procedimento estabelecido, sob pena da pecha da inconstitucionalidade formal da emenda (artigo 60, I, II e III, pargrafo segundo, pargrafo terceiro, pargrafo quinto e at mesmo o pargrafo quarto, pois no obstante veicule limites de ordem material, impede deliberao carter processual) Condicionado. Porque as regras para o seu exerccio esto fixadas pela prpria Constituio. So pr-estabelecidas. B) NATUREZA Diferentemente do que constatamos quando da anlise do originrio, no caso do derivado no h qualquer dvida; sua natureza jurdica. C) TITULARIDADE Valem aqui as informaes prestadas quando da anlise do poder constituinte originrio, contudo, quem aqui no Brasil expressa esse poder, e com absoluta exclusividade, o Congresso Nacional, ou seja, o Poder Legislativo Federal. PARA RESPONDER, PESQUISAR E REFLETIR. 1) O que significa Poder Constituinte? Classifique. 2) Quais as caractersticas do Poder Constituinte Originrio? 3) Fale sobre a titularidade do Poder Constituinte Originrio. 4) O que significa o Poder Constituinte Derivado Reformador? 5) Quais so as caractersticas do Poder Constituinte Reformador? Explique-as. 6) Fale sobre a titularidade do Poder Constituinte Reformador. 7) Qual o rgo estatal (constitudo) para exercer o Poder Constituinte Reformador.

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