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CURSO DE DERECHO NOTARIAL

Anotaciones efectuadas durante et cursado de la Especializacin en Derecho Notarial, realizada en 2008 en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional de! Litoral.

Autor: Augusto Diego L A F F E R R I E R E

Nogoy (Prov. Entre Ros) - 2 0 0 * .

Augusto Diego LAFFERRIERE

Abogado especialista en Derecho Notarial (Universidad Nacional del Litoral). Msteren Relaciones Internacionales (FLACSO Argentina 2002/2003). Ex asesor jurdico de la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin (2002/2003). Ex asesor jurdico de la Convencin Constituyente de Provincia de Entre Ros (2008),

CURSO DE DERECHO NOTARIAL

Anotaciones efectuadas durante el cursado de la Especializacin en Derecho Notarial, realizada en 2008 en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional del Litoral.

2008

Lafferriere, Augusto Diego Curso de derecho notarial : anotaciones efectuadas durante el cursado de la especializacin en derecho notarial (FCJS- UNL 2008), 1a ed. - Entre Ros: el autor, 2008. I nternet. ISBN 978-987-05-5373-1 1. Derecho Notarial. I. Ttulo CDD 347,016
Fecha de catalogacin: 28/10/200K ISBN 978-987-05-5373-1

9II789870II553731II "Curso de Derecho Notarial" Primera Edicin - 2008 ISBN: 978-987-05-5373-1 Id. Ed. Lulu.com: 4571477 Copyright 2008 - Augusto Diego Lafferriere Autor y Editor: Augusto Diego Lafferriere augustolafferriere@gmail.com Editado por el sistema Impreso por Demanda Solicitar en http://stores.lulu.corneaugustolafferrere San Martn N 654 - Nogoy (E3150FJN) Provincia de Entre Ros - Repblica Argentina Queda hecho el depsito que establece la Ley 11.723 Libro de edicin argentina No se permite la reproduccin parcial o total, el almacenamiento, el alquiler, la transmisin o la transformacin de este libro, en cualquier forma o por cualquier medio, sea electrnico o mecnico, mediante fotocopias, digitalizacin u otros mtodos, sin el permiso previo y escrito del editor. Su infraccin est penada por las leyes 11.723 y 25.446.

NDICE

NDICE DE ABREVIATURAS

19

PRLOGO CAPTULO i Derecha Nntarial 11. Fl derecho notarial a) Concepto b) Criterios de definicin 1.2. Contenido a) Clases de normas b) Evolucin c) El sistema del derecho notarial 1.3. Autonoma a) Clases b) mbito social y acadmico c) Notariado latino LA Fuentes I.5. Formas jurdicas. Clases y Funciones a) La forma como vehculo del pensamiento b) Neo formalismo c) La forma notarial d) Clasificacin de la forma I 6 El Acto Notarial a) Concepto b) Estructura c) Caracteres d) Requisitos esenciales de validez. Efectos e) Requisitos de eficacia 1- La idoneidad del objeto 2- La competencia del rgano 3- La legitimidad del rgano 4- La habilidad y legitimacin del agente 5- La causa del acto notarial 6- La forma f) Colofn CAPTULO IL E documento jurdico

21 22 23_ 23 24 25 25 25 26 27 27 27 28 28 29 32 32 33 34 25_ 36 39 39 39 40 40 42 42 42 43 43 45

11.1- Concepto a) Clasificacin b) Documentos e instrumentos c) Documento juridico II.2. Elementos a) La corporalidad del documento b) El autor del documento c) El contenido del documento H-3. Clases IL4. El d o c u m e n t o privado a) Concepto b) Formalidades c) Efectos entre partes y respecto de terceros. Reconocimiento de firmas y fecha cierta II.5. Documentos particulares no f i r m a d o s H.6. Documentos electrnicos a) El documento informtico b) Caractersticas 1-Corporalidad 2- Autor 3- Firma c) Riesgos del documento electrnico II 7. Firma digital a) Los certificados b) Autoridades certificantes 11.8. El d o c u m e n t o pblico a) Concepto b) Requisitos comunes a todos los instrumentos pblicos .... 1- Autorizacin 2-Competencia material 3-Competencia territorial 4- Legitimacin o competencia personal 5- Formalidades. Clases CAPITULO III Fl rinnumr>ntr> notarial 1111 Concepto 111.2. Naturaleza jurdica 111.3. Elementos corporales a) Base escrituraria

45 45 47 47 42 47 49 49 5Q 5Q 50 51 52 54 55. 55 56 56. 5S 56. 57 51 58 58 59. 60 61 61 62 64 65 6 _ Z 71 Zl II 72 72

b) Grafa. Aspectos estticos y dinmicos 111.4. Elementos personales a) Autor b) Sujetos instrumentales: comparecientes y otorgantes (escrituras) c) Requirentes y requeridos (actas) 111.5. Clasificacin de los d o c u m e n t o s notariales CAPITULO IV. La Escritura pblica IV.1. Concepto IV.2. Naturaleza jurdica IV.3. Elementos corporales a) Protocolo notarial 1- Concepto 2- Sistemas de formacin del Protocolo 3- Unidad 4-Contenido 5- Propiedad 6- Habilitacin 7-Apertura y Clausura 8- Foliatura 9- ndice 10-Conservacin y custodia 11- Secreto ds Protocolo . 17- Archivo 13- Reconstruccin b) Grafa c) Firma 1- Firma a ruego 2- Impresin digital d) Firma y sello del notario e) Idioma 1- Otorgantes que no saben ei idioma nacional 2-Mudos y sordomudos CAPTULO V. La Escritura pblica (continuacin) V.1. Flementos personales a) Titulares b) Sujetos negocales (partes)

72 72. 73 74 75 7_ 79 7 _ 9 _ 79 80 80 8Q 81 81 SI 82 82 82 82 83 83 03. 83 83 34 84 85 85 85 36 86. 86 89 89 89 90

c) Sujetos instrumentales (comparecientes) V.2. Intervencin notarial a) El nombre propio 1- Menores ?- Fmancipados 3- I os inhahilitarins .... 4- Sociedades comerciales b) El nombre ajeno c) Distintos supuestos 1-Poder Irrevocable 2- Poder post mortem 3- Mandato con vigencia post mortem d) Documentos habilitantes. Evolucin legislativa... e) Acreditacin documental y por notoriedad CAPITULO VI. La Escritura pblica (continuacin) VL1. Rogatio o requerimiento a) Concepto 1- Principio de intervencin notarial 2- Causas legtimas para no actuar b) Efectos VI.2. Audiencia a) Concepto b) Actos simples que integran la audiencia 1- I a comparencia 7- I a lectura de la escritura 3- El otorgamiento de a escritura 4. La suscripcin de la escritura 5. La autorizacin por el notario VI.3. Requisitos formales a) Unidad de acto 1-Tradicional y moderno. Evolucin 2-Testamento y unidad de acto b) Fe de conocimiento 2- Alcances: identificacin, individualizacin 3- Medios supletorios
VL4. Clases de escrituras p b l i c a s 1- Concepto 4- Ffectos j u r d i c o s ...

9 91 91 9_1 92 94 95. 95 97 9Z 97 98 100 101 103 103 104 104 105 106 106 108 108 108 111 111 112 113 113 113 114 114 114
115 9

115 116 120

120

a) Clasificacin por el negocio que instrumentan..., b) Clasificacin por la finalidad c) Clasificacin por la interferencia con el negocio que contiene 1-Constitutivas .. 2- De reconocimiento 3- De elevacin a escritura pblica 4- De protocolizacin e) Clasificacin por el modo de otorgamiento f) Clasificacin por el carcter de los intervinientes. CAPITULO VII Actas notariales VII.1. Concepto VII.2. Fundamento legal a) Concepto Vll.3. El hecho histrico. Distintos supuestos V1I.4. Actas y actos ilcitos VII.5. Principio de matricidad a) Formalidades Vll.fi. Flementos personales a) Notario 1- Narracin y redaccin. Distincin de la labor del notario b) Requirentes y Requeridos c) Testigos y auxiliares d) Diferencia con las escrituras VII.7, Distintos tipos de actas a) Actas de protocolizacin 1- Clases de protocolizacin ?- Protocolizacin legal 4- Protocolizacin privada o particular b) Actas de protesta y protesto cambiarlo c) Actas de notificacin d) Actas de notoriedad e) Actas de subsanacin f) Actas de depsito g) Actas de entrega de testamentos cerrados h) Otras clases de actas
1- Prntp^tn riamhiarin 3- Protocolizacin judicial

121 121 122 122 123 123 123 124 125

125
126 127 128 129 129 131 132 132

133 134 134 135 136 136 137 137 140

141 141
145

146 148 150 151 152

CAPITULO VIH. Documentos extraprotocolares VI 11.1. Concepto VIII.2. Fundamento legal a) Formas de registracin VIII.3. Clases a) Certificados. Concepto VIII.4. Registracin de la actuacin extraprotocolar a) Formalidades b) Clases de certificados 1- Certificados de Autenticacin de firmas e impresiones digitales 2- Certificacin de firmas y documentos tota! o parcialmente en blanco 3- Documento en otro idioma 4- Certificados de autenticacin de impresiones digitales 5- Certificados de existencia de personas... 6- Certificados de existencia de fotografas y reproducciones V1II.5. Principio de comunicacin del documento notarial a) Modalidades b) Traslados notariales c) Copias. Distintas clases. Efectos 1- Primer copia
2- Ulteriores copias

155 15 15Z 158 15fi 159 159 159 159 160 161 161 162 162 162 163. 164 164 165 166 167
16Z

3-Copias simples 4-Testimonios

1R9 169. 170 172 172 172 174

173 174

CAPITULO IX. Eficacia del documento notarial IX.1. Distintos aspectos IX.2. Eficacia probatoria del instrumento pblico en el Cdigo Civil a) Autenticidad subjetiva, corporal e ideolgica 1- Autenticidad subjetiva o de autor
7- Aiitpntir.idad corporal 4- Proteccin civil rifil documento

3- Proteccin penal del documento

5- Autenticidad ideolgica o de contenido... b) Contradocumento

176 176

IX.3. Ejecutoriedad del d o c u m e n t o notarial a) Titulo ejecutivo IX.4. Eficacia constitutiva a) Acto jurdico y forma 1- El documento notarial es forma del acto notarial 2- El documento notarial es constitutivo del acto o negocio jurdico de las partes 3- El documento notarial es constitutivo del derecho subjetivo b) Conversin formal y sustancial de actos jurdicos IX.5. Eficacia de trfico a) Titulo suficiente, ttulo formal y justo titulo b) Ttulo y documento notarial c) Estudio de ttulos. Distintas concepciones 1X6. Efectos registrales. ... a) Obligacin de inscribir b) Principio de retroprioridad (tutela in itinere) c) Anotacin preventiva d) Estabilidad jurdica de los derechos e) Publicidad registral 1- Legitimados 2- Clases de documentos inscribibles 3- Requisitos f) Prioridad indirecta IX.7. Circulacin del d o c u m e n t o notarial a) Circulacin del documento notarial dentro de la provincia b) Circulacin del documento notarial dentro del pas c) Circulacin del documento notarial fuera del pais 1- Documento notarial nacional que deba salir del pas 2- Documento notarial extranjero que deba ingresar al pas d) Colofn CAPITULO X. Invalidez del documento notarial X.1. Concepto

178 179 129. 180 180 181 183 184 185. 186 186 188 188 188 189 189 190 190 190 191 191 191 193 193 193 193 196 196 1S9_ 199 199

a) Ineficacia y nulidad 201 X.2. Nulidad formal 201 a) Nulidad de los instrumentos pblicos 203 b) Nulidad de las escrituras pblicas. Tipificacin... 204 1-Tiempo y lugar 205 ?- Nnmhre de los otorgantes 205 3- Firma de las partes c) Nulidad de los testamentos por acto pblico 206 Tipificacin 2QZ d) Clasificacin de las nulidades 207 1-Actos nulos y anuables 207 2- Nulidad absoluta y relativa 208 3- Nulidad manifiesta o no manifiesta 208 4- Nulidad total o parcial 206 X.3. Inexistencia del d o c u m e n t o notarial. Supuestos... 209 X.4. Efectos de la nulidad de los actos jurdicos 209 a) Entre partes y respecto a terceros 210 b) Terceros adquirentes de buena fe c) Estudio de ttulos de buena fe. Distintas 211 concepciones 212 X.5. Confirmacin de actos jurdicos 213. a) Requisitos de la confirmacin 213 b) Diferencias con la ratificacin 215. CAPITULO XI. Fe pblica * 215 XI.1. Fe pblica 215 a) Etimologa 216 b) Concepto jurdico de fe pblica 217 c) Imperatividad 217 d) Fundamento 219 e) Clases 219 1-Fe pblica confianza 219 2-Fe pblica como calidad 220 3- Fe pblica como atribucin de poderes... 221 XI.2. Fines 221 XI 3 Requisitos 222 a) Creencia, calidad y Atribucin de poderes 223 XI 4 Clases 224 a) Fe pblica notarial. Concepto 225 b) Fundamentos 225 c) Caracteres 225

XI.5, Fe pblica notarial y d o c u m e n t o a) Aspectos que comprende b) Accin penal de falsedad. Efectos 1- Falsedad material (292 CP) 2- Falsedad ideolgica (293 CP) c) Accin civil de falsedad. Efectos CAPTULO XII. Funcin notarial XII.1. El notario a) Concepto de funcin notarial b) Caracteres 2- Carcter precautorio 3- Carcter imparcial 4- Carcter pblico 5- Carcter tcnico XII.2. Naturaleza jurdica a) Doctrina del 1 Congreso Internacional del Notariado latino XII.3, Fines y f u n c i o n e s a) Certeza jurdica b) Forma c) Ejecutoriedad XII.4. Competencia notarial. Anlisis. Derecho comparado a) Competencia territorial ?- Fundamentos . , b) Competencia personal 1- Naturaleza jurdica de esta prohibicin.... 2- En materia testamentaria XII.5. La llamada "jurisdiccin voluntaria". Sistemas
legales 1- Carcter j u r d i c o

225 227 228 230 230 233 233 233 233 234 23_5 236 236 236 237 237 239 240 240 241 241 243 244 245
234

233

i - sistemas

212

245 247 24Z 248 248 248 249 249

CAPITULO Xlli. El agente de la funcin XIII.1. Aptitudes, incapacidades e incompatibilidades.. a) Legislaciones provinciales 1-Aptitudes 2- Incapacidades 3- Incompatibilidades

XIII.2. Ejercicio de la f u n c i n a) Clases de notariado b) Sistemas abiertos y cerrados c) Libertad de ejercicio X1II.3. Acceso al ejercicio de la funcin notarial a) Sistemas y legislaciones. Evolucin b) Requisitos para el acceso 1- Condiciones personales 2- Condiciones intelectuales 3- Condiciones morales 4- Requisitos objetivos Xill.4. Incapacidades inhabilitantes e
incompatibilidades

249 250 250 250 251 251 251 252 252 253. 254

a) Inhabilitados 255 1-Incapaces de hecho 255 2- Procesados en sede penal 255. 3- Condenados penalmente 256 4- Profesional destituido de su funcin ?56 5- Fallidos y concursados no rehabilitados... 256 b) Incompatibilidades 256 1- Principio 25Z 2- Fxcepcinnes 25Z 3- Fundamento 256 XIII.5. Registro notarial 258 a) Creacin 258 b) Designacin de notarios 259 c) Propiedad de registros notariales 259 XIII.6. La adscripcin 26 a) Naturaleza y rgimen de adscripto 260 b) Subrogancia 263 CAPITULO XIV Relaciones notariales 263 XIV.1. Origen y clases 263 XiV.2. Relaciones de notario c o n los requirentes 263 a) Origen 264 b) Naturaleza jurdica 265 c) Derecho y obligaciones reciprocas 265 1-Deberes 269 2- Derechos 270 XIV 3. Eleccin del notario 270 a) Criterios 270

254

b) Casos c) Legislacin d) Sistemas de reparto del trabajo oficial XlV.d. Relaciones del notario c o n el Estado a) Derechos y obligaciones b) Sistemas XIV.5. Relaciones del notario con el Colegio de Escribanos, Superintendencia y colegas XIV.6. Etica profesional y deontologa notarial CAPTULO XV. Organizacin del notariado

270 271 271 222 272 272 273 2ZZ

2ZZ XV-1. Distintos sistemas 278 XV.2. Colegiacin a) Naturaleza jurdica y caracteres. Legislaciones 279 provinciales 280 b) Potestades de los colegios 281 c) Organizacin de los colegios d) Otras formas de organizacin del notariado 282 (asociaciones, gremios) 282 XV.3. Organizacin provisional del notariado 282 a) Cajas. Beneficios 283 b) Administracin de las Cajas 283 XV.4. Organizacin nacional del notariado 284 a) Consejo Federal del Notariado argentino 284 b) Caractersticas 284
1- Miembros 7- Autoridades 3- Carcter 284. 285 285

4- Funciones XV.5. Organizacin internacional del notariado XV 6. Unin internacional del notariado latino a) Origen b) Carcter y funciones c) Principales organismos XV.7. Organismos cientficos del notariado a) Academia Nacional del Notariado b) Universidad Notarial Argentina CAPITULO XVI. Responsabilidad XVI.1. Fundamentos y clases del notario

285 286 286 286 287 288 288 288

291 291

291

a) Concepto b) Clases 1- Responsabilidad objetiva 2- Responsabilidad subjetiva c) Factor de atribucin 2- Atribucin objetiva XVI.2. Responsabilidad civil del notario a) Naturaleza jurdica: contractual y extracontractual b) Obligaciones de medios y resultados. Criterios. Jurisprudencia. Casos XVI.3. Responsabilidad penal a) Delitos vinculados al ejercicio de la funcin
notarial ?- Fstafa 1- Atribucin subjetiva

292 292 292 293 293 294. 295 296 296 297 298
297 299. 293

1- Falsedad ideolgica y material

3- Destruccin o supresin de documentos.. 300 4- Violacin del secreto profesional 300 5- Omisin de funcionario pblico 301 6- Otros casos 301 XVI.4. Responsabilidad administrativa a) Incumplimiento de obligaciones y deberes 301 fiscales 303 b) Infraccin a los deberes formales c) Ley penal tributaria. Leyes referentes al lavado 303 de dinero 303 1- Ley penal tributaria 304 2- Leyes referentes ai lavado de dinero 306 XVI.5.-Responsabilidad profesional 307 a) Organismos que la juzgan 307 1- El Tribunal de Superintendencia b) Procedimiento, facultades y sanciones 309 disciplinarias 309 1- Clases de sanciones 39_ 9- Procedimiento 310 3- Aplicacin de sanciones 311 NORMATIVA CITADA 311 a) Nacional 311 1- Constitucin y Cdigos 311 2- Leyes 311

3- Decretos leyes y Decretos b) Provincial 1- Santa Fe c) Internacional extranjera BIBLIOGRAFA

2Fntre Ros

311 311 312 312 y 313

....

GENERAL

NDICE DE ABREVIATURAS
ADN Anteproyecto ap. art. B.O. ce. CC CIF cm. CN CNPE CPCCN CPCCSF CPCCER CPER CUIL CU1P CUIT Dec DL DNl ej. cido desoxirribonucleico Anteproyecto de Ley de Documentos Notariales Apartado Articulo Boletn Oficial de la Repblica Argentina concordantes Cdigo Civil Clave de Identificacin Fiscal centmetros Constitucin Nacional Cmara Nacional en lo Penal Econmico Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Entre Ros Constitucin de la Provincia de Entre Ros Clave nica de Identificacin Laboral Clave nica de Identificacin Personal Clave nica de Identificacin Tributaria Decreto Decreto Ley Documento Nacional de Identidad Ejemplo

ER etc. inc. LOT MERCOSUR modif. ONG ONPI PH RENAPER RR.EE. S.A. SF ss.

Provincia de Entre Ros Etctera Inciso Ley Orgnica de Tribunales de la Provincia de Santa Fe Mercado Comn del Sur modificado Organizacin no gubernamental Oficina Notarial Permanente de Intercambio Propiedad Horizontal Registro Nacional de las Personas Relaciones Exteriores Sociedad Annima Provincia de Santa Fe subsiguientes

PRLOGO

Esta obra fue concebida con un objetivo simple: servir de gua orientativa al estudiante que se inicia en el mbito del derecho notarial. Fue escrita durante el cursado de la especializacin en Derecho Notarial que dicta la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, de la Universidad Nacional del Litoral (Santa Fe, Argentina), en 2008. Portal motivo, est redactada en un nivel bsico, sin citas abundantes, basada principalmente en apuntes tomados durante el cursado y cita directa de los textos legales, con transcripcin textual de los artculos bsicos que rigen cada tema, y la subdivisin de cada uno de ellos en ttulos y subttulos para facilitar de tal manera la rpida bsqueda de la respuesta a cada interrogante planteado. Con el mismo fin, seguimos el programa de Derecho Notarial dado por la ctedra del posgrado de la Especializacin en Derecho Notarial de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales (FCJS) de la Universidad Nacional del Litoral (UNL), conformada por los Escribanos Eduardo CURSACK, Rodolfo FRONTERA, Benjamn PIN, y dems profesores colaboradores del mismo; as como los programas de las asignaturas "Derecho Notarial I y II (Parte Terica)", de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica (FDCP) de la Universidad Catlica de Santa Fe (UCSF). aprobado por Res. 118 de fecha 20 de junio de 2001, vigente desde el ao 2001, para la carrera de Notariado. La lectura de este trabajo no reemplaza la lectura de la bibliografa obligatoria establecida por la ctedra. La bibliografa consultada ha sido en primer trmino la propia legislacin, que

muchas veces se transcribe con un objetivo de autosuficiencia de la obra. Tambin se consultaron lecturas bsicas de doctrina (vase la seccin Bibliografa General) cuyo estudio se sugiere para una profundizacin de cada tema en particular, asi como de las obras que son citadas al pie durante el desarrollo de cada tema Finalmente, no podemos desconocer las fuentes no formales consultadas, como los comentarios de los acadmicos durante el cursado, y debates con colegas del posgrado sobre temas puntuales. Con la colaboracin que los lectores nos brinden, a travs de sugerencias que recibamos, esta primera edicin del Curso ser revisada y mejorada, y tales adendas sern volcadas en las prximas ediciones. Esperamos, pues, contribuir con este trabajo a una amena y sistemtica introduccin por parte del lector, al estudio del derecho notarial. Augusto D. Lafferriere
Nogoy (Prov Enre Ros), 23 c t e dictBmbtv de 2008

CAPTULO I DERECHO NOTARIAL.

1. El derecho notarial, a) Concepto, bj Criterios de definicin. 2 Contenido, a) Clases de normas, b) Evolucin, c) El sistema del derecho notarial 3. Autonoma a) Clases, b) mbito social y acadmico, c) Notariado latino. 4. Fuentes. 5. Formas jurdicas. Clases y Funciones, a) La forma como vehculo del pensamiento, b) Neo formalismo, c) La forma notarial, d) Clasificacin de la forma 6 El Acto Notarial, a) Concepto b) Estructura, c) Caracteres, d) Requisitos esenciales de validez Efectos, e) Requisitos de eficacia. 1- La idoneidad del objeto. 2La competencia del rgano. 3- La legitimidad del rgano. 4- La habilidad y legitimacin del agente. 5- La causa del acto notarial, 6- La forma, f) Colofn.

1.1. El derecho notarial. t.1.a) Concepto. Desde el punto de vista ontolgico, es decir del "ser", se predica la unidad del Derecho. Pero desde el punto de vista del ''conocimiento", se lo divide en ramas (civil, comercial, laboral, etc.), cada vez con mayor intensidad. El fenmeno notarial es un tema de raz filosfica (Kant). Como objeto de conocimiento, el derecho notarial est compuesto por todo aquello que es perceptible a travs de nuestros sentidos desde que ocurre, como por ejemplo las leyes, los registros, los escrbanos, las escrituras, etc. Se lo define, pues, como el conjunto de normas que regulan sistemticamente el fenmeno notarial, las cuales se encuentran dispersas en el ordenamiento jurdico vigente .
1

El Derecho Notarial tiene, en principio, tres elementos: el subjetivo (agente notarial o escribano), el objetivo (documento

Al respecto, basta con observar la enumeracin de normas que efectuamos en la Seccin "Normativa Citada", al finalizar la presente obra.
1

notarial del que se trate) y el dinmico {la tcnica notarial empleada). De tal modo, el derecho notarial es el conjunto de normas que desarrollan y reglamentan la funcin notarial desde el punto de vista subjetivo (del agente), objetivo (del documento), y dinmico (de la tcnica notarial). En otros trminos, el derecho notarial es el conjunto de normas que regulan subjetiva, objetiva y dinmicamente la funcin notarial. i.1.b) Criterios de definicin. Los criterios utilizados para definir el derecho notarial son los siguientes: a) Criterio funcionalista (SAVATIER): lo ve desde la sociedad, cmo se desempea el notario en la sociedad, su funcin, y estudia tambin la relacin entre el notario y el cliente . b) Criterio procesalista (DONA): ante el notario, existe un procedimiento para llegar a la conclusin de un acto autntico, que no dirime un conflicto, sino que eleva la voluntad de las partes",
2

c) Criterio formalista (NEZ LAGOS ): el derecho notarial es un conjunto de normas que regulan las formalidades de la forma. Crtica: descuida otros aspectos del notariado, se queda slo con el polo formal y se olvida de la funcin de asesoramiento y la de garantizar la eficacia.
4

d) Criterio finalista: tiene dos vertientes; 1) Publicista, en el derecho notarial lo importante es la autenticidad. Crtica: es demasiado estrecho, porque se olvida de la funcin de asesoramiento privatista, y es demasiado amplio porque tambin hay otros profesionales que autentican; 2) Privatista, cautelar y tutelar los intereses privados.
Vase SAVATIER, La profession librale, p.317, donde afirma que la relacin notarial es un mandato o contrato Innominado, en los lmites de lo que denomina su 'rol oficial".
3 4

DONA, Elementi di diritto notarile, 2da edicin, Miln, Italia, 1934, NEZ LAGOS, Rafael, Los esquemas conceptuales de! instrumento Ed. Universidad Notarial Argentina, La Plata, Argentina, 1967.

pblico,

e) Criterio enciclopdico (OLAVARR1A TEVEZ): Comprende la teora de la funcin notarial, la teora del documento notarial, la organizacin del notariado y la historia del notariado. Crtica: la historia no es parte del derecho notarial. D'ORAZI FLAVONE nos brinda un criterio integrador: el acto notarial fundamentalmente es la idnea adecuacin de paradigma negocial concreto {lo que quieren las partes) al paradigma negocial legislativo abstracto (el querer tipificado por la norma). Podemos afirmar, as, que el derecho notarial es el conjunto de normas que regulan la institucin notarial subjetiva, objetiva y funcionalmente. 1.2. Contenido. l.2.a) Clases de normas. El contenido del Derecho Notarial est formado por las normas jurdicas notariales. Existen tres tipos de normas: a) Orgnicas: son aquellas que reglamentan la funcin notarial desde el punto de vista subjetivo (son orgnicas porque regulan al rgano notarial). Regulan la funcin notarial. Estn contenidas en las leyes locales (provinciales). b) Formales: son aquellas que regulan las formalidades de la forma. Se encuentran en nuestro Cdigo Civil (en adelante, CC) y en la Ley Orgnica de Tribunales (en adelante, LOT) y Leyes provinciales. c) Sustanciales: son aquellas que regulan la relacin del notario con los particulares y con el Estado. Son normas que regulan tres relaciones: a. Entre el escribano y el cliente , b. Entre el Escribano y el Estado, c. La responsabilidad del escribano frente al cliente y al Estado.
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Sobre la relacin notario - cliente, y su naturaleza jurdica, puede consultarse LARRAUD, Rufino, CLfrso de Derecho Notarial, Buenos Ares, p. 655 y ss.

l.l.b)

Evolucin. Segn el criterio antiguo, el Derecho Notarial tambin comprenda el contenida sustancial o de fondo. Era un criterio ms amplio que el actual. El espaol MENGUAL Y MENGUAL, abarcaba en su criterio a la parte material y a la formal: a) Material o sustancial: 1. Subjetiva (todas las normas referidas a los sujetas, como por ejemplo capacidad, representacin, etc.); 2. Objetiva {los actos jurdicos, como por ejemplo la compraventa, la permuta, la donacin, el mandato, etc.). b) Formal: 1. Subjetiva (se refera a los requisitos para el ingreso al Notariado, como las cuestiones del Colegio, la matrcula, etc.); 2. Objetiva (lo referente al documento notarial). El derecho notarial como rama de estudio del derecho fue desprendindose de lo que ya no era necesario, como el derecho sustancial en su totalidad, e incorpor algunos institutos (ej. La teora del acto notarial, la teora de la fe pblica, etc.). As, las partes del derecho notarial seran dos: un derecho notarial objetivo (se ocupa de los documentos y lo relacionado), y un derecho notarial subjetivo (se ocupa del agente notarial y lo relacionado). I.2.c) El sistema del derecho notarial. Para que un conjunto de normas formen un sistema, deben presentarse dos caractersticas: a) Homogeneidad, pues las normas tienen que tratar de un mismo tema, ser semejantes aunque no iguales; y b) Coherencia, pues las normas deben presentar relaciones de fundamentacin y subordinacin (KELSEN) . Las normas del derecho notarial presentan estas dos caractersticas, y por ello podemos afirmar que forman un sistema.
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KELSEN, Hans, Teora pura del derecho, traducido al espaol, Buenos Aires.

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1.3. Autonoma. 1.3.a) Clases. Hay tres clases de autonoma : a) Didctica: pues se ensea como carrera propia de posgrado; b) Legislativa: es una autonoma que en Argentina no tiene el derecho notarial, en el sentido de reunin en una ley o en un cdigo, sino que contamos con normas dispersas. Si bien nuestras normas tienen coherencia, no hay un cuerpo orgnico que lo rena todo. Adems, sera difcil lograr esto en nuestra materia, siendo nuestro sistema de gobierno federal (1 CN), acorde al cual todo lo que es polica de las profesiones es de competencia provincial (121 CN).
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c) Cientfica: para que una rama del derecho sea cientficamente autnoma, se requieren tres elementos: normas propias (legislacin), materia propia (contenido), y principios propios (directrices) .
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I.3.b) mbito social y acadmico. Hay que distinguir dos cuestiones: por una parte, la existencia del Derecho Notarial se da en la sociedad. As, el fenmeno notarial tiene los siguientes factores: las normas (elemento normativo), la funcin notarial o agente notarial (elemento subjetivo), y los documentos notariales (elemento material). Por otra parte, la autonoma del derecho notarial, es un tema de conciencia de los hechos mencionados supra, en cuanto organizacin del estudio de lo normativo, lo subjetivo y lo material, con principios y mtodo. Es la reflexin sobre esos elementos de hecho. Es ir construyendo, ir clasificando, etc. dos elementos:

Sobre la autonoma del derecho notarial, vase FRONTERA, Rodolfo, Autonoma del derecho notarial, en Gaceta del Notariado, Secc Doctrina, p. 399 y ss. Sobre la autonoma del derecho notarial, vase D'ORAZI FLAVONE, Mario, La autonoma del derecho notarial, Separata de Estudios en memoria de F. Vasa tli.
7 e

a) La Materia propia! toda la teora del documento y de la funcin notarial y las normas que las regulan, y b) Principios propios, pero no exclusivos, como lo son: inmediacin {993 CC), imparcialidad (985 CC), fe pblica (confiere autenticidad, verdad impuesta, 993-995 CC), matricidad (el original queda en poder del escribano, lo que circula es la copia), comunicacin (la entrega de la copia), conservacin {del protocolo por parte de! escribano por dos aos y luego por el Estado), legalidad (hay que cumplir con todas las formalidades de la ley, lo que otorga la validez al documento), y legitimidad (con la que se otorga eficacia). I.3.C) Notariado latino. El notario latino se involucra en los efectos jurdicos del negocio. COUTURE crea que la fe pblica era un principio exclusivo del notariado, pero no lo es, pues la fe pblica es compartida por otros funcionarios adems del notario. Nuestro derecho notarial tiene autonoma, porque tiene legislacin, materia y principios propios, que organizan lo normativo, lo subjetivo y lo material de esta rama del derecho, 1.4. Fuentes. Las fuentes del derecho notarial pueden ser formales (leyes, decretos, tratados, etc.), o bien materiales {hechos histricos, sociales, etc. que empujan al hombre a legislar sobre determinadas materias; as como congresos, jornadas, consultas, etc.). Dnde se ubica esta rama del derecho? Los campos det derecho son pblico y privado, y tambin de fondo y de forma. Los criterios de ubicacin son los siguientes: a) La doctrina espaola mayoritaria, sostiene que el derecho notarial es instrumental y pblico, b) El criterio privatista, sostiene que es derecho privado, c) El criterio intermedio, afirma que es una mezcla de caracteres publicsticos y privatsticos.

En s, las ubicaciones dependen de la opinin que se tenga de la naturaleza de la funcin del notario. a) Para algunos autores, la profesin es pblica y el notario es funcionario del Estado. b) Para otros, pues, es una profesin eminentemente privada y el notario es un profesional del derecho. c) Para una tercera opinin, intermedia, el notario es un profesional del derecho que se encuentra a cargo de una funcin pblica, pero sin ser un funcionario, y sin formar parte del aparato administrativo del Estado, El derecho notarial es una unin de intereses pblicos y privados. Es una rama del derecho con un perfil propio que no se puede ubicar en el derecho pblico ni en el privado. En el caso de la conversin formal (987 CC), por ejemplo, el acto pblico cae, pero sigue vigente el acto privado. Mientras que en la conversin sustancial (1185 CC) el contrato privado sigue vigente, si bien cambian sus efectos (se transforma en una obligacin de hacer, de escriturar) .
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1.5. Formas jurdicas. Clases y Funciones. El acto humano proviene de la voluntad con conocimiento previo del fin. As, el acto humano tiene dos elementos: la voluntad de hacerlo, y el conocimiento previo del fin. El Derecho es un acto humano social. El acto social es el acto humano por el que se participa algo a alguien por medio de un signo exterior. El signo exterior es la forma, elemento esencial del acto jurdico. "Ningn hecho tendr carcter de voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste" (913 CC). Los actos formales tienen forma tasada, y los actos no formales tienen una forma que las partes eligen libremente (914 CC). Los signos exteriores por los que nos manifestamos

Sobre conversin formal y sustancial del acto, vase Ap IX 4b, formal y sustancial de actos jurdicos.

Conversin

pueden ser gestuales, orales o escritos {917 CC), slo por excepcin el silencio implica un efecto jurdico (919 CC), La funcin de la forma es ser vehculo del pensamiento. La grafa, para ello, debe tener ciertas caractersticas: visibilidad, expresividad, y recognoscibiidad. La forma tiene sus ventajas: implica una reflexin sobre el acto a realizar, tiene una funcin probatoria, y posibilita el conocimiento de los terceros sobre el acto, adems de brindar certeza y seguridad jurdica a las partes. Segn el 973 CC, la forma es definida como las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico. El acto jurdico es el acto humano social que se cumple dentro de la esfera de lo licito, por el cual ese algo que se participa al otro, es crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos (944 CC). Por qu un acto humano es jurdico? Porque se cumple bajo la gida de una norma jurdica, de donde surge que el comportamiento humano (acto) es pasible de determinacin por una norma que lo eleva a la categora de jurdico. La materia es el acto humano y la norma que lo califica y determina como jurdico es la forma. Materia sera todo lo que es capaz de recibir alguna determinacin, en nuestro caso sera el acto humano. Y forma sera el principio determinante, la norma jurdica. Este acto antes de ser jurdico debe ser social, y antes de ser social debe ser humano. Dicha anterioridad transcurre en el campo lgico. El concepto de acto jurdico es universal, porque abarca un sinnmero de actos concretos que realiza el hombre en su vida cotidiana. Materia y forma, potencia y acto, no son lo mismo, si bien se parecen. Se relacionan en el sentido de que la materia siempre est en potencia de recibir alguna forma, y la forma al ser recibida por la materia siempre ser una actualizacin de una

potencia. Pero estos co-principios de! ser pertenecen a rdenes diferentes. ARISTTELES y SANTO T O M S hablaban de la "teora hilemrfica" segn la constitucin de los entes. Et hilemorfismo es la teora ideada por Aristteles y seguida por la mayora de los escolsticas, segn la cual todo cuerpo se halla constituido por dos principios esenciales, que son la materia y la forma
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La dogmtica moderna entiende a la forma {hechos exteriores, signo exterior, solemnidades del 973 CC) como un elemento del negocio jurdico, por tanto no puede faltar. No hay acto jurdica sin forma. Las solemnidades, en las que consiste la forma, deben observarse al tiempo de la formacin del acto. Las solemnidades del 973 CC son los hechos exteriores del 914 CC, es decir el vehculo materializado del pensamiento que va del emisor al receptor. Esas solemnidades no son ms que el mismo pensamiento hecho gesto, sonido o grafa, es decir signo del mismo. Entonces es una tautologa, pues, la frase 'al tiempo de la formacin del acto jurdico", porque es una imposibilidad filosfica que el signo del pensamiento, que es puente entre el emisor y el receptor, que anuda la relacin, que perfecciona el acto, sea posterior al acto mismo. Lo que pasa es que el legislador recarg el concepto para distinguir esas solemnidades (la forma jurdica) de otras solemnidades que se exigen a posterior! del acto, para otras finalidades, como por ejemplo la inscripcin registral (que es un procedimiento posterior al acto y cuya finalidad es hacerlo conocido o conocible por la sociedad) o la prueba {que tambin

Santo Toms fue un autor prolfico en extremo, con cerca de 800 obras atribuidas Las dos ms importantes son Summa contra Gentiles (1261-1264), un estudio razonado con la intencin de persuadir a los intelectuales musulmanes de la verdad del cristianismo y, sobre todo, Summa Theologiae, que comenz a escribir en 1265 y dej inconclusa (Microsoft Encarta 2007; Microsoft Corporation).
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es un procedimiento posterior para acreditar ante el juez u otra autoridad la existencia de actos ya formados). La forma, por ser un elemento del acto, le da existencia al mismo. Que luego esa forma, por tener naturaleza sensible (signo exterior) que perdura en el tiempo (grafa), en un momento posterior (prueba) sirva para demostrar la existencia del acto, es una consecuencia lgica y una ventaja de la palabra escrita sobre la palabra oral (esto, por ejemplo, en el caso de un contrato redactado por escrito). 1.5.a) La forma como vehculo del pensamiento. Antes del signo no hay acto, slo pensamientos, es decir acto en potencia. Slo el hombre impulsado por su voluntad y por medio del signo exterior puede traer a la existencia su pensamiento, perfeccionando aquella potencia, transformndola por medio del signo en acto, pero para que ese signo exterior cumpla su funcin de signo del pensamiento, debe cumplir con tres requisitos indispensables: ser perceptible, expresivo, y recognoscible. a) La perceptibilidad del signo deviene de su exterioridad, pero para nuestro derecho positivo en este tema, lo perceptible se reduce a lo audible y visible. b) Expresividad, en el sentido de que el signo en su significado se identifique con el pensamiento del emisor, y c) Ser recognoscible, pues esa misma expresin oral o escrita debe provocar en la conciencia del que oye o lee (el receptor) la misma idea que tuvo el emisor al expresarla. He aqu que los signos, hechos exteriores o solemnidades, cumplen su misin dinmica de ser vehculos del pensamiento que va del emisor al receptor. I.S.b) Neo formalismo. El CC otorga libertad de formas, por lo que las partes pueden elegir del men del 914 CC cualquiera para sus actos

jurdicos, en principio . Pero a pesar de que enfticamente el artculo citado establece una norma de libertad para las formas, las excepciones son muchas, a tal punto que se puede hablar de un formalismo moderado o un neo formalismo, un punto intermedio entre el rigorismo formal del derecho romano y el esplritualismo del Cdigo Napolen.
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Nuestro CC va introduciendo exigencias formales de acuerdo a la trascendencia social de los actos jurdicos concretos. Hay una gradacin en nuestro orden positivo, que va desde los actos o pequeos contratos celebrados verbalmente o gestualmente, pasando por los que deben celebrar por instrumentos escritos privados o privados con fecha cierta, hasta llegar a la exigencia mxima, la escritura pblica, el documento notarial por excelencia. .S.c) La forma notarial. En cuanto al autor de las escrituras pblicas, segn el 997 CC, slo pueden ser hechas por escribanos pblicos, o por otros funcionarios autorizados para ejercer las mismas funciones. Hay actos jurdicos en que la forma de los mismos, sus signos exteriores, sus solemnidades, deben ser realizados por un personaje distinto de los propios agentes del acto. En el caso de las escrituras pblicas, ese es el notario. Pareciera como que hay dos causas eficientes de un mismo acto: el notario, y los propos agentes del acto. Pero en realidad, hay dos actos: el acto de las partes, y el acto del notario. El notario es causa eficiente principal de su acto notarial, que a su vez es causa eficiente instrumenta! del acto de las partes, porque con su acto pone por medio de su tcnica el signo exterior querido por la ley (escritura pblica, en el caso de la compraventa de inmuebles) que actualiza, que trae a la
Sobre la forma jurdica, el neo formalismo, y la forma notarial, puede consultarse FRONTERA, Rodolfo, Qu es el acto notariat?., Ed. de la Cortada, Santa Fe, 2003.

existencia a aquel contrato de compraventa que est en potencia en el querer de las partes, y vive como idea en el orden esencial de las figuras o tipos del CC. Hay que tener en cuenta, pues, que en nuestro sistema cultural signado por el notariado de tipo latino, el notario colabora con la causa eficiente (los agentes) del acto jurdico, no solamente con la forma del acto jurdico, sino tambin con la configuracin misma del negocio jurdico, como lo dijera D'ORAZI FLAVONI, sintetizando la actividad del notario en dos fases inescndbles: una como funcionario pblico, la de documentar, y otra como profesional del derecho, que consiste en la idnea adecuacin del paradigma negocial concreto al paradigma abstracto legislativo. 1,5,d) Clasificacin de la f o r m a . Los actos pueden ser formales (forma tasada) o no formales. En principio, rige la libertad de formas (974 CC). Adems, pueden ser gestuales, orales o escritos {en este ltimo caso, pueden ser autgrafos o hetergrafos, que son aquellos hechos por un tercero, como por ejemplo el notario). Cuando el CC o las leyes especiales no designen forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las formas que juzgaren convenientes (974 CC). De acuerdo a la funcin que cumple la forma, los actos pueden ser: formales ad solemnitatem (si no se cumple con la forma exigida por la ley, no existen, ej, 1810 CC, Donacin de inmuebles ); formales ad probationem (donde la forma es exigida para poder probar el acto, si bien el acto existe aunque no se siga la forma legal no es pasible de ser probado); y no formales (libertad de formas).
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Deben ser hechas arte escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de nulidad: 1 - Las donaciones de bienes inmuebles; 2 Las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias. Respecta de los casos previstos en este articulo no regir el artculo 1185. Las donaciones al Estado podrn acreditarse con las constancias de actuaciones administrativas (1810 CC).
i ;

La forma es un elemento esencial del acto. En cambio, la prueba es un hecho posterior al acto. Lo que pasa es que la forma puede cumplir una funcin probatoria. La publicidad, por su parte, al igual que la prueba, es un hecho posterior que produce principalmente la oponibilidad a terceros. Segn GUASTAVINO, los actos pueden ser: a) Formales o solemnes: absolutos (1810 CC, la omisin de la forma no da ningn derecho; no se aplica la conversin sustancial del 1185 CC *), y relativos (los dems contratos, donde la omisin de la forma trae aparejado el efecto de la conversin sustancial del 1185, salvando as el inters de las partes).
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b) No formales: absolutos (las partes quedan en libertad absoluta para elegir libremente la forma, 974 CC, sin exigirse forma para la prueba; no quedan prcticamente contratos de este tipo en la actualidad), y relativos (exigen alguna formalidad para su prueba, ej. 1193 CC ).
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1.6. El Acto Notarial. El instrumento pblico contiene dos actos: el acto notarial (o acto del notario), y el acto de las partes (o negocio jurdico). CARMINIO CASTAGNO hace una distincin entre persona, rgano y agente, pues suele confundirse rgano con agente. Los notarios, como personas fsicas, son agentes del rgano "Registro de Contratos Pblicos" (ej. con asiento en la ciudad de Santa Fe). El agente es el notario, persona fsica, que es titular del rgano registral.

Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado por las parles o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica (1185 CC).
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Los contratas que tengan por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos, deben hacerse por escrito y no pueden ser probados por testigos (1193 CC). Sobre la vigencia del tope legal, vase doctrina y jurisprudencia al respecto.
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Para el derecho, "persona" es todo ente fsico o ideal que tenga, como sostiene CARMINIO CASTAGNO, una "funcin jurgena", por lo que es titular de derechos y obligaciones o, como afirma KELSEN, "centro de imputacin de derechos y obligaciones" . El "rgano" es el medio del que se vale el ordenamiento jurdico para que la persona de existencia ideal, que no se concreta fsicamente en la realidad jurdica, exprese su voluntad. As, lo que expresa la voluntad de esa persona es un rgano. Siempre hay rgano, cualesquiera que sea el tipo societario. Tambin tienen este tipo de rganos el Estado. Cualquier persona de existencia ideal tiene un rgano, o al menos un medio por el cual expresa su voluntad. Este medio es algo abstracto, habiendo siempre, en el fondo una persona fsica que le nutre, pues siempre debe haber un agente titular o una persona fsica, llenando u ocupando legtimamente este cargo.
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El rgano fedacional no es el escribano {persona fsica). El agente, que es el soporte fsico natural, si es una persona fsica, hombre o mujer, con ttulo habilitante y dems requisitos de nuestra ley orgnica. El rgano fedacional tiene un mbito de actuacin que se llama competencia, pues los rganos son competentes y no capaces. El rgano tiene competencia material y territorial. La competencia personal {985 CC ) se refiere al escribano como tal, como persona fisica, y no como rgano.
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i.6.) Concepto. Segn CARMINIO CASTAGNO, el acto notarial es el ejercicio de la funcin fedacional, por parte del rgano escribano pblico, quedando desplazada toda la otra actividad que realiza el notario como profesional del derecho.
Vase KELSEN, Hans. ob. cit. Son de ningn valor los actos autorizados por un funcionario pblico en asunto en que l o sus parientes dentro del cuarto grado fuesen personalmente interesados; pero si los interesados lo fueren solo por tener parte en sociedades annimas, o ser gerentes directores de ellas, el acto ser vlido (985 CC).
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Crtica: adopta una postura eminentemente publicista, pues el acto notarial no se agota en la esfera de lo publicstico, porque si bien es cierto que es importante por E a validez y eficacia que le da el CC, no es menos cierto que tambin entra la restante actividad dentro de la funcionalidad. ZINNY, afirma que el acto notarial es la dacin de fe. El acto notarial debemos entender que es la narracin del notario que tiene por objeto el comportamiento humano o el acontecer de la naturaleza jurdicamente relevantes, o sus resultados materiales en cuanto modificaciones del mundo exterior, percibidas y narradas de manera coetnea, para dotarlas de autenticidad. Crtica; la autenticidad no la da el notario sino la ley. Adems, la narracin del notario no es tal, pues en las escrituras no hay narracin sino declaracin, si bien en las actas si se narra. Por otra parte, la coetaneidad es lo que distingue al notario del simple testigo, pues la percepcin del notario debe ser coetnea con la narracin para que tenga autenticidad. ZINNY, as, cae en la misma corriente publicstica que CARMINIO CASTAGNO. El acto notarial, adems de funciones probatorias, tiene funciones ejecutivas, constitutivas, y otras virtualidades acontecidas como las del trfico jurdico, RODRGUEZ ADRADOS sostiene que una vez llevadas a cabo por el notario las actividades precedentes y redactado en su virtud el escrito documental, es que puede tener lugar el acto notarial. Crtica: el acto notarial es algo ms, en realidad lo que describe RODRGUEZ ADRADOS es la audiencia que tiene lugar para el nacimiento del acto notarial. Otra posicin afirma que el acto notarial consiste en una o varias declaraciones de ciencia, realizadas por parte de un rgano escribano pblico, en ejercicio de la funcin fedacional, que tiene por objeto el comportamiento humano (propio o ajeno) o el acontecer de la naturaleza o sus resultados materiales

jurdicamente relevantes, los que al asumir forma escrita, constituyen presupuestos para que el ordenamiento positivo los dote de autenticidad y eficacia. Ello es as, por cuanto en principio no es una narracin, sino que consiste en una declaracin de ciencia. Podemos distinguir dos tipos de declaraciones: de ciencia o conocimiento (la encontramos por ej. en la opinin de un testigo o en el dictamen de un perito, donde el contenido no es volitivo porque declaran segn lo que recuerdan o sobre lo que dominan cognoscitivamente, respectivamente), y volitivas o de voluntad (por ej. las declaraciones de vendedor y comprador, respecto de querer vender a tal precio y querer comprar a ese precio, respectivamente). Hay una serie de operadores del derecho cuyas declaraciones son de ciencia, como las de los escribanos. Adems, son realizadas por un rgano pblico en ejercicio de la funcin fedataria (notario). El acto notarial es el que va dirigido a la funcin fedacional, la cual es delegada por el Estado en el notario, y hace adquirir valor de fe a las declaraciones del mismo, cual verdad impuesta. El objeto del acto notarial es el comportamiento humano, tanto el propio como el ajeno (993 CC '). Hay fuerza de fe legal hasta tanto prospere una querella de falsedad . Esta serie de comportamientos humanos se declara en cuanto a su emisin, mas no en cuanto a su sinceridad. El objeto del acto notarial tambin puede ser el acontecer de la naturaleza o sus resultados materiales (ej. actos de constatacin).
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El acto notarial debe asumir forma escrita, para que el ordenamiento jurdico positivo lo dote de autenticidad y eficacia. No son los escribanos los que dan autenticidad al acto sino el

El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia (993 CC). Sobre la impugnacin de falsedad de las escrituras en sede civil o penal, vase CURSACK, Eduardo V, La impugnacin de falsedad de la escritura pblica en sede civil o penal, trabajo distribuido durante el cursado, p. 8.
17 1fl

ordenamiento jurdico positivo. A! concepto brindado, se debe agregar la eficacia, que es una caracterstica del notariado latino. Estructura. Segn CARMINIO CASTAGNO, que tiene ms en vista el Acta que la Escritura, la estructura del acto notarial es la siguiente: a) Percepcin: percibir por los sentidos superiores (el odo y la vista, que son objetivos), y por los sentidos inferiores (el tacto, el gusto y el olfato, que son subjetivos). En los casos en los que intervienen los sentidos inferiores, es conveniente recurrir a los sujetos auxiliares (bioqumicos, arquitectos, y dems peritos). b) Declaracin: la cual asume forma escrita La faz intermedia entre ambas partes es la "adecuacin de los paradigmas". As, las fases seran tres: la percepcin, la adecuacin, y la declaracin. I.6.c) Caracteres. Los caracteres del acto notarial son los siguientes: a) Acto jurdico: porque es voluntario y lcito, pero no alcanza a ser un acto jurdico porque no tiene por fin inmediato establecer entre las partes relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos (944 CC), sino que tiene un fin tcnico. El acto notarial es un "hecho humano voluntario lcito" (897 CC). Es un hecho tcnico, pues al acto jurdico lo hacen las partes. b) Acto pblico: pues es pblica la funcin, y pblico el documento (o resultado), y por tanto pblico es el acto. c) Acto rogado: en tanto el escribano acta a peticin de parte, y nunca de oficio (principio de rogacin). d) Acto formal: pues la declaracin que realiza el escribano despus de la percepcin efectuada, tiene que asumir forma escrita, desde que no hay actos notariales orales. I.6.d) Requisitos esenciales de validez. Efectos. I.6.b)

Los requisitos esenciales de validez del acto notarial hacen a la existencia del acto mismo, en el sentido de que si falta alguno de ellos el acto en realidad no existe (acto Inexistente). Ellos son: a) El autor, que es el escribano o notario. En Santa Fe, la creacin del rgano por ley (los Registros), la investidura por decreto (tiene que existir una persona fsica que sea el agente), y la asuncin del cargo ante el Colegio de Escribanos. b) El contenido fedacional: siempre es algo respecto del cual se declara algo, y de no tener tal contenido, entones no es un acto notarial. Es una consecuencia de la estructura del acto: percepcin y declaracin. c) La forma documental {forma escrita). i.B.e) Requisitos de eficacia. Adems de los requisitos esenciales de validez, encontramos otros requisitos de validez que no hacen a la existencia del acto, sino a su eficacia y su valor, en el sentido de que el acto existe de todos modos, pero disminuido en su eficacia. Los llamamos requisitos de eficacia, y son los siguientes: 1.6.e. 1- La idoneidad del objeto. La idoneidad del objeto, que debe ser un hecho histrico que se pueda percibir por los sentidos. Lo que se necesita es que el hecho tenga consistencia histrica y que se manifieste en la realidad como aprehensible por los sentidos l.6.e.2- La competencia del rgano. La competencia del rgano se aprecia en distintos sentidos: 1. La competencia personal {985 CC): el rgano en s, como cargo, como institucin, no tiene parientes, quien tiene parientes es el agente o persona fsica titular del dominio. A l se refiere el articulo.

2.

La competencia territorial: est dada por el mbito fsicogeogrfico dentro del cual el rgano fedacional de que se trate tiene idoneidad, por le/. Las leyes provinciales son las que fijan este tipo de competencia. En Santa Fe, la Ley 6898 establece una competencia territorial de carcter departamental. A pesar que ste es un tema del derecho pblico provincial, el CC ha regulado estas cuestiones en algunos artculos (ej. 980 y 981 in fine CC ). Si bien el CC fija un principio, no entra a determinar qu es distrito o cul es el mbito fsico, pero no obstante ello fija el principio de la nulidad para todo acto que se realice fuera del mbito fsico que le ha sido asignado a un registro. En Santa Fe se asigna por departamento (6 Ley 6898 SF), con una excepcin: se extiende a los departamentos limtrofes (lmite fsico) para testamentos y comprobaciones de hechos (lmite material). El caso del 981 CC es difcil que pueda presentarse hoy da .
19 2D

La competencia territorial se refiere al lugar donde se celebra el acto, y no al lugar donde estn ubicados los bienes. 3. La competencia material: se refiere a aquellos actos jurdicos que los escribanos pueden realizar dentro de sus atribuciones (980 CC). Hay tres teoras al respecto: a. Teora de la Enunciacin (o de la enumeracin): el notario es competente materialmente para aquellos actos respecto de los cuales se hace una enumeracin (ej. 1184 CC). b. Teora de la Determinacin Esencial: no se debe caer en una enumeracin, sino determinar por sus caractersticas esenciales qu actos pueden hacer los notarios.

Para la validez del acto, corno instrumento pblico, es necesario que el oficial pblico obre en los lmites de sus atribuciones, respecto a la naturaleza del acto, y que ste se extienda dentro del territorio que se le ha asignado para el ejercicio de sus funciones (980 CC)
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Son sin embargo vlidos, los instrumentos hechos por funcionarios fuera del distrito sealado para sus funciones, si el lugar fuese generalmente tenido como comprendido en el distrito (981 CC).
2 0

o Teora de la Exclusin (CARMINIO CASTAGNO): los notarios son competentes en todo, menos en aquello que haya sido distribuido con exclusividad a otro funcionario a otra funcin. Los notarios tienen una competencia compartida con otros funcionarios. No se puede hacer aquello que ha sido atribuido exclusivamente a otro funcionario o funcin, pero s se puede actuar en cuestiones compartidas con otros funcionarios. 1.6.e.3- La legitimidad del rgano. Para que tenga legitimidad el rgano, es necesaria nicamente la rogacin del requirente, pues debe haberse solicitado su actuacin. No existe la actuacin notarial de oficio. /. 6.e.4- La habilidad y legitimacin del agente. Se requiere tambin la habilidad y legitimacin del agente, en cuanto la persona fisica titular del rgano registrai debe quedar habilitada y legitimada. La habilidad es una capacidad especfica, desde que son las circunstancias psquicofsicas de la persona del agente las que hacen al ejercicio de la funcin idneamente posible. Puede ocurrir que circunstancias psquico-fsicas sobrevinientes afecten esto (ej. el notario queda sordo, mudo, paraltico, etc.). La legitimacin del agente significa que est habilitado para ejercer la funcin, adems de ser competente el rgano (985 CC). La legitimacin se refiere a casos concretos, con sujetos y objetos determinados, en el sentido de que un escribano capaz, sin inhabilidades, respecto a una situacin objetivo-subjetiva concreta no puede actuar (3664 CC, caso de testamento por acto pblico ).
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I.6.e.5- La causa del acto notara!. La causa del acto notarial es la finalidad del mismo. No hay que confundir la causa del acto de las partes (como puede
El escribano y testigos en un testamento por acto pblico, sus esposas, y parientes o afines dentro del cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que en l se disponga a su favor (3664 CC).
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ser por ej. un intercambio de bienes) con la causa del acto del notario, cuya finalidad es cumplir una actividad, que podr ser probatoria (ej. acta), comprobatoria {ej. certificado), conservatoria, y constitutoria o constitutiva {ej. escritura). La escritura es constitutiva del negocio jurdico compraventa de inmuebles, y de no hacerse por escritura pblica es un contrato, pero no de compraventa de inmuebles, sino de compromiso de escriturar (obligacin de hacer). Es un caso de conversin sustancial (1185 y 1185 bis CC ). Distinta es la situacin de la donacin de inmuebles (1810 CC), en la cual el instrumento privado no tiene ningn efecto, pues la realizacin del negocio por escritura pblica tiene un carcter solemne absoluto.
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I.6.e.6- La forma. La forma es un requisito esencial en cuanto forma escrita, y en tanto no puede el acto de que se trate tener forma oral, pues como requisito de validez la 'forma' se refiere a cmo debe ser ese escrito (seran las formalidades de la forma, entre las que se destaca el Protocolo). Cuando la forma es un requisito esencial, es tambin un requisito de validez, y no slo de eficacia. t.6.f) Colofn. En sntesis, lo que tenemos es lo siguiente: s Requisitos esenciales: a) El autor, b) El contenido, y c) La forma. J Requisitos de validez: a) La idoneidad de! objeto, b) La competencia del rgano, c) La legitimidad del rgano, d) La

Sobre conversin formal y sustancial del acto, vase Ap. IX.4,b, Conversin forma! y sustancial de actos jurdicos. Los boletos de compraventa de inm jebles otorgados a favor de adquirentes de buena fe sern oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiere abonado el veinticinco por ciento del precio. El juez podr disponer en estos casos que se otorgue al comprador la escritura traslativa de dominio (1185 bis CC).
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habilidad y legitimacin del agente, e) La causa, y f) La forma.

CAPITULO II. EL DOCUMENTO JURDICO.

1. Concepto, a) Clasificacin, b} Documentos e instrumentos, c) Documento jurdico. 2. Elementos, a) La corporalidad del documento, b) El autor del documento, o) El contenido del documento. 3. Clases. 4. El documento privado, a) Concepto, b) Formalidades, o) Efectos entre partes y respecto de terceros Reconocimiento de firmas y fecha cierta. 5. Documentos particulares no firmados. 6. Documentos electrnicos, a) El documento informtico, b) Caractersticas. 1- Corporalidad. 2Autor. 3- Firma, c) Riesgos del documento electrnico. 7 Firma digital, a) Los certificados, b) Autoridades certificantes. 6. El documento pblico, a) Concepto, b) Requisitos comunes a todos los instrumentos pblicos. 1- Autorizacin. 2Competencia material. 3- Competencia territorial. 4Legitimacin o competencia personal 5- Formalidades Clases.

11.1. Concepto. El documento jurdico es una cosa, pues tiene caractersticas sensoriales. Es una porcin de materia que tiene un autor y una finalidad. Es una porcin de materia a la cual el hombre le ha aadido algo espiritual Siempre es algo artificial, algo creado por el hombre. No hay documentos naturales. Documento es una porcin de materia a la cual el hombre le ha sobreaadido algo, informndolo. Es un ente cultural, pues significa algo. Los objetos o entes culturales son porciones de materia que, adems de ser cosas, significan algo, en cuanto provocan en la mente del receptor una imagen o una significacin. //. 1. a) Clasificado n. De acuerdo a cmo inserte el hombre en el contenido a la materia, los documentos pueden ser: a) Grficos: cuando lo que se incorpora es una grafa, es decir una escritura. En rigor, lo que se incorpora es un sistema de letras y nmeros que significan algo convencionalmente.

b) Iconosrficos: cuando lo que se incorpora es una figura (ej. planos, fotos, etc.). c) Plsticos: cuando lo que se incorpora no es una figura plana, sino figuras que tienen tres dimensiones, ya en bajorrelieve o en sobrerrelieve (ej. moneda). d) Fnicos: cuando lo que se inserta en a cosa es un procedimiento de ondas que produce un sonido (ej. casetes, discos compactos, etc.). e) Visuales: cuando lo que se incorpora es una figura en movimiento. f) Audiovisuales: se incorpora una figura con sonido.

Algunas legislaciones han receptado ya estos documentos. Nosotros todava no. El Proyecto de Unificacin Civil y Comercial de 1998 (en adelante, Proyecto 1998) incorpora todos estos documentos ". El 1190 CC clasifica los documentos como: pblicos, particulares firmados (documentos privados), y particulares no firmados (documentos particulares).
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En la legislacin italiana, se los acepta normalmente como medios de prueba y en cualquier procedimiento a estos documentos mecnicos, fnicos y dems. No obstante, se les pone una condicin, similar a la vigente en nuestro derecho respecto a los documentos privados: son vlidos y sern normalmente admitidos como medios de prueba, siempre que aquel contra quien se alegan los reconozca, en cuanta a que guardan relacin de veracidad (esto acta como una traba o requisito previo). En nuestro derecho tambin son medios de prueba, pero librados a la sana crtica racional de ios jueces intervinient.es. Los nicos medios de prueba regulados en nuestra legislacin positiva, son los escritos, ya sean instrumentos pblicas o privados. Estos documentos (fnicos, visuales, audiovisuales, etc.) son muy tiles, sobre todo en el campo de las "actas".
Son instrumentos particulares, si no estn firmados, los impresos, los registros visuales o auditivos de cosas o hechos y, cualquiera que sea el medio empleado, los registros de la palabra y de informacin, y en general todo escrito no firmado (art. 264 Proyecto 1998).
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11.1.b) Documentos e

instrumentos.

La legislacin vigente no hace distincin entre documentos e instrumentos, aunque la doctrina si lo hace: "documento" sera el gnero, mientras que "instrumento" sera el documento escrito. It.l.c) Documento jurdico. El documento adquiere el carcter de jurdico porque est regulado, con lo cual el hombre ha agregado a un documento que significaba algo en generad el que signifique algo tambin para el derecho. En el mundo jurdico, normalmente, ese contenido espiritual de los documentos se transforma en declaraciones, ya sea de ciencia o bien de conocimiento. El derecho penal lo analiza desde el punto de vista de la falsedad, el derecho procesal !o estudia como medio de prueba, e derecho civil como forma de los actos jurdicos, y el derecho notarial como las formalidades de la forma exigida para el acto. Existe documento jurdico cuando el algo espiritual que le ha incorporado el hombre a la materia tiene una importancia y/o produce un efecto jurdico. II.2. Elementos. El documento jurdico tiene tres elementos esenciales: la corporalidad, el autor, y el contenido. II.2.a) La corporalidad del documento

La corporalidad del documento jurdico se pone de manifiesto en cuanto materia, y es porque tiene un cuerpo que es la base o sede en la cual se ha incorporado la grafa. Hoy, esta sede es el papel, en tanto que la grafa se hace con tinta y

formas convencionales {321 LOT ). Es un requisito que la tinta sea indeleble. Respecto a la grafa, existen dos puntos de vista: a) Esttico: en cuanto a los eiementos materiales, ya sea la tinta o bien el instrumento que plasma la tinta {ej. birome, pluma, etc.); b) Dinmico: la escritura es el vehculo del pensamiento. El pensamiento va desde el emisor hacia el receptor. La grafa, en este sentido dinmico o espiritual, es un vehculo del pensamiento que va del emisor a! receptor, en cuanto el emisor plasma su pensamiento a travs de una grafa en un papel, el cual es ledo por el receptor, quien es capaz de interpretarlo, pues puede descubrir el significado de los signos grficos que contiene, recibiendo as en su interior o inteligencia el contenido. Para que el lenguaje en sentido dinmico cumpla su funcin, debe reunir tres requisitos: a) Visibilidad: debe ser visible por nuestros sentidos, desde que no es perceptible por nuestros sentidos no se puede hablar de transmisin del pensamiento; b) Expresividad: lo que se escribe tiene que expresar el concepto o idea del pensamiento de que se trate, no pudiendo ser un abracadabra, sino que debe tener un sentido y

En la confeccin y redaccin de la Escrituras matrices, los escribanos se ajustarn a las siguientes normas: 1) en la redaccin de la Escrituras matrices slo se usar tinta negra sin ingredientes que pudieran corroer el papel o atenuar, borrar o hacer desaparecer lo escrito; 2) los escribanos podrn, con carcter optativo, redactar en forma manuscrita o mecnica, las escrituras matrices; 3) las escrituras debern iniciarse en el primer rengln hbil de la foja inmediata siguiente a aquella en que termine la escritura anterior; 4) el escribano deber anular los espacios en blanco con un cierre tipo contable, poniendo su firma y sello al pie; 5) podrn usarse indistinta o alternativamente para cada escritura, cualquiera de los sistemas, pero en todos los casos las escrituras debern terminarse por el mismo procedimiento; 6) los escribanos que utilizaren el sistema mecanografiado, debern denunciar al Colegio de Escribanos las marcas y nmeros de las mquinas en uso, adjuntando reproduccin completa de todos los signos grficos, como asi tambin, comunicar todo cambio parcial o total de los tipos: 7) las enmendaduras, los testados y las entre lneas debern efectuarse con la misma mquina o de puo y letra del autorizante, salvndolas de su puo y letra; 8) para el mecanografiado podr usarse cualquier tipo de mquina; 9) ser obligatorio el empleo de cinta negra fija, bien entintada, quedando prohibido el uso de cintas copiativas (art. 321 LOT).
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expresar el pensamiento en cuestin; c) Recognoscibilidad: en cuanto aquel que lo recibe, tambin piense en lo mismo que pens el que lo envi. It.2.b) El autor del documento. Existen diversas teoras respecto al autor: a) Teoria de la Firma: el autor del documento es quien lo firma. b) Teoria corporal: es quien lo hace materialmente, quien lo redacta, c) Teoria de la causa: el autor del documento es quien lo causa. d) Teora de la imputacin: el autor del documento es quien la ley dice que es. e) Teoria del mandato: el autor del documento sera quien lo encarga. La teora de los doctrinarios espaoles es la sostenida, y afirma que es autor del documento el autor de la declaracin en l traducida. En los documentos jurdicos, el contenido espiritual del documento es una declaracin. Por ejemplo, en una escritura pblica, el autor del documento notarial es solamente el escribano, segn NUEZ LAGOS . Ello, pues en rigor todas las declaraciones contenidas en el documento notarial son tcnicamente elaboradas por el escribano, si bien atribuidas a otras sujetos.
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As, NUEZ LAGOS sostiene que autor del documento notarial es el escribano, porque aquellas parcelas que aparecen como declaraciones de las partes son elaboradas por el propio escribano, atribuidas a las partes y aceptadas por ellas en el mismo momento de la audiencia. Il.2.c) El contenido del documento. El contenido es la expresin del pensamiento del autor, incorporada.
NEZ LAGOS, Rafael, Los pblico, ob. cit.
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esquemas

conceptuales

del

instrumento

As, en sntesis, podemos concluir afirmando que los tres elementos esenciales del documento notarial son: a) La Corporalidad, es decir el papel y la grafa en sentido esttico; b) El Autor del pensamiento incorporado, o sea el autor intelectual; y c) El Contenido, o bien la expresin del pensamiento del autor incorporada. 11.3. Clases. Como expresramos supra, el 1190 CC clasifica los documentos como: pblicos, particulares firmados (documentos privados), y particulares no firmados (documentos particulares). A continuacin los analizaremos a cada uno de ellos. 11.4. El d o c u m e n t o privado. 11.4.a) Concepto. Nuestro CC no da una definicin de documento privado o instrumento privado, sino que hace un desarrollo de la cuestin sin definirla (1012 a 1036 CC) .
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BUTELER CACERES afirma que documento privado es toda escritura que lleva la firma de los otorgantes y que hace plena fe de su contenido respecto de las partes y de los sucesores a ttulo universal, luego que la firma haya sido reconocida o se tenga por reconocida en virtud de ley. Instrumento privado sera no aquel elaborado, autorizado, confeccionado ni otorgado por los particulares, sino aquel respecto del cual los particulares asumen su paternidad mediante su firma, siendo que slo en este sentido es que podemos hablar de quin es autor del mismo. La doctrina en general, ha definido al documento privado por lo que no es. As, se afirma que documento privado es la expresin positiva de la voluntad (914 CC) manifestada por escrito, y que con su firma la persona queda vinculada a lo que dice el mismo.
LIBRO SEGUNDO "De los derechos personales en las relaciones civiles". SECCIN SEGUNDA "De los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos y obligaciones". TTULO V "De los instrumentos privados".
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tl.4.b)

Formalidades. El requisito esencial del documento privado es la firma (1012 CC). Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres o apellidos. Sin embargo, la firma puede ser regular (el nombre y apellido completos) o irregular (cuando no es legible), 3633 CC. La firma irregular, para que tenga valor de firma, tiene que ser el modo habitual de expresar la voluntad .
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El derecho vigente permite firmar documentos en blanco (1016 CCy . La sustraccin del papel y el llenado fraudulento se puede probar con testigos (1019 CC). Se pueden firmar documentos cualquier da, incluso feriados o domingos (1015
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CC). El doble ejemplar es un requisito para la prueba, pues no se exige en principio (1020 CC) ; adems, no es un requisito para todos los instrumentos privados, sino slo para aquellos que contengan negocios perfectamente bilaterales (1021 CC) , donde haya prestaciones recprocas, no as en los contratos reales (ej. mutuo, comodato, depsito, etc., 1022 CC). El documento puede redactarse en cualquier idioma (principio de "libertad deformas", 974 CC).
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Los contratos bilaterales requieren doble ejemplar. La firma de los mismos no es necesario que est en todos los ejemplares, siendo lo esencial que la firma de uno est en el ejemplar del otro, y viceversa (1013 CC).

Una firma irregular e incompleta se considerar suficiente cuando la persona estuviese acostumbrada a firmar de esa manera los actos pblicos y privados (3633 in fine CC).
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La firma puede ser dada en blanco antes de la redaccin por escrito. Despus de llenado el acto por la parte a la cual se ha confiado, hace fe siendo reconocida la firma (1016 CC), Para los actos bajo firma privada no hay forma alguna especial. Las partes pueden formarlos en el idioma y con las solemnidades que juzguen ms convenientes (1020 CC)
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Deben ser redactados en tantos originales, como partes haya con un inters distinto (1021 in fine CC).
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Se puede omitir el doble ejemplar siempre que se pruebe que una de las partes ya hubiese cumplido con todas sus prestaciones. Mientras la firma es esencial, el doble ejemplar no lo es, porque no acarrea nulidad su falta, no obstante obligar a probar. Si el instrumento bilateral redactado en un solo ejemplar se deposita en poder de un escribano o de otra persona encargado de conservarlo, de comn acuerdo entre las partes, queda purgado el vicio (1025 CC). Es requisito que sea de comn acuerdo por ambas partes, y si es hecho por slo una parte, la irregularidad queda cubierta slo respecto de ella. Este remedio del 1025 CC es notarial, en cuanto salva el instrumento como cosa que contiene el acto en cuestin, y lgicamente que este depsito purga totalmente el vicio, porque ocurre que ambas partes van ante el escribano de que se trate y manifiestan que lo depositan. I1.4.C) Efectos entre partes y respecto efe terceros. Reconocimiento de firmas y fecha cierta. Con respecto a las partes y sus sucesores universales, para que el instrumento privado tenga efectos es necesario un procedimiento posterior a la redaccin del documento mismo, que es el reconocimiento judicial de la firma. El reconocimiento de firmas es un procedimiento judicial que le otorga al instrumento autenticidad subjetiva. Este procedimiento judicial debe hacerlo la propia persona involucrada, pero puede suceder: a) que dicha persona haya fallecido a la fecha de la citacin, o b) que no concurra por alguna otra causa. Ante estos casos, encontramos procedimientos supletorios para determinar la autenticidad de las firmas (1033 CC), como la penaa caligrfica .
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Si el que aparece firmado negare su firma, o los sucesores de l declarasen que no la conocen, se ordenar el cotejo y comparacin de letra. Pueden tambin admitirse otras pruebas sobre la verdad de la firma que lleva el acto (1033 CC).
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Con ello, el instrumento privado no se transforma en pblico, sino que sucede es que es vlido y adquiere una de las cualidades de los instrumentos pblicos, que es la autenticidad subjetiva (1026 CC), pero el instrumento pblico tiene ms que eso, pues tambin tiene fecha cierta, cualidad que no otorga el reconocimiento de la firma al documento privado (1034 CC). Si un firmante es incapaz a la fecha de reconocer su firma, no es admitido dicho reconocimiento, aunque al firmarlo haya sido capaz (1027 CC). Reconocida la firma, queda reconocido todo el documento (1028 CC). As, el hecho de reconocer la firma, trae aparejado: a) la autenticidad subjetiva, y b) el reconocimiento del contenido del documento, o autenticidad ideolgica. Con respecto a los terceros y sucesores singulares, es necesario que el instrumento privado adquiera fecha cierta (1035 CC), la que ser: a) La de su exhibicin en juicio o en cualquier reparticin pblica, si all quedase archivado; b) La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren. Este procedimiento notarial para otorgar fecha cierta, pero no autenticidad subjetiva, consiste en labrar un acta breve que es incorporada al protocolo, con lo cual la fecha cierta ser la de! dia de la protocolizacin. Este caso es distinto a la certificacin de firmas, pues sta se hace en el momento en que se estampa la firma, mientras que en aqul el documento ya ha sido firmado con anterioridad, y las partes lo traen ante el escribano con dos testigos que vienen a reconocer que la firma que est ah es de las partes. Segn la doctrina actual, esta acta es protocolar como el resto de las actas; si se aceptase la actuacin extraprotocolar, igualmente tendra que dejarse sentado en el registro de intervenciones, donde en un acta consta el requerimiento realizado por las partes en forma sinttica. Lo

correcto sera citar esta acta en el dorso del documento privado cuya firma se procede a reconocer. Aunque el CC no lo diga, es til, conveniente y prudente que esta acta sea hecha en el registro de intervenciones, o directamente en el protocolo. c) La de su transcripcin en cualquier registro pblico, Si esto mismo se hace en un protocolo notarial, adems de adquirir fecha cierta, la transcripcin le brinda seguridad fsica, al guardar la integridad material del documento privado del que se trate. d) La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del que firm como testigo. No as la del fallecimiento del que lo escribi (esto es un error del codificador). No slo la muerte, sino tambin puede haber otras circunstancias (ej. prdida de brazo, etc.). La enumeracin del 1035 CC es meramente enunciativa, por lo que admite otros casos que habr que valorar singularmente. Tambin puede agregarse a estas situaciones enunciadas, la certificacin de firmas por los escribanos. 11.5. Documentos particulares no firmados. Por el principio de 'libertad de formas', si el CC o las leyes especiales no designan forma para algn acto jurdico, las partes pueden usar las formas que juzgaren convenientes (974 CC). En los casos en que la expresin por escrito fuere exclusivamente ordenada o convenida, no puede ser suplida por ninguna otra prueba: aunque las partes se hayan obligado a hacerlo por escrito posteriormente, y se haya impuesto cualquier pena, el acto y la convencin sobre la pena son nulos (975 CC). En los casos en que la forma del instrumento pblico fuese exclusivamente ordenada, la falta de ella no puede ser suplida por ninguna otra prueba, y tambin el acto ser nulo (976 CC). Y si el CC ordena exclusivamente una clase de instrumento pblico, la falta de esa especie no puede ser suplida por otra diferente (977 CC).

El documento escrito podr ser instrumento pblico o privado, salvo los casos en que la forma de instrumento pblico fuere exclusivamente dispuesta (978 CC). El 987 CC otorga valor de documento privado a aquel que emana de un oficial pblico incompetente, o bien que no tenga las formas debidas, en cuanto se encuentre firmado por las partes, aunque no tenga las condiciones y formalidades requeridas para ios actos extendidos bajo formas privadas. As, la firma se convierte en un requisito esencial para la validez como privado del documento pblico invlido. De todas maneras, el documento particular no firmado podr valer como principio de prueba por escrito (1191 CC), en tanto emane de parte interesada en el asunto, o que tendra inters si viviera y que haga verosmil el hecho litigioso (1192 CC). II.6. Documentos electrnicos. I!.6.a) El documento informtico. El concepto de documento se ha ampliado, hoy da se admite como documento cualquier cuerpo que contenga informacin (ej. un programa de televisin, un juego interactivo, un archivo con texto imgenes y sonido, etc.). Uno de los aspectos ms potentes de esta nueva realidad, es la posibilidad de interactuar, es decir de modificarlo a voluntad. El cambio del papel al libro electrnico ya est en marcha, con la particularidad de que el aspecto ms excitante de ta documentacin digital es la redefinicin del documento mismo. Tendremos que preguntarnos por la nocin de documento, de autor, de editor, oficina, aula y libro de texto. En los aspectos jurdicos, la trascendencia del cambio se evidencia en la contratacin a distancia, la posibilidad de constar las enmiendas con fecha, autor, propuesta y destacado de la enmienda, por ejemplo. El documento ser polidimensional. Podr ser una pelcula, una cancin, y ni siquiera ser impreso Una ventaja de lo electrnico es, en cuanto al acceso, ndices, palabras, claves,

autores, etc., lo que permite una rapidez casi instantnea. Otra ventaja sobresaliente es su calidad interactiva. GIANANTONIO desarrolla su enfoque respecto al documento informtico, afirmando que el documento electrnico en sentido amplio es aquel perceptible y legible directamente por el hombre sin necesidad de intervenciones por parte de mquinas traductoras; mientras que en sentido estricto es el que no puede ser conocido o leido por el hombre sino como consecuencia de la intervencin de adecuadas mquinas traductoras que hacen perceptible y comprensible las seales digitales, en general magnticas, en que estn constituidas. El documento, en este sentido estricto, es el que reside en el interior del ordenador. i.6.b) Caractersticas. Las caractersticas del documento informtico son: a) No corporalidad, b) Falta de firma manuscrita, y c) Autora. Corporalidad. El documento escrito tradicional representa el hecho mediante signos, grficos, y es una cosa. Es materia fsica, asequible por los sentidos naturales del hombre. La cosa que constituye el documento escrito generalmente es el papel. El documento electrnico, por su parte, si bien es deducible que tiene alguna materialidad, no es una cosa en el sentido tcnico-jurdico del trmino (2311 CC) , pues la materialidad electrnica o magntica no puede ser directamente percibida por los sentidos humanos.
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Il.6.b.1-

11.6. b.2-Autor. En este sentido, el documento informtico no tiene diferencias con el documento clsico escrito. It.6.b.3- Firma.
Se llaman cosas en el CC, los objetos materiales susceptibles de tener un valor (2311 CC).
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En el documento clsico, podemos describirla como los caracteres idiomticos mediante los cuales, en forma manuscrita, de una manera particular y segn el modo habitual, una persona se individualiza y expresa su voluntad y asentimiento con los actos sometidos a esa formalidad. En el documento informtico encontramos la firma digital, la cual es vertida en un dispositivo electrnico que individualiza al autor, ya sea a travs de un tablero electrnico que capta mltiples aspectos del movimiento de la mano del firmante (rasgas, presin, inclinacin, etc.) con singular precisin, o ya sea a travs de algn procedimiento de identificacin con signos antropomrficos, tales como la fotografa de la retina ocular, el ADN, inserta en el documenta con procedimientos informticos, integrando as el mismo y asignando la autora. En sntesis, el documento informtico se aparta esencialmente de las caractersticas del documento escrito clsico. tLG.c) Riesgos de! documento electrnico. Los riesgos particulares que presentan esta clase de documentos son: a) defectos basados en la tcnica o en la ejecucin, b) errores de manejo, entradas equivocadas, incompletas u omitidas, c) medidas deliberadas (fraude informtico), d) medidas de seguridad (tcnicas del documento informtico): tienden a asegurar la identidad del autor, la inalterabilidad del texto, y en caso de contratacin a distancia, el envo y la recepcin del mensaje en fecha y hora autnticas. Los dos recursos tcnicos utilizados para ello, son: la firma digital, y la intervencin de un tercer garante imparcial. 11.7. Firma digital. DEVOTO define la firma digital como la transformacin de un mensaje, empleando un criptograma asimtrico, tal que una persona que posee el mensaje inicial y la clave pblica pueda

determinar con certeza: a) si la transformacin se cre usando la clave privada que corresponde a la clave pblica del firmante, y b) si el mensaje ha sido modificado desde que se efectu la transformacin. La firma digital utiliza un "criptograma asimtrico", que comprende dos procesos: a) La creacin de la firma por el suscriptor, utilizando la clave privada. Esta es slo conocida por el suscriptor, y es el nico responsable de su guarda. b) La verificacin de la firma por la otra parte. El receptor del mensaje comprueba su autenticidad utilizando la clave pblica, que surge del certificado del suscriptor, comunicndose con el repositorio o registro donde el referido certificado se encuentra. WJ.) LOS certificados. Los certificados son los registros electrnicos que prueban que una clave pblica pertenece a determinado individuo o entidad. Contienen una clave pblica, la fecha de su vencimiento, el nombre de la autoridad certificante, el nmero de serie del certificado, y la firma digital del que otorga el certificado. Los certificados se inscriben en un registro considerado como una base de datos, a la que el pblico puede acceder para conocer acerca de la validez de los mismos. Los firmantes o usuarios son aquellas personas que poseen la clave privada correspondiente a la clave pblica identificada en el certificado. La funcin del certificado es identificar el par de claves con el usuario o firmante, de forma tal que quien pretende verificar una firma digital con la clave pblica que surge de un certificado, tenga la seguridad de que el firmante posee la correspondiente clave privada. il.7.b) Autoridades certificantes. Son las personas facultadas para emitir certificados, mediante la ley. Pueden ser personas fsicas, empresas, o instituciones pblicas o privadas, y obtienen su legitimacin de disposiciones normativas.

Los "registros" son la base de datos a la que el pblico puede acceder para conocer acerca de la validez de los certificados, su vigencia, o cualquier otra situacin que se relaciones con los mismos. Respecto al valor probatorio, el documento informtico es un documento, y cabe considerarlo por extensin del concepto, como un medio de prueba. Esta cuestin tiene diferente encuadre segn el pais de que se trate. Se deduce fcilmente que la recepcin de documentos informticos ha sido mucho ms rpida en los pases que tienen instituido un sistema de pruebas libres, que en los pases de prueba tasada, que necesitan de una expresa inclusin legislativa del documento informtico como medio de prueba. Resulta evidente el avance, en cuanto al valor probatorio, en el mundo del documento informtico. De todos modos, este avance es cauteloso. No puede sino avizorarse un crecimiento inexcusable en cuanto al valor probatorio, pero necesariamente secundarizado a un doble juego de garantas: de tipo tcnico, y de tipo jurdico. El tema del buen manejo y recepcin del documento informtico no es slo un tema de la tcnica, sino un tema de encuadre jurdico. La firma digital no es una firma escaneada. Es un conjunto de signos, una clave privada. Tambin hay una clave pblica, para que el tercero pueda controlar que esa firma sea de la persona que dice ser. La "legalizacin" de la firma digital: los colegios profesionales son rganos de certificaciones. El sistema de clave asimtrica consiste en dos claves: la pblica y la privada. El documento digital, por ahora, es un documento privado. Est regulada la firma digital en la Ley 25.506. 11.8. El d o c u m e n t o pblico.

El documento pblico se encuentra legislado en el CC (979 y ss.). El instrumento jurdico puede ser privado o bien pblico. Siempre es prueba documental"^ El CC lo trata dentro de las formas de los actos jurdicos. Luego, en el tema de los contratos, se los ve desde el punto de vista probatorio. La prueba no es un tema exclusivo y excluyente del proceso, sino que se da todo el tiempo en la vida jurdica. Para el derecho argentino, los trminos documento e instrumento son equivalentes. En el derecho espaol, documento pblico es el gnero (son aquellos autorizados por notarios y dems funcionarios pblicos) e instrumento pblico es una especie (son aquellos slo autorizados por notarios). En el derecho italiano, el trmino general es documento pbiico. Hay tres teoras para determinar qu es un documento pblico: a) Por su contenido: si se refiere a hechos y a actos regulados por el derecho pblico. b) Por el carcter que le asigna la ley (979 CC). c) Por la calidad de su autor: si quien lo autoriza est en ejercicio de una funcin pblica, el documento es pblico, aunque su contenido sea de derecho privado (esta es la posicin de la doctrina mayoritaria). 1.8.a) Concepto. El instrumento pblico es el que autoriza un oficial pblico, firmndolo. Es un documento jurdico autorizado por quien ejerce una funcin pblica, es competente y observa las solemnidades legalmente establecidas y requeridas .
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Un anlisis del articulado del CC, en lo referente a instrumentos pblicos y escrituras pblicas (arte. 979 a 1011 CC), lo encontramos en PIN, Benjamn Pablo, Instrumentos pblicos y escrituras pblicas Comentarios a los artculos 979 al 1011 de! Cdigo Civil, Instituto de Derecho Civil, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad Nacional del Litoral, Santa Fe, 1978. Sobre el instrumento pblico, vase NUEZ LAGOS, Rafael, Los esquemas conceptuales de! instrumento pblico, Ed Universidad Notarial Argentina, La Plata, 1967
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11.8.b) Requisitos comunes a todos ios instrumentos pblicos. Todos los instrumentos pblicos tienen, como requisitos, los siguientes: a) autorizacin, b) competencia material, territorial y personal, y c) formalidades. //. 8. b, 1- Autorizacin. El instrumento tiene que ser hecho "en ejercicio" de una funcin pblica. Por tanto, tiene que haber un acto de la persona que ejerce la funcin pblica (por ej. el escribano), que es la firma. "Autorizar" es hacerse autor del instrumento pblico. El notario no otorga, autoriza el instrumento pblico (es autorizante). Es necesario que acte quien es titular de una funcin pblica. Lo que convierte al acto de que se trate en pblico, es el acto de autora o autorizacin, el cual se configura con la firma, en el sentido de que si no hay firma no hay instrumento pblico. Se distingue hoy el ejercicio de funciones pblicas por personas privadas que no son funcionarios pblicos. En el notariado latino, el notario es un profesional del derecho en ejercicio de una funcin pblica. Para que haya instrumento pblico, pues, el autorizante aunque no sea funcionario pblico debe, al menos, estar en ejercicio de una funcin pblica. No todo acto de un oficial pblico es instrumento pblico, sino slo lo sern aquellos que impliquen el ejercicio de una funcin pblica. Creacin det cargo y designacin. Para ejercer una funcin pblica, tiene que estar creado el cargo que habilite el ejercicio, y la persona tiene que estar investida del ejercicio del cargo. No puede haber ejercicio de la funcin notarial hasta que no se cree el cargo. Al cargo (el Registro) lo crea el Estado. En la provincia de Santa Fe, es por ley, mientras que en otras provincias es por decreto del Poder Ejecutivo; esto depende del derecho pblico provincial aplicable.

Se requiere, pues: a) un acto pblico por el cual se crea el cargo, y b) un acto de designacin por el que una persona ocupa el cargo, La persona investida del cargo requiere precisamente de esta investidura para quedar autorizada a hacer desempeo de esta funcin pblica. El problema se plantea cuando se hubiere designado a alguien que no rene las condiciones necesarias para el ejercicio del cargo. En estos supuestos, la falta de cualidades o condiciones necesarias para el nombramiento de tal persona no quita a sus actos el carcter de instrumentos pblicos (982 CC). Casos de suspensin o licencia. Distinto sera el caso de que una persona sea designada para ocupar un cargo reuniendo todas las condiciones establecidas en la ley para el mismo, y que luego es suspendida, le es acordada una licencia previamente solicitada, o se da otra circunstancia contemplada por la ley por la cual es privada temporal o definitivamente del ejercicio. En tal supuesto, el 983 CC establece que los actos autorizados desde que le hayan hecho saber la suspensin, destitucin o reemplazo, sern de ningn valor, pero sern vlidos los actos anteriores a la noticia de la cesacin de sus funciones. En las leyes locales, se tiende a que se publiquen tales situaciones, pero el problema es que las publicaciones legales parten de la presuncin iuris et de jure de que, a pesar de que no son ledas, todos saben del hecho y nadie puede alegar la ignorancia de lo publicado. Adems, la licencia generalmente no se publica, dificultndose la cuestin. Aqu, un examen literal dira que es nulo lo realizado porque durante la licencia la persona est privada del ejercicio de la funcin pblica. No obstante, doctrina y jurisprudencia, con muy buen criterio, han dicho que la licencia de ningn modo significa dejar el ejercicio de la funcin pblica, pues toda funcin pblica es de ejercicio obligatorio. il.B.b.2- Competencia material.

Desde un punto de vista documental, el notario tiene competencia exclusiva para: autorizar escrituras pblicas, autorizar actas notariales, y autorizar certificados notariales. Para la validez del acto, es necesario que el notario obre en los lmites de sus atribuciones, respecto a la naturaleza del acto (980 CC) . Las competencias materiales son determinadas directamente por la ley, siendo las leyes provinciales en el caso especifico de los notarios, las que regulan la materia. El ejercicio de la funcin notarial es provincial, desde que cada provincia organiza su notariado como lo estima conveniente.
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Cuando hablamos de competencia material, resulta la de los escribanos directamente asignada por leyes provinciales: las leyes orgnicas del notariado y dems de cada provincia. Estos temas se encuentran normados en las leyes orgnicas de cada provincia (en Santa Fe, es la Ley 6898). El CC tambin hace una determinacin (1184 CC). Hay otros funcionarios que ejercen las mismas funciones notariales que los escribanos. Ellos son los miembros del Servicio Exterior de la Nacin. Tienen funciones fedataras, si bien no exactamente las mismas que los notarios. Nuestro CC hace una determinacin indirecta de competencia material, en todos aquellos artculos en que exige la escritura pblica como forma de realizacin del acto (ej. 1184 CC). Tambin existe determinacin material en otras leyes nacionales. As, la competencia material es una asignacin que hace la ley notarial local, as como tambin el CC y toda legislacin nacional, provincial o municipal, que le est encomendando al escribano, en forma exclusiva o concurrente, la realizacin de actos.

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PIN, Benjamn Pablo, Instrumentos

pblicos y escrituras pblicas, ob. cit.

Puede haber tambin una asignacin residual, no expresa, como por ejemplo la que hace la legislacin entrerriana al establecer que compete al notario todo lo que es materia extrajurisdiccional y que no est asignado exclusivamente a otra funcin o profesin. Il.d.b.3- Competencia territorial Para la validez de los instrumentos pblicos, es necesario que el oficial pblico acte dentro del territorio que le ha sido asignado para el ejercicio de su funcin. Para el ejercicio de la funcin notarial, no hay competencia de la Nacin, sino que cada provincia es la que determina el o los mbitos de actuacin de su notariado local, estableciendo que los escrbanos deben actuar dentro de un departamento o partido especfico, acorde a las subdivisiones polticas de cada provincia. sta, como toda competencia, en principio es improrrogable, lo que significa que el escribano no puede actuar fuera del territorio que le ha sido asignado. No obstante, hay situaciones llamadas prrroga de competencia, tanto en la provincia de Santa Fe como en Entre Ros, donde les es posible a los notarios actuar fuera del territorio que se les ha asignado por ley para el ejercicio de su funcin, pero slo para actuar en los departamentos vecinos, y siempre que se trate de realizar comprobaciones de hechos sin solucin de continuidad, o bien actos de ltima voluntad. Se duda sobre si estos casos enunciados constituyen estrictamente casos de prrroga de competencia, pues en rigor lo concreto es que el notario tiene una competencia material limitada al Departamento, y otra competencia limitada geogrfica y sustancialmente: por el contenido del acto (lugar) y para los Departamentos vecinos (contenido). El acto debe ser otorgado en el departamento dentro del cual uno es escribano, salvo las excepciones citadas anteriormente, aunque las cosas estn en otro lugar. Cuando uno sale de su provincia, el acto es inexistente. La competencia

territorial es estrictamente geogrfica, es absolutamente independiente de la legislacin aplicable y de la jurisdiccin competente. Se exige que la percepcin y la declaracin que hace el notario acontezcan dentro del mismo territorio asignado por la ley para el ejercicio de la funcin fedacional. Ambas secuencias deben necesariamente llevarse a cabo dentro del mismo territorio. Sin embargo, el CC reputa vlidos a los instrumentos hechos por un funcionario fuera del distrito sealado para sus funciones si el lugar fuese generalmente tenido como comprendido en el distrito (981 CC). I!.8.b.4- Legitimacin o competencia personal. El CC establece que son de ningn valor los actos autorizados por un funcionario pblico en asunto en que l o sus parientes dentro del cuarto grado fuesen personalmente interesados (985 CC). Siempre detrs de una sancin hay un inters protegido. Si ese inters es de un particular, encontramos una nulidad relativa; pero si el inters protegido es general, la nulidad es absoluta, y por ende no subsanable. El inters protegido, en este caso del 985 CC, es el principio de imparcialidad en el ejercicio de la funcin pblica, por lo que al ser un inters general, su nulidad es absoluta. Para proteger este principio de imparcialidad, la ley lo hace: a) Con la invalidez (nulidad absoluta) del acto del funcionario pblico, pero no del acto jurdico de las partes Ej.: es necesario volver a escriturar, pero no volver a comprar y vender (1185 CC). Debe haber una sentencia que declare la nulidad, o bien un reconocimiento de la misma por las partes. b) La presuncin ture et de iure, absoluta y sin admitir prueba en contrario, que si actu un pariente dentro del cuarto grado y tiene inters en el acto instrumentado, el mismo es nulo. La doctrina y jurisprudencia han interpretado, aunque no est expresamente aclarado en la ley, que debe entenderse tambin incluido al cnyuge, aunque no sea un pariente y la

norma no lo nombre. Asimismo, se entiende incluido al concubino o concubina. La ley dice "parentesco", sin distinguir si es por consanguinidad, afinidad, lnea recta o colateral, ante lo cual se debe aplicar el principio interpretativo que establece que si la ley no distingue, el intrprete no debe distinguir. As, quedan comprendidos en esta prohibicin todos los tipos de parentesco, incluido el de adopcin, con la excepcin de la adopcin simple. El 985 CC in fine establece que los actos en que intervengan parientes tendrn valor, como excepcin, cuando el inters lo fuera slo por tener parte en una sociedad annima, o ser gerentes o directores de ellas. El CC slo dispone respecto a la S.A., segn redaccin originaria de VLEZ SRSFIELD, que en esa poca era la nica clase de sociedad que tena personalidad diferenciada de sus socios. Luego de la sancin de las leyes de sociedades, hasta la actualidad, otros tipos societarios consagraron tambin la diferenciacin entre la personalidad jurdica del socio y de la sociedad creada. Frente a esta realidad legislativa, la interpretacin sistemtica y racional de que la parte final del artculo en cuestin incluye estas situaciones, es vlida. De iege ferenda, se propone una reforma del CC en este sentido, para que quede expresamente establecida tal circunstancia. No obstante, por ahora, sostenemos esta opinin interpretativa: lo importante es que encontremos personalidad jurdica diferenciada, y en ese caso si corre la excepcin del 985 CC in Fine. Respecto a la naturaleza jurdica de esta prohibicin, si bien se ha sostenido antiguamente que era una incapacidad de derecho relativa, as como tambin un caso de incompetencia, o de incompatibilidad, lo cierto es que encontramos una legitimacin objetiva (por el acto) y subjetiva (por los parientes). Adems, para la mejor defensa del principio de imparcialidad, no

slo se debe tener en cuenta el 985 CC, sino tambin dos factores: a) En esta economa globalzada, los consumidores son sujetos jurdicos protegidos. Por tanto, el notariado afirma que se debe tener en cuenta a la parte dbil en los contratos con clusulas predispuestas o de adhesin b) El consumidor frente al banco: si bien hay siempre un escribano del banco, el consumidor puede elegir el escribano para la venta, asi como el banco designar el escribano para la hipoteca, para el caso de que otorgue un prstamo para la compra del inmueble. //. S.0.5- Formalidades. Clases.

El 986 CC afirma que "para la validez del acto es preciso que se hayan llenado las formas prescriptas por las leyes, bajo pena de nulidad", Ello, como principio general, debe entenderse complementariamente con las formalidades de cada tipo de instrumento pblico {vase 1001, 1004, 989 CC) . No toda inobservancia de formalidades genera necesariamente algn grado de ineficacia, sino que s en algunos casos, y en otros no. Hay sanciones ante la inobservancia de formalidades: unas recaen sobre el escribano y sobre el documento, mientras que otras lo hacen slo sobre el escribano y no sobre el documento {si bien siempre recae la responsabilidad sobre el notario).
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Hay formalidades generales establecidas en el CC para todos los instrumentos pblicos, y existen luego formalidades especificas para cada tipo de documento pblico en particular Las formalidades comunes a todos los instrumentos pblicos (sean notariales, administrativos o judiciales) son: 1.- La firma de! oficial pblico: es una formalidad que nace de la propia esencia y existencia del instrumento pblico, la firma de! oficial pblico autorizante. Sin ella, el documento es inexistente.
PIN, Benjamn Pablo, Instrumentos pblicos y escrituras pblicas, ob. cit.

El 987 CC consagra la conversin formal, por la cual El acto emanado de un oficial pblico, aunque sea incompetente, o que no tuviera las formas debidas, vale como instrumento privado, si est firmado por las partes, aunque no tenga las condiciones y formalidades requeridas para los actos extendidos bajo formas privadas. La conversin formal funciona en la medida en que haya un escrito que llegue a ser firmado por las partes, pero no el notario actuante. Segn la nota al 987 CC, no habra apariencia de nada, desde que como instrumento pblico no vale ni existe (pero lo que vale y tiene fuerza legal es el artculo, no la nota). El primer requisito a destacar es la firma del oficial pblico. El sello, por su parte, de faltar slo implica la inobservancia de la normativa local provincial, y no de la ley nacional, por lo cual corresponde slo una sancin disciplinaria al notario, pero no afecta la validez del documento. 2.- La data, consiste en ubicar el documento en el tiempo y el espacio, es decir indicar lugar y fecha. No hay una norma que expresamente est indicando que sea necesario agregar lugar y fecha de otorgamiento de un instrumento pblico en general, pero si encontramos respectos de algunos instrumentos pblicos en particular, como acontece por ejemplo con las escrituras pblicas (1004 CC), el cual declara nulas las escrituras que no tuvieren la designacin del tiempo y lugar en que fuesen hechas. As, si una escritura no tiene lugar y fecha en su redaccin, es nula. El instrumento privado puede no tener fecha, y si la tiene no es cierta. Para que adquiera fecha cierta, deben ocurrir ciertos hechos o darse determinados supuestos (1035 CC). El instrumento pblico tiene fecha cierta o autntica de origen. La nica manera de hacer caer dicha fecha es mediante una accin civil o penal de falsedad. 3 - La firma de las partes interesadas en el instrumento pblico de Que se trate (988 CC). La firma de los que estn interesados, ya en forma mancomunada o solidaria, es un requisito.

El instrumento pblico vincula, probando y organizando hechos y actos jurdicos generadores de obligaciones jurdicas para los interesados, no bastando en estos casos la mera declaracin formal y oral de asumir una obligacin, sino que hay, adems, que firmar. El otro problema no es especfico de los instrumentos pblicos, sino de la escritura pblica, y es el caso de que alguien no pueda o no sepa firmar. El CC establece para estos supuestos el instituto de la firma a ruego, por el cual el firmante a ruego es un apoderado que est actuando por poder que le confiere para tal acto el que no sabe o no puede firmar. Las legislaciones locales exigen en estos casos que la persona que no sabe o no puede firmar deje su impresin dgito pulgar, como signo de presencia. El 1004 CC establece la nulidad para las escrituras que le falten la firma o firma a ruego, pero nada dice respecto a la falta de impresin dgito pulgar. Ocurre que ello es una exigencia de las legislaciones locales, por lo cual el documento mantiene su eficacia, si bien se puede sancionar al notario que ha incumplido con un deber funcional. En las escrituras pblicas, no ser necesario que el escribano exprese la causa por la cual no puede firmar el interesado {1001 CC), pero s es requerida la expresin de causa en los casos de testamento por acto pblico {3662 CC), 4 - Las correcciones que el escribano haga en el instrumento pblico, deben ser salvadas at final. Si no se salvan, y son correcciones que versan sobre partes esenciales del documento pblico, entonces el mismo ser anulable {989 CC). El primer paso ser determinar la existencia de la correccin no salvada al final, y luego s la misma es o no esencial. Que sea o no esencial la parte no salvada, depender del prudente arbitrio judicial, no de las partes ni del notario. El salvado de los instrumentos pblicos implica transcribir al final de los mismos aquello que es corregido, diciendo qu vale y qu no vale. En el caso de los documentos protocolares (ej. escrituras pblicas), el CC establece que todo aquello que el

notario corrige en un protocolo, debe ser salvado al final de su puo y letra. En materia notarial, si bien el notario puede corregir a mquina o computadora, debe salvar al final nicamente a mano, de su puo y letra, y esto tambin porque lo exige la ley (1001 CC). Si el error se detecta antes de la firma de los interesados, se puede corregir el error y salvarlo al final, y luego firman. Si ef error se detecta una vez que los interesados firmaron, pero el escribano aun no, se puede subsanar y las partes deben volver a firmar, para firmar luego el notario. Pero si el error se detecta luego de la firma del notario, la subsanacin posterior debe efectuarse medante escrituras complementarias o aclaratorias .
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5.- Los testigos instrumentales: son un vestigio de as primeras pocas de la instrumentacin. Slo presencian y firman, pero no declaran nada (992 CC). Si hay testigos, stos deben ser capaces y firmar. Si no firman, la escritura es nula, al igual que si son incapaces (990 CC). El testigo debe ser vecino del lugar donde se autoriza la escritura. Slo en los testamentos se justifican parcialmente los testigos. En nuestro derecho, los testigos instrumentales slo persisten como necesidad en tanto y en cuanto: a) una ley especialmente lo exija para un caso determinado (ej. testamentos); b) asi lo determine el notario autorizante, tambin para un caso especfico; o c) lo requiera asi alguna de las partes en el negocio jurdico de que se trate.

Sobre subsanacin de los documentos notariales, vase ZAVALA, Gastn Augusto, Tratado de Derecho Notarial, Registra! e inmobiliario, Buenos Aires, p. 219 y ss. Asimismo, puede consultarse CURSACK, Eduardo V., Subsanacin de escnturas pblicas, trabajo distribuido durante el cursado. Corrientes, 1999.

CAPITULO III. EL DOCUMENTO NOTARIAL.

1. Concepto. 2. Naturaleza jurdica. 3. Elementos corporales, a) Base escriturara, b) Grafa. Aspectos estticos y dinmicos. 4. Elementos personales, a) Autor, b) Sujetos instrumentales: comparecientes y otorgantes (escrituras), c) Requlrentes y requeridos (actas). 5. Clasificacin de los documentos notariales.

111.1. Concepto. Conforme el art. 4 del Anteproyecto de Ley de Documentos Notariales , documento notarial es el instrumento pblico autorizado por notario, en ejercicio de sus funciones, dentro de los lmites de su competencia, y con las formalidades de ley . La palabra instrumento deviene del vocablo latino 'instruere', que significa ensear, instruir, o educar; se refiere a todo aquel elemento que sirve para fijar o ensear, o especificar las circunstancias en que ocurri un acontecimiento.
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111.2. Naturaleza jurdica. El documento notarial es siempre un documento pblico escrito. Es una especie, dentro del gnero "documento pblico". Recordemos que las cosas pueden clasificarse por su naturaleza, en cosas muebles e inmuebles (2313, 2314 CC), o bien por su carcter representativo (2317 CC) . El documento
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' Vase INSTITUTO ARGENTINO DE CULTURA NOTARIAL, Anteproyecto de Ley de Documentos Notariales, Ed. de la Revista del Notariado, Separata de la Revista N 765, Buenos Aires. Sobre el documento notarial, vase PELOSI, Carlos A, El documento notara!, Ed. Astrea, Buenos Aires, Argentina, 1997. Las cosas son muebles e inmuebles por su naturaleza, o por accesin, o por su carcter representativo (2313 CC). Son inmuebles por su naturaleza las cosas que se encuentran por si mismas inmovilizadas, como el suelo y todas las partes slidas o fluidas que forman su superficie y profundidad: todo lo que est incorporado al suelo de una manera orgnica, y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre (2314 CC). Son inmuebles por su
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notarial es una cosa mueble por su naturaleza, pues puede ser trasladado de un lugar a otro sin que se modifique su naturaleza. Sin embargo, es una cosa inmueble por su carcter representativo, cuando es ttulo de derechos reales sobre inmuebles como el dominio (ej. escritura de compraventa de inmueble), no asi respecta de hipotecas o anticresis, donde tiene naturaleza mueble (2317 CC) III.3. Elementos corporales. i!f.3.a) Base escriturara. Segn el 978 CC, la expresin por escrito puede tener lugar, o por instrumento pblico o por instrumentos particulares, salvo los casos en que la forma de instrumento pblico fuere exclusivamente dispuesta. Las escrituras no se hacen en cualquier papel (998 CC), sino en el Libro de Protocolo . Las actas, por su parte, se redactan en el protocolo en principio, aunque existen algunas excepciones (3366, 3367, 979 inc. 2 CC), siendo su regulacin genrica de carcter provincial, sin perjuicio de las leyes nacionales que regulan algunos tipos de actas (ej. testamento cerrado, protesto de pagar, etc.). Los certificados, finalmente, se hacen en fojas que vende el Colegio de Escribanos (cuando se trata de certificados de firmas), o en cualquier clase de hojas (casos de certificados de fe de vida).
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IH.3.b) Grafa. Aspectos estticos y dinmicos. En sentido dinmico, la grafa es un vehculo del pensamiento. El pensamiento se dirige del emisor al receptor, y siempre debe cumplir tres requisitos: visibilidad, expresividad, y recognoscibilidad. En sentido esttico, en cuanto a los elementos materiales utilizados (tinta, e instrumento para plasmarla, ej. lapicera o impresora), est regulado en principio por las leyes locales (393
carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis (2317 CC) PIN, Benjamn Pablo, Instrumentos pblicos y escrituras pblicas, ob. cit.
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y ss. LOT). El documento, en principio, debe hacerse en idioma nacional (999 CC), aunque si se hace en otro idioma, la escritura no es nula (1004 CC). Existen diversas formas de incorporar materialmente la escritura al papel: a) en forma manuscrita; b) en forma mecnica, con mquina de escribir; o c) a travs de la impresin va computadora, que podr ser a chorro de tinta o a puntos, por su carcter indeleble, pero nunca con impresora lser, pues esta ltima no modifica la estructura molecular de! papel y con el tiempo lo impreso puede borrarse. La tinta indeleble debe ser color negra o azul-negra. Si la tinta es de otro color, la escritura no es nula, pero puede imponerse una sancin al notarlo si lo hace reiteradamente (406 LOT). III. 4. Elementos personales. Los elementos personales del documento pblico son todos los sujetos mencionados en el documento notarial, aunque no comparezcan a la audiencia. Hay personas que comparecen, y otras que estn simplemente mencionadas pero que no comparecen (ej.: en el corresponde, quien era anterior propietario o quien intervino como escribano autorizante, etc.). La mencin se efecta para hacer constar el tracto sucesivo. As, los elementos personales son los sujetos a los cuales el documento notarial se refiere sea directa o sea indirectamente.
111.4.a) Autor.

El notario es el autor del documento notarial. Es la figura imprescindible. Si no consta el nombre del autor, el documento es annimo, y por tanto no hay autenticidad. Si es mencionado pero no firma, el documento pblico es inexistente (987 CC y su

El acto emanado de un oficial pblico, aunque sea incompetente, o que no tuviera las formas debidas, vale como instrumento privado, si est firmado por las partes, aunque no tenga las condiciones y formalidades requeridas para los actos extendidos bajo formas privadas (987 CC). Asimismo, vase PELOSI, Carlos A., E! documento notarial, ob. cit.

IIIA.b) Sujetos instrumentales; (escrituras).

comparecientes

y otorgantes

Son sujetos de derechos, los titulares del derecho. Son sujetos negocales, las partes del negocio jurdico en cuestin. Los sujetos que actan ante el notario, son sujetos instrumentales, que podrn o no ser partes, y podrn o no ser titulares de derechos. El que comparece por s debe estar legitimado. El notario debe analizar tal situacin. As, sujetos instrumentales son todos aquellos que comparecen ante el notario en algn momento de la autorizacin del instrumento pblico de que se trate. El que no sabe o no puede firmar tambin es sujeto instrumental, pues lo importante es la presencia ante el escribano, sea que firme o que no lo haga. No hay sujetos instrumentales que sean personas jurdicas, sino slo personas humanas, personas fsicas, El escribano debe dar fe de conocimiento de quien comparece ante l, o solicitar identificacin (1001 y 1002 CC) . Lo que caracteriza la comprobacin de hechos es la celeridad del notario. Cuando una persona acta en materia de actas, es un compareciente; mientras que en materia de escrituras, la persona es un otorgante.
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El otorgamiento es una declaracin del sujeto instrumental por la cual asume como propia la declaracin que le atribuye el escribano. Los otorgantes son los que otorgan la escritura, y al comparecer pueden actuar en nombre propio o en nombre ajeno. El notario debe relacionar al sujeto instrumental con el sujeto del negocio; a ese acto se lo llama intervencin. Si el que interviene es un sujeto instrumental y a su vez es parte, acta en nombre propio. Pero si acta en nombre y representacin de otra persona, no basta con invocarlo, sino que debe acreditarse con la respectiva documentacin.
V a s e A p . VI.2, Audiencia. 74

La representacin normalmente es convencional. Hay que calificar los poderes y ver si las facultades en l conferidas estn de acuerdo con el CC; interpretndose siempre a favor del poderdante, pues en caso de duda debe interpretarse que se carece de poder para actuar. Tambin existe la representacin legal (ej. menor de edad, que es representado por sus padres), y la representacin orgnica (ej. gerente general de una sociedad). As, tenemos que los otorgantes intervienen en nombre propio, o en nombre ajeno. En este ltimo caso, deben acreditar la legitimacin suficiente para realizar el acto de que se trate (1003 CC) .
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11.4. c) Requirentes y requeridos (actas). En el caso de las actas notariales, encontramos requirentes y requeridos. El requirente es quien solicita el acta (ej. escribano que va a comprobar un hecho, como una rajadura en una pared, el requirente es quien solicit tal intervencin). Hay personas que promueven la actuacin notarial, pues el notario nunca acta de oficio, debe existir siempre una rogatoria previa como hecho imprescindible. Tal rogatoria no puede ser nunca posterior. Ante la rogacin, el notario requerido tiene la obligacin legal de actuar. Los sujetos instrumentales que promueven la actuacin notarial son los denominados requirentes. El requerido es aquella persona cuya actuacin es solicitada por el escribano o por el requirente, pero que no intervienen voluntariamente en el acto notarial, en el sentido de que no son ellos quienes han solicitado la Intervencin del notarlo. Los testigos son aquellas personas que declaran sobre hechos pasados que pasan en su presencia, pero de los cuales no son parte ni autores. En derecho notarial, testigo es quien presencia, pero nada declara.
La jurisprudencia ha sostenido, respecto a una sociedad extranjera, que "no puede representar en juicio a una sociedad extranjera quien est investido de un poder amplio de representacin y administracin" (C. Nac. Com.. sala C. 2/2/2001, - Dr&sdner Bank Lateinamerika A.G. v. Monis, Ricardo J. y otro).
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Existen testigos instrumentales, cuya exigencia fue suprimida por Ley 15.875 en las escrituras, salvo que la ley, las partes, o el notario expresen que son necesarios. Actualmente, existen pocos casos de testigos instrumentales (ej, en los testamentos, 3554 CC' ). Los testigos pueden ser tambin de conocimiento, los cuales se relacionan con la fe de conocimiento. Cuando el notario no conoca a una persona, deba llamar a dos testigos que conocieren a la primera personal, que eran los testigos de conocimiento, y a los cuales el notario deba conocer. El testigo de conocimiento declaraba que conoce, pero el responsable siempre era el notario. Ahora, ello cambi con el nuevo 1002 CC, que hace responsable al testigo de su aseveracin (inc, B).
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Finalmente, los testigos rogados, son aquellos que tienen un conocimiento especial sobre un asunto determinado, y que son solicitados por el notario para intervenir como sujetos instrumentales (ej. caso de un acta de comprobacin de una rajadura en la pared, un arquitecto). Es un dictamen pericial a instancia de parte, pero que luego se podr introducir a juicio como prueba documental. III.5. Clasificacin de los d o c u m e n t o s notariales. Los documentos notariales, pueden ser originales o reproducidos. Los documentos notariales originales pueden ser protocolares, es decir aquellos que se autorizan por notario en el Protocolo (ej. escrituras pblicas, actas notariales), o bien exfraprotocolares, es decir aquellos hechos en fojas no pertenecientes al protocolo (ej. certificados, algunas clases de actas autorizadas por ley). Los documentos notariales reproducidos se llaman as porque tiene fe pblica derivada, no originaria. Es el caso de los llamados "traslados". Tienen fe pblica en cuanto coincidan con el documento original. Acreditan la existencia de un documento original. Pueden ser copias (primera y ulteriores copias), copias
< El testamento por acto pblico debe ser hecho ante escribano pblico y tres testigos residentes en el lugar (3654 CC).

simples (para fines jurdicos determinados), y fotocopias simples sin autorizar (no son instrumentos pblicos).

CAPITULO IV. LA ESCRITURA PBLICA.

1. Concepto. 2. Naturaleza jurdica. 3. Elementos corporales, a) Protocolo notarial. 1- Concepto. 2- Sistemas de formacin del Protocolo. 3- Unidad. 4- Contenido. 5- Propiedad. 6Habilitacin 7- Apertura y Clausura. 8- Foliatura S- ndice. 10Conservacin y custodia. 11- Secreto de Protocolo. 12Archivo. 13- Reconstruccin, b) Grafa, c) Firma. 1- Firma a ruego, 2- Impresin digital, d) Firma y sello del notario, e) Idioma. 1- Otorgantes que no saben el Idioma nacional. 2Mudos y sordomudos,

IV.1. Concepto. El CC no define qu es una escritura pblica. No obstante, nos otorga dos pautas o elementos a tener en cuenta: un elemento subjetivo (debe ser autorizada por un escribano pblico u oficial pblico, 997 CC), y un elemento objetivo (debe ser hecha en el protocolo, 998 CC), El 979 inc. 1 CC sostiene que la escritura es un instrumento pblico.
o

La doctrina ha ensayado una definicin, donde ha predominado su definicin por el contenido de la escritura, para diferenciarla de las actas notariales. As, el Anteproyecto en su art. 22 la define como "todo documento matriz que contiene (o formaliza) un acto o negocio jurdico", mientras que define el acta notarial en su art. 40 .
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IV.2. Naturaleza jurdica. Respecto a su naturaleza jurdica, la escritura pblica es: una especie de instrumento pblico (979, inc. 1 CC) , el principal documento notarial (art. 4 Anteproyecto), es original (por su inmediacin entre el fedatario y el hecho histrico), protocolar (pues debe hacerse en el protocolo), matriz (es decir
o 4a

" INSTITUTO ARGENTINO DE CULTURA NOTARIAL, Anteproyecto de Ley de Documentos Notariales, oh. cil. PIN, Benjamn Pablo, Instrumentos pblicos y escrituras pblicas, ob. cit.
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autnomo) y cuya diferencia especfica es que formaliza un negocio o acto jurdico. Entendemos por documentos autnomos tanto a las escrituras como a las actas, pues las notas marginales, por el contrario, no tienen vida por s mismas, sino que remiten siempre a un documento autnomo. IV.3. Elementos corporales. IV.3.a) Protocolo notarial. IV. 3. a. 1-Concepto. La palabra protocolo proviene de las palabras griegas 'proto' que significa primero, y 'colao' que significa pegar. Protocolo es la serie ordenada de escrituras matrices y otros documentos que un notario o escribano autoriza y custodia con ciertas formalidades. La LOT regula el protocolo notarial en sus artculos 393 a 410. Sostiene PELOSI que no se puede dar una definicin universal de "protocolo". La LOT afirma que las escrituras pblicas debern extenderse en el Protocolo, que se formar con la coleccin ordenada de todos los otorgamientos efectuados durante el ao. Esta definicin fue tomada de la legislacin de Buenos Aires, que a su vez sigui a la legislacin espaola. El Anteproyecto trae una definicin analtica {por sus elementos) del Protocolo, en su articulo 16: ios folios, originariamente mviles, habilitadas para el uso exclusivo de cada registro, y numerados correlativamente en cada ao calendario'' . En Santa Fe, el protocolo contiene tres numeraciones diferentes: la que viene impresa, que es la numeracin fiscal correlativa; la foliatura que realiza el escribano, en letras en el margen superior derecho; y los documentos que se van agregando, que son enumerados correlativamente a medida que se registran. A la clausura del protocolo, ste debe ser enviado a encuadernar con todo su contenido (398 LOT); aqu se le coloca
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!a tercera numeracin, que la realiza el Colegio de Escribanos, pero materialmente la hace el encuadernador con un sello numerador. IV. 3. a. 2- Sistemas de formacin del Protocolo. El protocolo puede formarse de diversos modos, segn el sistema que se aplique: a) A posteriori: se forma despus de que se autoriza la escritura (Espaa); b) A priori: se forma antes de que se otorguen las escrituras, el papel es protocolo desde el momento de la habilitacin. Este sistema a priori puede ser, a su vez: abierto (hojas sueltas que luego se encuadernan, ej. Santa Fe) o cerrado (se vende como Libro, ej. Brasil, Mxico). El sistema santafecino es "a priori abierto", pues el protocolo se va formando con hojas mviles. El mnimo es de 10 hojas (un libro) y el mximo 50 hojas (5 libros). IV. 3.a. 3- Unidad. Slo puede haber un protocolo por cada registro notarial. No importa que pueda dividirse en secciones, como ocurre en algunas provincias (ej. Crdoba, Mendoza); el protocolo siempre es nico por registro. IV.3.a.4- Contenido. El protocolo, como hemos visto, contiene: a) Los folios mviles agregados y utilizados por el notario, b) El conjunto de documentos escritos en aquellos folios durante el lapso mencionado, aunque no hayan sido firmados, c) Las diligencias, notas y constancias complementarias o de referencia consignadas a continuacin o al margen de los documentos matrices, y en su caso las de apertura, cierre u otra circunstancia, d) Los documentos que incorporen por imperio de las leyes o a requerimiento expreso o implcito de los comparecientes, y por disposicin del notario,

e) Los ndices que deban unirse (en Entre Ros s, pero en Santa Fe no integran el protocolo). As, tenemos que para la legislacin entrerrlana, el protocolo integra el ndice, mientras que para el Anteproyecto y la legislacin santafecina no (400 LOT). IV.3.a.5- Propiedad Existen diversas posturas respecto a la propiedad del protocolo. Hay quienes afirman que es del Estado, y quienes sostienen que es del escribano. Pero segn la Ley 6.898 de Santa Fe, el protocolo y los registros notariales son propiedad estatal, mientras que los notarlos son meros custodios del protocolo. IV. 3.a.6- Habilitacin. La habilitacin del protocolo es el procedimiento por el cual se le coloca un sello al protocolo en el Colegio de Escribanos, y se hace un asiento donde se deja constancia. El sello tiene la fecha en que se venden las hojas del protocolo al notario. IV.3.a. 7- Apertura y Clausura. Lo primero que debe hacerse en el protocolo es la apertura (312 LOT). El Colegio, en los ltimos das del ao, vende las hojas de protocolo para el ao siguiente. La apertura es un escrito que se realiza en el folio primero. Despus de ella, comienzan a redactarse las escrituras. El 31 de diciembre se realiza la clausura del protocolo (998 CC). Las escrituras que se hacen despus de la clausura no son hechas en el protocolo, pues el protocolo es lo que hay entre la apertura y la clausura (314 LOT). IV. 3.a.8- Foliatura. Los notarios deben foliar las hojas de protocolo que van comprando, comenzando por el nmero uno en adelante. Los nmeros deben ir en letras en el margen superior derecho (309 LOT).

IV.3.a.9- ndice. Respecto al ndice, hemos dicho que en Santa Fe no integra el protocolo (315 LOT), mientras en Entre Ros si. V.3.a. 10- Conservacin y custodia El protocolo y los registros, como hemos adelantado , son propiedad del Estado. Los notarios tienen el deber de conservar el protocolo en un lugar seguro (317 LOT). En cuanto a la encuademacin (316 LOT), se lleva a cabo en el mismo Colegio, por personal contratado.
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V. 3.a. 11- Secreto de Protocolo. Uno de los deberes del notario es mantener el secreto del protocolo (11 Ley 6898 SF). A pesar de que la ley habla de registros pblicos, la misma limita su exhibicin: a) lmite subjetivo: slo los otorgantes y sus sucesores (universales y particulares) as como otros escribanos para efectuar estudio de ttulos, y otros profesionales que tambin realicen estudio de ttulos; y b) lmite objetivo: el acto motivo de estudio, y el anterior y posterior (para controlar el orden cronolgico de los mismos), art. 12. En el 319 LOT se consagra una especie de exhibicin forzosa, mientras que el 320 LOT regula el caso que se presenta cuando el protocolo sale naturalmente de la escribana, por la naturaleza del acto (ej. actas de constatacin). IV. 3.a. 12- Archivo. El protocolo puede quedar en poder del escribano por un lapso temporal que es fijado por la legislacin provincial, luego debe quedar en el registro pblico de la propiedad, para futuras consultas (318 LOT). IV.3.a. 13- Reconstruccin. En el caso de que el protocolo se pierda o se destruya, por circunstancias diversas, se debe proceder a la
Vase IV.3.a.5,

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Propiedad

reconstruccin del mismo. Lo que generalmente puede suceder es que se destruyan algunas hojas, y no todo el protocolo. En tal caso, se debe realizar un procedimiento que el juez puede ordenar, con citacin de los interesados (ej. comprador y vendedor). El juez pedir la copla, y va a agregar al protocolo dicha copia el fugar del original que se extravi. Esa copia va a oficiar de protocolo, siempre que la misma est en buenas condiciones. As, el requisito subjetivo es la citacin de partes, y el requisito objetivo es que la copia se encuentre en buen estado. Si la copia no est en buenas condiciones, o no existe, se utilizar la ficha de transferencia; ello, en cuanto lo establece la legislacin nacional registral (art. 29 Ley 17.801), que habla de "asiento registral". El registrador tiene una facultad calificadora, y ese asiento registral sirve para suplir la escritura que se ha extraviado. Si la escritura no est inscripta, o se trata de un acto no registrable, se deber citar a las partes y reconstruir el protocolo en base a otros datos (ej. documentos catastrales, etc.). IV.3.b) Grafa. Desde el punto de vista esttico, la grafa es el elemento con el cual incorporamos al papel el pensamiento del notario . Nuestras leyes la regulan detalladamente. En la LOT encontramos normas tcnicas que han sido elevadas a la categora de normas jurdicas (406 LOT). Se permite utilizar punto y aparte en la confeccin de escrituras, as como nmeros para las fechas, medidas del inmueble, nmeros de documento, etc., pero las cantidades de dinero deben escribirse siempre en letras (1001 CC, 407 LOT).
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tV.3.c) Firma. La firma es un elemento esencial del documento notarial, en especial la firma del escribano (988 y 1001 CC). El CC habla de "sujetos interesados", pero se refiere a los sujetos
PELOSI, Carlos A., El documento notarial, ob. clt.

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"instrumentales" {1001 CC), donde tambin se menciona que el documento debe ser "autorizado por escribano", es decir firmado, pues se autoriza firmando el documento. El 1004 CC habla de la firma de las "partes", aunque en realidad se refiere a la firma de los "otorgantes", que s faltan la escritura es nula (1004 CC). Pero si no est la firma del escribano, la escritura es inexistente, aunque si tiene las firmas de las partes ser un instrumento privado (vase 987 CC y su nota); ste es un caso de "conversin formal" (diferente al caso de conversin "sustancial", que encontramos por ej. en el 1185 CC) .
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IV.3.C. 1- Firma a ruego. Los sujetos que no saben o no pueden firmar, pueden acudir a este instituto que slo existe para los instrumentos pblicos. La firma a ruego se utiliza cuando no se sabe o no se puede firmar (ver 1001 y 1004 CC) .
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IV.3.C.2- Impresin digital. La impresin digital es una exigencia de la ley local (408 LOT). El 408 LOT regula el caso de personas analfabetas, pero debemos entender que se refiere a personas que no saben o no pueden firmar. Si falta la impresin digital, la escritura tiene plena validez jurdica, pues es una cuestin regulada por la legislacin local, que no afecta la validez jurdica del acto, si bien ser pasible luego el escribano de sanciones por su incumplimiento al deber formal. Pero si falta la firma, o la firma a ruego de los otorgantes, la escritura ser nula (1004 CC). La impresin digital, as, tiene por objeto dejar constancia de la presencia de la persona en el acto de la audiencia notarial. IV.3.d) Firma y sello del notario.

V a s e Ap. IX.4.b, Conversin forma/ y sustancia! jurdicos.

S !

de acfos

PIN, Benjamn Pablo, Instrumentos

pblicos y escrituras pblicas, ob. cit.

El CC habla de escritura "autorizada" por el notario, lo que significa que el notario deber firmar la misma (1001 CC). El sello, por el contrario, es un requisito de las leyes locales (ej. art 10 inc. E, Ley 6200 ER). La legislacin santafecina slo lo nombra, pero las resoluciones del Colegio complementaron la ley, y el sello debe denunciarse ante el Colegio. Por tanto, si falta la firma del escribano en la escritura, la misma es inexistente. Pero si lo que falta es el sello, slo puede llegar a presentarse un caso de sancin disciplinaria al notario autorizante .
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iV.3.e) Idioma. El CC establece que las escrituras deben hacerse en idioma nacional, es decir el espaol (999 CC). IV.3.e. 1- Otorgantes que no saben el idioma nacional. No obstante, se puede presentar el caso de otorgantes que no saben el Idioma nacional. En tal situacin, si los otorgantes no hablasen el Idioma nacional, el notario debe hacer la escritura conforme a una minuta en el idioma que hablen las partes, traducida por un traductor oficial, o en su defecto por un traductor nombrado por el juez. Esa minuta y su traduccin deben firmarse ante el escribano, y si ya viniesen firmadas debern reconocerse las firmas (1035 inc. 2 CC). En general, lo que suele hacerse es volver a firmarlas. La minuta y su traduccin debern ser protocolizadas. En el caso de los testamentos, se necesitan dos intrpretes que hagan la traduccin al castellano (3673 CC), y se deber hacer la escritura en los dos idiomas. Los testigos, adems, debern saber los dos Idiomas. Recordemos que para el testamento por acto pblico, son necesarios tres testigos. IV.3.e.2- Mudos y sordomudos. El 1000 CC establece que si las partes fueren sordomudos o mudos que saben escribir, la escritura debe
Vase Ap. XVI .4, Responsabilidad

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administrativa.

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hacerse en conformidad a una minuta que den los interesados, firmada por ellos, y reconocida la firma ante el escribano que dar fe del hecho. Esta minuta debe quedar tambin protocolizada. El sordomudo debe saber darse a entender por escrito, pues de lo contrario ser un incapaz de hecho absoluto. La minuta puede firmarse ante el escribano, y si est firmada con anterioridad debern reconocerse las firmas (1035 inc. 2 CC). Luego, debe quedar protocolizada (1000 CC).

CAPITULO V. LA ESCRITURA PBLICA (continuacin)

1. Elementos personales, a) Titulares, b) Sujetos negocales (partes), c) Sujetos instrumentales (comparecientes) 2. Intervencin notarial, a) El nombre propio. 1- Menores. 2Emancipados. 3- Los inhabilitados. 4- Sociedades comerciales, b) El nombre ajeno c) Distintos supuestos. 1- Poder Irrevocable. 2- Poder post mortem. 3- Mandato con vigencia post mortem A- Efectos jurdicos, d) Documentos habilitantes. Evolucin legislativa, e) Acreditacin documental y por notoriedad.

V.1. Elementos personales. Por 'elementos personales' de la escritura pblica, entendemos al gnero amplio que incluye a todas las personas referidas o nombradas en la misma. Ellos, pueden ser titulares, sujetos negocales, sujetos instrumentales, etc .
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Titulares. Lo primero que se debe observar es que la persona que va a disponer de un derecho sea titular del mismo. Para acreditar dicha titularidad, el notario deber solicitar el titulo (art. 27, Ley 17.801). La titularidad es la conexin actual entre un sujeto y un derecho.
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V1 a)

El ttulo, en sentido sustancial, ser el ttulo causa, es decir el acto o hecho por el cual una persona se hace titular de un derecho subjetivo (ej. la compraventa de inmueble); mientras que en sentido instrumental, ser el documento que la formaliza (ej. escritura traslativa de dominio).

Sobre aspectos personales de la escritura pblica, intervencin notarial, y documentos habilitantes, vase FRONTERA. Rodolfo, Derecho Notarial. Unidad 5, Universidad Nacional del Litoral, material de cursado, Carrera de Especializacin en Notariado, 25-VI-2008.

Lo que el notario deber requerirle es el ttulo en sentido instrumental, que es el que acredita su ttulo causa: ningn escribano o funcionario pblico puede autorizar documentos de transmisin, constitucin, modificacin o cesin de derechos reales sobre inmuebles, sin tener a la vista el ttulo inscripto en el Registro, as como certificacin expedida a tal efecto por dicha oficina en la que se consigne el estado jurdico de los bienes y de las personas segn las constancias registradas (art. 23, Ley 17.801 ) . Los documentos que se otorguen debern consignar el nmero, fecha y constancias que resulten de la certificacin. La inscripcin no convalida el ttulo nulo ni subsana los defectos de que adoleciere segn las leyes (art. 4 Ley 17.801).
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Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable (1051 CC). V.1.b) Sujetos negocales (partes). Los sujetos negocales son las personas, fsicas o jurdicas, sobre quienes recaen los efectos jurdicos del acto o negocio jurdico. V.1.c) Sujetos instrumentales (comparecientes). Los sujetos instrumentales son las personas fsicas que estn presentes durante la audiencia notarial. El titular o el sujeto negocial puede ser una persona jurdica, en cambio el sujeto instrumental siempre ser una persona fsica.

Ningn escribano o funcionario pblico podr autorizar documentos de transmisin, constitucin, modificacin o cesin de derechos reales sobre inmuebles, sin tener a la vista el titulo inscripto en el Registro, as como certificacin expedida a tal efecto por dicha oficina en la que se consigne el estado jurdico de los bienes y de las personas segn las constancias registradas. Los documentos que se otorguen debern consignar el nmero, fecha y constancias que resulten de la certificacin (23 Ley 17.801)
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Puede presentarse el caso de que un sujeto instrumenta! no coincida con el sujeto negocial, como son los casos de apoderamiento. V.2. Intervencin notarial. La intervencin notarial consiste en relacionar el sujeto instrumental con el sujeto negocial Segn NEZ LAGOS ', puede ser contempornea o extempornea. La intervencin, as, podr ser: en nombre propio, o en nombre ajeno. A continuacin, analizaremos cada caso en particular.
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V.2.a) Ei nombre propio. La intervencin en nombre propio se presenta cuando el sujeto instrumental coincide con el sujeto negocial. Hay ciertas situaciones especiales que debemos tener presente, y ellas se presentan cuando intervienen los menores, los emancipados, los inhabilitados, y las sociedades comerciales. V.2.a. 1- Menores. Desde los dieciocho aos el menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni autorizacin de su representante, quedando a salvo al respecto las normas del derecho laboral. El menor que hubiere obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin podr ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin. En los dos supuestos precedentes, el menor puede administrar y disponer libremente los bienes que adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos (128 CC), Por otra parte, se debe tener en cuenta que el mandato puede ser vlidamente conferido a una persona incapaz de obligarse (ej. un menor de edad), y el mandante est obligado por la ejecucin del mandato, tanto respecto al mandatario,

NEZ LAGOS, Rafael, Los pblico, ob. cit.

esquemas

conceptuales

del

instrumento

como respecto a terceros con los cuales ste hubiese contratado (1897 CC). Emancipados. Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad, el da en que cumplieren veintin aos, y por su emancipacin antes que fuesen mayores {128 CC). As, la emancipacin puede ser por matrimonio, o dativa (por habilitacin de edad) . Segn el 131 CC, los menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el 134 CC. Si se hubieren casado sin autorizacin no tendrn, hasta los veintin aos, la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin.
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y.2,a.2-

Si el matrimonio fuese anulado, la emancipacin ser de ningn efecto desde el da en que la sentencia de nulidad pase en autoridad de cosa juzgada. Pero en el caso del matrimonio putativo subsistir la emancipacin respecto del cnyuge de buena fe (132 CC). As, en caso de matrimonio anulado, queda sin efecto la emancipacin; pero en caso de matrimonio putativo, la emancipacin subsiste para el cnyuge de buena fe La emancipacin por matrimonio es irrevocable, y produce el efecto de habilitar a los casados para todos los actos de la vida civil, salvo lo dispuesto en los artculos 134 y 135, aunque el matrimonio se disuelva en su menor edad, tengan o no hijos. No obstante ello, la nueva aptitud nupcial se adquirir una vez alcanzada la mayora de edad (133 CC) Los emancipados no pueden, ni con autorizacin judicial: a) aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito; b) hacer

Sobre la minoridad, capacidad y representacin de los menores adultos, vase PARMA, Ana Mara y REPETTO GRONDONA, Elisa, Principio de incapacidad de los menores adultos. Representacin. Habilitacin por trabajo y emancipacin, Gaceta del Notariado, Secc. Doctrina, presentada en [a XII Jornada Nacional Argentina, Resistencia (Chaco), Septiembre de 1968, p. 409 y ss.

donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito; y c) afianzar obligaciones (134 CC) . En principio, los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes (135 CC), pero respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad La autorizacin judicial ser dada en caso de absoluta necesidad o de ventaja evidente, y las ventas que se hicieren de sus bienes, sern siempre en pblica subasta (136 CC). Los bienes muebles e inmuebles no podrn ser vendidos sino en remate pblico, excepto cuando los primeros sean de poco valor, y haya quien ofrezca un precio razonable por la totalidad de ellos, a juicio del tutor y del juez (441 CC). El juez puede dispensar que la venta de muebles e inmuebles se haga en remate pblico, cuando a su juicio la venta extrajudicial sea ms ventajosa por alguna circunstancia extraordinaria, o porque en la plaza no se pueda alcanzar mayor precio, con tal que el que se ofrezca sea mayor que el de la tasacin (442 CC).
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El CC favorece la emancipacin, pues el que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese mayor o menor emancipado, segn las leyes argentina, ser considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior (138 CC). Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes argentinas, prevalecern en tal caso aqullas sobre stas, reputndose la mayor edad o emancipacin como un hecho irrevocable (139 CC).

s* No ser vlida, por ejemplo, la escritura de donacin de inmueble recibido por el menor a titulo gratuito (inc B), ni la intervencin como garante por parte del menor en un contrato de alquiler (inc. C).

Adems, las particiones de herencia deben ser judiciales cuando haya menores, aunque estn emancipados (3465, no 1 CC). Finalmente, se debe destacar que si bien los menores no pueden hacer donaciones sin licencia de los padres (134 inc. 2 CC), pueden sin embargo hacer donaciones de lo que adquieran por el ejercicio de alguna profesin o industria (1307 inc. 7 CC).
o o o

V.2.a.3- Los

inhabilitados.

El 152 CC establece que podr inhabilitarse judicialmente: a) A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio; b) A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el 141 CC , el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio;
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c) A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Slo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes. Se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos.

Se declaran incapaces por demencia las personas que por causa de enfermedades mentales no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes (141 CC)
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Los inhabilitados podrn otorgar por s solos actos de administracin, salvo los que lmite la sentencia de inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso. Se deber dar una "comparencia compleja": la del inhabilitado y la de su curador, para los actos de disposicin y actos entre vivos. Tambin podr ser necesario para algn acto de administracin que disponga la sentencia que lo declare como tal. Pero el inhabilitado podr disponer por s solo por actos de ltima voluntad (ej. testamento), pues el CC slo se refiere a actos entre vivos. V 2 a.4- Sociedades comerciales. Conforme a la teora del rgano (GIERKE), quienes declaran la voluntad son los rganos de la propia sociedad, es la misma sociedad, por lo que nos encontraramos frente a un caso de actuacin en nombre propio. No obstante, en la prctica se acostumbra a proceder como un caso de actuacin en nombre ajeno, pues el notario debe estudiar, ver, calificar, y agregar los documentos habilitantes. En cuanto a las sociedades civiles, se aplica la teora de la ficcin (SAVIGNY), que considera que el nico sujeto natural de derechos y obligaciones es el hombre. V.2.b) El nombre ajeno. En los casos de actuacin en nombre ajeno, se deben distinguir los supuestos de representacin, mandato, y apoderamiento. La representacin es un instituto jurdico por el cual la declaracin de una persona surte efectos en la esfera de otra. Se acta en nombre ajeno. La representacin es el gnero, donde quedan incluidas distintas especies como la representacin voluntaria, la legal, y la orgnica El mandato es un contrato bilateral. Es de su esencia el actuar "por cuenta ajena". Puede ser representativo, o no

representativo. El mandato no puede hacerse con un menor, pero un menor s podr ser apoderado (1897 CC), ello porque el apoderamiento es unilateral. El mandato es general o especial. El general comprende todos los negocios del mandante, y el especial uno o ciertos negocios determinados (1879 CC). El mandato concebido en trminos generales, no comprende ms que los actos de administracin, aunque el mandante declare que no se reserva ningn poder, y que el mandatario puede hacer todo lo que juzgare conveniente, o aunque el mandato contenga la clusula de general y libre administracin (1880 CC). Son necesarios poderes especiales para: 1) hacer pagos que no sean los ordinarios de la administracin; 2) hacer novaciones que extingan obligaciones ya existentes al tiempo de! mandato; 3) transigir, comprometer en arbitros, prorrogar jurisdicciones, renunciar al derecho de apelar, o a prescripciones adquiridas; 4) cualquier renuncia gratuita, o remisin, o quita de deudas, a no ser en caso de falencia del deudor; 5) el reconocimiento de hijos; 6) cualquier contrato que tenga por objeto transferir o adquirir el dominio de bienes races, por ttulo oneroso o gratuito; 7) hacer donaciones, que no sean gratificaciones de pequeas sumas, a los empleados o personas del servicio de la administracin; 8) prestar dinero, o tomar prestado, a no ser que la administracin consista en dar y tomar dinero a intereses, o que los emprstitos sean una consecuencia de la administracin, o que sea enteramente necesario tomar dinero para conservar las cosas que se administran; 9) dar en arrendamiento por ms de seis aos inmuebles que estn a su cargo; 10) constituir al mandante en depositario, a no ser que el mandato consista en recibir depsitos o consignaciones; o que ei depsito sea una consecuencia de la administracin; 11) constituir al mandante en la obligacin de prestar cualquier servicio, como locador, o gratuitamente; 12) formar sociedad; 13) constituir al mandante en fiador; 14) constituir o ceder derechos reales sobre inmuebles; 15) aceptar herencias; y 16) reconocer o confesar obligaciones anteriores al mandato (1881 CC).

As, resumiendo, tenemos que: la representacin es la actuacin en nombre ajeno; el mandato es la actuacin por cuenta ajena, y puede ser representativo (cuando tambin lo es en nombre ajeno), o no representativo (ej. comisionista, acta en nombre propio pero por cuenta ajena). El apoderamiento, por su parte, es un acto unilateral, que es aceptado tcitamente con su ejercicio, V.2.c) Distintos supuestos.

V. 2c 1- Poder Irrevocable. El propio poderdante puede renunciar a su facultad de revocar el poder (1977 CC). Para que proceda, deben darse tres requisitos, y no obstante ello igualmente podr ser revocado por justa causa. Los requisitos son: a) ser para negocios especiales, determinados, pues tiene que haber un negocio base anterior (ej. boleto de compraventa y poder irrevocable para escriturar); b) ser limitado en el tiempo, pues no puede ser eterno; y c) ser en inters del mandante y mandatario, o de un tercero, pero nunca podr ser en inters exclusivo del mandante, porque entonces carecera de sentido alguno. V. 2.c. 2- Poder post mortem. No est permitido que el poder comience a regir despus de la muerte del mandante (1983 CC). En tal caso, el poder ser nulo, si no puede servir como disposicin de ltima voluntad. En este ltimo supuesto, se presenta el caso de "conversin sustancia!", pues si puede valer como disposicin de ltima voluntad, surte un efecto jurdico aunque diverso al pretendido por los interesados . Para ello, el apoderamiento
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' V a s e A p . IX.4.b, C o n v e r s i n

f o r m a / y maferia/afe acias

jurdicos.

deber serio de puo y letra, y firmado por el poderdante, para que valga como testamento olgrafo (3639 CC} .
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V.2.C.3- Mandato con vigencia post mortem. Para el supuesto de mandato con vigencia post mortem, la ley exige que lo sea en inters comn de las partes, o de un tercero (1982 CC). Tambin debera serlo para un negocio determinado. Este mandato es un caso de voluntad de las partes. Pueden presentarse casos por expresa disposicin legal (ej. negocio que debe continuar, cuando comenzado hubiese peligro en demorarlo, 1980 CC), si bien limitado a que no existan incapaces o menores (en tal caso, el contrato quedar resuelto, 1981 CC). V. 2.c. 4- Efectos jurdicos.

Se presentan, as, tres supuestos diferentes: a) Mandatario con poder: Como regla, el mandatario contratando en nombre del mandante, no queda personalmente obligado para con los terceros con quienes contrat, ni contra ellos adquiere derecho alguno personal, siempre que haya contratado de conformidad con el mandato; o que el mandante en caso contrario hubiese ratificado el contrato (1930 CC). Los actos jurdicos ejecutados por el mandatario en los lmites de sus poderes, y a nombre del mandante, como las obligaciones que hubiese contrado, son considerados como hechos por ste personalmente (1946 CC). Adems, los terceros con quienes el mandatario quiera contratar a nombre del mandante, tienen derecho a exigir que se les presente el instrumento de la procuracin, las cartas rdenes, o instrucciones que se refieran al mandato. Las rdenes reservadas, o las instrucciones secretas del

El testamento olgrafo para ser vlido en cuanto a sus formas, debe ser escrito todo entero, fechado y firmado por la mano misma del testador. La falta de alguna de estas formalidades lo anula en todo su contenido (3639 CC).
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mandante, no tendrn influencia alguna sobre los derechos de terceros que contrataron en vista de la procuracin, rdenes o instrucciones, que les fueron presentadas (1938 CC). b) Mandatario sin poder: En principio, nadie puede contratar a nombre de un tercero, sin estar autorizado por l, o sin tener por la ley su representacin. El contrato celebrado a nombre de otro, de quien no se tenga autorizacin o representacin legal, es de ningn valor, y no obliga ni al que lo hizo. El contrata valdr si el tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato (1161 CC). Pero el que se obliga por un tercero, ofreciendo el hecho de ste, debe satisfacer prdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir el contrato (1163 CC). c) Mandatario sin poder suficiente: es el caso en que existe poder, pero el mandatario se excede en su ejecucin. Cuando contratase en nombre del mandante, pasando los lmites del mandato, y el mandante no ratificare el contrato, ser ste nulo, si la parte con quien contrat el mandatario conoce los poderes dados por el mandante (1931 CC). Pero quedar personalmente obligado el mandatario, y podr ser demandado por el cumplimiento del contrato o por indemnizacin de prdidas e intereses, si la parte con quien contrat no conoca los poderes dados por el mandante (1933 CC). La ratificacin equivale al mandato, y tiene entre las partes efecto retroactivo al da del acto, por todas las consecuencias del mandato; pero sin perjuicio de los derechos que el mandante hubiese constituido a terceros en el tiempo intermedio entre el acto del mandatario y la ratificacin (1936 CC).

As, la regla es que si se excede el mandatario, no obliga al mandante, con las excepciones de que obliga si la gestin beneficia al mandante (1906 CC), o est dentro de la procuracin pero se excede en el ejercicio de la misma (1934 CC), o el pago efectuado a un tercero es ratificado por el mandante o se beneficia del mismo (733 CC).

Debemos distinguir, finalmente, entre "ratificacin", que es el acto jurdico unilateral recepticio, para el caso de falta de poder o de poder insuficiente; de la "confirmacin", que se presenta en el caso de nulidad relativa; y de la "rectificacin", que sirve para subsanar un error material. V.2.d) Documentos habilitantes. Evolucin legislativa. Los documentos habilitantes son aquellos documentos que acreditan y legitiman la actuacin de los sujetos instrumentales. Lo ms frecuente es que sean utilizados en el caso de actuacin en nombre ajeno (ej. poder), pero a veces, cuando hay actuacin en nombre propio, tambin son necesarios documentos habilitantes (ej. el inhabilitado y su curador, que necesitarn de la sentencia de inhabilitacin). As, la representacin podr ser: necesaria (ej. patria potestad, acreditable con partida de nacimiento; o tutor y curador, acreditables con la resolucin de nombramiento); voluntaria (ej. mandato o poder); u orgnica (ej. en el caso de sociedades). El ttulo o documento habilitante es aquel que legitima la actuacin de una persona, cuya actuacin repercutir jurdicamente en la esfera de inters de otra persona. Los mismos deben exhibirse al notario (1003 CC), el que agregar una copia certificada si el poder es general; pero s ya se encuentra agregado en el mismo registro, se deber relacionar,

citando nmero de escritura, folio y ao . Si el documento fue autorizado por el notario, tambin deber relacionarse. Respecto a ello, la legislacin ha evolucionado notablemente. En una primera etapa, el CC originario exiga que se deba transcribir todo el poder en la escritura, cuando la representacin era voluntaria. En una segunda etapa, con la Ley 9151, se debia transcribir la "parte pertinente", con lo cual la determinacin de la misma quedaba sujeta a decisin judicial, lo que llev a un aumento de los pleitos sobre la cuestin, pues castigaba con nulidad la falta a tal obligacin legal. Finalmente, en el sistema vigente, la Ley 15.875 elimina el requisito de transcripcin, y modifica el 1004 CC eliminando J a sancin de nulidad de la escritura, generando solamente una sancin disciplinaria al notario. Como deberes del notario, el primero ser leer y calificar los documentos habilitantes. Luego, agregar copias y relacionarlas, o simplemente relacionar, segn el caso {se agregar el original slo en caso de poderes especiales). V.2.e) Acreditacin documental y por notoriedad. La acreditacin y expresin documental la hemos desarrollado supra . Pero hay situaciones en las que no es necesario esta acreditacin documental, como es el caso de la acreditacin por notoriedad, que se presenta cuando actan
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Se ha sostenido jurisprudencialmente, que "En la redaccin del poder atacado, el escribano autorizante menciona que quien se presenta para tal acto acredita su carcter de apoderado con "... el poder general amplio, otorgado el ante la Escribana lo cual resulta suficiente a la luz de los trminos establecidos por el art, 1003 del cdigo civil, en cuya virtud no resulta exigible transcribir en el cuerpo de la escritura el documento habilitante que justifique la personera del representante, encontrndose correctamente cumplidas las formalidades legales con las declaraciones realizadas por el Escribano (conf. Falcn, e, m., cdigo procesal civil y comercial de la nacin, tomo i pg. 41, letra f)" (C Nac. Ctv. y Com. Fed, Saia I , 23/04/1998, - Olee consultores de Empresas S.R.L. v. Empresa Nacional de Correos y Telgrafos S.A. s/Cobro de Pesos) Magistrados: Prez Delgado, Farreii, De Las Carreras. V a s e A p . V.2.d, Documentos habifrfanfes. Evolucin legislativa.
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personas de derecho pblico a travs de sus representantes (ej. el Estado Nacional, Provincial o Municipal, o la Iglesia Catlica). En tal caso, lo que si puede solicitar el notario autorizante ser la acreditacin de la autorizacin para realizar un determinado acto (ej. una ordenanza que permita la compraventa).

CAPITULO VI. LA ESCRITURA PBLICA (continuacin)

1. Rogatio o requerimiento, a) Concepto. 1- Principio de intervencin notarial. 2- Causas legtimas para no actuar, b) Efectos, 2. Audiencia, a) Concepto, b) Actos simples que integran la audiencia 1- La comparencia. 2- La lectura de la escritura. 3- El otorgamiento de la escritura. 4. La suscripcin de la escritura. 3. Requisitos formales, a) Unidad de acto. 1Tradlclonal y moderno Evolucin. 2- Testamento y unidad de acto, b) Fe de conocimiento. 1- Concepto. 2- Alcances; identificacin, individualizacin. 3- Medios supletorios. 4 Clases de escrituras pblicas, a) Clasificacin por el negocio que instrumentan, o) Clasificacin por la finalidad, e) Clasificacin por la interferencia con el negocio que contiene 1- Constitutivas. 2- De reconocimiento, 3- De elevacin a escritura pblica. 4- De protocolizacin e) Clasificacin por el modo de otorgamiento, f) Clasificacin por el carcter de los intervinientes.

VI.1. Rogatio o requerimiento. La funcin notarial siempre es requerida, nunca de oficio (6, Ley ER 6200} . El requerimiento siempre deber ser previo al hecho o al acto de que se trate. Todo notario investido est en "estado de disponibilidad" en potencia, pues tiene la obligacin de actuar frente a un requerimiento, salvo excusas legtimas previstas normativamente (10 inc. "c", Ley ER 6200) .
65 ss

No ser necesario que en el texto del instrumento conste expresamente el requerimiento, pues ste se entender implcito. No lo exige ninguna ley en materia de escrituras pblicas. Pero en materia de actas, por el contrario, es necesario dejar constancia en el instrumento pblico de dicho

"Son funciones notariales de los escribanos de registro, a requerimiento de "...son deberes de los escribanos de Registro: ...cj Prestar su funcin cada vez que se le solicite, salvo que se encuentre impedido por otras obligaciones de igual o mayor urgencia, o cuando el acto para el cual sea requerido fuere contrario a la Ley, la moral o las buenas costumbres".

requerimiento, el cual deber ser expreso, preciso y determinado (57 inc. "a", Ley ER 62) . La legitimacin para actuar del escribano, llega hasta donde llega el requerimiento . No se aceptan supuestos de 'comedido notarial". As, el acta consta de dos momentos: a) el requerimiento al notario, y b) la diligencia comprobatoria.
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VI.1.a) Concepto. Vi. 1.a. 1- Principio de intervencin

notarial.

El principio de intervencin notarial solicitada establece que el requirente es un solicitante de la actuacin notarial. El requerimiento es la solicitud que se le efecta al notario para que ste acte. Tal solicitud puede ser hecha por ambas partes, en los negocios bilaterales (ej. comprador y vendedor). Se deben diferenciar dos momentos: a) la eleccin del escribano, y b) el requerimiento. El notario se elige, en principio, de comn acuerdo. En Espaa, no obstante, es elegido por quien paga el precio o el servicio. Lo razonable es que elija el notario el sujeto para quien deber la escritura ser luego el ttulo de su derecho subjetivo (ej. el comprador que paga el precio al contado, o el vendedor que vende en cuotas un inmueble). En el supuesto de que un banco preste dinero para la compra de una casa, y se hace una hipoteca sobre la misma, el banco elegir el notario. Y cuando es el Estado una de las partes, segn la ley deber actuar la Escribana del Gobierno, que por lo general estn desbordadas, y delegan ciertos trabajos en notarios particulares.

'Adems de los requisitos consignados para las escrituras pblicas y con las excepciones que se detallan en este Captulo, se observar lo siguiente: a) Se har constar el requerimiento que motiva la intervencin notarial...". Se debe tener presente la interpretacin que hace la doctrina actual respecto al alcance del requerimiento, para los casos de errores en las escrituras otorgadas. Vase Ap. Vll.7.e), Acias de Subsanacin.
6 7 s a

Se pueden dar casos de escrituras o documentos notariales sin comparecientes . Ello se presenta cuando el notario comete errores materiales, que puede modificarlos por si solo, mediante un "acta de subsanacin". En este supuesto, no estamos frente a una actuacin de oficio, pues persiste el requerimiento dado para el primer acto, hasta la subsanacin del mismo. Debemos distinguir, sin embargo, la escritura "complementaria" de la escritura "rectificatoria", pues en aqulla agregamos cosas que debimos haber dicho, y no dijimos (ej. 1246 CC ).
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VI. ta.2- Causas legtimas para no actuar. El notario puede negarse a actuar, ante un requerimiento, en diferentes supuestos: a) para un acto ilcito; b) cuando no se puede determinar la identidad del requirente; c) por tener requerimientos pendientes solicitados con anterioridad; d) sospecha de lavado de dinero o situaciones ilcitas, en cuyo caso deber denunciar la situacin; e) por cuestiones de tica (ej. cuando hay otro notario designado en el boleto de compraventa); f) si la persona no tiene CUIT, CUIL, CUIP o CIF. Si se alegan alguna de estas razones, y el requirente no se conforma, puede ste ir ante el Colegio de Escribanos, para que el Colegio controle si fue correctamente denegada la actuacin.

ETCHEGARAY, Natalio P., Documentos protocolares sin compareciente, Rev, Not. 919-581, Escrituras y acias notariales, Ed Astrea, Buenos Aires, 1997 Asimismo, ZAvALA, Gastn Augusto, El documento notarial sin compareciente, Tesis Doctoral, Universidad Notarial Argentina, Buenos Aires, 1998. Art 1246 CC. Los bienes raices que se compraren con dinero de la mujer, son de la propiedad de ella si la compra se hiciese con su consentimiento y con el fin de que los adquiera, expresndose as en la escritura de compra, y designndose cmo el dinero pertenece a la mujer.
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Los requirentes son siempre las partes. No es necesario que sean las partes del negocio, porque pueden actuar mediante representantes. Es decir, requirentes sern quienes tienen inters legtimo en el negocio, o sus representantes. El requerimiento es un acto informal. En las ciudades pequeas o pueblas no se acostumbra a seguir formalidades, pero en las ciudades grandes suele haber ciertas formalidades para su presentacin. Efectos. El principal efecto del requerimiento es la traba de la relacin jurdico-notarial. Esta relacin nace, segn parte de la doctrina, desde el requerimiento (responsabilidad extracontractual), mientras que otro sector sostiene que nace desde la aceptacin del requerimiento (responsabilidad contractual). Las partes expresarn su querer prctico, con sus propias palabras, y luego ser el notario quien deber traducirlo al vocabulario jurdico. Eso es el requerimiento. Luego, el notario pedir certificados, y har otras diligencias, para finalmente realizar la audiencia notarial en la que el escribano les leer a las partes el documento, quienes si estn de acuerdo lo firmarn, y si no se negarn. En principio, el requerimiento no integra la audiencia notarial. Pero hay situaciones particulares en que es posible que el requerimiento y la audiencia se lleven a cabo en un mismo acto, aunque esto no es lo habitual. VI.2. Audiencia. La escritura pblica debe expresar la naturaleza del acto, su objeto, los nombres y apellidos de las personas que la otorguen, si son mayores de edad, su estado de familia, su domicilio, o vecindad, el lugar, da, mes y ao en que fuesen firmadas, que puede serlo cualquier da, aunque sea demingo o feriado, o de fiesta religiosa. Vt.l.b)

El escribano, concluida la escritura, debe leerla a las partes, salvando al final de ella, de su puo y letra, lo que se haya escrito entre renglones y las testaduras que se hubiesen hecho. Si alguna de las partes no sabe firmar debe hacerlo a su nombre otra persona que no sea de los testigos del instrumento. La escritura hecha as con todas las condiciones, clusulas, plazos, las cantidades que se entreguen en presencia del escribano, designadas en letras y no en nmeros, debe ser firmada por los interesados y autorizada al final por el escribano. Cuando el escribano, o cualquiera de las partes, lo juzgue pertinente, podr requerir la presencia y firma de dos testigos instrumentales. En este caso, aqul deber hacer constar en el cuerpo de la escritura el nombre y residencia de los mismos (1001 CC). La identidad de los comparecientes deber justificarse por cualquiera de los siguientes medios: a) Por afirmacin del conocimiento por parte del escribano; b) Por declaracin de dos testigos, que debern ser de conocimiento del escribano y sern responsables de la identificacin; o c) Por exhibicin que se hiciere al escribano de documento idneo. En este caso, se deber individualizar el documento y agregar al protocolo reproduccin certificada de sus partes pertinentes (1002 CC). Se deben destacar dos planos, segn NEZ LAGOS: a) el plano del negocio, que es de derecho privado civil y comercial; y b) el plano del documento, que es de derecho notarial, y que comprende la dimensin papel y la dimensin acto. A la audiencia, llega un proyecto de escritura, que es leido a las partes, quienes lo otorgan (es decir, lo firman) si estn de acuerdo, y as se convierte en instrumento privado (987 CC). Luego, cuando es autorizado (firmado) por el notario, se convierte en instrumento pblico (1004 CC). Son nulas las escrituras que no tuvieren a designacin del tiempo y lugar en que fuesen hechas, el nombre de los otorgantes, la firma de las partes, la firma a ruego de ellas cuando no saben o no pueden escribir y la firma de los dos testigos del acto cuando su presencia fuese requerida. La

inobservancia de las otras formalidades no anula las escrituras, pero los escribanos o funcionarios pblicos, pueden ser penados por sus omisiones con una multa (1004 CC). Vt.2.a) Concepto. La audiencia es un acto complejo, integrado por varios actos simples, conectados con una misma finalidad, cual es la de autorizar una escritura vlida y eficaz en el plano jurdico, tanto en su aspecto formal como en el sustancial. Vt.2.b) Actos simples que integran la audiencia. Los cinco actos simples que conforman la audiencia son: 1) comparencia de los sujetos instrumentales, 2) lectura por el escribano, 3) otorgamiento por las partes, 4) suscripcin por las partes, y 5) autorizacin por el notario. Vt.2.b.1- La comparencia. La comparencia es la presencia fsica de una persona ante el notario, en el momento de la autorizacin de la escritura. En su dimensin acto, ante el escribano nunca comparecen personas jurdicas, sino sus representantes (personas fsicas), quienes debern tener capacidad para ser comparecientes, la cual puede ser distinta a la capacidad para celebrar el negocio. En su dimensin papel, la comparencia consta en el ttulo de la escritura (encabezamiento con la naturaleza del acto y el objeto, con el nombre de las partes). Se debe colocar el lugar, da mes y ao, para la ubicacin de la comparencia en el tiempo y el espacio. La escritura pblica y los instrumentos pblicos hacen plena fe del lugar y fecha de su otorgamiento. Si esto no se consigna, la escritura es nula (nulidad formal, 1004 CC). Si se coloca la ciudad y no el departamento o partido, o la provincia, no es nula en cuanto se pueda inferir de tales datos o de la competencia territorial del notario (ej. se escribe "en la ciudad capital de la provincia de...", es vlido pues se puede inferir de qu ciudad se trata). No se debe escribir necesariamente que la escritura se autoriza en la escribana y

colocando la direccin en el texto de la misma, pero s es necesario hacer constar cuando el notario debe salir de la escribana y constituirse en otro lugar. Esto ltimo es exigido en las actas, principalmente. El CC dice "da, mes y ao", pero a veces tambin es necesario escribir el horario, pues el orden cronolgico de las escrituras se determina: a) por la fecha, b) por el nmero de las escrituras. Y si se vara el orden cronolgico, la escritura es nula (1004 CC). El horario ser necesario hacerlo constar para dejar asentado de que se cumple con el requisito del orden cronolgico. CARMINIO CASTAGNO nos habla de "fecha inferida", que se presenta si por ej, la escritura N 14 y la N 16 tienen la misma fecha, y la N 15 no tiene fecha: se infiere sin lugar a dudas que la fecha de tal escritura es la misma que la de las otras dos. Exigencias del Cdigo Civil. El CC exige que, respecto a los comparecientes, se haga constar los nombres y apellidos, si son mayores de edad, su estado de familia, el domicilio o vecindad, Pero de acuerdo al carcter en que las personas comparezcan, estos datos pueden no ser suficientes: a) nombre y apellidos completos: como figura identificada la persona en el DNI es la mejor opcin; b) mayora de edad: es indistinto consignar la fecha de nacimiento, o la edad que tiene la persona; c) estado de familia: si la persona es casada, hay que poner en qu nupcias, y con quin es casada. Es conveniente pedir la libreta de matrimonio o la partida de matrimonio. Si es divorciada, es conveniente pedir copia de la sentencia de divorcio. Si es separada de hecho, la doctrina se divide respecto al asentimiento conyugal, si bien lo ms prctico es pedir el asentimiento supletorio al juez. S es viudo, hay que hacer constar de que nupcias y de quin. d) Domicilio o vecindad: el CC no regul la vecindad, sino el domicilio. La expresin vecindad no coincide con la

residencia. Lo mejor es consignar el domicilio, legal o real, siempre que sea un domicilio general. Exigencias de otras ieyes. Otras leyes, agregan los siguientes datos: e) DNI: Ley 17.671, art. 11. Crea el RENAPER, exige identificacin con el DNI. No es nula la escritura si no se coloca, pero si hay sustitucin de persona porque el notario no fue diligente y no pidi DNI, le puede acarrear responsabilidad al escribano. f) CUIT. CUIL o CDI fo bien CUIP): lo exige la Ley de Emergencia N 25.561. Es requisito para inscribir el ttulo en el Registro de la Propiedad Inmueble (art. 3 bis, Ley 17.801). S no se coloca, se hace una inscripcin provisional. No es un requisito que hace a la validez de las escrituras, pero s es un requisito para la inscripcin, en los actos que son registrables .
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g) La nacionalidad: en alguna poca, hubo un tratamiento fiscal diferente de acuerdo a la nacionalidad, pero hoy da lo que importa es si J a persona est domiciliada en el pas o en el extranjero .
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h) Apellido materno: se agrega para evitar la homonimia, pero no es una cuestin esencial.
Art. 3 bis, Ley 17.301: No se inscribirn o anotarn los documentos mencionados en el artculo 2 inciso a) si no constare la clave o cdigo de identificacin de las partes intervinlentes otorgado por la Administracin Federal de Ingresos Pblicos o por la Administracin Nacional de la Seguridad Social, de corresponder (Texto segn ley 25 345} Asi, la no Inscripcin impedir posteriormente el trfico jurdico del bien, pues la misma norma establece la obligacin del notario de "tener a la vista el ttulo inscripto en el Registro, as como certificacin expedida a tal efecto por dicha oficina en la que se consigne el estado jurdico de los bienes y de las personas segn las constancias registradas", para autorizar una posterior venia del inmueble (art. 23). La importancia se presenta a los efectos de determinar la tributacin en el Impuesto a las ganancias, del cual el notario oficia como agente de recaudacin, pues los extranjeros tienen un tratamiento diferenciado respecto a las personas de existencia fsica y/o jurdicas nacionales. Al respecto, vase DI PIETRQMICA, Viviana, Rgimen tributario de a actuacin notarial, Ciudadela, 2008.
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El Anteproyecto (art. 23 inc. 2 ) establece que el principio de intervencin consiste en relacionar al compareciente con la parte. El notario debe dar fe de conocimiento de los que comparecen, que pueden o no ser partes .
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V/.2 .0 .2- La lectura de la escritura. La lectura y posterior explicacin del notario, de los trminos que emplea (1001 CC). La lectura comprende, como mnimo, el documento que se otorga. El compareciente tiene el derecho de leer par s mismo, tambin, luego de que haya ledo el notarlo. El consentimiento debe ser lo ms informado posible. Se pueden presentar situaciones especiales (ej. persona que habla en otro idioma, o persona sorda). En la dimensin papel, se debe dejar constancia de que se ley, pues si no se pone que fue leda se supone que Igualmente se ley si las partes la otorgaron. As, la lectura no es una solemnidad invalidante, en caso de no consignarla. En casos de testamentos por acto pblico, se establece la obligacin de leer el testamento (3658 CC), bajo pena de nulidad. En el Derecho Espaol, la escritura puede leerla el notario o las partes, pero aqu en Argentina la lectura por el notario es obligatoria (1001 CC). V!.2.b.3- El otorgamiento de la escritura. En su dimensin acto, terminada la lectura, le sucede la explicacin de qu se trata, y las partes podrn hacer sus preguntas. A esto le llamamos "advertencia notarial". Si las partes estn de acuerdo con tales declaraciones que les atribuye el notario, las asumen como propias. Eso es el "otorgamiento": un acto de los sujetos instrumentales, de los otorgantes, mediante el cual asumen como propias las declaraciones que les atribuye el notario, y dan conformidad a todo el texto que las contiene.

No necesariamente los otorgantes son las partes, como ya lo hemos visto. No puede ser otorgante, adems, la persona jurdica, aunque s puede ser parte. Si las partes no estn de acuerdo, la escritura no se otorga. El escribano deber individualizar a los otorgantes (1001 y 1002 CC), pero no a las partes (1004 CC). En realidad, se deber siempre identificar a los otorgantes, que son quienes comparecen a instrumentar el negocio. En su dimensin papel, no es necesario hacer constar que las personas otorgan la escritura, sino que es suficiente con que la misma est firmada. Vl.2.b.4. La suscripcin de ta escritura. Los otorgantes deben firmar la escritura, bajo pena de nulidad (1004 CC). En el DNI est la firma que utiliza el sujeto. A veces, puede suceder que quien debe firmar no sabe o no puede. No es suficiente, en principio, que una persona diga que no sabe firmar. Si tal situacin es sospechosa, el notario puede denegar su servicio, como ya se analiz supra .
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Firma a ruego. En materia testamentaria, el CC prev que cuando el testador no sabe o no puede firmar, uno de los testigos puede ser firmante a ruego (3661, 3662 CC). Si una persona afirma que no saba firmar, y luego se acredita que s saba, la escritura ser nula, el testamento ser nulo (3660 CC). En otros tipos de actos, no ocurre lo mismo (1001 CC). El documento privado no puede ser firmado a ruego. La firma a ruego slo existe para los casos de instrumentos pblicos. Slo se acepta la impresin digital en documentos privados en los casos de recibos laborales, o en materia previsional, cuando la persona no sabe firmar. El CC regula la firma a ruego en las escrituras pblicas (1001 CC). El firmante a ruego es un apoderado especial para firmar. Los testigos instrumentales no pueden ser firmantes a
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Vase Ap. Vl.1.a.2, Causas legtimas para no actuar.

ruego (1001 CC), con excepcin del caso de testamento por acto pblico, donde expresamente se permite (3661 y 3662 CC). Si comprador y vendedor eligen a la misma persona para que firme a ruego por todos, la legislacin no regula tal caso, pero no es conveniente que ello suceda, porque seria un apoderamiento de personas con intereses contrapuestos. El CC exige que el notario diga que la persona no sabe o no puede firmar, pero no exige en general que se exprese la causal, si bien s lo exige en materia testamentaria (3662 CC): el testador deber manifestar cul es la causal, y el notario deber estarse a lo que el testador diga y que sea perceptible a sus sentidos, lo que depender de las circunstancias del caso. Impresin dgito pulgar. El CC no establece que la persona que no sabe o no pueda firmar deba dejar su impresin dgito pulgar, sino que es una exigencia de la legislacin provincial (LOT). Se toma si es posible, y si ello no fuere posible se dejar constancia de tal circunstancia (ej. persona que le faltan las dos manos). En este ltimo supuesto, es conveniente solicitar dos testigos instrumentales, para acreditar la presencia fsica de la persona en tal lugar. Si falta la firma a ruego, la escritura es nula (1004 CC), pero si lo que falta es la impresin dgito pulgar, la sancin es meramente disciplinaria y recaer sobre el notario. Vl.2.b.5- La autorizacin por el notario. La autorizacin de la escritura es un acto exclusivo y excluyente del notario, quien debe firmarla. Si no hay firma del escribano, pero s de las partes, podr valer como instrumento privado (987 CC). La dacin de fe final no es suficiente, pues en definitiva la fe la otorga la ley. La nica forma de autorizar una escritura es por el acto de la firma. La ley local le agrega el requisito del sello. La autorizacin es indelegable: el escribano no puede dar un poder a otro para que firme sus escrituras, y tampoco tiene la opcin de la firma a ruego.

VI.3. Requisitos formales. Vl.3.a) Unidad de acto. Concepto. El CC no regula nada respecto a la unidad de acto de la audiencia. La unidad de acto se vincula con la unidad de tiempo, y juega en materia de escrituras pblicas, referido a la audiencia notarial. Son cinco actos simples, no simultneos, pero s sucesivos. Debemos distinguir, pues, la unidad de acto formal (que se refiere a la audiencia), de la unidad de acto sustancial (referida al negocio, ej. compraventa). No se requiere unidad de acto sustancial, y por ello puede haber escritura de oferta y luego escritura de aceptacin. Vt.3,a.1- Tradicional y moderno. Evolucin. Existen diversas teoras al respecto: a) La Concepcin Tradicional: atenda a que los cinco actos simples que integran la audiencia se sucedieran sin interrupciones, todos en unidad de texto, personas, tiempo, accin y lugar; b) La Concepcin Moderna (art. 34 Anteproyecto): afirma que en los casos de pluralidad de otorgantes, y en los que no haya entrega de dinero, valores o cosas en presencia del notario, los interesados podrn suscribir las escrituras en distintas horas del mismo dia del otorgamiento, siempre y cuando no se modifique el texto definitivo al tiempo de la primera firma, dejndose constancia en el protocolo. No tiene que haber interrupcin entre la lectura, el otorgamiento y la firma. Cuando hay entrega de cosas (ej. dinero), deben estar todos presentes, y se exige la unidad de acto en sentido tradicional. V!. 3 a. 2- Testamento y unidad de acto. Para el caso de los testamentos, es necesaria la copresencia en el testamento por acto pblico (3658 CC), y en el testamento cerrado (3666 CC) Vl.3.b) Fe de conocimiento.

Vl.3.b.1- Concepto. Antes de la reforma de la Ley 26.140, GATTARI sealaba que el 1001 CC exiga que el notarlo de fe de conocer a los comparecientes. Por la fe de conocimiento, se legitiman los sujetos instrumentales atribuyndoles una identidad consigo mismos y una individualizacin que los distingue de los dems: son ellos y no otros' .
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Coincide con POND acerca de que esta fe de individualizacin no tiene porqu ser anterior al acto notarial. La concepta como "el medio tcnico jurdico notarial por el cual el oficial pblico identifica, fsica y documentalmente, a las personas con el fin de individualizarlas en el instrumento respectivo. Estaba regulado, en principio, como deber funcional y como requisito intradocumental del instrumento o documento escritura pblica, especficamente en el 1001 CC. Actualmente, con la reforma de la Ley 26.140, se suprimi en el 1001 CC la necesidad de dar fe de conocer a los otorgantes, por parte del notario; as como se modific el 1002 CC respecto a la forma de acreditar la identidad de los comparecientes, los cuales debern justificar su identidad por cualquiera de los siguientes medios: a) Por afirmacin del conocimiento por parte del escribano; b) Por declaracin de dos testigos, que debern ser de conocimiento del escribano y sern responsables de la identificacin; c) Por exhibicin que se hiciere al escribano de documento idneo. En este caso, se deber individualizar el documento y agregar al protocolo reproduccin certificada de sus partes pertinentes (1002 CC) .
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VI.3,b.2- Alcances: identificacin, individualizacin. La extensin de la fe de conocimiento se limita nica y exclusivamente a la individualizacin de la persona por sus nombres y apellidos. En consecuencia, todos los dems datos se
Vase GATTARI, Carlos Nicols, Manual de Derecho Notarial, Buenos Aires. Sobre la modificacin de los arts. 1001 y 1002, vase ACADEMIA NACIONAL DEL NOTARIADO, Ley 26.140 Reforma de tos artculos 1001 y 1002 del Cdigo Civil. Dictamen, en Revista La Ley Actualidad, Ao LXXI, N 234, Buenos Aires, 2007.
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hallan fuera de esta fe: edad, nacionalidad, estado civil, nombre del cnyuge, nupcias, apellido materno, nombre de los padres, documento de identidad, domicilio. El 341 LOT dispone que, adems de los requisitos exigidos por las leyes de fondo, en la escritura se debe expresar que al notario le consta la verdadera identidad de la persona. La fe de conocimiento ha sido mantenida legislativamente a travs del tiempo, dado que a la sociedad le interesa la autntica Imputacin de una declaracin a una persona determinada, en cuanto autntica procedencia de la declaracin efectuada. El inters protegido seria el valor autenticidad. "Conocer" es llegar a la conviccin de que una persona es efectivamente la persona que dice ser, es decir, Negar a un juicio comparativo. Toda persona en sociedad, es una persona nominada, y lo que el notario debe garantizar es que el nombre y apellido que declara sea el realmente asignado, sociamente, a la persona de que se trate, garantizndose as una coincidencia entre la persona fsica y el apellido. No es ste un juicio de "verdad", sino de "conformidad", en tanto el notario tenga por cierto que una persona es la que dice ser. Conocer significa, pues, tener trato y comunicacin. El notario debe conocer al requirente y saber quin es, por trato o relacin de amistad, vecindad, parentesco, comerciales y dems, o por la fama de este requirente, aunque no haya nunca tenido trato con l, que le permite identificarlo. No obstante, de atenernos literalmente a tal interpretacin, estaramos en una posicin que nos hara sostener el mal otorgamiento de escrituras por lo notarios que no tienen trato ni conocen por fama a sus requirentes, desde que estaran mintiendo al dar fe de conocimiento. Vl.3.b.3- Medios Fe de individualizar a GONZLEZ, la supletorios. conocimiento. Existen otros medios para los comparecientes. Segn Carlos Emrito fe de conocimiento consiste en la afirmacin

hecha por el notario de que el sujeto de que se trate es en s, en su esencia, el mismo que se afirma, en su identidad personal e idoneidad subjetiva, y no otro distinto del mismo y de posible confusin. NEGRI la califica como la garanta dada por el notario, en base a su propia conviccin, que determinada persona se identifica con el nombre con que es conocida Hay tres elementos: el sujeto; su nombre; y el notario, encargado de afirmar la perfecta coincidencia de los dos primeros, en base a su propia conviccin. El DNI. La Ley 17.671 de Registro Nacional de las Personas (RENAPER), seala que la presentacin del DNI expedido por el RENAPER ser obligatoria en todas las circunstancias en que sea necesario probar la identidad de las personas, comprendidas en dicha ley, sin que pueda ser suplido por ningn otro documento de identidad, cualquiera que fuese su naturaleza y origen (art. 13). Es comprensible lo que sostena VELEZ SARSFIELD cuando no existan los DNI actuales, respecto de recurrir a testigos (1002 CC originario), pero actualmente es tambin comprensible que abundante jurisprudencia haya regulado la cuestin de otro modo y hasta declarado que ya no es derecho aplicable para justificar la identidad de una persona. Asimismo, la legislacin ha sido modificada (1002 CC, segn Ley 26.140). Testigos de conocimiento. Segn GONZLEZ, los medios de que se vale el notario para formar su conocimiento respecto de los otorgantes son: a) medios directos, cuando conoce que una persona es quien dice ser, sin necesidad e f e ayuda externa alguna: y b) medios indirectos., cuando no exsste conocimiento anterior, sino necesidad de adquirirlo. Estos medios indirectos no deben estar en la ley, no es posible catalogarlos, siendo el lmite el razonable celo del notario. Los "testigos de conocimiento" son aquellos a los que, por facultad legal, el notario que no conociere a las partes puede recurrir, para lograr el conocimiento del compareciente. Estos testigos slo actan a requerimiento del notario, quien debe dar

fe de la circunstancia de que les conoce {1002, inc. B, CC). Su utilizacin es excepcional, desde que generalmente se suple por otros medios dicho inconveniente. Efectos. Ninguna norma del CC establece que deba constar en la escritura el nmero de DNI de la persona compareciente, a tenor de lo cual, su falta de indicacin no provoca nulidad alguna al documento notarial en cuestin, si bien no debemos olvidar que la Ley RENAPER indica que toda persona debe justificar su identidad con l. En rigor, no debe exigirse al notario ms de lo que la ley pide, y el modo actual de justificar la identidad es mediante el DNI correspondiente. El derecho civil nos seala que es slo uno de los medios a utilizar por el notario a este respecto, desde que si tiene dudas no bastar para acreditar la identidad con la exhibicin del mismo, sino que se deber cotejar el ttulo, el carn de conducir, la escritura anterior, y dems documentos que se presenten, para establecer si hay una correcta coincidencia entre los mismos. Recordemos, pues, que el notario tiene el deber de actuar con prudencia y cautela en su funcin. Conocer, individualizar, e identificar. Hoy se asigna a la palabra "conocimiento" la significacin no de identidad total, sino la propia de un "juicio de calificacin jurdica" a la cual el escribano llega racionalmente. El criterio imperante no es el de trato y/o fama, sino el del juicio al que llega el notario, tomando los recaudos del caso, con libertad de demostrar que fue diligente. Tanto conocer, como individualizar e identificar, se reduce a una misma cuestin: un juicio deductivo, pues se observa el documento, la persona, y se deduce, es decir se sacan las consecuencias o conclusiones. "Conocer" es tener la idea o nocin de una persona o cosa, andar en relaciones o frecuentar, es distinguir y reconocer. 'Individualizar" es especificar una cosa o determinar individuos de una misma especie, es considerar aisladamente a una

persona respecto a una colectividad, es ubicarla persona propia, cuidando bien su individualidad. "Identificar" es hacer idnticas cosas distintas, es reconocer si una persona es la que se busca, es sealar el conjunto de circunstancias que distinguen a una persona de las dems. Por el principio lgico de identidad, una persona es idntica a ella misma. Fe pblica notarial y fe de conocimiento. La fe pblica no es de todo el documento, sino de una parte del mismo (993 CC). Es un juicio o calificacin jurdica que el notario realiza. La fe de conocimiento es una derivacin de la fe pblica en general, en cuanto asentimiento o certeza de verdad que se presta a la manifestacin del funcionario que por delegacin del Estado la ejerce o reviste. Importancia de la fe de conocimiento. La omisin de la fe de conocer no provoca la nulidad del acto, ya que el CC no establece dicha sancin (1004 CC), y las nulidades deben ser expresas (principio "no hay nulidad sin norma que la establezca"), no pudindose crear las mismas por analoga. No obstante, se responsabiliza al notario con una multa, para el caso de omitir su deber formal de dar fe de conocimiento, pues es un deber funcional del notario .
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Desde el punto de vista probatorio, existen tres corrientes al respecto: a) VILLALBA WELSH y MUSTAPICH , entre otros, sostienen que si el notario omiti dar en el documento la fe de conocimiento, pero autoriz el documento, debe entonces suponerse que conoca a los otorgantes, porque caso contrario no lo habra hecho. Esto as, el hecho de la autorizacin significa que se conoca a los otorgantes. Consideran la dacin de fe en forma implcita.
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b) Otros autores, afirman que no, pues se debe dar fe de conocimiento expresamente. En Espaa, RODRGUEZ
Vase Ap. XVlAa, Incumplimiento de obligaciones y deberes fiscales MUSTAPICH, Jos Mara. Tratado terico y prctico de Derecho Notarial, Buenos Aires.

7S

ADRADOS sostiene que la falta de fe de conocimiento hace atacable el documento por simple prueba en contrario, sin necesidad de querella de falsedad; en tanto que su presencia otorga otro valor probatorio: vale hasta que prospere la querella de falsedad, c) RODRGUEZ ADRADOS plantea una tercera alternativa: que por ej. un requirente del servicio notarial releve al notario de este deber funcional, indicndose que seale el no conocimiento, a tenor de la urgente necesidad del servicio notarial que le aqueja. En este caso, el dilema seria aqui que cmo un particular puede relevar del cumplimiento de un deber legal. El maestro espaol responde que, en estos casos, el valor probatorio del documento sera de "principio de prueba", por lo que por ej. la prueba correr por cuenta de quien va a vender, no teniendo porqu el comprador aceptar el slo poder especial al respecto, debindose por esto acreditar, con pericia mediante, la autenticidad de ese poder en cuestin. En rigor, con esta teora, se pierde: la autosuficiencia del documento y la fuerza o valor del documento notarial, sirviendo el mismo de simple principio de prueba por escrito. Ocurre, en estos casos, que el problema siempre se presentar con los terceros, no con los requirentes. VI.4. Clases de escrituras pblicas. Existen diversos criterios para la clasificacin de las escrituras pblicas: a) por el negocio que instrumentan, b) por la finalidad, c) por la interferencia con el negocio que contiene, d) por el modo de otorgamiento, y e) por el carcter de los ntervinientes. Vi.4.a) Clasificacin por el negocio que instrumentan. Con esta clasificacin, no estamos haciendo una clasificacin de las escrituras pblicas, sino una clasificacin de los negocios que las mismas pueden contener. As, pueden ser:

a) nter vivos (no dependen para sus efectos de la muerte de alguna de las partes, ej. permuta, donacin, etc.), o mortis causa (destinados a tener efectos despus de la muerte, siendo sta la causa de que el mismo comience a regir o desplegar sus efectos, ej. testamento). b) A ttulo gratuito (ej donacin), o a ttulo oneroso (ej. compraventa o permuta, etc.) c) Unilaterales (ej. testamento, apoderamiento, etc.), bilaterales (ej. compraventa, permuta, etc.), o multilaterales (ej. sociedades). d) Reales (en los cuales se agrega al consentimiento de parte, la entrega de la cosa objeto del contrato, como requisito para que comience a desplegar sus efectos el contrato, ej. depsito, mutuo, comodato), o consensales (se perfeccionan con el slo consentimiento, ej. compraventa). e) Formales (por tener las formas tasadas normativamente), o no formales (las partes pueden elegir la forma que deseen). f) Nominados (tipificados en el CC) o innominados (no tipificados por el CC). Vl.4.b) Clasificacin por la finalidad. Son actos subsidiarios, accesorios de otro acto principal. Tales escrituras pueden ser: a) Confirmatoria;, acto jurdico unilateral que subsana una nulidad relativa, ej. falta del asentimiento conyugal, b) Aclaratoria: si la escritura principal tiene un vicio de oscuridad, respecto de cosas que no hacen a la esencia del negocio que instrumentan, ej. el origen del dinero, etc. c) Rectificatora: ante errores materiales, ej. nmeros de partida inmobiliaria. d) Complementara: si para completar un negocio es necesario una escritura posterior, ej. estipulacin a favor de un tercero, o aceptacin de una oferta de donacin, etc. e) Modificatorias o ampliatorias: ej. para refinanciacin. V!.4.c) Clasificacin contiene. por la interferencia con el negocio que

Segn NEZ LAGOS, debe haber una relacin jurdica previa a la escrituracin, para esta clasificacin (ej. boleto de compraventa). La escritura contiene un negocio jurdico, a diferencia del acta, que contiene una comprobacin de hecho u otro acto. La escritura interfiere el negocio de que se trate, especialmente cuando transcurre un lapso entre los acuerdos previos o antecedentes, y la formalizacin definitiva de la escritura. Y es el sentido de cmo interfiere con e negocio que contiene lo que da lugar a la siguiente clasificacin que responde a una escala ascendente en el sentido de que aumenta la interferencia del negocio previo. V!4.c. 1- Constitutivas. En las escrituras constitutivas, la interferencia del negocio previo es nula, respecto de la escritura. En ellas, se constituye, nace el negocio jurdico determinado: en la escritura y con la escritura. Nace dentro de la propia escritura, al momento de su autorizacin (ej. caso de donacin de inmuebles, 1810 CC, contrato formal absoluto; y contratos formales relativos, caso de escritura traslativa de dominio, 1185 CC, la escritura tambin es constitutiva, si bien el boleto tendr el efecto de obligar a escriturar). VI.4.C.2- De reconocimiento. En las escrituras de reconocimiento, el negocio jurdico va a interferir con poca intensidad en la escritura en cuestin; ej. cuando por un acto unilateral se reconoce una obligacin anterior, que por ste reconocimiento por escritura pblica va a tener nuevas cualidades (ej. ttulo ejecutivo). El reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual una persona reconoce que est sometida a una obligacin respecto de otra persona (718 CC). El acto del reconocimiento de las obligaciones est sujeto a todas las condiciones y formalidades de los actos jurdicos (719 CC). El reconocimiento puede hacerse por actos entre vivos o por

disposicin de ltima voluntad, por instrumentos pblicos o por instrumentos privados, y puede ser expreso o tcito (720 CC). El reconocimiento tcito resultar de pagos hechos por el deudor (721 CC). El acto del reconocimiento debe contener la causa de la obligacin original (ej. una deuda de juego), su importancia (el monto), y el tiempo en que fue contrada (porque interrumpe la prescripcin) (722 CC). As, la interferencia es expresa y sinttica. S el acto del reconocimiento agrava la prestacin original, o la modifica en perjuicio del deudor, debe estarse simplemente al ttulo primordial, si no hubiese una nueva y lcita causa de deber (723 CC). VI.4.C.3- De elevacin a escritura pblica. En las escrituras de elevacin de documento a escritura pblico, si bien hay contratos que hacindose en forma privada ya son perfectos, las partes optan por elevarlo a escritura pblica (ej. contrato de locacin). Aqu, la interferencia es literal. VI.4.C.4- De protocolizacin. En los casos de escrituras de protocolizacin, hay agregacin fsica, material, al protocolo. Es un caso de interferencia material, pues a partir de la protocolizacin, lo que circula en el trfico jurdico ser una copia de dicho documento, y si se pierde esa copia se podr obtener otra que la reemplace en el trfico jurdico. En este caso, el documento adquiere los beneficios de la conservacin y la custodia segura. Vt.4.e) Clasificacin por el modo de otorgamiento. Segn el modo de otorgamiento de la escritura, podrn ser: a) Como negocio primario: en los negocios solemnes absolutos, junto a la escritura, nace el negocio, ej. donacin de inmuebles (1810 CC).

b) Como negocio de pago o de cumplimiento: en la elevacin a escritura pblica de un documento privado, puede estar un negocio de pago, ej. respecto de la ltima cuota adeudada de un negocio, se efecta la escritura de cumplimiento. c) Como renovatio contractus. en aquellos negocios donde hay diferencias entre los acuerdos preliminares, que pueden haber existido entre los ahora otorgantes, y que expresa el contenido actual de la escritura constitutiva, vale este negocio nuevo, conocindose esto en doctrina como teora del 'renovatio contractus". d) Como negocio de fijacin jurdica: en cuanto la escritura fija las relaciones jurdicas que existen entre los otorgantes, ej. escritura de reconocimiento. VL4.f) Clasificacin por el carcter efe los intervinientes. Por el carcter de los intervinientes en la escritura, se pueden clasificar en: a) Privadas: es el caso normal en que los particulares vienen al escribano, para que formalice la escritura. Es privada por su contenido, y pblica por su forma. b) Administrativas: sern aquellas en las que interviene la Administracin Pblica, ej. ex Banco Hipotecario, Banco provincial, etc. Son casos en que interviene la Administracin Pblica a travs de una de sus reparticiones, u rganos autrquicos. La escritura administrativa, comnmente, es un contrato de adhesin. c) Judiciales: segn la postura subjetiva, son aquellas en que interviene un juez como otorgante (ej. juicios de escrituracin); segn la postura objetiva, son aquellos que nacen en un proceso judicial, con independencia de que sea firmada por el juez.

CAPITULO VII. ACTAS NOTARIALES.

1. Concepto. 2. Fundamento legal, a) Concepto. 3. El hecho histrico. Distintos supuestos. 4. Actas y actos ilcitos. 5 Principio de matrlcidad. a) Formalidades, 6. Elementos personales a) Notario. 1- Narracin y redaccin. Distincin de la labor del notario, b) Requirentes y Requeridos, o) Testigos y auxiliares, d) Diferencia con las escrituras 7. Distintos tipos de actas, aj Actas de protocolizacin. 1- Clases de protocolizacin 2- Protocolizacin legal. 3- Protocolizacin judicial,,4Protoeollzacin privada o particular, b) Actas de protesta y protesto cambiario. 1- Protesto cambiarlo c) Actas de notificacin, d) Actas de notoriedad e) Actas de subsanacin, f) Actas de depsito, g) Actas de entrega de testamentos cerrados, h) Otras clases de actas.

VII.1. Concepto. Los documentos notariales, como hemos analizado supra , pueden clasificarse en originales y en reproducidos Los documentos notariales originales, a su vez, pueden ser protocolares o extraprotocolares El acta notarial es un documento notarial original, que en principio es protocolar, pero que puede ser extraprotocolar como excepcin. Desde luego, pues, es un documento pblico .
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El CC en su redaccin originaria no desconoca el acta notarial, aunque no la regul en forma general, como s lo hizo con la escritura pblica Slo regul un caso especifico (3666 CC): el caso del testamento cerrado. Actualmente, en el CC hay dos clases de actas reguladas: la originaria del testamento cerrado (3666 CC), que es extraprotocolar; y la de protocolizacin (Ley 15.875), que es protocolar. En el orden nacional, asimismo, hay otro tipo de acta
Vase Ap. III 5, Clasificacin de los documentos notariales Sobre actas notariales, puede consultarse CURSACK, Eduardo Victor, Instrumentos pblicos: actas notariales, 1G Aniversario de la Academia Nacional del Notariado, p. 263 y ss.
EC

regulada en el Cdigo de Comercio (modif. por Decreto Ley 5965/63): el acta de protesto, de carcter protocolar. Vil.2. Fundamento legal. Para asignarle el carcter de instrumento pblico a las actas, el 979 inc. 2 CC afirma que "Son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos: ... Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las leyes hubieren determinado". Las "leyes" a que hace mencin tal inciso pueden ser nacionales o provinciales, siendo nacionales en la medida en que haya quedado dentro de la competencia especfica de un funcionarlo nacional. La fuente de este artculo es el 638 inc. 2 del Esbozo de FREITAS, que expresa "son Instrumentos pblicos los documentos 'extraprotocolares' que hicieren 'Jos mismos' escribanos y otros funcionarios autorizados, en la forma y en los casos en que determine la ley. Hay variaciones entre FREITAS y la redaccin del CC. VLEZ SRSFIELD suprimi 'extraprotocolares', dando la posibilidad de que las actas sean de confeccin protocolar o extraprotocolar. Adems, no habla de que sean hechas por 'los mismos" escribanos, sino que hace una extensin subjetiva en cuanto a quines pueden ser autores de los actos. Finalmente, no lo establece slo para 'los casos' y con las formas que las leyes ordenen, pues se ha tratado de evitar el principio de tpicidad en materia documental. As, para VLEZ SRSFIELD, es instrumento pblico aquel que se encuentre regulado, sea nominado o innominado Por otra parte, el 979 inc. 2 CC remite a "las leyes". Se debe tener presente que las provincias pueden regular las solemnidades de los instrumentos pblicos no regulados por el Estado nacional. En principio, la legislacin de las actas est contenida en la ley local. Todos los proyectos de CC, hasta el momento, han incluido la legislacin de las actas. Encontramos en la legislacin

nacional, adems, la regulacin de ciertos tipos de actas, casos sobre los cuales no pueden legislar las provincias. Las formalidades propias de las actas estn reguladas en la legislacin provincial, que es la regulacin general en este caso; mientras que la legislacin nacional regula ciertos aspectos de acuerdo al tipo de acta de que se trate. Las provincias tienen libertad de disponer que las actas deban hacerse en el protocolo, o que deban hacerse fuera del protocolo, pero actualmente todas las provincias coinciden en que se efecten de manera protocolar. Concepto. El Anteproyecto de documentos notariales (art. 40) conceptualiza las actas como "los documentos notariales que tienen por objeto la comprobacin, fijacin y autenticacin de hechos jurdicos, con excepcin de los documentos cuyo contenido es propio de las escrituras pblicas, y los que tienen designacin especfica" .
31

Vll.2.a)

La diferencia importante entre actas y escrituras no est en las formalidades, sino en su objeto, su contenido: las escrituras, formalizan declaraciones de carcter negocial; mientras que las actas, comprobaciones y fijacin de hechos. El Anteproyecto dice "autenticacin". La autenticidad es un valor probatorio que otorga la ley; est nsito, por lo que si no lo dira, igualmente sera autntico. Hoy, existen actas que exceden el mbito de la mera comprobacin y fijacin de hechos, pues existen actas de "calificacin jurdica". Ellas, tienen que ver con la notoriedad de los hechos . Hechos notorios son aquellos a los cuales no es necesario probarlos.
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Hay situaciones de notoriedad no general, sino restringida (ej. una sumaria informacin, es un juicio de calificacin jurdica). La tendencia actual es quitar estos casos de la rbita del Poder Judicial, para que ste se avoque

INSTITUTO ARGENTINO DE CULTURA NOTARIAL, Anteproyecto de Documentos Notariales, ob. cit. Vase Ap. VII 7.d, Actas de notoriedad.
81 S2

de Ley

exclusivamente a resolver conflictos. Actualmente, pues, los escribanos realizan actas de notoriedad. Se debe agregar al concepto brindado, "que tengan por objeto la comprobacin y fijacin de hechos, y emitir juicios de calificacin jurdica, en la medida en que tengan atribuida esa funcin. 'Comprobar' es percibir sensorialmente, y 'fijar es declarar por escrito. Contina la definicin excluyendo "aquellos 'documentos' cuyo contenido es propio de las escrituras pblicas, y los que tienen designacin especfica". En realidad, se refiere a 'declaraciones de carcter negocial', y no a 'documentos'. Adems, quedan excluidos otros documentos que tengan designacin especfica.
1

Otra definicin de acta notarial es la que expresa que son "documentos notariales orignales, que tienen por objeto comprobar y fijar hechos jurdicos, y en su caso, calificar la notoriedad de los mismos". VII.3, El hecho histrico. Distintos supuestos. Este punto se encuentra relacionado con la competencia del notario, en razn de la materia. Los hechos jurdicos son todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos u obligaciones (896 CC), que pueden ser humanos (del hombre) o naturales. El notario puede comprobar y fijar hechos de la naturaleza (ej. cada de granizo), pero lo que comprueba generalmente y fija son sus efectos o consecuencias (ej. el dao en a cosecha). En cuanto a los hechos del hombre, stos pueden ser voluntarios (realizados con discernimiento, intencin y libertad), o involuntarios (realizados sin dichos elementos). El notario puede comprobar actos involuntarios (ej. de un demente), y tambin puede comprobar actos humanos voluntarios, siendo esto lo ms frecuente.

VII.4. Actas y actos ilcitos. Los actos humanos voluntarios pueden ser lcitos, o ilcitos. Los ilcitos pueden, a su vez, ser civiles o penales. El notario puede comprobar el acto ilcito civil {ej. el deudor que no quiere pagar, o el acreedor que no quiere recibir el pago, labrar un acta de protesto por un pagar, etc.). No obstante, no podr el notario ser requerido para comprobar un ilcito penal que va a cometer el requirente {ej. un homicidio). Siempre el escribano deber expresamente demostrar que proceder a comprobar un ilcito de terceros, pues no debe actuar de manera clandestina o como cmara oculta. En sntesis, el notario es competente para comprobar: a) hechos de la naturaleza, b) actos involuntarios, c) actos voluntarios lcitos, d) actos voluntarios ilcitos civiles, e) actos voluntarios ilcitos penales dependientes de instancia privada (72 CP }, y de accin privada (73 CP ).
a3 64

VII.5. Principio de matricidad. Las actas pueden ser extraprotocolares, por la posibilidad que tienen las provincias, en base a la remisin que hace

Art. 72 CP: Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos: 1 ) Los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del Cdigo Penal cuando no resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo 91. 2 ) Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o inters pblico 3) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes. En los casos de este artculo, no se proceder a formar causa sino por acusacin o denuncia del agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales, Sin embargo, se proceder de oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador. Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el menor, el Fiscal podr actuar de oficio cuando asi resultare ms conveniente para el inters superior de aqul, (redaccin segn Ley 25.087). * Art. 73 CP: Son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos: 1. Calumnias e injurias; 2. Violacin de secretos, salvo en los casos de los artculos 154 y 157: 3. Concurrencia desleal, prevista en el artculo 159; 4. Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge, (redaccin segn Ley 24.453}.
o o B

nuestro CC (979 inc. 2 ) hacia las jurisdicciones locales, en cuanto a regular el acta como documento extraprotocolar. Desde el punto de vista doctrinario, y con evidente recepcin jurisprudencial, es conveniente que sean reguladas por las leyes provinciales como documentos protocolares', ya que en principio la actuacin del notario es siempre en el protocolo, y slo en forma excepcional puede actuar fuera de! protocolo, siempre que lo determine la ley. La matricidad se concreta, en definitiva, en que el documento original que autoriza el notario queda archivado en dependencias del Estado provincial, y lo que circula en el trfico jurdico no es este original, sino el traslado autntico, o copia autntica de ese original, que no es entregado al requirente, sino aquel que queda archivado temporalmente en el Registro Notarial, para posteriormente reservarse en los archivos del Estado provincial.
o

Casi todas las leyes provinciales, en la actualidad, regulan las actas como documentos 'protocolares', en el sentido de que slo podrn hacerse fuera del protocolo aquellas actas que expresamente la ley autorice a realizar fuera de l, como acontece por ejemplo con el acta que se realiza en la cubierta del sobre que contiene el testamento cerrado (3666 CC). El caso normado en el 1035 inc. 2 CC regula la fecha cierta para el caso de un reconocimiento de instrumento privado mediante un "reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren". Tal caso de documento notarial no se utiliza en la prctica, pues directamente se vuelve a firmar por la parte el documento al que se le pretende dar fecha cierta
o

Se discuti doctrinalmente si la firma se deba reconocer con una escritura o con un acta: quienes sostienen que debe hacerse en acta, estn divididos entre quienes promueven el acta protocolar, y quienes apoyan el acta extraprotocolar para el caso. Pero lo cierto es que de la letra del artculo no surge que el reconocimiento deba hacerse en acta, aunque de hacerse en

acta sta deber ser protocolar. Por tanto, no es una excepcin al principio de matricidad. Formalidades. Son reguladas en el art. 57 de la Ley de Entre Ros, y en el art. 42 del Anteproyecto . Para las actas, en principio, se aplican los requisitos de las escrituras pblicas, salvo las excepciones que establezca la ley: a) Se debe dejar constancia del requerimiento, el cual debe ser preciso y determinado. No se debe actuar ms all de lo que se est autorizado.
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VlL5.a)

b) Los requirentes no necesitan acreditar la representacin o legitimacin invocada c) No se requiere unidad de acto ni de contexto, en tanto un acta notarial puede separarse en dos o ms partes o diligencias, siguiendo el orden cronolgico y dentro de un mismo da. Segn el Anteproyecto, no se requiere unidad de acto, y los hechos pueden narrarse coetneamente o con posterioridad en la escribana, lo cual si bien ser vlido, no es lo ms eficaz, pues es mejor percibir y narrar en el lugar, coetneamente, para cumplir con el principio de inmediacin. Esta es tambin la opinin de la jurisprudencia. Si el acta se hace en base a notas, hay que guardarlas y tienen que coincidir perfectamente. Desde el punto de vista probatorio, lo peor es que el notario asista al lugar a percibir los hechos, y luego vuelva a la escribana a redactar el acta sin nota alguna. La redaccin en el lugar nos brinda la unidad de acto, mientras que el redactarlo luego en la escribana no d) Respecto a la identificacin de requirentes y requeridos (Ley 6200 ER), se deben hacer constar los datos del requirente que pide el CC, es decir se debe acreditar la identidad (1001 y 1002 CC), y respecto del requerido colocar nombre y apellido, pudiendo el mismo no firmar el acta. El Anteproyecto no regula esta cuestin, por lo que se remite a

lo normado para las escrituras pblicas, si bien hay que ser ms flexibles en este caso. e) El notario deber informar a fos requeridos el carcter en que acta, pues la actuacin notarial en ningn caso deber ser clandestina. f) En las diligencias comprobatorias, el notario puede estar solo, pero siempre es mejor ir acompaado por el requirente, para el caso de que sea necesaria una ampliacin del requerimiento g) Las actas son objeto de conformidad, y no de otorgamiento, pues el requirente presta conformidad, o eventualmente disconformidad, con la diligencia comprobatoria realizada por el notario y el texto que la contiene. En cambio, las escrituras son materia de otorgamiento .
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VII.6. Elementos personales. Elemento personal del acta notarial es toda aquella persona referida en el documento notarial, y elemento instrumental slo son las personas presentes en momentos de la audiencia en materia de escrituras, y respecto de las actas en algunos momentos en que se realizan las diligencias notariales. VI1.6.a) Notario. El notario es el elemento personal imprescindible del acta notarial. Sin l, el documento es inexistente. La funcin notarial tiene un aspecto fedacional o funcional, y un aspecto profesional. El primero est ligado al carcter de funcionario pblico, mientras que el profesional est vinculado a la labor de asesoramiento que, necesariamente, debe prestar el notario cada vez que acta. En las actas, frente al hecho o acto, el notario deja que transcurra declarando tal cual ocurren los hechos, sin ningn tipo de interferencias. En cambio, respecto de hechos y actos a formalizar en las escrituras pblicas, el notarlo penetra en ellos, tratando de dilucidar cul es el verdadero querer de las partes,
Vase Ap. VI.2.D.3, Ei otorgamiento de la escritura.

para enmarcarlo en lo que el ordenamiento jurdico permite y admite, para que con ello sus declaraciones de voluntad otorguen plenitud de efectos, en actitud inherente. En las actas, pues, respecto del asesoramiento, la labor del notario no es slo labor fedatara, sino que entran en juego valoraciones y calificaciones jurdicas que el notario necesariamente deber realizar, y que tienen relacin con la licitud del hecho y con una correcta actuacin profesional. Generalmente, en la mayora de los casos de actas, hay una prevalencia del aspecto fedatario sobre el profesional, cuestin que no acontece respecto de las escrituras pblicas, donde hay un perfecto equilibrio entre uno y otro aspecto. Vll.6.a.1- Narracin y redaccin. Distincin de la labor del notario. Se justifica esta distincin en funcin del distinto rol que asume el notario cuando comprueba los hechos y actos que darn lugar al acta, en cuanto contenido, en comparacin a los que son las declaraciones de hechos o actos constitutivos de negocios jurdicos. De realizar el notario su trabajo de forma similar a un grabador o a una fumadora o cmara fotogrfica, sin ninguna dosis de subjetivismo ni apreciacin personal, ni de valoraciones de ningn tipo, sino sealando las cosas como son, tal cual ocurren en su presencia o l mismo realiza, hasta con sus mismas imperfecciones, entonces se dice que en estos casos el escribano "narra". En cambio, cuando la actitud del escribano es inherente, penetrando en o reformulando las declaraciones del requirente, y lo hace conforme a lo que el ordenamiento jurdico exige, escribiendo las expresiones correctas en boca de quienes corresponda y dems, en estos casos se dice que el notario "redacta". En rigor, no se puede decir que en las escrituras slo haya redaccin, y en las actas slo narracin, desde que por ej. cuando el notario expresa en una escritura que 'estn presentes A y B', o que "tiene a J a vista un certificado registra! , o que 'en su
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presencia se entrega dinero a B por A', est narrando. De todos modos, en rigor, en las actas es ms importante el aspecto narrativo que el de redaccin. Vll.6.b) Requirentes y Requeridos. El requirente es quien solicita la actuacin notarial (principio de rogacin). No hay funcin notarial de oficio, pues sta siempre debe ser rogada. En materia de actas, el requerimiento debe ser expreso y circunstanciado, porque es la medida de la actuacin del escribano en la diligencia comprobatoria de que se trate: su funcin tiene como lmite el requerimiento. Puede faltar la firma del requerido, pero en ningn caso la del requirente. El requerimiento debe ser previo, aunque sea por segundos, pero nunca posterior al estilo de una 'ratificacin'. El requerido es aquel sujeto instrumental que acta en el documento, no por propia determinacin, sino porque se lo solicita el escribano, o porque se lo solicitan otros sujetos instrumentales (los requirentes). En virtud de esas circunstancias, la mayora de las leyes notariales regulan su funcin en materia de actas, dndole facultad de identificarse o no al comparecer, de contestar o de no hacerlo, as como de firmar o no el acta de que se trate. El escribano debe: a) identificar su carcter ante el requerido y sealarle lo que ste puede hacer; b) entregarle una copia posteriormente; c) lograr que el requerido reciba, dejando constancia. Ante el caso de una comprobacin en un lugar privado, slo se podr efectuar si el propietario lo posibilita, en cuyo caso se tendr libertad de actuar. Pero si el titular se niega, se debe dejar constancia de ello, sealando las causas que pudiese o no indicar, respecto de las cuales cabe opinar si son o no justificadas, a criterio del escribano, Vll.G.c) Testigos y auxiliares.

Los testigos instrumentales actan cuando lo pide el requirente, o lo entiende necesario el notario . Los testigos rogados, por su parte, son aquellas que complementan la comprobacin del escribano. Son peritos extrajudicales nombrados por una sola de las partes, sin el contralor de la otra (ej. arquitecto que dictamina). Se utilizarn o no de acuerdo a las circunstancias dei caso. Ello no impide que luego en un juicio se designe un nuevo perito que pueda emitir un dictamen diferente.
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V!l.6.d) Diferencia con ias escrituras. La distincin ms importante entre las actas y las escrituras es que stas formalizan actos o negocios jurdicos, mientras que las actas formalizan la comprobacin y fijacin de hechos o actos de carcter no negocial, o emisin de juicios de calificacin jurdica .
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A continuacin, presentamos un cuadro comparativo de diferencias entre ambos instrumentos pblicos: ESCRITURAS 1.- Prevalece la redaccin sobre la narracin. 2- Tienen unidad de acto y de contexto. 3.- No es necesario que conste el requerimiento expresamente, porque puede estar implcito. 4No presentan generalmente diligencias. 5.- Son protocolares, en todos los casos 6.8 7

ACTAS 1.- Prevalece la narracin sobre la redaccin. 2.- No tienen unidad de acto ni de contexto. 3.- Es necesario que conste en ellas el requerimiento de manera expresa y determinada. 4.- Presentan, generalmente, diligencias previas. 5Pueden ser tanto protocolares como extraprotocolares. 6.- Presentan una prevalencla

Presentan

un equilibrio

Vase Ap. VI 3.b.3, pargrafo tercero, Medios supletorios. Testigos de conocimiento. Para un estudio de las diferencias entre ambos instrumentas, puede verse NUEZ LAGOS, Rafael, Hechos y Derechos en el documento pblico. Buenos Aires.
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entre el aspecto fedatario y el aspecto de asesoramiento profesional. 7.- Hay otorgamiento. 8.- Es necesario en ellas no slo invocar, sino tambin acreditar la representacin que se invoca. 9.- El escribano intervnente debe exigir la acreditacin de la identidad de los otorgantes. 10.- La firma del o de los otorgantes es absolutamente necesaria. VII.7. Distintos t i p o s de actas.

del aspecto fedatario por sobre el de asesoramiento profesional. 7.- No hay otorgamiento, sino prestacin de conformidad o disconformidad. 8.- No es necesario acreditar la representacin que se invoca.

9.- La necesidad de acreditar la Identidad depender del hecho o acto a comprobar por el escribano. 10.- La firma del requirente es necesaria, pero no lo es la del requerido.

Entre los diversos tipos de actas, encontramos actas: de protocolizacin, de protesta y protesto cambiario, de notificacin, de notoriedad, de subsanacin, de depsito, de entrega de testamentos cerrados, y otras clases de actas. Vli.7.a) Actas de protocolizacin. El notario puede protocolizar en escrituras o en actas. Si el objeto principal es la protocolizacin, se efecta un acta; pero si la protocolizacin es un acto anexo, nos encontramos con una escritura. La protocolizacin es accesoria en una escritura (ej. la minuta de los mudos o sordomudos, o quien no sabe el idioma nacional; o la concurrencia mediante apoderado, 1003 CC), Cuando el objeto principal es que se incorpore al protocolo un documento, sea pblico o privado, que ha nacido fuera del mismo, se hace un acta de protocolizacin. Existen tres modos diferentes de protocolizar: a) referenciando o relacionando el documento; b) transcribiendo el

documento; c) anexando o incorporando fsicamente el documento. Segn la doctrina, protocolizar es la accin de incorporar fsicamente al protocolo documentos que nacieron fuera de l. No slo instrumentos privados, sino tambin instrumentos pblicos (ej. subasta judicial, acta de remate). La circunstancia de que un documento privado se protocolice no significa que el mismo, a partir de su protocolizacin, se transforme en documento pblico. Lo que sucede es que, a partir de la protocolizacin, comienza a poseer ciertos efectos de los instrumentos pblicos, como el carcter de fecha cierta del mismo, pero no desde el origen del mismo sino a partir del momento de la protocolizacin. La finalidad primordial del proceso de protocolizacin, comnmente, es conservar el documento protocolizado. El requerimiento puede provenir: de un particular, de una orden judicial, o ser una protocolizacin oficiosa (esto ltimo, en algunos casos, cuando la escritura es accesoria). VII.7.a. 1- Ciases de protocolizacin. Las clases de protocolizacin dependern de dnde proviene el impulso para protocolizar: a) protocolizacin legal, es la ordenada por la ley (ej. 3677 CC); b) protocolizacin judicial, es la ordenada por un juez sin que haya una norma que lo determine (984, 1003 CC) ;
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c) protocolizacin privada, es la solicitada por un particular (ej, 3690 CC); d) protocolizacin oficiosa, es la decidida por el notario por s solo, siempre anexa a una actuacin principal (escritura). Vil. 7.a. 2- Protocolizacin legal. Tiene en cuanto a su procedimiento una regulacin bastante general en el CC, en especial el 1003 2 parte del CC,
o

Sobre la protocolizacin de escrituras otorgadas en el exterior, vase CABULI, Ezequiel, Escrituras de compraventa e hipotecas otorgadas en el extranjero: protocolizacin Formas. La intervencin judicial. Revista La Ley, Ao LXVIII N 133, 13-VII-20Q4. Buenos Aires, p 1 y ss.

necesidad de orden judicial previa. No se protocolizar un testamento en vida del testador.

aconseja

VII. 7.a.3- Protocolizacin judicial. La protocolizacin judicial es la que no nace por disposicin legal, sino porque el juez as lo resuelve. El documento privado seguir siendo privado, pero con fecha cierta y matricidad {984 CC )
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Por ejemplo, en el caso de propiedad horizontal, para transformar el dominio comn al sistema de propiedad horizontal, ser necesario un acto de afectacin. Deber ser nombrado un administrador {art. 9 inc. "B", Ley 13.512 de PH); tanto la designacin como la remocin de dicho administrador, deber efectuarse por escritura pblica .
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En la prctica, esto no se concreta, sino que se utiliza como ttulo el acta de consorcio, por lo cual si el administrador designado se presenta ante la justicia el titulo es inhbil. Para solucionar tal cuestin, se realiza la protocolizacin privada de dicha acta de consorcio. En Buenos Aires, se io solicita al juez, quien dispone la protocolizacin, y en tal caso el titulo es hbil. Este es un caso tpico de protocolizacin judicial, sin respaldo legal. Vtl.l.a.4Protocolizacin privada o particular.

pueblos de la campaa arte el juez de paz, o ante un oficial municipal, debe mandarse protocolizar a solicitud de parte, sin ninguna otra diligencia previa. Art 984 C C - El acto bajo firmas privadas, mandado protocolizar entre los instrumentos pblicos por juez competente, es instrumento pblico desde el da en que el juez orden la protocolizacin. Art. 9 Ley 13.512; Al constituirse el consorcio de propietarios, deber acordar y redactar un reglamento de copropiedad y administracin, por acto de escritura pblica que se inscribir en el Registro de la Propiedad. Dicho reglamento slo podr modificarse por resolucin de los propietarios, mediante una mayora no menor de dos tercios. Esta modificacin deber tambin consignarse en escritura pblica e inscribirse en el Registro de la Propiedad. El reglamento debe proveer obligatoriamente, por lo menos a los siguientes puntos; ... b) Determinar las bases de remuneracin del representante y la forma de su remocin; debiendo nombrarse, en su caso, el reemplazante por acto de escritura pblica...
9 4 9 a

La protocolizacin privada o particular es aquella que se efecta sin orden legal ni judicial, sino por expresa solicitud del requirente del servicio notarial. Tiene, entre otros efectos, el de brindar fecha cierta al documento privado. Las sociedades annimas se deben constituir por instrumento pblico, pero normalmente se hacen por instrumento privado con firmas certificadas. Tal cuestin se puede solucionar solicitndole al juez que ordene la protocolizacin del documento privado. Vl.7.b) Actas de protesta y protesto cambiario. El trmino genrico es "protesta", mientras que el "protesto" sera una especie de protesta. 'Protestar' significa manifestar disconformidad hacia un hecho o acto, hacia algo que nos pasa, que nos ocurre, que nos obligan a hacer o no hacer. En el acta de protesto, lo que se comprueba y fija es la declaracin de disconformidad que manifiesta el requirente con un hecho que ocurre, o con un acto que le obligan a hacer o no hacer, o con un acto que otro est obligado a hacer y no hace, etc. con la finalidad de conservar derechos y acciones legales. En el derecho espaol, cuando hay elecciones los notarios tienen que estar a disposicin de los votantes para levantar actas de protesta de las personas que fueron a votar y no estaban en el padrn. Esta actuacin es gratuita para el requirente, por disposicin normativa. En nuestro derecho, cuando regia plenamente el principio "sotve et repete' (pague, despus repita) en materia tributaria, se pagaba bajo protesta, en disconformidad, y se poda levantar un acta de protesta. En el derecho martimo, adems, existe la protesta "contra el mar". VII.7b 1- Protesto cambiarlo El protesto cambiario se trata del protesto de la letra de cambio, los vales, y el pagar, mas no del protesto del cheque, pues este ltimo si bien existe, se limita al sello del banco de que se trate, cuya estampa indica que fue presentado y no haba fondos, sin intervencin de escribano alguno.

El protesto es la comprobacin autntica, de la falta de aceptacin o pago de la letra de cambio, o de la falta de pago del pagar (48 DL 5965/63). Es importante en el protesto cambiario la certificacin autntica de la falta de aceptacin o de pago del documento cartular, desde que el pagar, los vales, y las letras debidamente protestados son ttulos ejecutivos. Su regulacin la encontramos en los artculos 48 a 67 del Decreto Ley 5965 del ao 1963, El protesto debe hacerse mediante acta que labrarn los escribanos en sus libros de protocolo. Existen dos tipos de protesto cambiario (63 DL 5965/63): a) el notarial, b) el bancaro, que nunca ha tenido vigencia por falta de reglamentacin. Quien libra un pagar o letra, tiene la opcin de renunciar a esta posibilidad de protestar cambiariamente, emitindolo con la clusula "sin protesto" (50 DL 5965/63). Este es un acto liberatorio de propia voluntad, que ha encontrado numerosos fallos que han sealado que no obstante la inclusin de la clusula, no le est prohibido al portador hacer el protesto, pero de hacerlo corre con los gastos del mismo, y no podr reclamarlos. Lo corriente, hoy da, es la inclusin de la clusula "sin protesto" en los pagars, para dotar al documento de mayor ejecutividad. Las acciones cambiaras son: a) accin directa, que es aquella contra el librador del pagar y sus avalistas, b) la accin de regreso, que es aquella contra los endosantes del pagar y os avalistas de dichos endosantes (46 DL 5965/63). Solidariamente, son responsables todos ios firmantes y endosantes. El titular cartular puede dirigirse contra todos o contra algunos de ellos, desde que para la ley hay una 'solidaridad pasiva no mancomunada" (51 DL 5965/63). La accin de regreso queda abierta o se conserva a travs del protesto en tiempo y forma. La ley dice que slo se protesta contra los obligados directos. Indica que protestado el librador, se debe comunicar el hecho autnticamente a todos los endosantes, para que sepan stos que el obligado principal no pag, y tomen los necesarios

recaudos ante esta falta de pago. La falta de aviso a travs de notificacin fehaciente en tiempo y forma torna a quien lo omite en responsable de los daos y perjuicios que sufra el endosante no notificado (49 DL 5965/63). Se protesta contra el obligado directo. Hecho el protesto, se notifica de la falta de pago a quienes son los obligados de regreso: los endosantes Protesta el tenedor, que es el portador material del documento, si bien no es el dueo del crdito. El portador legtimo es el dueo del crdito. El protesto por falta de aceptacin lo puede hacer tanto el tenedor como el portador. En cambio, el protesto por falta de pago slo puede hacerlo el portador o su representante. En caso de falta de aceptacin, se protesta contra el girado que deba aceptar la letra. Pero en caso de falta de pago, se protestar contra el girado que previamente acept, o contra el librador del documento (pagar), o contra sus avalistas. Una vez realizado el protesto contra stos (los obligados directos), se debe notificar a los endosatarios y sus avalistas (obligados de regreso). Esta notificacin generalmente la hace el escribano. Existen cuatro clases de libramiento: a) a da fijo, b) a cierto tiempo fecha, c) a la vista, y d) a cierto tiempo vista (35 DL 5965/63). El protesto por falta de aceptacin debe efectuarse en los plazos fijados para la presentacin de la letra para su aceptacin. El girado puede pedir que la letra le sea presentada para su aceptacin, por segunda vez, el da siguiente al de la primera presentacin (26 ap. 1 DL 5965/63). En tal caso, si la primera presentacin hubiere tenido lugar el ltimo da del pago, el protesto debe efectuarse al da siguiente.
o

El protesto por falta de pago, en el caso de letras pagaderas en da fijo o a cierto tiempo fecha o vista, deber efectuarse en uno de los dos das hbiles siguientes al da en el cual la letra debe pagarse (48 DL 5965/63). Esto, porque el da de vencimiento es entero, y a favor del deudor. As, no se debe protestar el documento el da de su vencimiento. Para el caso de

letra pagadera a la vista, el protesto es igual al efectuado por falta de aceptacin. El pagar a la vista debe ser pagado a su presentacin, y si no se debe hacer protesto. El beneficiario del pagar tiene un ao para presentarlo, luego prescribe su derecho (96 DL 5965/63). Si el pagar menciona el lugar de pago, ese ser el domicilio indicado para el mismo. Si debajo de la firma tiene el domicilio del firmante, ese ser el domicilio de pago. Pero si el pagar no dice nada, existen diversas situaciones: a) si el notario conoce dnde vive el firmante, deber hacer la diligencia all; b) pero si no conoce dnde vive, se hace la 'diligencia ficta' (64 DL 5965/63). Se debe requerir al firmante, o a los factores o dependientes, o al cnyuge o los hijos mayores (63 DL 5965/63). Los requisitos formales para realizar el acta de protesto cambiarlo son: a) es un acto protocolar, es decir se realiza en el protocolo; b) hacer constar los requisitos esenciales del 66 DL 5965/63, que no son todos los mencionados all, sino slo algunos, lo cual queda librado al prudente arbitrio judicial. Conforme dicho articulo, deber contener: a) La fecha y hora del protesto, b) La transcripcin literal de la letra de cambio, aceptacin, endosos, avales y dems indicaciones que contuviese, en el mismo orden en que figuran en el ttulo, c) La intimacin hecha al girado y obligados para aceptar o pagar la letra, haciendo constar si estuvo o no presente, quin debi aceptarla o pagarla, d) Los motivos de la negativa para aceptarla o pagarla, o la constancia de que ninguna se dio e) La firma de la persona con quien se entiende la diligencia o la expresin de su imposibilidad o resistencia a firmar, si la hubiera

f)

La firma del que protestare, o la constancia de la imposibilidad de hacerlo. No es aconsejable reclamar el pago con el pagar original, pues el deudor lo puede quitar y destruirlo. Los efectos del protesto son: ejecutoriedad, y conservacin de las acciones de regreso cartular. V!l.7.c) Actas de notificacin. Notificar significa hacer saber algo a alguien. Se debe distinguir, no obstante, la notificacin pblica {realizada por un funcionario pblico o quien ejerce funcin pblica, ej. 133 inc. 1 CPCCER), de la notificacin privada (donde el notificador no ejerce funcin pblica).
o

En la notificacin, se comprueba y fija cmo alguien hace saber algo a otra persona. Si estamos en presencia de una notificacin pblica, quien comprueba es el propio agente notficador. El notario es el notificador, de modo tal que hace un acta de su propio acto de notificacin. En nuestra materia, notificacin pblica es aquella donde quien hace la notificacin est en ejercicio de una funcin pblica, ms all de que el contenido de la misma pueda ser de derecho pblico o privado. Acreditar que una persona se enter de algo es frecuentemente difcil, pues es un proceso interno de la persona. En la notificacin pblica, se genera una presuncin absoluta (iuris et de wre), por la que la entrega en tiempo y forma de aquello que se deba entregar significa que el notificado lo conoce, sin admitir prueba en contrario, aunque nunca se haya notificado realmente. La notificacin pblica descarta la oralidad. Es un acto de entrega en el tiempo y lugar indicado de un papel, haya personas o no. En la ltima reforma al Cdigo procesal nacional, se da la opcin de que el abogado elija que la notificacin la efecte el oficial de justicia o un escribano. No hay una acordada de la Corte que regule las notificaciones por escribanos, por lo que tenemos dos opciones: a) que se rija por las leyes locales,

por la cual cada vez que el notarlo tenga la obligacin legal de incorporar algn documento al protocolo, no lo puede hacer por s mismo, sino que para ello debe mediar una orden judicial previa, y recin con esta orden y relacionando el documento de que se trate, es que podr protocolizarlo. Consiste en referenciar y agregar fsicamente. En materia testamentaria, es conveniente adems transcribir. Cuando la protocolizacin es un acto accesorio, no es necesario pedir la orden judicial previa (escritura). El 1003 2 parte CC, se aplica cuando la protocolizacin es el acto principal, y se debe hacer por acta. Veamos algunos ejemplos: a) 1211 CC , instrumento pblico en el extranjero: viene con la traduccin y legalizado, o con la 'apostille', para que sea inscripto, debe ser protocolizado por orden del juez competente (el del lugar de ubicacin del inmueble). El juez debe designar al escribano que deber hacer la protocolizacin. El adquirente puede elegir el notario, sino el juez lo elige de la lista. Segn la legislacin local, ser o no necesario que el juez firme la escritura.
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b) 3129 CC , hipoteca sobre bienes inmuebles existentes en el territorio de la Repblica, por instrumentos hechos en pases extranjeros: se aplica e J mismo procedimiento que en el caso
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Art. 1211 C C - Los contratos hechos en pais extranjero para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren da instrumentos pblicos y se presentaren legalizados. SI por ellos se transfiriese el dominio de bienes races la tradicin de stos no podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolizados por orden de un juez competente. Art. 3129 C C - Puede tambin constituirse hipoteca sobre bienes inmuebles existentes en el territorio de la Repblica, por instrumentos hechos en pases extranjeros, con las condiciones y en las formas dispuestas por el artculo 1211. De la hipoteca asi constituida debe tomarse razn en el oficio de hipotecas, en el trmino de seis das contados desde que el juez ordene la protocolizacin de la obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca no perjudica a tercero La hipoteca constituida desde pais extranjero debe tener una causa licita por las leyes de la Repblica.
y 91

anterior, de! 1211 CC. Estos dos artculos son las excepciones normativas a lo dispuesto por el 10 CC . c) 3692 CC, testamento olgrafo: la persona que detente el testamento olgrafo, deber presentarlo ante el juez competente, quien llamar a testigos para que lo reconozcan (letra y firma), o bien se haga una pericia caligrfica. El juez rubricar el principio y fin de cada una de sus pginas, y mandar que se entregue con todas las diligencias hechas, al escribano actuario. El escribano al que alude es el Secretario del Juzgado (734 CPCCER). No obstante, otros cdigos procesales mandan efectuar la protocolizacin de los testamentos olgrafos mediante escribanos pblicos.
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Se han generado dudas respecto a si deben girarse 'todas' las actuaciones. Para evitar nulidades e impugnaciones, o chicanas procesales, es aconsejable protocolizar todas las actuaciones, en la medida de lo posible, relacionndolas. Cuando de testamento olgrafo se trate, la protocolizacin implica: relacin, agregacin al protocolo, y transcripcin. En cuanto a qu se debe protocolizar, hay diferentes posturas: a) el testamento olgrafo nicamente; b) todas las actuaciones judiciales, transcribindose, no agregando fsicamente sino slo el testamento (PELOSI), d) 3695 CC, testamento cerrado: debe protocolizarlo un escribano pblico, lo que se protocoliza es nicamente el testamento. Excepcionalmente, los testamentos realizados por instrumento pblico, y que no lo sean por escritura pblica (ej. 3655 y 3690 CC ), pueden ser protocolizados sin
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Art. 10 C C - Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica. Art. 3655 C C - En los pueblos de campaa y en la campaa, no habiendo escribano en el distrito de la municipalidad donde se otorgare el testamento, debe ste ser hecho ante el juez de paz del lugar y tres testigos residentes en el municipio. Si el juez de paz no pudiese concurrir, el testamento debe hacerse ante alguno de los miembros de la municipalidad con tres testigos Art. 3690 C C - El testamento por acto pblico, hecho en la campaa o en los
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b) que se apliquen las normas de la acordada para agentes notificadores judiciales, lo cual parece ser la opcin correcta. Es absolutamente necesario para la validez de la notificacin que se haga en el lugar correcto. En ciertas ocasiones, tambin ser necesario que se haga en un determinado tiempo. Si la notificacin se hace personalmente con el notificado de conformidad, no importar el lugar donde se efecte el acto. Pero si adems de notificar se solicita al requerido que haga o entregue o no haga o no entregue algo, estaremos en presencia de un "Acta de Requerimiento". Vt.7.d) Actas de notoriedad. Se encuentra regulada en la Ley notarial de Entre Ros, as como en el Anteproyecto {art. 51 ) . Cuando el notario acta en la calificacin de la notoriedad de un hecho, est saliendo de los cnones que constituyen su aspecto fedatario, por lo que lo que el notario al referirse a la notoriedad de un hecho, en realidad est calificando a tal hecho en cuestin como notorio; sin embargo, su intervencin no lo convierte al hecho en notorio, sino que slo lo est calificando como tal.
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La notoriedad, as, es una calidad que ya le era propia de por s al hecho, y lo nico que hace el acto del oficial pblico de que se trate ser el haber patentizado dicha notoriedad, mediante la declaracin pertinente, respecto de la cual se debe remarcar que no es constitutiva de la notoriedad, sino meramente calificativa. Calificar de notoriedad hechos y actos no es una potestad que tenga cualquiera, sino que es una facultad que la ley, en ciertos casos y circunstancias, atribuye a determinadas personas, que ejercen una funcin pblica. 'Hecho notorio' es aquel que en materia jurisdiccional puede ser tenido en cuenta por el juez o tribunal para decidir, sin

que sea alegado e incorporado al proceso judicial (ej. 610 CPCCER ). La notoriedad puede ser general o restringida. El hecho de notoriedad general es conocido por la generalidad de las personas, suponindose que aunque no lo conozcan todas las personas, pueden stas anoticiarse recurriendo a medios normales de informacin. En cambio, el hecho de notoriedad restringida no resulta patente en los medios normales de informacin, pues no hay un inters generalizado en ellos a su respecto, aunque s lo hay en una comunidad determinada. Los hechos de notoriedad restringida necesitan de un acto pblico que declare dicha notoriedad que en si mismo tiene el hecho.
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La notoriedad es una calidad del hecho, que existe con anterioridad a la intervencin del juez, notario, o autoridad que lo declara: el notario declara la notoriedad, pero no la constituye. Esta declaracin o calificacin debe ser realizada por una persona que tenga competencia material para ello, en base a un proceso de acumulacin de pruebas (art. 51, Anteproyecto). SI de esa acumulacin de datos el notario no est convencido de que el hecho sea pblico y notorio, deber as expresarlo en el acta. El notario puede declarar la notoriedad por va de acta o de certificado. Por acfa tiene la ventaja de que deja constancia de un proceso previo de acumulacin de datos que servir luego para terceras personas. En el caso de declaracin por va de certificado, lo que el notario comprueba y fija es si el hecho realmente es pblico y notorio, o no lo es, as como si se supone conocido en el ambiente donde este hecho o acto tiene relevancia, generando un nivel de congnoscibldad por parte del grupo de que se trate. Como casos prcticos de declaraciones, encontramos;
' Art. 610 CPCCER: Medidas Precautorias. Internacin. Cuando la demencia apareciere notoria e indudable, el juez de oficio adoptar las medidas establecidas en el articulo 143 del Cdigo Civil, decretar la inhibicin general de bienes y las providencias que crea convenientes para asegurar la indisponibilldad de los bienes muebles y valores.

a) Tutela: en el discernimiento de la tutela, el juez no declara ningn derecho controvertido, sino que por ej. est opinando sobre si el abuelo materno puede o no ser tutor, en cuanto rena o no las condiciones, amn de que acepte o no. Lo que aqu efecta el juez es una declaracin de notoriedad. b) Identidad de las personas: desde que, por ejemplo, puede acontecer que una persona tenga su apellido en el documento de identidad con errores ortogrficos (una letra "s" en vez de una "z", por ejemplo), es una y la misma persona, se deber opinar sobre dicha notoriedad de tal hecho, que es anterior a la declaracin de notoriedad en s. El juez aqu, lo nico que debe hacer, es comprobar su veracidad, desde que esto no le consta como pblico y notorio, sino que deber verificarlo. En rigor, ser con la sentencia en un proceso de informacin sumaria, que diga que tal persona es una nica y misma persona, por ms que aparezca con error su documento de identidad. c) Sucesorio: declaratoria de herederos, el juez resuelve declarar tal notoriedad (que los pretensos herederos son los herederos del causante) sin perjuicio de que posteriormente se presenten otros herederos a solicitar se les reconozca dicha calidad. El tema de la notoriedad, en cuanto a su declaracin, depende de su naturaleza y respecto a su legitimacin, la cual en algunos casos ser administrativa, en otros ser jurisdiccional (ej. tutela, identidad de personas, declaratoria de herederos, etc.), y en otros lo ser notarial (actas de notoriedad) VI!, 7.e) Actas de subsanacin. La persona que ejerce una funcin pblica se puede equivocar, pero igualmente los errores pueden ser corregidos. En materia de escrituras, la regulacin de las correcciones se encuentra mejor desarrollada. Se debe diferenciar los distintos momentos de percepcin del error:

a) Corrigiendo, repasando, leyendo la escritura 'antes' de firmar, se podr efectuar un interlineado, testado, o enmendado, salvando al final siempre de puo y letra por el notario (1001 CC). b) 'Despus' de firmar los otorgantes, pero 'antes' de autorizar el notario: se podr corregir el error, y luego debern firmar nuevamente los otorgantes, y finalmente autorizar el notario. c) 'Despus' de que hayan firmado tanto los otorgantes como el notario: aqu encontramos diversas soluciones: a. practicar una "escritura rectfcatora" (ej. del objeto de la compraventa del inmueble), deber ser firmada por las mismas partes e inscripta tambin, de ser posible, firmando las mismas partes; aunque si fallecieron la solucin ser recurrir a una rectificacin judicial; b. efectuar un "acta de subsanacin", ante los llamados errores materiales se podr recurrir a un instrumento pblico con menos formalidades que la escritura. En las actas de subsanacin, el notario puede salvar errores por s mismo, sin necesidad de recurrir a la firma de los otorgantes de la escritura" .
9 9

Con las actas de subsanacin, se rompe el 'principio de homogeneidad', en cuanto se est cambiando o rectificando una escritura pblica con otro instrumento pblico que no es escritura pblica. Persistencia del requerimiento. No es que el acta de subsanacin sea un acta de oficio, cuando el notario la hace por s mismo. Lo que sucede es que cuando el requirente hizo su requerimiento original al escribano, lo hizo para que ste actuara bien, y tal requerimiento persiste en sus efectos hasta el acta de subsanacin, con la cual el notario salva sus propios errores.

GATTARI, Carlos Nicols, Prctica notarial, en particular el Tema I, Acos de subsanacin, Buenos Aires, 1988.

Desde el punto de vista legislativo, no est expresamente contemplada esta solucin, pero tampoco est prohibida, por lo que se entiende est permitida. El acta de subsanacin no se debe utilizar para cualquier asunto, sino slo para corregir errores materiales, donde de ningn modo y en ningn caso se modifique la declaracin de voluntad constitutiva del negocio formalizado de que se trate, porque evidentemente para ello se necesitar una escritura rectificatoria, complementaria o aclaratoria". Mediante acta de subsanacin, de ningn modo podr el notario interferir cambiando por s solo la declaracin de voluntad del negocio instrumentado. Dentro de los parmetros generales de nuestra doctrina y jurisprudencia, asi como de la legislacin vigente, no se prohiben estas subsanaciones por acta, salvo respecto a su extensin, desde que de ningn modo podrn tener trascendencia hacia el negocio. El hecho de que puede intervenir otro escribano o deba ser el mismo, depender del caso en particular de que se trate. Vli.7,f) Actas de depsito. Frecuentemente el notario es depositario de diversas cosas. Este hecho se documenta, normalmente, con un recibo, que es un instrumento privado. Pero a partir de la legislacin espaola y su influencia, se regula que el notario puede autorizar 'actas de depsito", donde l autoriza y es depositario, es decir parte contratante dentro del contrato de depsito autorizado. En Argentina, no obstante, encontramos un primer problema: el 985 CC establece el principio de imparcialidad: son de ningn valor los actos autorizados por un funcionario pblico en asunto en que l o sus parientes dentro del cuarto grado fuesen personalmente interesados; pero si los interesados lo fueren slo por tener parte en sociedades annimas, o ser gerentes o directores de ellas, el acto ser vlido.

Sobre las clases de escrituras, vase Ap. VI 4, b). Clasificacin finalidad.

por

la

En Capital Federal, este tipo de actas estn expresamente prohibidas. El Anteproyecto las regula (art. 58) . Respecto a la posibilidad de que la legislacin provincial las regule como excepcin a la ley nacional, la opinin doctrinal es dividida: a) Segn notarios de Capital Federal, es inviable este tipo de actas, pues no son admitidas legalmente; b) Segn Norberto MONSEOR, como las actas no estn reguladas en el CC, cuando las provincias regulan las actas, estn ejerciendo facultades originarias, por lo que pueden consagrar excepciones al 985 CC.
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El depsito es un contrato real, pues se configura con la entrega de la cosa (2190 CC). Segn una opinin, para dar cabida a este tipo de actas es que el acta de depsito no es configurativa del contrato de depsito, sino que es prueba del acto de entrega. Pero se observa que este razonamiento no es vlido. Por la jerarqua de las normas, no es vlido hacer este tipo de actas. VUJ.g) Actas de entrega de testamentos cerrados. Las actas de entrega de testamentos cerrados estn reguladas por el 3666 y 3667 CC. Lo que aqu se comprueba y fija en el acta que se labra en la cubierta del sobre que contiene el testamento cerrado depender: a) si el testamento es puesto dentro del sobre en presencia det notario, sea por el mismo testador o por el notario, cerrndose en presencia de este ltimo, se comprueba este hecho; b) si se encuentra cerrado con anterioridad, reconocindose en todo caso el testado que el documento que contiene es su testamento cerrado, se comprueba este hecho. Procedimiento. Producido Juego el fallecimiento del testador, se debe presentar por el notario ante el juez del ltimo domicilio del causante el sobre cerrado, quien deber llamar al

notario y a los testigos para que reconozcan sus firmas en el acta, procedindose luego a la apertura y mandarlo a protocolizar, conforme al 3693, 3694 y 3695 CC. Todo el que tenga algn inters en el testamento cerrado, puede pedir al juez que se abra (3693 CC). El testamento cerrado no podr ser abierto sino despus que el escribana y los testigos reconozcan ante el juez, sus firmas y la del testador, declarando al mismo tiempo si el testamento est cerrado como lo estaba cuando el testador lo entreg. Si no pueden comparecer todos los testigos por muerte, o ausencia fuera de la provincia, bastar el reconocimiento de la mayor parte de ellos y del escribano (3694 CC). Si por guales causas no pudieren comparecer el escribano, el mayor nmero de los testigos, o todos ellos, el juez lo har constar as, y admitir la prueba por cotejo de letra. Cumplido esto, el juez rubricar el principio y fin de cada pgina, y mandar protocolizar el testamento y dar a los interesados las copias que pidiesen (3695 CC). Contenido. En la breve acta que el notario labra en la cubierta del sobre que contiene el testamento cerrado, deber expresarse: nombre, apellido y residencia del testador, de los testigos y del firmante a ruego (si lo hubiere), y lugar, da, mes y ao de su otorgamiento. Vll.7.h) Otras clases de actas. Actas de presencia y comprobacin. Las actas de presencia y comprobacin son una de las clases ms frecuentes de actas. Se habla de comprobacin, en tanto y en cuanto toda acta significa comprobar, salvo aquellas que tienen contenidos distintos, toda acta implica un acto de comprobacin. El notario, en esta dase de actas, constata por ej. que existe una determinada cantidad de mercadera en un depsito. Doctrina y jurisprudencia han querido incluir aqu la llamada "Acta de presencia", pues ambas tienen en comn el hecho de que se efecta una comprobacin, pero se diferencian por la distinta actitud y actividad que desarrolla el notario: en

ocasiones, debe asumir un rol pasivo, porque lo dinmico es el hecho o acto que se comprueba (ej. cuando se debe hacer un acta por un sorteo donde lo comprobado es el sorteo en s, y la actividad del notario es pasiva; son casos en los que el notario hace un 'acto de presencia', pues su actitud es presenciar lo que ocurra ante l); en otras ocasiones, cuando lo pasivo es el hecho que el notario comprueba, y lo dinmico es la actividad o diligencia comprobatoria, nos encontramos con lo que especficamente se denomina 'acta de comprobacin'. De todos modos, cabe concluir que ms all de las distinciones posibles, el acta de presencia, el acta de constatacin, y el acta de comprobacin, son una misma clase de actas.
;

CAPITULO VIII. DOCUMENTOS EXTRAPROTOCOLARES.

1. Concepto. 2, Fundamento legal, a) Formas de registracin. 3. Clases, a) Certificados. Concepto. 4. Registracin de la actuacin extraprotocolar. a) Formalidades, b) Clases de certificados. 1- Certificados de Autenticacin de firmas e impresiones digitales. 2- Certificacin de firmas y documentos total o parcialmente en blanco, 3- Documento en otro idioma 4Certificados de autenticacin de Impresiones digitales. 5C edificad os de existencia de personas. 6- Certificados de existencia de fotografas y reproducciones. 5 Principio de comunicacin del documento notarial, a) Modalidades, o) Traslados notariales, c) Copias. Distintas ciases. Efectos, i Primer copla. 2- Ulteriores copias. 3- Copias simples 4Testimonlo,

VIII. 1. Concepto. Los documentos notariales, como se analiz supra \ pueden clasificarse en originales y reproducidos. Los documentos notariales originales, a su vez, pueden ser protocolares (ej. escrituras, actas), o extraprotocolares (ej certificados, ciertas clases de actas)
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El documento extraprotocolar tiene como caracterstica principal diferenciadora de los protocolares, su dimensin papel, pues no es parte del protocolo. Se denomina documento extraprotocolar a aquel que tiene su dimensin papel fuera de ese elemento material creado por el CC, que es el Protocolo. Es una excepcin al principio general por el cual los documentos notariales deben hacerse en el protocolo (998 CC), y esto porque la ley expresamente lo admite (979 Inc. 2 CC), regulndolos como instrumentos pblicos a realizar fuera del protocolo, asignndoles las formalidades que en cada caso la norma determine.
o

VIII.2. Fundamento legal.

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Vase Ap. 1 1 1 . 5 , Clasificacin de los Documentos Notariales.

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El 979 inc. 2 CC dispone que "son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las 'leyes' hubieren determinado". Segn GATTARI, mientras las escrituras pblicas son necesariamente protocolares y las actas pueden o no serlo, en base a este inciso, la doctrina notarial ha elaborado la existencia de documentos extraprotocolares . Respecto a las leyes a que alude, se ha sostenido que son las leyes locales las que regulan estos instrumentos.
o 102

Por si solo, este inciso 2 no tiene virtualidad suficiente como para fundar en l el carcter de instrumentos pblicos que pretendemos asignar a estos documentos extraprotocolares, en tanto y en cuanto no se cumpla por la ley local el mandamiento de este mismo inciso: ser instrumento 'pblico' en la medida en que haya una ley local o nacional que regule algn tipo de documento extraprotocolar, y lo haga como instrumento pblico. As, el 979 inc. 2 CC funciona como norma fundante, pero no como norma operativa, pues desde que no basta por si sola a este respecto, sino que necesita de la consiguiente regulacin de carcter reglamentario por alguna ley local o nacional, segn los casos, que regule el tipo de documento y las solemnidades. Si no hay en la ley iocal o nacional una regulacin del documento extraprotocolar como instrumento pblico, es muy difcil sostener tal carcter a su respecto.
o

Los documentos extraprotocolares son documentos notariales en a medida en que estn regulados como tales por la legislacin vigente. Segn GATTARI, el documento extraprotocolar es el que autoriza el notario en original con las formalidades legales o de prctica, con el fin de certificar sintticamente por evidencia funcional, firmas puestas en documentos privados, existencia de depsitos, documentos pblicos y privados, y otros actos.

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GATTARI. Carlos Nicols, Manual de Derecho Notarial, ob. ct.

nicamente se autorizan como documentos notariales fuera del protocolo a aquellos que la ley expresamente as les considera y regula (ej, el certificado). En el caso de las certificaciones notariales de firmas, lo que circula en el trfico jurdico es el original, pero como es aconsejable que el notario conserve algn documento respecto a su actuacin, se aconseja guardar copias. De todos modos, la ley ordena registrar estas actuaciones extraprotocolares. V!lf.2.a) Formas de registracin. En la provincia de Santa Fe, ha existido una evolucin al respecto: a) Anteriormente, los notarios deban llevar un cuaderno habilitado por el colegio, donde se asentaban las certificaciones (ej. que 'certifiqu las firmas de A y B). El inconveniente era que, por ejemplo, cuando estas certificaciones eran requeridas por la Justicia, no daban fecha cierta porque no eran contempladas en el 1035 CC directamente, con lo cual no resultaba un elemento indubitable de por s, que generase certeza frente a terceros respecto a la fecha del mismo, en cuanto no era ms que una declaracin unilateral y exclusiva del notario, no siendo suficientes las formalidades utilizadas. b) En una segunda etapa, se comenz a exigir la firma de! requirente c) Posteriormente, cada vez que el notario actuaba fuera del protocolo, ante el requerimiento o rogacin que le formulaban, no poda hacerlo en cualquier papel o base material, sino que deba labrar un 'acta de requerimiento' en un papel habilitado, rubricado y sellado por el Colegio. En algunas provincias, estas bases materiales se denominan 'actas de intervenciones extraprotocolares', o 'registro de intervenciones', reducindose estas distintas denominaciones a un acta donde se identifica: quin se pide la actuacin extraprotocolar, indicndose all en qu consiste dicha actuacin del notario fuera del protocolo, pues certifica

firmas al pie de un documento (ej. contrato de locacin), o certifica copia de documentos (ej. ttulos acadmicos, etc.). En la provincia de Santa Fe, la registracin de la actuacin extraprotocolar se hace mediante la formulacin de la rogatoria en acta, que consta en el Registro de Intervenciones, el cual est habilitado, rubricado y numerado como si fuese un protocolo auxiliar. VIII.3. Clases. Existen diversas clases de documentos extraprotocolares: a) el certificado, o certificacin notarial, b) el acta notarial, cuando una ley expresamente autorice que la misma se efecte fuera del protocolo. Segn PELOSI , en lenguaje corriente las palabras 'certificado' y 'certificacin' se emplean con Idntico sentido, como accin y efecto de certificar.
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VIII.3.a) Certificados. Concepto. Segn el art. 62 del Anteproyecto, los certificados slo contienen declaraciones o atestaciones del notario. Tienen por objeto afirmar, de manera sinttica, la existencia o acontecimiento de hechos, documentos, cosas o situaciones jurdicas relevantes, percibidas sensorialmente por el notario.

ACTAS Es circunstanciada Contiene declaraciones del notario y del requirente (documento notarial de crculo abierto) Se hace en principio en el

CERTIFICADOS Es sinttico Contiene slo declaraciones del notario (documento notarial de circulo cerrado) Siempre se efectan fuera del

PELOSI, Carlos A., El documento

notarial, ob. cit.

protocolo, y excepcionalmente fuera de l.

protocolo.

As, los certificados slo tienen declaraciones o atestaciones del notario (documento de circulo cerrado), es de narracin sinttica, y tienen un objeto amplio {hechos, actos o situaciones jurdicamente relevantes. VIII.4. Registracin de la actuacin extraprotocolar. La actuacin notarial extraprotocolar se registra en el Registro de Intervenciones. El requerimiento para que se acte fuera del protocolo debe quedar asentado en ese registro de intervenciones bajo forma de acta, en forma sinttica, con firma del requirente. Despus se hace la actuacin extraprotocolar en distintas bases escriturarias, segn el tipo de certificado. Por ejemplo, para certificacin de firmas o de documentos, se utiliza un papel especial que se adquiere en el Colegio de Escribanos. Para otro tipo de certificaciones, en cambio, se puede utilizar cualquier clase de pape!. Es necesario que haya una 'recproca interferencia" entre el registro de intervenciones y la actuacin extraprotocolar. En Santa Fe, en la foja de certificacin, se debe aludir al acta que figura en el registro de intervenciones. VUI.4.a) Formalidades. Las formalidades de esta clase de actuacin extraprotocolar, son las comunes a todos ios documentos pblicos, con ms aquellas especficas de cada certificado. Vll.4.b) Ciases de certificados. Existen diferentes clases de certificados: a) de autenticacin de firmas e impresiones digitales, b) de existencia de personas, y c) de fotografas y reproducciones. Vlll.4.b. 1- Certificados de Autenticacin digitales. de firmas e impresiones

Hay dos mtodos mundiales que se pueden utilizar: a) presencialmente, que el certificador certifique que la firma es puesta en su presencia por el firmante, o b) comparativamente, que el certificador certifique por comparacin con una firma que tiene en un registro y que fue puesta en su presencia. En el derecho espaol, se puede utilizar cualquiera de ambos mtodos, pero en nuestro derecho slo se acepta el primer mtodo: es absolutamente necesario que la firma sea puesta en presencia del notario, pues no hay posibilidad legal de certificar por comparacin. Cuando el notario certifica firmas, como hecho material, deber garantizar tambin quin firma, y lo podr hacer por dos vas: a) dando fe de conocimiento, o b) si no lo conoce al firmante, solicitndole su documento de identidad. En Santa Fe, se identifica con el documento {DNI), escribindose el nmero del mismo, y es aconsejable reservarse una copia simple del mismo. Se debe agregar, asimismo, que se labr acta en el registro de intervenciones, su nmero y fecha. El notario no deber certificar firmas en documentos que deban tener otra forma jurdica determinada segn la ley (ej. contrato de donacin de inmuebles, realizado en documento privado, 1810 CC). Viil,4.b.2Certificacin de firmas y documentos total o parcialmente en blanco. Algunos Colegios de Escribanos han prohibido la certificacin de documentos que se encuentren total o parcialmente en blanco, pero el CC lo permite. La firma puede ser dada en blanco antes de la redaccin por escrito. Despus de llenado el acto por la parte a la cual se ha confiado, hace fe siendo reconocida la firma (1016 CC). El signatario puede, sin embargo, oponerse al contenido del acto, probando que las declaraciones u obligaciones que se encuentran en l, no son las que ha tenido intencin de hacer o de contratar. Esta prueba no puede ser hecha con testigos (1017 CC). La nulidad de las declaraciones u obligaciones del signatario del acto que el juez decretare en virtud de las pruebas

dadas, no tendr efecto respecto de terceros que por el acto escrito hubiesen contratado de buena fe con la otra parte (1018 CC). Sin embargo, no se aplican el 1017 y 1018 CC si el papel que contenga la firma en blanco hubiese sido fraudulentamente sustrado a la persona a quien se hubiese confiado, y llenndose por un tercero contra la voluntad de ella La prueba de la sustraccin y del abuso de la firma en blanco puede ser hecha por testigos. Las convenciones hechas con terceros por el portador del acto no pueden oponerse al signatario, aunque los terceros hubiesen procedido de buena fe (1019 CC). Cuando se firma en estas condiciones un documento, el notario debe ser explcito en qu rubros se encontraba en blanco. Como mnimo, se debe expresar lo que est en blanco en la foja de certificacin, y si tambin se hace en Registro de Intervenciones, mejor an. VIII. 4. b. 3- Documento en otro idioma. Si a un notario le solicitan que certifique firmas en un documento escrito en otro idioma, ste puede pedirle a las partes que traigan una traduccin hecha por un traductor, aunque no sea oficial, y sta se agregar al Registro de Intervenciones, VIH 4b 4- Certificados de autenticacin de impresiones digitales No se pueden certificar impresiones digitales en lugar de las firmas, pues estas ltimas son requisito esencial de los documentos privados: la firma de las partes es una condicin esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres o apellidos (1012 CC). En principio, el notario no puede certificar impresiones digitales en instrumentos privados, pero tal principio cae en situaciones en que una norma autorice para un caso concreto que la impresin digital reemplace a la firma como acontece: a) en la legislacin laboral, ej. recibos de sueldo; b) en ciertos

trmites previsionales; c) en el mbito automotor, ej. Formulario F08 .

m

de la propiedad

Vlil.4.b.5- Certificados de existencia de personas. La certificacin de existencia de personas se solicita fundamentalmente en el mbito previsonal. Hay dos formas en el derecho comparado: a) el notario, que afirma que vio a una persona das atrs, as lo declara ante el requerimiento de un interesado. Pero, puede emitirse fe de vida, a un da y hora determinados y pasados? La respuesta es negativa, pues sera dar fe de vida por recuerdo, cuestin que no est admitida por la legislacin nacional. b) El notario certifica que una persona vive, cuando est ante su presencia, cuando lo est viendo. Aqu juega el principio de 'coetanedad'. La persona a la cual el notario le va a dar certificado de fe de vida tiene que estar en su presencia. Adems, se debe dar fe de conocimiento, o bien identificarse a la persona. Debe acreditarse por el notario la identidad de quien vive. En Santa Fe, para hacer esto no se requiere de ningn papel especial, en cuanto base material, sino que puede hacerse en cualquier papel adecuado para ello. De igual modo, se deber agregar que se labr acta en ef Registro de Intervenciones. Vtl.4.b.6Certificados de existencia de fotografas y reproducciones. En el caso de fotografas, el notario certifica su propio hecho de cotejarlas con lo fotografiado. Se comparan las fotografas con la realidad. VIII.5. Principio de comunicacin del documento notarial.

Sobre el rgimen jurdico del automotor, puede verse PESUTO, Hermo Luis, Rgimen Jurdico del Automotor, Paran, Entre Ros, octubre de 2005, Universidad Nacional del Litoral, material de cursado. Carrera de Especializacin en Notariado, distribuido en septiembre de 2008.

El principio de comunicacin del documento notarial es un principio relacionado con el principio de matricidad. Este principio de matricidad se expresa a travs de aquellas situaciones en las que el documento notarial original queda en poder del notarlo interviniente, para terminar siendo archivado en el Archivo de Protocolos del Colegio que corresponda, sin ser entregado a las partes. Esto, respecto a las escrituras y ciertos tipos de actas, pero no respecto a otros tipos de actas y los certificados. Puede acontecer, no obstante, que una persona requiera al notario interviniente la entrega de la escritura original, pues generalmente quienes no son expertos en derecho confunden los trminos y llaman escritura original a lo que en realidad es la primer copia de la misma. El principio de comunicacin escrita funciona conjuntamente con el principio de matricidad, en cuanto e notario conserva el documento original y entrega a la parte interesada un documento escrito que reproduce el documento original. Son los llamados 'traslados', que hemos analizado supra .
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Los documentos reproducidos tienen fe pblica derivada, y no original, porque la misma deriva de otro documento en cuanto sea concordante con este otro tipo de documento. Fundamentalmente, acreditan la existencia y literalidad de un documento original al cual se refieren, al cual reproducen, y es su fe derivada, pues vale en tanto concuerde con el original, sirviendo as en el trfico jurdico para la acreditacin de hechos y actos que ya han sido materia de documentacin. Modalidades. Las modalidades son las siguientes: a) va oral (la lectura en la audiencia, 1001 CC); b) va visual (es un derecho de los otorgantes a que se les exhiba el documento); c) va escrita (el llamado 'traslado' notarial, o copias).
oi vase Ap. III.5, Clasificacin de los Documentos Notariales Asimismo, vase Ap. VIII 5.a), infra.

Vlll.5.a)

VHI.S.b) Traslados notariales. El trmino 'traslado' es la denominacin genrica de la comunicacin por escrito (copias y testimonios). Los traslados podrn ser: a) primera copia, b) ulteriores copias, y c) copia simple. Vtll.S.c) Copias. Distintas ciases. Efectos. 'Copia' es la reproduccin literal, sea total o parcial, de un documento original protocolar matriz . Se efectan reproducciones parciales cuando las leyes as lo autorizan (ej. en un caso de divisin de condominio, se puede omitir todo aquello que no importe al interesado).
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El CC, al final de la nota al 997, expresa que se llama escritura 'matriz' la que extiende el escribano en el libro de registros que los romanos llamaban 'protocolo', el cual segn las leyes de Partidas y Recopilacin, debe siempre quedar en poder del escribano sin entregarse nunca a las parles, la copia sacada de esta escritura se llama 'original , y en los casos en que es permitido sacar copia del original, la copia se llama 'traslado'.
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Nuestro CC nicamente regula las copias autorizadas, llamadas tambin 'primera copla', y las denominadas 'segundas o ulteriores copias, pero no regula las llamadas 'copias simples'. Todas las copias tienen en comn el ser reproducciones literales, totales o parciales, que acreditan la existencia de un documento original, pero se diferencian en cuanto al valor y los distintos efectos que tienen para y en el trfico jurdico.
1

En la expedicin de una primera, segunda o ulterior copia, media la utilizacin del llamado 'Concuerda' . En
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La nota al 997 CC expresa que "por el derecho espaol haba oficiales pblicos que slo ellos podan extender escritura relativa a las cosas municipales, y se llamaban escribanos de cabildo. Los archiveros pblicos son tambin como escribanos pblicos, los nicos que pueden dar copias en forma de las actos que se hallen en los archivas pblicos As, las leyes y ordenanzas municipales pueden crear oficiales pblicos sin el carcter general de escribanos, ante quienes pasen algunos actos jurdicos especiales". El 'Concuerda' es la clusula que redacta el notario, que tiene por objeto relacionar el documento que se encuentra en el protocolo, con la copia del mismo que extiende al Interesado.
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cambio, la copia simple no tiene 'concuerda', sino simplemente un sello de copia fiel', con indicacin de para quin y con qu destina se expide. VIH.5.C.1- Primer copia. La primer copia es la que expide el notario por vez primera, sobre el negocio de que se trate, para quien est legitimado para tenerla. La segunda o ulterior copia se entrega en caso de prdida o mal estado de la primer copia. Tanto las primeras, como las segundas y ulteriores copias, son ttulo ejecutivo del derecho invocado, y tienen efecto subrogatorio con respecto al original. La copia, pues, en la medida en que concuerde con el original, tiene el mismo efecto que ste. Si se pierde el original se deber reconstruir el protocolo, de acuerdo al procedimiento que establece el CC y que hemos analizado supra, pudiendo incorporarse la primer o las ulteriores copias, pero nunca la copia simple. La copia simple no tiene valor como ttulo del derecho subjetivo, y por lo tanto no pueden ejercerse las facultades que son su contenido. El escribano debe dar a las partes que lo pidiesen, copia autorizada de la escritura que hubiere otorgado (1006 CC). As, mientras el notario detente el protocolo, deber dar copia a las partes que lo pidiesen; en su caso, la dar el regente o interino a cargo, cuando el notarlo titular est de licencia. En las provincias donde se admite la adscripcin, tambin podr darla el notario adscripto. En caso de fallecimiento del notario sin haber expedido copias de escrituras ya autorizadas, el Colegio incauta el protocolo y expide las copias. Una vez que finaliza el trmino de custodia del protocolo por el notario, el mismo pasa al Archivo y slo dicho organismo podr expedir copias. Las copias se expiden para las partes que lo pidiesen. Aunque las partes no lo hagan, debe el notario expedir copia, para cumplir con su deber legal de inscribir el titulo en el registro, operando esto como un deber funcional. Al notario no le es

posible estar esperando a que se lo requieran, sino que debe hacerlo inmediatamente (siempre dentro de los 45 das). No se deben dar copia a las partes que as lo pidiesen, sino slo a aquellas partes interesadas para quienes la copia pasa a ser el ttulo formal de su derecho subjetivo. Por ejemplo, cuando varias personas compran en condominio, habr tantas primeras copias como condminos haya, conforme al acto autorizado. En los actos unilaterales, siempre debe darse copia al otorgante {ej. al poderdante). Si se constituye una sociedad annima, se deber dar una copia para cada socio. V!i!. 5. c. 2- Ulteriores copias La segunda o ulterior copia se expide para el interesado en el documento notarial, en caso de extravo, prdida, sustraccin o mal estado de la primer copia. La ulterior copia debe ser expedida por el notario o el archivo. Debe pedirla el titular. Quien la pida, tiene que acreditar con un informe registral que sigue siendo el titular. Ante el pedido de la ulterior copia, el titular deber invocar alguna de la causales para solicitarla (ej. perdida o destruccin de la primer copia, etc.). No se necesita la denuncia policial o judicial, pues es vlida la simple manifestacin. El notario debe expedir la segunda o ulterior copia sin ninguna reserva, cuando no hay obligaciones pendientes, y no tiene derecho para investigar nada ms que la justificacin de! inters. Pero s el instrumento contuviere obligaciones pendientes, la segunda copia no podr darse sin autorizacin expresa del juez (1007 CC). Toda copia debe darse con previa citacin de los que han participado en la escritura, los cuales pueden comparar la exactitud de la copia con la matriz. Si se hallasen ausentes, el juez puede nombrar un oficial pblico (ej. secretario del juzgado) que se halle presente al sacarse la copia (1008 CC). As, ser el procedimiento judicial o extrajudcial, segn encontremos o no obligaciones pendientes.

VIU.5.C.3- Copias simples. La copia simple es la que da a conocer la existencia y literalidad de un documento matriz, siendo su valor bsico el informativo para diversos usos. Las copias simples que son reproducciones literales del original, acreditan la existencia y literalidad de ste, pero no le subrogan a este original, ni habilitan el trfico jurdico para el ejercicio de las potestades, acciones y derecho del cual el documento es ttulo, si bien sirven para un fin determinado. Existen dos clases de copias simples: a) las que se emiten por requerimiento de los jueces o tribunales con potestad para solicitarlas, y b) las que se emiten por requerimiento de los particulares interesados. Ambas seran en principio instrumentos pblicos, a tenor del 979 inc. 2 CC, sin embargo la copia simple es un instrumento pblico slo en la medida en que la ley local as lo regule, pues aquella copia que slo dice 'copia simple', sin indicar para quin y para qu se expide, no es ms que una copia informativa que acredita la existencia de un original.
o

Las copias simples tienen una finalidad determinada, pero no sirven en el trfico jurdico en cuanto no tienen efecto subrogante con relacin al documento original. El efecto subrogante significa que en la medida en que la copla coincida con el original, no es que le sustituya, sino que tiene idntico valor, otorgando por s todas las facultades y acciones que son contenido del derecho subjetivo del cual el documento de que se trate sea continente. La copia simple, en cambio, no tiene este efecto subrogatorio, pues acredita la existencia y literalidad del original, pero no habilita para el ejercicio de las facultades y acciones que constituyen el contenido del derecho subjetivo: se expiden para un fin determinado, siendo nicamente utilizable en el mbito del fin determinado de su emisin, indicado en su nota de expedicin. VIII. 5. c. 4-Testimonios.

Los testimonios existen en el derecho comparado, y estn contemplados en el Anteproyecto. En nuestro derecho, la palabra 'testimonio' se refiere a dos tipos o fenmenos distintos: a) Testimonios por o en relacin: extracto o certificado, que es una copia sinttica e ideolgica del original. b) Testimonios por o en exhibicin: que son aquellos que se suelen denominar 'certificacin de copias'. En nuestros usos y costumbres, cuando hablamos de testimonios, hablamos de primera, segunda o ulteriores copias, y en cuanto a las clases de testimonias (en relacin y en exhibicin) ms se habla de 'certificados', certificacin de copias o extractos, etc.

CAPITULO IX. EFICACIA DEL DOCUMENTO NOTARIAL.

1. Distintos aspectos. 2. Eficacia probatoria del instrumento pblico en el Cdigo Civil a) Autenticidad subjetiva, corporal e ideolgica. 1- Autenticidad subjetiva o de autor. 2- Autenticidad corporal. 3- Proteccin penal del documento. 4- Proteccin civil del documento. 5- Autenticidad ideolgica o de contenido, b) Contradocumento. 3. Ejecutore dad del documento notarial a) Titulo ejecutivo. 4. Efcacia constitutiva, a) Acto jurdico y forma. 1- El documento notarial es forma del acto notarial, 2- El documento notarial es constitutivo del acto o negocio jurdico de las partes. 3- El documento notarial es constitutivo del derecho subjetivo b) Convencin formal y sustancial de actos jurdicos. 5. Eficacia de trfico aj Titulo suficiente, titulo formal y justo ttulo b) Ttulo y documento notarial, c) Estudio de ttulos, Distintas concepciones 6. Efectos regstrales, a) Obligacin de inscribir, b) Principio de retroprioridad (tutela in itinere), c) Anotacin preventiva, d) Estabilidad jurdica de los derechos, e) Publicidad registral, 1- Legitimados, 2- Clases de documentos inscribibles, 3Requlsltos. f) Prioridad Indirecta. 7. Circulacin del documento notarial, a) Circulacin del documento notarial dentro de la provincia, b) Circulacin del documento notarial dentro del pais. c) Circulacin del documento notarial fuera del pas, 1Documento notarial nacional que deba salir del pas. 2Doeumento notarial extranjero que deba ingresar al pas, d) Colofn.

IX.1. Distintos aspectos. La eficacia de los documentos pblicos es legal, pues est asignada por la ley. Los valeres probatorios son asignados por la ley, y no por el notario. El escribano actuando de acuerdo a la ley es un presupuesto para que la misma le asigne al documento el valor que corresponde segn la clase de documento de que se trate. Pero el notario no necesita expresar que da fe, pues la fe la otorga la ley. A los efectos que el orden jurdico asigna a los institutos notariales, la ley se los reconoce en la medida en que cumplan con los requisitos que ella determina como forma de preservar su validez. Segn LARRAUD, la eficacia es la fuerza o virtud que

el documento tiene, para provocar aquellos efectos previsibles, como una consecuencia de su creacin o de su existencia .
105

IX.2. Eficacia probatoria del instrumento pblico en el Cdigo Civil. La eficacia probatoria es comn a todos los documentos pblicos, sean los mismos notariales, judiciales o administrativos. Todo documento tiene una finalidad probatoria. Al derecho le interesa probar la existencia del hecho, y la persistencia de sus efectos; es por eso que se documenta. En derecho procesal, 'probar' es acreditar ante el juez la verdad de un hecho o acto jurdico. Probar, en efecto, es un concepto de derecho sustancial, que significa acreditar la verdad de un hecho ante terceros El problema de la prueba es un problema de derecho sustancial, relacionado con los derechos subjetivos. Segn LARRAUD, pareciera que la eficacia probatoria es una manifestacin que tiene importancia solamente en el proceso, en cuanto se trata de probar un hecho o un acto ante un juez o tribunal, pero esto no es as, pues las leyes notariales y el mismo CC afirman que todo instrumento pblico prueba dentro y fuera del proceso. Si la prueba nace fuera del proceso, aparece la cuestin de la 'incorporacin' de esa prueba al proceso. Esa prueba extraprocesal tiene un valor legal determinado. El valor probatorio que el CC asigna a los instrumentos pblicos no es igual para todos, sino que depender de la clase de documento pblico en cuestin. Respecto a los instrumentos pblicos en general, nuestro CC regula la asignacin a distintas partes de los mismas, de tres clases de valores probatorios diferentes: a) en algunos casos, se les reconoce el valor de autntico (iurs et de iure),

109

LARRAUD, Rufino, Curso de Derecho Notarial, ob. ct.

b) en otros casos, se les reconoce el valor de prueba completa (uris tantum), c) finalmente, en ciertos casos, se les reconoce el valor de ser principio de prueba por escrito (inversin del onus probandi). As, respecto de algunas clusulas el instrumento es autntico, respecto de otras slo tiene valor probatorio o de prueba completa, y respecto de otros presenta solamente el valor de ser principio de prueba por escrito. El valor probatorio mximo que el orden jurdico puede asignar a cualquier medio de prueba, y en nuestro caso respecto del instrumento pblico, respecto de una parte del mismo, es la 'autenticidad', o 'fe pblica'. La autenticidad es una verdad legal impuesta; la ley nos obliga a creer lo que no vimos. Es una exigencia del valor seguridad jurdica. La 'autenticidad' es un valor que caracteriza ciertos aspectos de los instrumentos pblicos, que slo podrn perder su valor probatorio medante una accin civil o penal de falsedad . Est presente la autenticidad en algunas clusulas del instrumento pblico que merecen plena fe, y slo pueden ser atacadas por querella de falsedad, no permitindose la produccin de prueba en contrario, tanto en el campo del derecho civil como en el penal.
109

Adems de las autnticas, hay otras clusulas respecto de las cuales puede decirse que tienen valor probatorio en tanto no prospere la prueba en contrario, pues en caso de prosperar dicha prueba la clusula pierde su valor probatorio. Es el caso de la 'prueba completa', donde la carga de la prueba pesa sobre quien desee atacar su valor. En cambio, cuando slo se les asigna valor de 'principio de prueba por escrito', quien quiera fundar un derecho en tal clusula deber probar su verdad, permaneciendo la carga de la prueba sobre quien alega el hecho, invirtindose aqu la carga

Vase CURSACK, Eduardo V , La impugnacin pblica en sede civil o penal, ob. cit.
1 0 9

de falsedad de la

escritura

de la prueba respecto a los dos casos anteriores (autenticidad, y prueba completa). X.2.a) Autenticidad subjetiva, corporal e ideolgica. La autenticidad puede ser subjetiva, corporal o ideolgica. Segn RODRGUEZ ADRADOS, la autenticidad resulta ser la sntesis de tres tipos de autenticidad: a) autenticidad subjetiva o de autor, b) autenticidad corporal, y c) autenticidad ideolgica o de contenido. IX.2.a. 1- Autenticidad subjetiva o de autor. El documento privado, para probar quin es su autor, necesita del 'reconocimiento de firma', que es un procedimiento posterior al nacimiento del documento. En cambio, el documento pblico prueba desde su origen quin es su autor. Debe probarse por s mismo su real procedencia: desde que el notario lo firma y sella, no necesita ningn otro reconocimiento. No puede haber documentos subjetivamente autnticos si no hay ejercicio de una funcin pblica. A travs de la correcta interpretacin del 993 CC y su nota, encontramos esta asignacin de autenticidad subjetiva o de autor respecto de los instrumentos pblicos: el instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia (993 CC). As, la autenticidad comienza por lo que es la autenticidad subjetiva o de autor, es decir que el documento por s solo prueba su origen sin necesidad de ningn otro aditamento, sin procedimiento anexo o ajeno a su propia existencia. Ello, en cuanto el documento pblico debe probar por s mismo su origen, pues de lo contrario no es documento pblico. Por tanto, de no tener tal autenticidad subjetiva, no tiene sentido pasar a analizar las otras autenticidades. IX.2.a.2- Autenticidad corporal.

El documento notarial, jurdicamente, es una cosa (2311 CC), pues es un papel escrito. Segn RODRGUEZ ADRADOS, es corporalmente autntica un documento cuando por sus signos visibles, y de acuerdo con la legislacin formal que lo regula, aparece como tal documento pblico, debiendo considerarse as con plena eficacia, mientras no se le prive de su fe pblica en proceso declarativo civil o penal . Al documento, en cuanto cosa jurdica, debe protegrselo en su integridad, incluso despus de su autorizacin, y tanto en el orden civil como en el penal. En el aspecto penal, el Cdigo Penal regula los casos de falsedad material del documento pblico en sus artculos 292 y 293. En lo civil, el CC lo hace en su artculo 9S9.
110

Esta autenticidad, segn RODRGUEZ ADRADOS, presenta tres manifestaciones o aspectos esenciales: a) la exacta correspondencia entre la matriz y la copia; b) tener signos formales que en general lo acrediten como documento pblico de la especia a la que pertenezca (ej. las escrituras deben hacerse en el protocolo); y c) la conservacin de la integridad material o corporal del documento una vez autorizado (989 CC), pues el notario o el Archivo debern conservar el protocolo. IX. 2.a. 3- Proteccin penal del documento. El que hiciere en todo o en parte un documento falso o adultere uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio, ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos, si se tratare de un instrumento pblico y con prisin de seis meses a dos aos, si se tratare de un instrumento privado (292 prr. 1 CP).
o

Si el documento falsificado o adulterado fuere de los destinados a acreditar la identidad de las personas o la titularidad del dominio o habilitacin para circular de vehculos automotores, la pena ser de tres a ocho aos (292 prr. 2 CP).
o

RODRGUEZ ADRADOS. Antonio. Naturaleza autntico notarial. Ed. UNA, La Plata, 1967.
1 1 0

jurdica

del

Documento

Para los efectos del prrafo anterior estn equiparados a los documentos destinados a acreditar la identidad de las personas, aquellos que a tal fin se dieren a los integrantes de las fuerzas armadas, de seguridad, policiales o penitenciarias, las cdulas de identidad expedidas por autoridad pblica competente, las libretas cvicas o de enrolamiento, y los pasaportes, as como tambin los certificados de parto y de nacimiento (292 prr. 3 CP). Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos, el que insertare o hiciere insertar en un instrumento pblico declaraciones falsas, concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda resultar perjuicio. Si se tratase de los documentos o certificados mencionados en el ltimo prrafo del artculo anterior, la pena ser de 3 a 8 aos (293 CP).
o

IX. 2. a.4- Proteccin civil del documento. El CC lo protege, estableciendo que son anulables los instrumentos pblicos, cuando algunas de las partes que aparecen firmadas en ellos, los arguyesen de falsos en el todo, o en parte principal, o cuando tuviesen enmiendas, palabras entre lneas, borraduras o alteraciones en partes esenciales, como la fecha, nombres, cantidades, cosas, etc., no salvadas al fin (989 CC). As, pues, ser el juez quien determine si la parte corregida y no salvada es esencial IX.2.a.5- Autenticidad ideolgica o de contenido. El contenido del documento pbiieo est formado por las declaraciones del funcionario pblico autorizante sobre hechos y actos jurdicos. Del 993 CC, surge que el contenido del documento son las declaraciones sobre "la existencia material de los hechos, que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia" (993 CC). Ello es justamente lo que protege el 293 CP, al penar a quien "insertare o hiciere insertar en un instrumento pblico

declaraciones falsas, concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda resultar perjuicio" (293 CP). La 'falsedad Ideolgica', pues, es la alteracin de la verdad de los hechos o actos que el instrumento pblico tiende a probar. Los actos que ocurren en presencia del notario son las declaraciones de las partes. Los aspectos ms Importantes de dichas declaraciones son: a) quin emite la declaracin, lo cual se debe atacar con querella de falsedad, pues si bien el CC no lo expresa, s lo ha reconocido la jurisprudencia como de carcter autntico; b) el hecho de haberse emitido la declaracin, que es un hecho que ocurre en presencia del notario, que percibe por sus sentidos (994 CC); este punto tambin queda alcanzado con el valor 'autenticidad ; y
7

c) la sinceridad de las declaraciones de los otorgantes, lo cual no queda protegido por la fe pblica, pues entre las partes la no sinceridad de sus declaraciones se prueba por contradocumentos (996 CC), mientras los terceros lo pueden acreditar por cualquier medio de prueba. En tal caso, el juez declarar la simulacin de la declaracin constitutiva del negocio en cuestin. El instrumento pblico hace plena fe hasta la sentencia civil o penal que declare su falsedad, pasada en autoridad de cosa juzgada; por tanto, con la simple interposicin de la demanda no es suficiente (993 CC). El documento pblico contiene clusulas dispositivas y clusulas enunciativas, sean directas o indirectas. a) Son clusulas dispositivas las que integran el texto en el que se redacta un acto juridico (994 CC, ej. clusula de pago). b) Son clusulas enunciativas directas aquellas que estn vinculadas directamente al objeto del negocio, las cuales tienen valor mientras no se prueben lo contrario (ej. ver nota al 993 CC). c) Son clusulas enunciativas indirectas aquellas vinculadas al objeto del negocio, pero que valen como principio de prueba

por escrito, por ser meras manifestaciones unilaterales de los otorgantes (ej. que compra con dinero propio y no ganancial: La calidad de los bienes, pues, depende de la ley, y no de la declaracin del otro cnyuge). En el caso de la compraventa, en el nico supuesto en que el pago pasa a ser un acto autntico es aqul en que el mismo se efecta en presencia del notario (993 CC) .
111

IX.2.b)

Contradocumento. El contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o quedar sin efecto alguno por un contradocumento pblico o privado que los interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendr ningn efecto contra los sucesores a ttulo singular, ni tampoco lo tendr ia contraescritura pblica, si su contenido no est anotado en la escritura matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero (996 CC). Adems, si hubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por alguna de las partes, para dejar sin efecto el acto simulado, cuando ste hubiera sido ilcito, o cuando fuere lcito, explicando o restringiendo el acto precedente, los jueces pueden conocer sobre l y sobre la simulacin, si el contradocumento no contuviese algo contra la prohibicin de las leyes, o contra los derechos de un tercero (960 CC) IX.3. Ejecutoriedad del d o c u m e n t o notarial. GATTARI considera que la 'eficacia ejecutiva" es la que deriva del instrumento notarial que trae aparejada ejecucin, en virtud del cual se puede proceder sumariamente al embargo y venta de los bienes, para pagar al acreedor . LARRAUD, por su parte, expresa que normalmente la ejecutoriedad no se realiza de pleno derecho, sino que slo
112

Sobre clusulas dispositivas, enunciativas directas e indirectas, vase infra, XI.5.a). GATTARI, Carlos Nicols, Manual de Derecho Notarial, ob cit.
111 112

puede

ser

ejercida de

mediante
r , :

una

actividad las

oficial

que

de de

ordinario es la del j u e z enajenacin dinero ". MARTNEZ presenta

11

La c o a c c i n suele consistir en la satisfacer afirma que ideales prestaciones

bienes

para

SEGOVIA

la escritura

pblica

a l g u n a s condiciones

de un ttulo

ejecutivo,

p u e s : a) la legitimacin sustancial d e l sujeto por a identificacin; b) la existencia d e causa lcita; c) el objeto d e ejecucin cierto o determinable, ej. inmueble y monto determinados; y d) la indicacin de plazos precisos y constitucin d e una obligacin pura y sin c o n d i c i o n e s . Sin bien L A R R A U D h a b l a de efectos probatorios dentro del proceso judicial, no tiene sentido esta r e d u c c i n , pues el C C e x p r e s a q u e los efectos p r o b a t o r i o s del d o c u m e n t o no se limitan al proceso, sino que p r u e b a n d e n t r o y fuera del m i s m o . Dentro del m b i t o p r o c e s a l , y d e n t r o de los distintos tipos de procesos, existe el proceso ejecutivo, c u y o s caracteres d e t e r m i n a n t e s s o n : a) s u t i e m p o de tramitacin, que es e s e n c i a l m e n t e reducido; b) las posibilidades que tiene el ejecutado o sujeto pasivo d e la ejecucin e n cuanto al ejercicio d e su d e r e c h o de d e f e n s a , pues sin quitrselo, se limitan s u s t a n c i a l m e n t e , siendo e s c a s a s las e x c e p c i o n e s que s e p u e d e n oponer: 1. 2. Incompetencia; Falta de personera e n el ejecutante, en el ejecutado o en sus r e p r e s e n t a n t e s , por c a r e c e r d e c a p a c i d a d civil para estar en juicio o d e representacin suficiente; 3. 4. Lltispendencla en otro j u z g a d o o tribunal c o m p e t e n t e ; F a l s e d a d o inhabilidad del ttulo con que se pide la e j e c u c i n ; La primera podr f u n d a r s e n i c a m e n t e e n la adulteracin del d o c u m e n t o ; la s e g u n d a se limitar a las f o r m a s e x t r n s e c a s del ttulo, sin q u e pueda discutirse la legitimidad de la c a u s a . El reconocimiento expreso de la firma no impide la

Tngase en cuenta, no obstante, el procedimiento especial de ejecucin normado en la Ley 24.441 de Fideicomisos LARRAUD, Rufino, Curso de Derecho Notarial, ob. cit.
1 1 4

1 1 3

admisibilidad de la e x c e p c i n d e f a l s e d a d f u n d a d a en la adulteracin 5. 6. 7. 8 9. Prescripcin; Pago d o c u m e n t a d o , total o p a r c i a l ; C o m p e n s a c i n d e crdito liquido que resulte d e d o c u m e n t o que traiga a p a r e j a d a e j e c u c i n ; Quita, e s p e r a , remisin, n o v a c i n , transaccin, conciliacin o compromiso documentados; y Cosa j u z g a d a (530 C P C C E R ) . Ttulo ejecutivo. condiciones, se necesita de un ttulo del documento. Estas excepciones son inadmisibles si no se ha n e g a d o la existencia d e la d e u d a ;

IX.3.a)

Para llegar a este p r o c e s o ejecutivo y para abrir la va ejecutiva, entre otras ejecutivo', pues sin l no h a b r va ejecutiva. Dentro de los ttulos ejecutivos extrajudciales es d o n d e e n t r a m o s e n el m a r c o de los i n s t r u m e n t o s pblicos. Las dinero, obligaciones o valores; deben de ser dar clertas cosas determinadas ciertas y y

exigibles. Las m i s m a s , p u e d e n ser: de dar c a n t i d a d e s lquidas de cosas muebles d e t e r m i n a d a s ; o de otorgar escritura pblica. S e g n el 5 0 9 C P C C E R , los ttulos que traen a p a r e j a d a ejecucin obligado, certificada son los siguientes: 1. El o instrumento cuya firma del pblico estuviese obligado y p r e s e n t a d o e n f o r m a ; 2. El i n s t r u m e n t o privado suscripto por el reconocido por judicialmente con escribano intervencin

registrada la certificacin e n el protocolo; 3. La confesin d e d e u d a lquida y exigible p r e s t a d a ante el j u e z c o m p e t e n t e para c o n o c e r e n la ejecucin; 4 . La cuenta a p r o b a d a o r e c o n o c i d a c o m o c o n s e c u e n c i a del p r o c e d i m i e n t o de preparacin de la va ejecutiva; 5, La letra de c a m b i o , factura d e crdito, cobranza b a n c a d a de factura d e crdito, vale o p a g a r , el c h e q u e y la constancia cuando de saldo deudor en cuenta de corriente bancada, con las El tuvieren fuerza ejecutiva conformidad

d i s p o s i c i o n e s del C d i g o

de C o m e r c i o o ley especial; 6.

crdito por alquileres o a r r e n d a m i e n t o s de inmuebles; 7. Los d e m s ttulos q u e tuvieren f u e r z a ejecutiva por ley y no estn sujetos a un procedimiento e s p e c i a l . La legislacin anterior no m e n c i o n a b a a los d o c u m e n t o s privados con firma certificada, la obligacin que se exija En pero la jurisprudencia ejecutivamente fuese los fue incluyendo e n una u otra categora c o m o ttulo ejecutivo, e n tanto cierta, o se determinada ejecutoriedad y exigible. consecuencia, la ejecutividad

del d o c u m e n t o

notarial, f u n d a m e n t a l m e n t e ,

manifiesta e n el carcter de ttulo ejecutivo q u e les r e c o n o c e n las leyes procesales para abrir la va ejecutiva. D e t o d o s m o d o s , se d e b e n cumplir con los requisitos de fondo respecto del h e c h o o acto jurdico q u e f o r m a l i c e el i n s t r u m e n t o pblico de que se trate, de d o n d e d e b e n surgir o b l i g a c i o n e s de dar o de hacer lquidas, ciertas, d e t e r m i n a d a s , exigibles, c o n las d e m s condiciones y posibilidades que la legislacin procesal determine para c a d a c a s o concreto. El d o c u m e n t o privado p r o t o c o l i z a d o ni por s solo, ni por el hecho de la protocolizacin, t i e n e a s i g n a d o carcter ejecutivo. No es ttulo ejecutivo por el slo h e c h o de que se lo incorpore al protocolo, d e s d e que sigue s i e n d o instrumento privado, y a partir de la protocolizacin a d q u i e r e f e c h a cierta, pero no tendr sus f i r m a s certificadas, por lo que en este ltimo c a s o su ejecutividad derivara de esta certificacin de firmas, mas no de su protocolizacin e n si. IX.4. E f i c a c i a c o n s t i t u t i v a . IX.4.a) Acto jurdico y forma. La estructura del negocio jurdico c o m p r e n d e la f o r m a y el contenido. El contenido es la v o l u n t a d de las partes, mientras q u e la f o r m a es el signo exterior por el cual dicha voluntad se manifiesta. La f o r m a p o n e en c o n o c i m i e n t o de los d e m s el q u e r e r de las partes, por tal motivo el o r d e n jurdico regula la f o r m a d e a c u e r d o a la importancia d e los actos realizados. Lo q u e importa al derecho notarial es la m a n i f e s t a c i n positiva y escrita. Si bien

se e s t a b l e c e una amplia libertad d e f o r m a s (974 C C ) principio, luego otras normas restringen dicha libertad d e t e r m i n a d o s tipos de a c t o s ( 1 1 8 4 y 1810 C C , etc.).

como para

Las partes de un n e g o c i o jurdico d e s e a n , c o m n m e n t e , dejar sentado por escrito el n e g o c i o , c o n el objeto d e poder probarlo entre s y frente a t e r c e r o s . No obstante, si bien el efecto probatorio es una f u n c i n importante de la f o r m a , el o r d e n a m i e n t o jurdico e n c i e r t o s casos exige la f o r m a c o n otra funcin t a m b i n importante: la f u n c i n constitutiva {1184 y 1810 CC). El d o c u m e n t o notarial, as, es constitutivo tanto del acto notarial, c o m o del negocio jurdico, y del derecho subjetivo q u e instrumenta. IX 4.a 1- El documento notarial es forma del acto notarial

El d o c u m e n t o notarial, e n principio y en t o d o s los casos, es f o r m a del acto del oficial pblico autorizante, y e s constitutivo, siendo esto as en t o d o s los c a s o s y sin e x c e p c i n , sea escritura, a c t a , certificado, nota aditiva, c a r g o , etc. En t o d o s los c a s o s , n o hay acto notarial sin d o c u m e n t o notarial, e n c u a n t o s t e es constitutivo del a c t o del oficial pblico autorizante: no existen los actos notariales orales. Ese constitutiva elemento del acto formal notarial, del y acto notarial, del es acto la forma la f o r m a negocial

c o n t e n i d o e n ese d o c u m e n t o notarial. IX. 4.a. 2- El documento jurdico de ias partes. los a c t o s s e g n su f o r m a se absolutos (ej. 1810 CC), pueden notarial es constitutivo del acto o negocio

La f o r m a es un e l e m e n t o esencial del n e g o c i o jurdico. Segn GUASTAVINO, clasificar en solemnes solemnes

relativos (1184 y 1185 C C ) , y n o f o r m a l e s o no s o l e m n e s , sea a b s o l u t o s o relativos (974 CC). P u e d e haber f o r m a s convencionales o pactadas, que i m p o n e n f o r m a s en el m a r c o d e lo q u e es el ejercicio d e la a u t o n o m a d e la voluntad d e las partes (974 y 1 1 9 7 CC). En

tales c a s o s , la forma de que se trate pasa a ser constitutiva del negocio en cuestin, IX. 4. a, 3subjetivo. Es el caso del d e r e c h o de d o m i n i o . El d e r e c h o real d e d o m i n i o se a d q u i e r e por la tradicin o e n t r e g a de la cosa (2524 inc, 4 C C ) . La tradicin d e b e s e r h e c h a por ttulo suficiente para transferir el d o m i n i o (2602 C C ) , es decir ser ttulo e n sentido sustancial (ej. d o n a c i n , c o m p r a v e n t a , p e r m u t a , etc.). Para necesarios la constitucin del derecho de dominio, son Otro dos requisitos: ttulo y m o d o (la tradicin).
o

El

documento

nota nal

es

constitutivo

del

derecho

requisito, a los e f e c t o s de lograr la oponiblidad frente a terceros, es la inscripcin registral o publicidad. El d o c u m e n t o notarial t a m b i n e s constitutivo del d e r e c h o real. Uno de los d e r e c h o s subjetivos m s importante que regula y protege nuestro C C es el derecho de dominio. El C C regula los actos y h e c h o s que g e n e r a n el d e r e c h o de dominio: el simple convenio, es decir el simple c o n s e n t i m i e n t o , n o es suficiente e n nuestra legislacin, pues es necesaria t a m b i n la p o s e s i n lograda a travs de la tradicin. As, para que la tradicin g e n e r e posesin egtima, deber hacerse en virtud d e titulo i d n e o y hbil. En cuanto a las cosas m u e b l e s tradicionales, la simple p o s e s i n d e b u e n a fe es suficiente para repeler c u a l q u i e r accin de reivindicacin, salvo q u e la m i s m a fuese robada o perdida (2412 C C ) . No obstante, n u e s t r o actual sistema impositivo ha modificado parcialmente el s i s t e m a de p r o p i e d a d de los m u e b l e s e n A r g e n t i n a , porque a c t u a l m e n t e la falta de factura impedira probar la p r o p i e d a d , m s all d e la posesin q u e uno detente, c o n lo cual no se acreditara d e tal m a n e r a el d e r e c h o de d o m i n i o sobre el bien m u e b l e , e s p e c i a l m e n t e frente al fisco. Pero distinta es la situacin e n materia d e inmuebles, d o n d e al ttulo y m o d o se a g r e g a la publicidad. La p o s e s i n p u e d e s e r legtima o ilegtima, y t a m b i n e n c o n t r a m o s la figura de la adquisicin legtima de la p o s e s i n . i 82

La p o s e s i n ser legtima, c u a n d o sea el ejercicio de un d e r e c h o real, constituido e n c o n f o r m i d a d a las disposiciones de este C d i g o . Ilegtima, c u a n d o s e t e n g a sin ttulo, o por un ttulo nulo, o fuere adquirida por un m o d o insuficiente para adquirir d e r e c h o s reales, o c u a n d o s e a d q u i e r a del q u e no tena d e r e c h o a p o s e e r la cosa, o no lo t e n i a para transmitirla. S e considera legtima la adquisicin d e la p o s e s i n de inmuebles de b u e n a fe, m e d i a n d o boleto de c o m p r a v e n t a (2355 C C ) . La posesin y el ttulo q u e g e n e r a el d e r e c h o a poseer, h a c e n a m b o s al d e r e c h o d e d o m i n i o c o m o derecho real. En el c a s o de un i n m u e b l e , podr ser ttulo f o r m a l : el acta de remate, la sentencia, el acto administrativo, la escritura pblica, u otro d o c u m e n t o que o t o r g u e n el d e r e c h o a poseer Respecto a la cuestin de la publicidad, se d e b e tener en c u e n t a q u e inscribir un derecho d e dominio es una c a r g a , no u n a obligacin, pues no hay n i n g u n a n o r m a q u e obligue a inscribir el d e r e c h o de dominio q u e uno d e t e n t a sobre un i n m u e b l e . A n t e esto, podra darse e n la prctica el c a s o de un requrente d e escritura de c o m p r a v e n t a de un i n m u e b l e q u e le pida al notario q u e no inscriba la escritura. S e g n A D R O G U , tal persona q u e no inscribe su d e r e c h o tendra i g u a l m e n t e oponibilidad respecto a todos los terceros, menos r e s p e c t o de aquellos q u e antes de l inscriban su d o m i n i o registra! previa. El C C , de todos m o d o s , expresa q u e la adquisicin o transmisin de d e r e c h o s reales sobre i n m u e b l e s , s o l a m e n t e se j u z g a r perfeccionada m e d i a n t e la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros Esas inmobiliarios o de la jurisdiccin no que sern corresponda. adquisiciones transmisiones en el registro y lograron una posicin

o p o n i b l e s a t e r c e r o s mientras no estn registradas (2505 CC). D e s d e el punto de vista d e l d e r e c h o subjetivo de d o m i n i o , ia escritura es constitutiva, en c u a n t o ella es la f o r m a del acto o negocio jurdico d e que se trate, t e n i e n d o la i d o n e i d a d necesaria para g e n e r a r la obligacin de transferir a ttulo d e tradicin la

p r o p i e d a d de u n a persona titular a otra; siendo en virtud del c u m p l i m i e n t o de esta obligacin del v e n d e d o r q u e quien recibe lo hace en cuanto c o m p r a d o r a ttulo d e d u e o La prctica nos advierte de s i t u a c i o n e s en las c u a l e s n o se entrega la p o s e s i n a ttulo d e d u e o sino d e mero tenedor, c o m o acontece respecto del locatario, quien n o ejerce posesin sino u n a mera t e n e n c i a . Para q u e la constitucin de transmisin de un derecho real opere plenamente, es menester la c o n c u r r e n c i a del ttulo y del m o d o . D e b e e n t e n d e r s e el ttulo c o m o la c a u s a f u e n t e del d e r e c h o que m a n t i e n e su existencia dentro del c a m p o de lo volitivo, sin perjuicio de la f o r m a y significando la razn de ser del d e s p l a z a m i e n t o o e m p l a z a m i e n t o patrimonial. El m o d o , en c a m b i o , es el acto o h e c h o al q u e la ley le atribuye el efecto de materializar ante la sociedad el d e s p l a z a m i e n t o patrimonial d e t e r m i n a d o por el ttulo. La tradicin no es 'el m o d o ' , sino uno de los m o d o s d e adquirir los derecho reales (ej. no tiene lugar en las t r a n s m i s i o n e s mortls c a u s a , ni e n las adquisiciones originarias). La distincin entre los m o d o s originarios y derivados de adquirir, tiene la siguiente importancia prctica: a) b) cuando se a d q u i e r e por un m o d o derivado, rige el principio 'nemo plus iurs' (3270 C C )
1 1 5

en c a m b i o , c u a n d o se a d q u i e r e por un m o d o originario, la adquisicin se p r o d u c e sin o t r o s lmites q u e los resultantes del acto del interesado, d e n t r o de las disposiciones de la ley.

X.4.b)

Conversin Los actos

formal

y sustancial absolutos

d e actos

jurdicos. de los

solemnes

se diferencian

s o l e m n e s relativos, en c u a n t o si no se a d o p t a la f o r m a q u e d e t e r m i n a la ley para este tipo d e acto, el m i s m o no existe c o m o tal, sin operar t a m p o c o la l l a m a d a 'conversin sustancial" del n e g o c i o , es decir q u e las p a r t e s ni siquiera q u e d a n o b l i g a d a s a

Nadie puede transmitir a otra sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y reciprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso q j e el que tenia aquel de quien lo adquiere (3270 CC).

1 1 5

c u m p l i m e n t a r c o n la forma d e t e r m i n a d a por la ley: el acto no existe c o m o tal. Tanto para los contratos del 1810 C C c o m o para los del 1184 C C {estos ltimos, a los c u a l e s se les aplica el 1185 C C ) , la forma es constitutiva, con la diferencia que a los primeros se les exige d e m a n e r a absoluta, m i e n t r a s q u e a los s e g u n d o s modo distinto. La 'conversin f o r m a l ' ( 9 8 7 C C ) tiene por efecto convertir una f o r m a e n otra. El acto e m a n a d o de un oficial pblico, a u n q u e sea i n c o m p e t e n t e , o que no tuviera las f o r m a s d e b i d a s , vale c o m o instrumento privado, si e s t f i r m a d o por las partes, a u n q u e no t e n g a las c o n d i c i o n e s y f o r m a l i d a d e s requeridas para los actos e x t e n d i d o s bajo f o r m a s privadas (987 C C ) . Si bien el codificador en su nota al 987 C C e x p r e s a q u e 'un acto q u e n o estuviese f i r m a d o por el oficial pblico no valdra ni c o m o acto bajo firma privada, p o r q u e el escrito q u e no est f i r m a d o por l n o tiene ni la apariencia de un i n s t r u m e n t o pblico' (es decir el acto sera t o t a l m e n t e nulo), la v e r d a d e s q u e en el c a s o d e que falte la firma del notario, el d o c u m e n t o vale c o m o documento privado, por lo q u e le es aplicable el 1185 CC ( c o n v e r s i n sustancial del negocio), IX.5. E f i c a c i a d e t r f i c o . La eficacia de trfico se refiere al grado de aceptacin q u e tiene u n d o c u m e n t o en el mbito social. Los d o c u m e n t o s notariales son ttulos de d e r e c h o y asi son a c e p t a d o s en el m e d i o social. En la m e d i d a e n q u e se tiene un d e r e c h o subjetivo, se e s titular d e ese derecho, e s decir el t r m i n o titular es m s a m p l i o que el t r m i n o d u e o . La titularidad, c o m o afirma N U E Z L A G O S , es la c o n e x i n actual d e un d e r e c h o a un sujeto. A h o r a bien, en la vida no es suficiente con invocar o decir q u e se e s d u e o de algo, sino q u e se h a c e necesario acreditar e n virtud de q u ttulo se e s d u e o . Es as, pues, q u e la mayora relativo, operando para estos ltimos la de llamada

'conversin sustancial', pues el negocio se t r a n s f o r m a e n otro

de los d e r e c h o s e x i g e n el ttulo no slo en sentido causal, sino t a m b i n en sentido formal. X.5.a) Titulo suficiente, titulo formal y justo ttulo.

El 2 6 0 2 C C e x p r e s a q u e la tradicin d e b e ser por ttulo suficiente para transferir el d o m i n i o . A q u , se refiere al ttulo en sentido c a u s a l . El ttulo e n sentido instrumental o formal es el d o c u m e n t o q u e contiene el acto jurdico en cuestin (es decir, q u e contiene el titulo e n sentido causal). Ttulo formal es a q u e l q u e acredita que se celebr el negocio causal, c o n aptitud o i d o n e i d a d para transmitir de u n a persona a otra el derecho sobre la c o s a d e q u e s e trate, cual titular. Hay d e r e c h o s subjetivos f u n d a m e n t a l e s , r e s p e c t o de los c u a l e s se requiere certeza de titularidad e n el trfico jurdico, en c u a n t o a probar titularidad f r e n t e a terceros, en el sentido de invertirse la carga de la p r u e b a : q u i e n lo niegue d e b e probarlo. Y io q u e la s o c i e d a d d e nuestro t i e m p o desea es que quien detenta un d e r e c h o t a m b i n t e n g a un ttulo indubitable que d e b a ser a c e p t a d o por t o d o s , y que q u i e n no lo a c e p t e d e b a i m p u g n a r l o por querella de f a l s e d a d El d e r e c h o ha
1 1 6

, o plena p r u e b a en contrario. a esta requisitoria de la

respondido

s o c i e d a d actual con ttulos f o r m a l e s que g e n e r a n inversin d e la c a r g a d e la p r u e b a : quien niega d e b e r probar s u f i c i e n t e m e n t e q u e los hechos o actos q u e dan lugar al nacimiento del d e r e c h o e n cuestin no existieron o f u e r o n insuficientes. O b v i a m e n t e q u e , si es i m p o r t a n t e t e n e r prueba c o m p l e t a , mejor a u n es tener p r u e b a a u t n t i c a , y esto e s lo que e n cierta medida satisface el instrumento pblico. En cuanto a la prescripcin adquisitiva de d o m i n i o , el C C establece q u e el q u e a d q u i e r e un inmueble c o n b u e n a fe y 'justo ttulo' prescribe la p r o p i e d a d por la posesin c o n t i n u a de diez a o s (3999 C C ) . El C C define el j u s t o ttulo, p u e s e x p r e s a que el j u s t o ttulo para la prescripcin, es t o d o ttulo q u e tiene por objeto transmitir un derecho d e p r o p i e d a d , e s t a n d o revestido d e las

CURSACK, Eduardo V , La impugnacin en sede civil o penal, ob. cit.

1 1 S

de falsedad de la escritura

pblica

s o l e m n i d a d e s exigidas para s u validez, sin consideracin a la condicin de la p e r s o n a de quien e m a n a (4010 C C ) . Los vicios de f o r m a en el ttulo de a d q u i s i c i n hacen s u p o n e r mala fe en el p o s e e d o r (4009 C C ) . El ttulo nulo por defecto de f o r m a (ej. boleto de c o m p r a v e n t a d e inmueble) no p u e d e servir d e b a s e para la prescripcin ( 4 0 1 2 C C ) ' . IX.S.b) Titulo y documento notarial.
1 1

La s o c i e d a d actual no se c o n f o r m a c o n ttulos indudables, sino q u e requiere lo que se d e n o m i n a 'ttulos perfectos', q u e o t o r g a n eficacia plena de trfico. La ley no define qu d e b e e n t e n d e r s e por ttulo perfecto, pero e s una construccin que ha realizado la doctrina y la j u r i s p r u d e n c i a , y que no tiene relacin a l g u n a c o n el 'dominio perfecto'. COUTURE afirma que el 'ttulo perfecto' es una c o n j u n c i n d e e l e m e n t o s : es u n concepto de d e r e c h o material, un c o n c e p t o de d e r e c h o notarial, un c o n c e p t o e c o n m i c o , y un c o n c e p t o procesal. G A T T A R I
1 1 3

e x p r e s a q u e el 'ttulo perfecto'

c o m p r e n d e factores positivos y n e g a t i v o s . Los factores positivos se refieren a la posibilidad de d e s p l e g a r t o d a s las f a c u l t a d e s inherentes a ese derecho. Los f a c t o r e s negativos, por su parte, se refieren a la aptitud para r e c h a z a r todas las a c c i o n e s q u e intenten perturbar el derecho q u e c o n s a g r a . Se puede definir el 'ttulo perfecto' como aquel que

g e n e r a e n el titular la i n d u d a b l e conviccin de ser el

dueo

a b s o l u t o y total d e la c o s a o titular del derecho, que representa la plena titularidad de una p e r s o n a sobre su bien y su d e r e c h o a poseerlo, y q u e permite a su titular tener la certeza d e que no ser perturbado s u d e r e c h o por a c c i o n e s legales (reales u otras) q u e p u e d a n producirle perjuicios e c o n m i c o s y/o jurdicos. Para llegar a esa indudable conviccin a que hace referencia la definicin, se d e b e e f e c t u a r un estudio de ttulos.

J V a s e A p . IX.4.a.3. A p a r t a d o 1
GATTARI, Carlos Nicols, Manual de Derecho Notarial ob. ct.

17

X.S.c)

Estudio Segn en

de ttulos. Distintas MARTNEZ SEGOVIA una

1 1 9

concepciones. , el estudio personal y que la de ttulos del no o crtica

consiste derecho

una

investigacin por

prolija, persona,

invocado

hace

i n d u d a b l e m e n t e titular de ese d e r e c h o , afirmando a d e m s que la e x t e r i o r i z a r o n de tal derecho est o no libre de todo vicio o defecto f o r m a l . G A T T A R I , por su parte, lo define c o m o la recopilacin d e a n t e c e d e n t e s o referencias, la relacin orgnica de los diversos actos y documentos durante jurdicos, de verificados crticamente mxima y o realizados el perodo la prescripcin

superior, respecto de los b i e n e s registrables, con el objeto d e c i m e n t a r s u juridicidad. ' R e c o p i l a c i n ' implica c o m p e n d i a r , resumir, abreviar, y no referencia fotogrfica o similar d e los d o c u m e n t o s verificados. L o q u e se h a c e es investigar los a n t e c e d e n t e s d o c u m e n t a l e s del ttulo que se invoca, e n busca d e algo que d e algn m o d o p u e d a turbar el g o c e o titularidad de ese derecho, y encontrarlo
1

t r a n s f o r m a a ese ttulo e n ' o b s e r v a b l e ' , y c o m o 'titulo imperfecto

no significa que se t r a n s f o r m e e n intransmisible, sino que tendr un riesgo e n el m e r c a d o de los ttulos que repercutir e n su valor e c o n m i c o . A s por ejemplo, los b a n c o s no q u e r r n tomarlo para
:

hipotecas, y los c o m p r a d o r e s p a g a r n un m e n o r porcentaje del precio de m e r c a d o del bien. Por tanto, el titulo i m p e r f e c t o no slo tiene un desvalor jurdico, sino t a m b i n e c o n m i c o . Este anlisis retrospectivo q u e es el estudio de ttulos, profesionalmente, finalmente una se hace sobre la documentos, emitindose opinin sobre

b o n d a d del ttulo de que se t r a t e , por un profesional del derecho. El ttulo perfecto no se t r a n s f o r m a en perfecto por la realizacin d e este estudio de ttulos q u e se efecte, sino q u e puede ser igualmente ttulo perfecto aunque no se haya realizado tal estudio d e ttulos. N o obstante, luego d e un estudio de ttulos, el titular del d e r e c h o subjetivo contar con una opinin

1 1 9

MARTNEZ SEGOVIA, Estudio de Ttuios de dominio, Buenos Aires, p. 3 y

ss.

c o n f o r m e a derecho respecto a lo suficientemente diligente q u e ha sido al adquirir al anterior titular el bien, minimizando as la posibilidad de f u t u r a s i m p u g n a c i o n e s o n u l i d a d e s
120

La buena fe exigida para que se opere la e x c e p c i n del 1051 C C no es la b u e n a fe 'creencia , ni la b u e n a fe 'pasiva , sino la b u e n a f e 'activa' o c o n d u c t a diligente. Para algunos autores, como S P O T A
1 2 1 1 1

, la b u e n a fe diligente sera la b u e n a f e 'registral ;

sin e m b a r g o , la mayora d e la d o c t r i n a ( A L T E R I N I , L L A M B I A S , etc.) c o n s i d e r a que el estudio d e ttulos es un m e d i o idneo para p r o b a r l a c o n d u c t a diligente ( b u e n a fe activa). IX,6. E f e c t o s r e g s t r a l e s , IX.S.a) Obligacin de inscribir. L u e g o del o t o r g a m i e n t o d e l acto, la copia notarial ingresa e n el registro y hace nacer en ste la obligacin de inscribir S o b r e q u es lo q u e se d e b e inscribir, exista e n doctrina un intenso d e b a t e . Hasta la sancin de la Ley 1 7 . 3 0 1 , para una doctrina minoritaria, lo q u e se Inscriba e r a el derecho; para otro sector, era el negocio; y para un tercer sector, se inscriba el d o c u m e n t o . Este d e b a t e doctrinarlo no adverta que lo nico q u e se vincula m a t e r i a l m e n t e es el d o c u m e n t o , q u e es f o r m a del negocio y ttulo del derecho. C o n la sancin d e la Ley 1 7 . 8 0 1 , se zanj el d e b a t e , al e x p r e s a r s e en s u art. 2 s o n los d o c u m e n t o s . IX.S.b) Principio GATTARI de retroprioridad
1 2 2 o

q u e lo q u e se inscribe en los registros

(tutela uno

in

itinere). los efectos ms

afirma

que

de

d e s t a c a b l e s del d o c u m e n t o notarial es el relativo al t i e m p o , p u e s las escrituras pblicas que se p r e s e n t e n dentro d e l plazo d e 45

Sobre estudio de ttulos, puede cons-ultarse ALTERINI, Atilio Anbal, Estudio de ttulos, en Revista La Ley, Ao XLVI N 66, 03-IV-1981, Buenos Aires, p 1 y ss. SPOTA, Alberto, Tratado de Derecho Civil. Buenos Aires. GATTARI, Carlos Nicols, Manual de Derecho Notarial ob. cit.
m 1 2 2

das Es lo

contados que se

desde conoce

su

otorgamiento, en doctrina

se

considerarn principio de

registradas a la fecha de su i n s t r u m e n t a c i n (art. 5, Ley 17.801). como 'retropriordad', o 'tutela in itinere'.

As, si una escritura fue otorgada el 05 de e n e r o , y fue ingresada el 3 0 d e e n e r o al Registro {tiempo c s m i c o real), se c o n s i d e r a r inscripta el 05 de e n e r o (tiempo jurdico). Por otra parte, existe u n efecto 'preescriturario' en la reserva d e prioridad registral, que c o m i e n z a con la e x p e d i c i n del certificado, el cual protege el i n s t r u m e n t o o t o r g a d o d u r a n t e el plazo d e su validez (15, 2 5 o 30 das, s e g n los casos). X.G.c) Anotacin preventiva.

El art. 25 d e la Ley 1 7 . 8 0 1 c o n s a g r a el principio de la 'anotacin preventiva'. As, e x p e d i d a una certificacin s o b r e el e s t a d o jurdico d e los bienes y de las p e r s o n a s , el Registro t o m a r nota en el folio c o r r e s p o n d i e n t e , y no dar otra sobre el m i s m o i n m u e b l e dentro del plazo d e vigencia m s el plazo d e c u a r e n t a y cinco das c o n t a d o s d e s d e su o t o r g a m i e n t o {art. 5 ) , sin la advertencia Esta preventiva especial acerca ios de las certificaciones de notacin legal, la anteriores que en dicho perodo se hubiere d e s p a c h a d o . certificacin producir efectos a f a v o r de quien requiera, en el plazo
o

inscripcin del d o c u m e n t o para cuyo o t o r g a m i e n t o se hubiere solicitado (25 Ley 17.801). IX.B.d) Estabilidad y las relaciones. jurdica Por de los causa derechos. es que se inscriben judiciales los y

Es un inters social la estabilidad jurdica de los d e r e c h o s esta documentos pblicos notariales, administrativos,

d e m s {art. 2, Ley 17.801). No obstante, con la reforma por la Ley 2 4 . 4 4 1 , los d o c u m e n t o s p r i v a d o s certificados por e s c r i b a n o pblico se pueden inscribir {art. 80). Respecto a cules d o c u m e n t o s se refiere la n o r m a , d e b e m o s remitirnos a las leyes locales de c a d a provincia, aplicables al caso en cuestin. En principio, no se inscriben los d o c u m e n t o s privados, salvo los c a s o s en que a ley e x p r e s a m e n t e as lo Indique {art. 3,

Ley 17.801). En a l g u n a s provincias, se inscriben los boletos d e compraventa; jurdico no obstante, tal inscripcin no tiene un pues no generan ningn efecto relevante, derecho

p r e p o n d e r a n t e , ni e m b a r g o s o b r e el bien, slo tendra un efecto de publicidad c o m o m a n e r a de acreditar la b u e n a o mala fe d e posteriores n e g o c i a d o r e s del b i e n . IX.G.e) Publicidad la registracin de registral. documentos pblicos, contenedores de

El efecto registral f u n d a m e n t a l lo e n c o n t r a m o s respecto a d e r e c h o s a u t n o m o s , i n d e p e n d i e n t e s de otros en cuanto a lo q u e g e n e r a n ; pudiendo inscribirse as d o c u m e n t o s privados slo c u a n d o una ley e x p r e s a m e n t e notariaimente certificados. IX.S.e. 1Legitimados. lo d e t e r m i n e , y en tanto estn

La ley 17.801 regula la publicidad de los d e r e c h o s sobre inmuebles. La situacin registral slo variar a peticin de: a) El autorizante del documento que se pretende inscribir, o su el reemplazante tareas legal; b) Q u i e n tuviere inters en a s e g u r a r con

d e r e c h o que se ha de registrar. C u a n d o por ley local estuvieren a s i g n a d a s a funcionarios

estas

atribuciones

exclusivas, la peticin deber s e r f o r m u l a d a con su intervencin, (art. 6 Ley 17.801). Los d o c u m e n t o s se 'inscriben', m i e n t r a s que las m e d i d a s c a u t e l a r e s s e ' a n o t a n ' . Los d o c u m e n t o s particulares, c o n firma certificada por ante e s c r i b a n o , p u e d e n inscribirse (art. 80, Ley 24.441). No se encuentra e s t a b l e c i d o c o m o obligacin del notario el h e c h o d e inscribir el d o c u m e n t o . S i n e m b a r g o , es u n a carga para los particulares, es decir las partes del negocio. D e todos m o d o s , para el notario es u n d e b e r legal b a s a d o en las leyes locales. Las partes p u e d e n , d e igual m a n e r a , solicitar al notario q u e no inscriba un acto, pero e s aconsejable en tal c a s o dejar sentada dicha circunstancia. lX.6e.2Clases de documentos inscribibles.

Los 17.801)

documentos a) los

que

deben

inscribirse

(art.

2,

Ley

son:

que

constituyan,

transmitan,

declaren,

m o d i f i q u e n o extingan d e r e c h o s reales sobre inmuebles, es decir la mayora de los d o c u m e n t o s notariales; b) los q u e d i s p o n g a n embargos, inhibiciones y dems providencias cautelares ( m e d i d a s judiciales); y c) los q u e e s t a b l e z c a n , e v e n t u a l m e n t e , otras leyes nacionales o provinciales X. 6. e. 3- Re quisitos. m e n c i o n a d o s e n el artculo

Para q u e los d o c u m e n t o s siguientes requisitos: a) b)

anterior p u e d a n ser inscriptos o a n o t a d o s , d e b e r n reunir los Estar constituidos por escritura notarial o resolucin judicial o administrativa, s e g n l e g a l m e n t e corresponda, T e n e r las f o r m a l i d a d e s e s t a b l e c i d a s por las leyes y estar autorizados sus originales o c o p i a s por q u i e n est f a c u l t a d o para hacerlo; c) Revestir el carcter de autnticos y hacer Fe por si m i s m o s o con otros c o m p l e m e n t a r i o s e n c u a n t o al c o n t e n i d o que sea objeto de la registracn, sirviendo i n m e d i a t a m e n t e de ttulo al d o m i n i o , d e r e c h o real o a s i e n t o practicable. C u a n d o la ley lo autorice p u e d e n ser inscriptos ios Instrumentos privados, siempre q u e la firma d e sus o t o r g a n t e s est certificada por escribano pblico (art. 3 Ley 17.801). IX.6J) Prioridad indirecta. indirecta, por la

El art. 5 c o n s a g r a la llamada prioridad escritura. plazo de

q u e se retrotraen los efectos a la fecha del o t o r g a m i e n t o d e la Para ello, la escritura deber otorgarse dentro del vigencia de los certificados, produce y la escritura debe una

ingresarse dentro de los 45 das de su autorizacin. El certificado previo solicitada par el notario las efectos d e 'anotacin preventiva', t a m b i n d e n o m i n a d a 'bloqueo (arts. 2 4 y 25, Ley 17.801). IX.7. C i r c u l a c i n del d o c u m e n t o notarial. registrar

A l hablar de la circulacin del d o c u m e n t o notarial en los mbitos refiriendo territorio. distinguir: provincial, a la Para la la nacional del realizacin e de internacional, un nos estamos al se debe validez eficacia validez documento notarial y respecto la

acto jurdico,

intrnseca

(capacidad),

extrnseca ( f o r m a ) . La c a p a c i d a d , para todo instrumento, sea el lugar de su celebracin e n la repblica o e n el extranjero, s i e m p r e v a a ser regida por la ley del domicilio d e los o t o r g a n t e s (6 y 7 C C ) , por e principio de 'domicilio . La c a p a c i d a d o i n c a p a c i d a d de las p e r s o n a s d o m i c i l i a d a s e n el territorio de la Repblica, s e a n nacionales o extranjeras, ser j u z g a d a por las leyes de este C d i g o , aun c u a n d o se trate de actos e j e c u t a d o s o de bienes existentes e n pas extranjero (6 CC). La c a p a c i d a d o i n c a p a c i d a d de las p e r s o n a s d o m i c i l i a d a s fuera del territorio de la R e p b l i c a , ser j u z g a d a por las leyes d e s u respectivo domicilio, a u n c u a n d o se trate d e actos e j e c u t a d o s o de bienes existentes en la R e p b l i c a {7 C C ) . La f o r m a se rige por el principio 'locus regit actus', que
1

significa que la ley del lugar del contrato regir la f o r m a para d i c h o acto jurdico, e n c u a n t o a las c o n d i c i o n e s e x t r n s e c a s de tal d o c u m e n t o . Significa q u e la f o r m a del acto e s suficiente, en c u a n t o est c o n f o r m e al d e r e c h o del lugar de su celebracin, a u n c u a n d o la relacin jurdica d e q u e se trate p u e d e a s e n t a r s e e n un lugar d o n d e otra f o r m a e s t legalmente establecida. Slo se refiere a las f o r m a l i d a d e s exteriores. Las f o r m a s y s o l e m n i d a d e s de los contratos y de t o d o instrumento pblico, son r e g i d a s por las leyes d e l pas d o n d e se hubieren otorgado (12 CC). Respecto a las formas y s o l e m n i d a d e s de l o s a c t o s jurdicos, su v a l i d e z o nulidad s e r j u z g a d a por las leyes y u s o s del lugar en q u e los actos se realizaren (950 C C ) .

Las f o r m a s y s o l e m n i d a d e s de los contratos y de todo instrumento pblico son r e g i d a s por las leyes del pas d o n d e su hubieren otorgado. IXJ.a) Circulacin del documento notarial dentro de la

provincia. En g e n e r a l , un d o c u m e n t o notarial realizado en Santa Fe, para circular d e n t r o de la p r o v i n c i a slo requerir el a d i t a m e n t o de la firma. IX.7.b) Circulacin del documento notarial dentro del pas.

No o b s t a n t e , s el d o c u m e n t o d e b e salir de la provincia a otra provincia, se d e b e r efectuar la l l a m a d a documento. Lo q u e el legalizador m a n i f i e s t a es q u e la firma q u e se le presenta coincide con la que tiene registrada, y que el f u n c i o n a r i o pblico en c u e s t i n e s t a b a al m o m e n t o de autorizar el instrumento pblico en ejercicio de sus f u n c i o n e s ; pero el legalizador no prejuzga ni califica el contenido del d o c u m e n t o en cuestin. Esta legalizacin es necesaria, en tanto los d o c u m e n t o s al salir d e la provincia n e c e s i t a n la legalizacin de p r i m e r grado para circular en las d e m s provincias argentinas. IX.7.C) Circulacin del documento notarial fuera del pas. documento legalizacin' del

En materia d e circulacin internacional del

notarial, e n c o n t r a m o s dos c a s o s diferentes: a) d o c u m e n t o h e c h o por un notario e n el p a i s , para q u e se traslade al extranjero; y b) d o c u m e n t o h e c h o por un n o t a r i o extranjero, q u e se traslada a nuestra repblica. IX. 7.C.1- Documento Convencin documento a) d i v e r s a s hiptesis: Si es un pas que ha ratificado la Convencin de La Haya de 1 9 6 1 : (ej. Italia) nuestro pas es ratificante de la C o n v e n c i n , por lo q u e se d e b e recurrir a la colocacin de la 'apostille', notarial de la nacional Haya. que deba salir de! En el caso de pas. que el presentar

notarial d e b a salir del pas, se p u e d e n

t r m i n o en f r a n c s q u e d e s i g n a un sello c u a d r a d o d e 9 x 9 c m . , y que carcter en certifica que la a u t e n t i c i d a d el de las f o r m a s , y del el actu signatario documento;

c o n c r e t a m e n t e , tiene la f a c u l t a d de su colocacin el Colegio de Escribanos, por u n a d e l e g a c i n medante convenio q u e ha f i r m a d o con el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Nacin. A l colocarse la apostilla, se certifica que la firma de quien legaliz en primer grado es d e dicho funcionario, y que se e n c o n t r a b a efectivamente a u t o r i z a d o a hacerlo al legalizar dicho d o c u m e n t o en el m o m e n t o en q u e lo hizo. As, la c o l o c a c i n de la apostilla es u n a legalizacin de s e g u n d o g r a d o , siendo esto suficiente para los pases signatarios d e la C o n v e n c i n . b) Si es un pas que no ha ratificado apostilla, Ministerio sino de que ser la Convencin una haca de La Haya del de de 1 9 6 1 : (ej. Chile o C o l o m b i a ) no se p u e d e recurrir a la necesaria Exteriores delegacin el Colegio Relaciones

Escribanos, para legalizar la firma del presidente d e l Colegio, d e b i e n d o ir luego esta legalizacin al C n s u l d e dicho pas (ej. c n s u l chileno) en nuestro pas. L u e g o de ello, se autentica la firma de su cnsul en nuestro pas {ej. cnsul chileno e n Argentina) el Ministerio de Relaciones Exteriores del pas e n cuestin (ej. Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile). Grados 1) legalizacin 2) legalizacin de legalizacin. grado, Por tanto, en tal caso,

e n c o n t r a m o s cuatro g r a d o s de legalizacin: de primer de d o n d e certifica el Presidente donde el Ministerio de del Colegio d e Escribanos la firma del notario autorizante; segundo grado, R e l a c i o n e s Exteriores de n u e s t r o pas certifica la firma del Presidente del Colegio de E s c r i b a n o s ; 3) legalizacin de tercer grado (o autenticacin de primer grado), d o n d e el C o n s u l a d o del pas extranjero e n nuestro pas certifica la firma de n u e s t r o Ministerio; y

4)

legalizacin

de

cuarto

grado

(o autenticacin d e

segundo

grado), donde el Ministerio d e Relaciones Exteriores del pas extranjero certifica la firma d e su c n s u l e n nuestro pas Comunidades internacionales. Encontramos otros o

s u p u e s t o s diferentes en los c a s o s d e pases c o m u n i t a r i o s integrados (ej. Unin E u r o p e a , M E R C O S U R , etc.).

En la Unin E u r o p e a , a diferencia del notariado latino, el notario no circula, sino que circula el d o c u m e n t o , si bien no se han eliminado todas las legalizaciones, p u e s la legalizacin de primer grado (la q u e efecta el C o l e g i o d e Escribanos) contina siendo una exigencia. se En Europa, todos ios Colegios lo que de se Escribanos encuentran intercomunicados, por

facilita esta labor. Tratados de Montevideo. En los pases v i n c u l a d o s por

los T r a t a d o s de M o n t e v i d e o de 1 8 8 9 y 1940, se evita s o l a m e n t e ia legalizacin d e cuarto g r a d o , m a s no la del Colegio, ni del Ministerio, ni del C n s u l : slo s e prescinde d e la certificacin e f e c t u a d a por el Ministerio de R e l a c i o n e s Exteriores del pas al q u e se traslada el d o c u m e n t o . MERCOSUR. caso de circulacin En el M E R C O S U R , por su parte, para el interregional de documentos notariales,

existe una solucin e x p r e s a de d e r e c h o comunitario, a u n q u e aun no cuenta c o n aplicacin efectiva: el Protocolo de C o o p e r a c i n y Asistencia Jurisdiccional en m a t e r i a Civil, C o m e r c i a l , Laboral y Administrativa de 1992. Dicho Protocolo exime de toda legalizacin y apostilla a los d o c u m e n t o s (incluido los notariales) q u e emitidos en un Estado p a r t e d e b a n h a c e r s e valer e n otro (art. 26), si bien no se aclara si sigue siendo o no obligatoria la egalizacin de primer g r a d o , a u n q u e c o n s i d e r a m o s que si lo e s . El que Protocolo est vigente para los pases del unin una

M E R C O S U R q u e lo hubieren ratificado. S e debe tener en cuenta actualmente el bloque

:

regional se asimila a u n a hasta tanto

a d u a n e r a i m p e r f e c t a cuyo d e r e c h o interno de cada Estado parte prevalece por sobre el d e r e c h o comunitario

n o r m a nacional internalice la n o r m a c omunitaria; as, rigen las n o r m a s de d e r e c h o internacional privado preexistentes. De t o d o s m o d o s , los pases del M E R C O S U R son signatarios del T r a t a d o de M o n t e v i d e o de 1940, p o r lo q u e rige dicho tratado, que s u p r i m e la legalizacin de c u a r t o grado (ej. c o n U r u g u a y ) . F i n a l m e n t e , cabe a g r e g a r que no es posible la circulacin jurdica d e un d o c u m e n t o sin la respectiva legalizacin de primer grado, efectuada por el Colegio de Escribanos, como certificacin m i n i m a exigida. IX.7.C.2pas. En el caso de que el d o c u m e n t o notarial autorizado e n el extranjero d e b a ingresar del p a s , lo que deber hacer el notario e n primer lugar ser traducirlo, a c o r d e a lo dispuesto por el C C , por un t r a d u c t o r oficial o por q u i e n el j u e z o tribunal d e s i g n e ai efecto. Por e j e m p l o , si fue a u t o r i z a d o e n Italia, ser suficiente q u e tenga la apostilla; si lo f u e s e e n Uruguay, bastar c o n la firma del cnsul a r g e n t i n o en d i c h o pas; en un futuro, si lo f u e s e e n Paraguay, bastara con la legalizacin de primer grado del C o l e g i o respectivo. A s , los d o c u m e n t o s pblicos, respecto d e su circulacin extraterritorial tanto dentro del pas c o m o fuera del mismo, necesitan al salir d e la provincia d e la legalizacin, y un s e g u n d o grado d e legalizacin cuando s a l e n del pas Esta s e g u n d a legalizacin podr ser la apostilla o la legalizacin de s e g u n d o , tercer o cuarto g r a d o , s e g n el destino c o n c r e t o a d o n d e deber surtir efectos. IXJ.d) Colofn. A s , en r e s u m e n , nos e n c o n t r a m o s c o n IDS siguientes supuestos: a) b) Dentro de la provincia, el d o c u m e n t o no necesita p r o c e d i m i e n t o ulterior para surtir efectos; Fuera de la provincia, pero dentro de la Repblica, necesitar legalizacin d e p r i m e r g r a d o , q u e e n Santa Fe la ningn Documento notarial extranjero que deba ingresar al

realiza el Colegio de E s c r i b a n o s por delegacin legal {Ley 6.898), es un acto administrativo q u e garantiza autenticidad subjetiva c) {que el autorizante est en ejercicio de sus f u n c i o n e s ) y autenticidad corporal del d o c u m e n t o , Fuera de a R e p b l i c a , hay t r e s sistemas: a. C o n un pas c o n el q u e n o se tiene n i n g n tratado sobre el t e m a : i. Legalizacin de p r i m e r grado (la hace el C o l e g i o ) . ii. Legalizacin de s e g u n d o grado (la hace el Ministerio de R R . E E . de n u e s t r o pas). iii. Legalizacin primer n u e s t r o pas. v. Legalizacin de cuarto grado (o autenticacin de s e g u n d o g r a d o ) , la realiza el Ministerio de R R . E E . del pas extranjero. b. C o n un pas signatario d e l C o n v e n i o de La H a y a de 1 9 6 1 : se eliminan ciertas certificaciones; el Ministerio de R R . E E . expide la apostilla, pero por c o n v e n i o c o n el de tercer g r a d o la realiza (o autenticacin extranjero de en grado), el cnsul

Colegio de Escribanos es ste quien la coloca c. C o n p a i s e s signatarios de los T r a t a d o s de M o n t e v i d e o d e 1889 y 1940: se elimina la legalizacin d e cuarto grado. d. C o n v e n i o d e C o o p e r a c i n del M E R C O S U R : slo requiere legalizacin d e primer g r a d o , pero aun no se aplica p o r q u e no se encuentra r e g l a m e n t a d o .

CAPITULO X. INVALIDEZ DEL DOCUMENTO NOTARIAL.

1. Concepto, a) Ineficacia y nulidad. 2. Nulidad formal, a) Nulidad de los instrumentos pblicos, b) Nulidad de las escrituras pblicas. Tipificacin. 1- Tiempo y lugar, 2- Nombre de los otorgantes. 3- Firma de las partes, c) Nulidad de ios testamentos por acto pblico Tipificacin, d) Clasificacin de las nulidades, 1- Actos nulos y anulables. 2- Nulidad absoluta y relativa 3- Nulidad manifiesta o no manifiesta .4- Nulidad total o parcial, 3. Inexistencia del documento notarial. Supuestos, 4, Efectos de la nulidad de ios actos jurdicos, a) Entre partes y respecto a terceros, b) Terceros adquirentes de buena fe o) Estudio de ttulos de buena fe. Distintas concepciones. 5. Confirmacin de actos jurdicos, a) Requisitos de la confirmacin, b) Diferencias con la ratificacin.

X.1. Concepto. D e s d e el punto de vista notarial, es m e n e s t e r estudiar la invalidez del d o c u m e n t o y el a c t o del oficial pblico autorizante. Este acto p u e d e padecer, al igual q u e el acto de las partes, d e vicios o d e f e c t o s g e n e r a d o r e s d e diferentes g r a d o s de ineficacia. C u a n d o un acto tiene un vicio d e s d e el m o m e n t o de su c e l e b r a c i n , en c u a n t o nace c o n el vicio de q u e se trate, es tipificado y c o n s i d e r a d o por la ley en la m e d i d a de su existencia, y c o n s a n c i o n e s invalidantes. E s t o , dentro de la teora general d e los actos jurdicos, se d e n o m i n a 'nulidad', X.1.a) Ineficacia y nulidad.

La nulidad e s la sancin legai q u e priva a un acto de sus e f e c t o s n o r m a l e s en virtud d e un vicio originarlo, Hay c o n s e n s o e n trasladar esta definicin al mbito del acto del oficial pblico. E n t o n c e s , se puede hablar d e nulidad del instrumento pblico c u a n d o el acto del oficial pblico autorizante a d o l e c e d e vicios previstos e n la ley c o m o invalidantes, en c u a n t o les privan de sus e f e c t o s propios, siendo e s t o s vicios

originarios, es decir e x i s t e n t e s al tiempo d e la celebracin del acto. La ineficacia p u e d e surgir de: a) la invalidez o nulidad, c u a n d o el vicio es originario; o b) la resolucin, revocacin o rescisin del acto, c u a n d o el vicio es posterior a la celebracin del acto. La invalidez y la n u l i d a d , en del concepto general, son ineficacia de aspectos los actos comprendidos dentro

jurdicos, el cual, c o m o c o n c e p t o es m s amplio, d e s d e que un acto jurdico p u e d e padecer de ineficacia no slo por una c a u s a existente posterior. La nulidad sustancial es la invalidez q u e sufre el n e g o c i o jurdico d e las partes, m i e n t r a s q u e la nulidad f o r m a l es la Invalidez que sufre el acto del oficial pblico autorizante. P u e d e haber escrituras vlidas con n e g o c i o s o actos jurdicos invlidos, asi c o m o escrituras invlidas c o n actos o negocios jurdicos vlidos, pero a veces esta relacin e s tan sustancial que, producido el vicio en a l g u n o d e los dos aspectos, se tornan ineficaces a m b o s actos. Por tanto, la nulidad del acto se da c u a n d o el m i s m o es privado de sus efectos n o r m a l e s , por t e n e r un vicio originario. T c n i c a m e n t e , es i n a d e c u a d o h a b l a r de nulidad del d o c u m e n t o , p u e s en realidad p u e d e llegar a ser nulo slo el acto del oficial pblico autorizante (nulidad f o r m a l ) . S o n nulos los actos, no los d o c u m e n t o s . La nulidad es una sancin legal: no p u e d e h a b e r otras c a u s a l e s de nulidad q u e las que prev la ley {1037 y 1 0 3 8 C C ) . Pero la ley no aniquila por s solo el acto, sino que ser necesaria una declaracin o r e c o n o c i m i e n t o , o b) una s e n t e n c i a judicial. Los j u e c e s no p u e d e n d e c l a r a r otras nulidades de los actos jurdicos q u e las que en el C C se establecen (1037 CC) La nulidad de un acto e s m a n i f i e s t a , c u a n d o la ley e x p r e s a m e n t e de nulidad, por una de las siguientes vas: a) un acto de las partes, al momento de su nacimiento, sino por un acto

lo ha declarado nulo, o le ha i m p u e s t o la pena de nulidad {ej. 1 0 4 1 - 1 0 4 6 C C ) . A c t o s tales se r e p u t a n nulos a u n q u e su nulidad no h a y a sido j u z g a d a (1038 C C ) Un notario no p u e d e e x p r e s a r que el acto es nulo, y bastar slo con tal hecho para que se tenga por nulo el acto, p u e s el notario no t i e n e p o d e r sancionatorio. Lo que s e d e b e decir es que el acto tiene un vicio por el cual es susceptible d e nulidad, pero hasta tanto no se declare por las partes o un j u e z la nulidad, el acto m a n t i e n e su validez. Las nulidades, s e g n la doctrina civilista, p u e d e n incluso virtuales. Pero en materia documental, las ser nicas

nulidades s o n las que e x p r e s a m e n t e prev la ley, q u e podrn estar o no n o r m a d a s en el C C . Hay q u i e n e s afirman q u e las leyes locales t a m b i n podran d i s p o n e r nulidades, pero q u e no lo han h e c h o por c u e s t i o n e s de d u d a sobre su validez. La nulidad decretada priva al acto de sus e f e c t o s propios, X.2. Nulidad formal. La nulidad formal se p r e s e n t a c u a n d o el vicio est e n el acto del oficial pblico a u t o r i z a n t e . Es aplicable a la nulidad formal la m i s m a teora de las nulidades q u e para los d e m s actos jurdicos. Las n u l i d a d e s f o r m a l e s , s e g n la m a y o r a d e la doctrina, se consideran todas a b s o l u t a s , y no relativas. La dispersa en diversas leyes. X.2.a) Nulidad Segn de los instrumentos el 980 CC, para la pblicos. validez del acto, como legislacin sobre los vicios q u e provocan la nulidad formal se e n c u e n t r a

instrumento pblico, es n e c e s a r i o q u e el oficial pblico obre en los lmites de sus atribuciones, r e s p e c t o a la naturaleza del acto, y q u e ste se extienda dentro d e l territorio que se le ha a s i g n a d o para el ejercicio de sus f u n c i o n e s . Puede materia. realizado por existir, un para as, incompetencia en este su del notario el por la es el Por ejemplo, un divorcio por m u t u o protocolo: de tipo consentimiento notario por eso

escribano realizar

incompetente

acto,

instrumento manifiesta).

ser

nulo puede

(acto existir

nulo

de

nulidad en

absoluta razn

y del

Tambin

incompetencia

territorio. E s el caso del notario q u e acta fuera del territorio q u e se le ha asignado para su f u n c i n . Si el notario acta fuera d e su territorio, pero en el d o c u m e n t o notarial se expresa q u e actu dentro del m i s m o , se presenta u n caso d e f a l s e d a d . Si el notario acta fuera d e su territorio, del d e p a r t a m e n t o geogrfico a s i g n a d o total. El 985 C C n o r m a una sancin expresa d e n u l i d a d , siendo el acto nulo de nulidad a b s o l u t a , p u d i e n d o ser manifiesta o no: s o n de n i n g n valor los actos autorizados por un f u n c i o n a r i o pblico e n asunto en que l o sus parientes d e n t r o del cuarto grado f u e s e n p e r s o n a l m e n t e interesados; pero si los interesados lo f u e r e n slo por tener parte e n s o c i e d a d e s a n n i m a s , o ser g e r e n t e s o directores d e ellas, el acto ser vlido (985 C C ) . El 986 CC e s t a b l e c e una previsin genrica que hay q u e interpretar integral y s i s t e m t i c a m e n t e con el resto d e las n o r m a s que prevn las formalidades especificas para cada tipo de d o c u m e n t o , p u e s afirma que para la validez del acto es preciso q u e se h a y a n llenado las f o r m a s prescriptas por las leyes, bajo pena de nulidad. El instrumento pblico r e q u i e r e e s e n c i a l m e n t e para su validez, que est firmado parte en por l. Si todos los o interesados algunos de no que los lo aparezcan como alguno
123

, el acto ser nulo de n u l i d a d absoluta y

cointeresados

solidarios

o meramente

mancomunados

f i r m a s e n , el acto sera de n i n g n valor para t o d o s los que lo h u b i e s e n f i r m a d o (988 C C ) .

Tanto en la Provincia de Entre Ros, como en Santa Fe. la competencia def notario est determinada por Departamento, con algunas excepciones. Al respecto, vase Ap. I.6.e.2, La Competencia del rgano.

l 2

Es decir, la formalidad q u e e s t a b l e c e el 988 C C es q u e el d o c u m e n t o deber estar f i r m a d o por los sujetos instrumentales, q u i e n e s se obligan. S e d e b e interpretar esta formalidad luego c o n el 1004 C C , p u e s si falta la firma de los que se obligan el documento manifestacin cnyuge, En la ser nufo. y el acto jurdico tambin fa (ej. sobre el origen nulidad
12

del dinero d o n d e o parcial? La

cnyuge se tres

ratifica lo dicho por su m a r i d o , si d e s p u s no es firmada por la ser si total son doctrina y encuentra dividida ". otro ejemplo, cinco vendedores c o m p r a d o r e s , pero falta la firma d e u n o de los v e n d e d o r e s , Q u s u c e d e ? La doctrina t a m b i n s e divide, siendo para a l g u n o s un vicio s u b s a n a b l e , y para otros n o . El 989 C C e x p r e s a que son a n u l a b l e s los i n s t r u m e n t o s pblicos, cuando a l g u n a s de las partes q u e a p a r e c e n f i r m a n d o e n ellos, los a r g u y e s e n de falsos en el todo, o e n parte principal, o c u a n d o tuviesen e n m i e n d a s , p a l a b r a s entre lneas, borraduras o alteraciones e n partes e s e n c i a l e s , c o m o la f e c h a , n o m b r e s , c a n t i d a d e s , c o s a s , etc., no s a l v a d a s al fin. As, sern anulables: a) e n caso de f a l s e d a d , b) c u a n d o hay e n m i e n d a s , palabras entre lineas, borraduras o alteraciones e n partes esenciales no s a l v a d a s al final (escrituras pblicas, d e b e r n ser salvadas de puo y letra del escribano) anulable, pero la doctrina se divide absoluta o relativa, y si es total o parcial, X.2.b) Nulidad en de as escrituras que pblicas. estar Tipificacin. rubricado o (no El acto es es sobre si la nulidad

C o n f o r m e el 998 C C , las escrituras pblicas d e b e n ser hechas el protocolo, numerado, sellado, s e g n las leyes en vigor. Las escrituras q u e no estn en el protocolo no tienen valor a l g u n o , es decir son nulas a n u l a b l e s ) , de nulidad absoluta, m a n i f i e s t a y total.

1 2 j |

Vase Ap. X.2 .D .3, Firma de las partes.

204

El 1004 C C expresa que son nulas las escrituras que no tuvieren la designacin del t i e m p o y lugar en q u e f u e s e n h e c h a s , el n o m b r e d e los otorgantes, la firma de las partes, la firma a ruego d e ellas cuando no s a b e n o n o p u e d e n escribir y la firma de los dos testigos del acto cuando su presencia fuese requerida. A s i , las nulidades p u e d e n surgir d e la falta d e : a) t i e m p o y lugar, b) n o m b r e d e los otorgantes, c) firma de las partes, d) firma a ruego, y e) firma d e los testigos. X.2.b. 1- Tiempo y tugar. En el caso de q u e falte el lugar y la f e c h a (data), el acto ser nulo de nulidad absoluta {1004 CC), segn si doctrina bien otra mayoritaria LARRAUD
1 2 5

(ZINNY,

C A R M N O

CASTAGNO),

doctrina afirma que es un c a s o d e nulidad relativa ( P E L O S I , ) ; n o obstante, es conveniente tomar posicin en funcin d e los casos concretos. C A R M I N I O C A S T A G N O estudia el caso de las escrituras c o n 'fecha inferida'. Sera el c a s o e n que la escritura anterior y la posterior t e n g a n la m i s m a f e c h a , y la escritura que se e n c u e n t r e entre ambas adolezca de fecha. En tal caso, del orden cronolgico se infiere que dicha escritura es d e la m i s m a f e c h a q u e las otras dos (ej. escritura 11 y 13 son de f e c h a 24 de octubre, escritura 12 no tiene f e c h a , por tanto ser d e l m i s m o da). Respecto al lugar, que d e b e constar e n la escritura (1004 C C ) , tiene entre otros efectos jurdicos, el de d e t e r m i n a r la c o m p e t e n c i a territorial del notario. Si en la escritura se e x p r e s a q u e se autoriza 'dentro del d e p a r t a m e n t o capital', pero no se especifica en qu localidad del departamento, nos e n c o n t r a r a m o s ante un caso d e nulidad, que la doctrina discute si se trata d e nulidad absoluta o relativa. Frente a un caso de r e n u n c i a a los d e r e c h o s hereditarios, se p u e d e hacer slo en dos lugares: en el lugar e n q u e fallece el c a u s a n t e , o en el domicilio del r e n u n c i a n t e (3345 C C ) . En estos
LARRAUD, Rufino, Curso de Derecho Notarial, ob. cit.

c a s o s , el especificar c o n c r e t a m e n t e el lugar d e autorizacin del acto ser indispensable. X.2,b.2Nombre de los otorgantes. C u a n d o falta

Es s u m a m e n t e i m p o r t a n t e c o n s i g n a r en la escritura el n o m b r e de los otorgantes y sus datos personales el n o m b r e de uno d e los o t o r g a n t e s , o t o d o s sus datos y su firma al final, e s t a m o s frente a un c a s o de error material, en el que la escritura es nula. La doctrina se divide e n c u a n t o al carcter d e tal nulidad, si absoluta posibilidad de o relativa, de pero se debe tipo de preferir y la no subsanacin este errores,

declarara de nulidad a b s o l u t a . X.2,b,3Firme de las partes.

Es necesaria la firma d e las partes para la validez del negocio y del instrumento. La f i r m a de la parte es necesaria si es la q u e c o m p a r e c e , sino ser n e c e s a r i a la f i r m a del r e p r e s e n t a n t e de tal parte. En efecto, lo q u e es imprescindible es la f i r m a de los o t o r g a n t e s , q u e p u e d e n o no coincidir c o n las partes. C u a n d o falta la firma del c n y u g e que asiente el negocio, respecto a la validez del negocio jurdico, la doctrina se e n c u e n t r a dividida: para a l g u n o s hay nulidad relativa; para otros inoponibilidad respecto al c n y u g e q u e no asinti; m i e n t r a s q u e para C A R M I N I O C A S T A G N O e s un caso de anulabilidad, pues mientras nadie plantea la n u l i d a d el acto es vlido. En cuanto a la validez del acto notarial, t a m b i n hay d i v e r s a s posturas: si a estas nulidades se las considera absolutas ser necesario reescriturar; mientras que si se las c o n s i d e r a relativas, el acto ser pasible d e s u b s a n a c i n . Es nula la escritura q u e no se halle e n la pgina del protocolo d o n d e s e g n el o r d e n cronolgico deba ser hecha (1005 C C ) . El orden c r o n o l g i c o se determina por: la fecha de la escritura; y porque la escritura se encuentre en el lugar correlativo del protocolo que le c o r r e s p o n d e a tal fecha. Aqu se e n c u e n t r a en j u e g o el principio d e las prioridades, p u e s ser nula

de n u l i d a d a b s o l u t a cronolgico. X.2.C) Nulidad de

la e s c r i t u r a que

no respete

este

orden

los

testamentos

por

acto

pblico.

Tipificacin. El 3 6 5 7 C C establece q u e el escribano d e b e , bajo p e n a de nulidad del t e s t a m e n t o , d e s i g n a r el lugar en que se otorga, su f e c h a , el n o m b r e de los t e s t i g o s , su residencia y e d a d , si h a h e c h o el t e s t a m e n t o , o si s l o ha recibido por escrito sus d i s p o s i c i o n e s . As, s o n causales de nulidad la falta de: a) el lugar y f e c h a ; b) el n o m b r e d e los t e s t i g o s ; y c) su residencia y e d a d . En los t e s t a m e n t o s suele s u c e d e r que hay m s p e r s o n a s q u e se v e n perjudicados por s u s d i s p o s i c i o n e s , q u e las q u e se benefician del m i s m o . Por ello, e s f r e c u e n t e e n c o n t r a r casos en q u e se i m p u g n a n los t e s t a m e n t o s p o r q u e no se indica la e d a d del testigo a u n q u e se indique su fecha de nacimiento, por e j e m p l o . En tales s u p u e s t o s , la j u r i s p r u d e n c i a ha a f i r m a d o q u e c o n la c o l o c a c i n d e la e d a d , la f e c h a de n a c i m i e n t o , o con m e n c i o n a r q u e el testigo es m a y o r de e d a d , ya ser suficiente para su validez, pues lo que r e a l m e n t e importa es q u e el testigo s e a capaz. Bajo p e n a de nulidad e l t e s t a m e n t o d e b e ser ledo al

testador en p r e s e n c i a de testigos, que d e b e n verlo; y firmado por el testador, los testigos y el e s c r i b a n o . U n o d e los t e s t i g o s al m e n o s d e b e s a b e r firmar por los otros d o s : el e s c r i b a n o d e b e e x p r e s a r esta circunstancia ( 3 6 5 8 C C ) . As, se requiere para la validez del acto; a) lectura d e l t e s t a m e n t o ; b) firma por el testador; c) firma d e los testigos; d) a u t o r i z a c i n por el notario. En c u a n t o a la firma de los testigos, se d e b e tener

p r e s e n t e que al m e n o s uno de los tres testigos r e q u e r i d o s , d e b e s a b e r firmar, y se deber dejar c o n s t a n c i a d e que los otros d o s no f i r m a n . Este es un c a s o , p u e s , de u n i d a d de acto e n sentido tradicional, pues debe haber 'co-presencia' entre notario autorizante, testador y testigos.

Si el testador s a b i e n d o firmar, dijere que no firmaba el t e s t a m e n t o por no saber firmar, el t e s t a m e n t o ser d e ningn valor, a u n q u e est f i r m a d o a su r u e g o por alguno d e los testigos, o por alguna otra persona { 3 6 6 0 C C ) . La ley p r e s u m e q u e si el testador sabiendo firmar afirma que n o sabe hacerlo, es porque e n realidad no querr testar y e s t siendo c o a c c i o n a d o . X.2.d) Clasificacin de las nulidades.

Las nulidades se p u e d e n clasificar d e acuerdo a: a) la rigidez c o n q u e la ley describe el vicio; b) el inters protegido; c) la ostensibilidad del vicio; y d) el g r a d o de la nulidad. X.2.d. 1- Actos nulos y anulables.

En c u a n t o a la rigidez c o n que la ley describe el vicio, el acto p u e d e ser nulo o anulable. Ser nulo c u a n d o est r g i d a m e n t e e s t a b l e c i d a en la ley dicha n u l i d a d , d o n d e la s e n t e n c i a es m e r a m e n t e declarativa, y los efectos se retrotraen al m o m e n t o de la celebracin del acto. Por ejemplo, el 980 CC: para la validez del acto, como instrumento pblico, es n e c e s a r i o que el oficial pblico obre en ios limites de sus atribuciones, r e s p e c t o a la naturaleza del acto, y q u e ste se extienda dentro del territorio que se le ha a s i g n a d o para el ejercicio de sus f u n c i o n e s . Ser anulable c u a n d o la ley d e s e n v u e l v e un principio g e n e r a l , y quien deba d e t e r m i n a r la existencia o no de nulidad sea el j u e z , en base a p r u e b a s y la regla de la s a n a crtica, d o n d e la sentencia ser constitutiva del vicio: los actos anulables se reputan vlidos mientras no s e a n anulados; y slo se tendrn por nulos d e s d e el da d e la sentencia que los anulase (1046 CC), X.2.d.2Nulidad absoluta y relativa. ser

De a c u e r d o al inters p r o t e g i d o , la nulidad puede

absoluta o relativa. S e r a b s o l u t a la nulidad c u a n d o los intereses protegidos sean generales, de la s o c i e d a d e n su conjunto. En tal c a s o , la nulidad es inconfirmable, y la accin para declararla es

imprescriptible, inclusive podr ser declarada d e oficio por el j u e z e n el caso d e que sea manifiesta. La nulidad relativa, por el contrario, se presenta c u a n d o ei inters protegido es u n inters e s t r i c t a m e n t e particular, caso e n el cual la nulidad ser c o n f i r m a b l e , s u b s a n a b l e por la persona en cuyo beneficio se establece, q u e es quien tiene la posibilidad de plantear dicha nulidad. La a c c i n , e n tal caso, ser prescriptible, y el j u e z no la podr decretar de oficio. X.2.d.3Nulidad manifiesta o no manifiesta.

Por su parte, de a c u e r d o a la ostensibilidad del vicio, la nulidad p u e d e ser manifiesta o no manifiesta. En la primera el vicio es ostensible, m i e n t r a s q u e en la nulidad n o manifiesta el vicio no es ostensible. El juez p u e d e decretar la nulidad d e oficio c u a n d o la m i s m a es absoluta y manifiesta. El registrador, por su parte, p u e d e r e c h a z a r una inscripcin si el ttulo p r e s e n t a u n a nulidad absoluta y manifiesta. A s , pues, es necesario que se p r e s e n t e n los dos requisitos: q u e la nulidad sea absoluta, y q u e sea manifiesta. X.2.d.4Nulidad total o parcial.

En cuanto al grado d e la n u l i d a d , la m i s m a podr ser total o c o m p l e t a , o bien parcial. La n u l i d a d parcial d e una disposicin en el acto, no perjudica a las otras disposiciones vidas, s i e m p r e que sean s e p a r a b l e s ( 1 0 3 9 C C ) . X . 3 . Inexistencia del d o c u m e n t o notarial. S u p u e s t o s . Este t e m a d e la inexistencia del d o c u m e n t o notarial tiene relacin con el h e c h o de q u e se acepte o no la teora de los actos inexistentes, c o m o distinta de la invalidez. T a n t o en el C C c o m o en el sistema jurdico en g e n e r a l , no est regulado el t e m a de la inexistencia, ni t a m p o c o est c o n t e m p l a d o en el ltimo proyecto de reformas al CC de 1998. No obstante, hay n u m e r o s a s s i t u a c i o n e s c o n c r e t a s q u e p a r e c e n e n c u a d r a r e n el c a s o d e la inexistencia. Los s u p u e s t o s r e s p e c t o d e los d o c u m e n t o s notariales son d o s : a) la falta de firma del notario, y b) la autorizacin fuera d e

la provincia en la que es c o m p e t e n t e . En el primer c a s o , si falta la firma del notario pero las p a r t e s f i r m a n el d o c u m e n t o , podr valer c o m o d o c u m e n t o privado ( 9 8 7 C C ) . En el s e g u n d o caso, el n o t a r i o acta en territorio donde no tiene c o m p e t e n c i a , por lo q u e no es vlido el d o c u m e n t o q u e autoriza necesario Para la validez del acto, c o m o instrumento pblico, es que el oficial p b l i c o obre en los lmites de sus

atribuciones, respecto a la n a t u r a l e z a del acto, y que ste se extienda dentro del territorio q u e se le ha a s i g n a d o para el ejercicio d e sus f u n c i o n e s (980 C C ) . S o n sin e m b a r g o vlidos, los instrumentos hechos por funcionarios, fuera del distrito s e a l a d o para sus funciones, si el lugar fuese tenido c o m o c o m p r e n d i d o en el distrito (981 C C ) . X . 4 . Efectos de la n u l i d a d d e l o s a c t o s j u r d i c o s N o s referimos a la nulidad de los a c t o s jurdicos c u a n d o el vicio que la origina se e n c u e n t r a en el n e g o c i o de las partes. En estos c a s o s , en efecto, e s t a m o s en presencia d e una nulidad sustancial. X.4,a) Entre partes y respecto a terceros. generalmente

C u a n d o la m i s m a e s d e c r e t a d a por el j u e z , o reconocida por las partes, tiene el efecto jurdico de volver las c o s a s al m i s m o e s t a d o anterior en que s e hallaban antes del acto a n u l a d o (1050 CC). Adems, los j u e c e s no que pueden declarar otras se nulidades Implcitas. A d e m s , se d e b e distinguir si el vicio g e n e r a nulidad de los a c t o s j u r d i c o s las que en el C C

e s t a b l e c e n (1037 C C ) , por lo q u e no p u e d e n existir nulidades

(1050 C C ) o anulabilidad ( 1 0 4 6 C C ) . Los actos anulables se reputan vlidos mientras no s e a n a n u l a d o s ; y slo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia q u e los anulase (1046 C C ) . En el caso de la a n u l a b i l i d a d {1051 C C ) , e n c o n t r a m o s tres sujetos con intereses diferentes: el transmitente, el adqulrente, y el subadquirente. En efecto, el C C establece q u e t o d o s los d e r e c h o s reales o p e r s o n a l e s transmitidos a t e r c e r o s

sobre

un

inmueble

por una

persona

que

ha llegado a

ser

propietario en virtud del acto a n u l a d o , q u e d a n sin ningn valor y p u e d e n ser r e c l a m a d o s d i r e c t a m e n t e del p o s e e d o r actual; salvo los d e r e c h o s de los terceros a d q u i r e n t e s de buena fe a ttulo o n e r o s o , sea el acto nulo o a n u l a b l e (1051 C C ) . Por tanto, el 'adquirente' a u n q u e h a y a sido de b u e n a fe y a ttulo o n e r o s o n o est p r o t e g i d o respecto a su d e r e c h o sobre el inmueble negociado; c o n la anulabilidad del acto, vuelven las c o s a s al estado anterior. En el c a s o de los m u e b l e s , lo protege el principio de 'la p o s e s i n vale ttulo' (2412 C C ) : la posesin de b u e n a fe d e una c o s a m u e b l e , crea a favor del p o s e e d o r la p r e s u n c i n d e tener la p r o p i e d a d d e ella, y el poder de repeler c u a l q u i e r accin de reivindicacin, si la cosa n o hubiese sido r o b a d a o perdida. X.4.b) Terceros adquirentes de buena fe.

L L A M B I A S , con recepcin t a m b i n en la j u r i s p r u d e n c i a , a f i r m a b a q u e se deba proteger al ' s u b a d q u i r e n t e ' d e b u e n a fe y a ttulo oneroso c u a n d o el p r i m e r acto fuese anulable (es decir, el acto entre el transmitente y el adquirente), f u n d a m e n t n d o s e e n el 1046 C C y las n o r m a s s o b r e a c c i n reivindicatora. La r e f o r m a al C C (Ley 17.711) recept tal corriente jurisprudencial y doctrinaria, a g r e g n d o l e t a m b i n la proteccin a los d e r e c h o s de los terceros a d q u i r e n t e s de buena fe a ttulo o n e r o s o 'siendo el acto nulo o a n u l a b l e ' (1051 in fine C C ) , por lo q u e se le otorg una m a y o r e x t e n s i n respecto d e lo q u e la jurisprudencia reconoca, por c u a n t o no importar si el acto es nulo, anulable, d e nulidad a b s o l u t a o relativa. El s u b a d q u i r e n t e , por t a n t o , d e b e r d e m o s t r a r q u e el acto es o n e r o s o , c o m o as t a m b i n q u e actu d e b u e n a fe. Si logra d e m o s t r a r dichos extremos, l e g a l m e n t e est protegido: A. Que el acto sea nulo o anufable: tercer adquirente de buena c u a n d o el primer acto fue pues la inexistente, y no nulo o a n u l a b l e , no importar que haya un fe a titulo o n e r o s o ,

proteccin 1. posicin las

del

1051

CC

no

es

aplicable

(ej. c a s o

de

sustitucin de persona). Hay dos posiciones al respecto: restrictiva (doctrina y j u r i s p r u d e n c i a mayoritaria): al 3270 CC tienen que estar excepciones

c o n s a g r a d a s por la ley, y el 1051 C C sera u n a e x c e p c i n al principio del 3 2 7 0 C C , por lo q u e d e b e ser interpretado restrlctlvarnente anulable; 2. posicin ltima amplia parte ( M O S S E T I T U R R A S P E , A N D O R N O ) : la del 1051 CC consagra un caso de
:

y slo se aplicar si el acto es nulo o

adquisicin originara ( c o m o la prescripcin), por lo q u e no importar si el acto anterior es nulo, anulable, o inexistente, en tanto su d e r e c h o derivar d e la ley. C o n esta postura, se producira una violacin al d e r e c h o de p r o p i e d a d e n sentido a m p l i o . B. Que el acto sea a ttulo oneroso: e n el caso d e precio vil, el

notario n o es quien debe controlar el precio, p u e s si hay contraprestaciones para el e s c r i b a n a ser un acto a ttulo oneroso. C. Tanto a la 'lesin' como a la 'simulacin' la decretar el j u e z , en s u c a s o . Que el subadquirente sea de buena fe: buena fe significa no c o n o c e r el vicio, y en m a t e r i a posesoria e n principio todo p o s e e d o r es d e b u e n a fe. T a l p r e s u n c i n genrica no puede ser la que refiere el 1051 CC. En materia registral, el adquirente es de buena fe si quien la transmiti tena el ttulo inscripto. R e c o r d e m o s , no o b s t a n t e , q u e e n nuestro sistema legal la inscripcin no sanea los vicios, pues no es convalidante. El 1198 C C nos brinda el estndar jurdico de b u e n a fe, que es el 'obrar con cuidad y previsin, segn lo que v e r o s m i l m e n t e la parte e n t i e n d e o p u d o entender". Pero lo q u e se requiere es la b u e n a fe 'activa', es decir el s u b a d q u i r e n t e d e b e r ser diligente, actuar con cautela, p u e s no basta la b u e n a fe 'pasiva'. S e debe acreditar q u e uno fue diligente, respecto a los a n t e c e d e n t e s del acto y los vicios de f o r m a , p u e s el vicio de

forma en el ttulo de a d q u i s i c i n hace s u p o n e r mala fe en e! p o s e e d o r (4009 C C ) . X.4.c) Estudio de ttulos de buena fe. Distintas

concepciones. S e debe acreditar t a m b i n diligencia e n cuanto a los a n t e c e d e n t e s d e l ttulo, por lo m e n o s hasta cubrir el perodo de prescripcin m x i m a (veinte a o s ) , o ms, hasta llegar a u n a transmisin a titulo o n e r o s o . La o b l i g a c i n de estudiar el ttulo es del a d q u i r e n t e
126

Si se realiza un estudio d e ttulo y el vicio no se d e t e c t a porque n o era manifiesto, el s u b a d q u i r e n t e estara protegido. Y si no se efecta estudio de ttulo t a m b i n estar protegido, en principio, p u e s de h a b e r s e realizado el vicio no se hubiere d e t e c t a d o , p u e s no era manifiesto. De todos m o d o s , el estudio de ttulo es importante para los casos en q u e el vicio es ostensible y est en el ttulo. Lo p u e d e realizar cualquier profesional q u e sepa hacerlo. R e s p e c t o a la obligacin del notario d e e f e c t u a r u n estudio d e ttulo, se debe acudir a la legislacin local, pues no consagra tal obligacin la legislacin n a c i o n a l . Hay q u i e n e s afirman q u e hacerlo es un deber implcito del a d q u i r e n t e (no d e l notario, a m e n o s q u e la ley local lo e s t a b l e z c a ) , q u e surge del 1051 C C . El medio m s estudio d e t t u l o
127

idneo,

a u n q u e no exclusivo, para acreditar la b u e n a fe activa es el .

Existen dos p o s i c i o n e s respecto de lo n o r m a d o en el 1051 in fine, para que

1 i &

opere

la

excepcin;

una

posicin debe

restrictiva y una posicin m s amplia sobre lo q u e se e n t e n d e r por 'buena f e ' .

X . 5 . C o n f i r m a c i n de actos j u r d i c o s .
Sobre estudio de ttulos, puede consultarse MUSTAPICH, Jos Mara, Tratado terico y prctico de Derecho Notarial, ob. cit.. p. 127 y ss. ALTERINI, Afilio Anbal, Estudio de ttulos. Revista La Ley, ob. cit Al respecto, vase punto IX.5.c), in fine.

1 2 9

La confirmacin de los a c t o s jurdicos est prevista en el C C para actos q u e a d o l e c e n d e nulidad relativa (1059 a 1065 C C ) . La c o n f i r m a c i n e s el acto jurdico por el cual una persona hace d e s a p a r e c e r los vicios de otro acto que se halla sujeto a una accin de nulidad (1059 CC). La confirmacin es una renuncia a la a c c i n de nulidad ( r o t a al 1059 C C ) . Por ejemplo, una p e r s o n a que siendo m e n o r c o m p r a un i n m u e b l e . C u a n d o quiera v e n d e r , tiene dos opciones: a) si v e n d e directamente, habr una confirmacin tcita; y b) puede deber c o n f i r m a r e x p r e s a m e n t e el acto, y luego realizar la v e n t a . Pero si el m e n o r sigue siendo m e n o r c u a n d o d e s e e vender, presentarse el r e p r e s e n t a n t e legal y pedir la c o n f i r m a c i n , con venia judicial y c o n c o n o c i m i e n t o del Ministerio Pupilar. Los actos nulos o a n u l a b l e s no p u e d e n s e r c o n f i r m a d o s por las partes que t e n g a n d e r e c h o a d e m a n d a r o alegar la nulidad, antes de haber c e s a d o la incapacidad o vicio q u e de ella provena, y no c o n c u r r i e n d o n i n g u n a otra que p u e d a producir la nulidad del acto de confirmacin (1060 C C ) . X.S.a) Requisitos La de la confirmacin. puede ser expresa o tcita. El

confirmacin

instrumento d e confirmacin e x p r e s a , debe contener, bajo pena de nulidad: a) La sustancia del acto q u e s e quiere confirmar; b) El vicio de que adoleca; y c) La manifestacin de la intencin d e repararlo (1061 C C ) . La f o r m a d e l instrumento de confirmacin d e b e ser la m i s m a y con las m i s m a s s o l e m n i d a d e s q u e e s t n e x c l u s i v a m e n t e establecidas p a r a el acto que se c o n f i r m a (1062 CC). La confirmacin tcita e s la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o parcial, del a c t o sujeto a una a c c i n de nulidad (1063 C C ) . La c o n f i r m a c i n , sea expresa o tcita, no exige el concurso d e la parte a cuyo f a v o r se hace (1064 C C ) . La c o n f i r m a c i n tiene efecto retroactivo al da e n que tuvo lugar el acto entre vivos, o al da del fallecimiento del disponente en los actos de ltima v o l u n t a d . Este e f e c t o retroactivo n o perjudicar los d e r e c h o s de terceros (1065 C C ) .

X.5.b)

Diferencias Se debe

con ia distinguir,

ratificacin. pues,
1

la

confirmacin

de

la

'ratificacin' y de la 'refinanciacin . La ratificacin tiene efectos confirmatorios, y se presenta e n el caso de falta o insuficiencia de poder, o gestin de n e g o c i o s . La ratificacin h e c h a por et tercero a cuyo n o m b r e , o en c u y o inters se hubiese contratado, tiene el m i s m o efecto q u e la autorizacin previa, y le da d e r e c h o para exigir el c u m p l i m i e n t o del contrato {1162 C C ) . La nulidad d e la venta d e cosa a j e n a , q u e d a cubierta por la ratificacin que d e ella hiciere el propietario (1330 C C ) . La ratificacin tcita del m a n d a n t e resultar d e cualquier h e c h o suyo que n e c e s a r i a m e n t e importe una a p r o b a c i n de lo q u e hubiese hecho el m a n d a t a r i o . Resultar t a m b i n del silencio del m a n d a n t e , si s i e n d o a v i s a d o por el m a n d a t a r i o d e lo q u e hubiese h e c h o , no le hubiere c o n t e s t a d o sobre la materia (1935 C C ) . La ratificacin equivale al m a n d a t o , y tiene entre las partes efecto retroactivo al da del acto, por todas las c o n s e c u e n c i a s del m a n d a t o ; pero sin perjuicio d e los d e r e c h o s que el m a n d a n t e hubiese constituido a terceros e n el t i e m p o intermedio entre el acto del m a n d a t a r i o y la ratificacin (1936 C C ) . La refinanciacn, por s u parte, consiste e n c a m b i a r las condiciones novacin. o las modalidades de pago, pero no es una

CAPITULO XI. FE PBLICA.

1. Fe pblica, a) Etimologa, b) Concepto jurdico de fe pblica, c) mperatvidad d) Fundamento, e) Clases 1- Fe pblica confianza. 2- Fe pblica como calidad. 3- Fe pblica como atribucin de poderes. 2. Fines. 3 Requisitos a) Creencia, calidad y Atribucin de poderes. 4. Clases, a) Fe pblica notarial Concepto b) Fundamentos, c) Caracteres. 5. Fe pblica notarial y documento a) Aspectos que comprende b) Accin penal de falsedad. Efectos. 1- Falsedad material (292 CP) 2- Falsedad ideolgica (293 CP), c) Accin civil de falsedad. Efectos.

X I . 1 . Fe pblica. Xl.l.a) Etimologa. S e define a la 'fe' c o m o la creencia q u e se d a a las cosas por la autoridad de quien las dice, o por su f a m a Etimolgicamente, 'peitheio', patente; deriva d e 'fdes'\ jurdicamente, del q u e significa 'yo p e r s u a d o ' . aquello que lo conocen o saben todos. pblica. griego

S e entiende por 'pblico' lo que es notorio, manifiesto, E t i m o l g i c a m e n t e , significa 'del p u e b l o ' . As, por 'fe pblica' e n t e n d e m o s en sentido literal, la creencia notoria o manifiesta. C u a n d o se utiliza este concepta en lenguaje jurdico, a f i r m a m o s q u e esta fe e s pblica y no privada, y que tiene un c o n t e n i d o jurdico, n o relativo ni a lo religioso ni a lo p o l t i c o
129

J u r d i c a m e n t e , la fe pblica s u p o n e la existencia de u n a v e r d a d oficial cuya creencia se i m p o n e , en sentido de que n o se llega a ella por un proceso espontneo, sino e n virtud del imperativo jurdico o c o a c c i n q u e nos obliga a tener por ciertos

Sobre fe pblica, puede consultarse FRONTERA, Rodolfo, Derecho Notarial. Fe pblica. Universidad Nacional del Litoral, material de cursado. Carrera de Especializacin en Notariado, 10-IX-2008.

1 2 9

determinados

hechos

acontecimientos,

sin

que

podamos

decidir sobre su objetiva v e r d a d . El concepto d e fe pblica no es la conviccin o creencia del espritu en lo que no percibe, sino la n e c e s i d a d d e carcter jurdico que nos obliga a e s t i m a r c o m o autnticos o indiscutibles los hechos y actos sometidos a s u a m p a r o , c r e a m o s o no en ellos. Xl.l.b) Concepto jurdico de fe pblica.

Los sentidos v u l g a r y j u r d i c o de la expresin 'fe pblica' se c o n t r a p o n e n , pues: dar fe v u l g a r m e n t e e s prestar crdito d e lo m a n i f e s t a d o por otra persona o a u t o r i d a d , es una actitud pasiva; mientras que dar fe jurdicamente equivale a atestiguar habitual a Estado la s o l e m n e m e n t e , es un acto positivo. La p o t e s t a d de atestiguar solemnemente ser exclusiva no p u e d e e n c o m e n d a r s e de los funcionarios a de m o d o quien el c u a l q u i e r persona sin una especial investidura previa, pues debe encomienda. Por ello, e n su a c e p c i n tcnica, se la p u e d e definir a la 'fe pblica' c o m o la f u n c i n e s p e c f i c a d e carcter pblico, cuya misin es robustecer con una p r e s u n c i n de v e r d a d los h e c h o s o actos s o m e t i d o s a su a m p a r o ( G i M E N E Z A R N A U D ) . Por su parte, NUEZ LAGOS explica que un objeto presente a nuestros ojos, a n u e s t r o c o n o c e r directo, es u n a realidad evidente, y e n t o d o juicio de razn a s e n t i m o s al objeto p e n s a n d o o afirmando su c o n t e n i d o porque t e n e m o s la evidencia de esa realidad percibida. Este a s e n t i m i e n t o se produce en t o d o juicio d e razn, y t a m b i n en t o d o acto de fe. En el juicio d e razn se a s i e n t e al objeto por su evidencia, y e n el acto d e fe se asiente a p e s a r d e su no evidencia. C u a n d o el objeto es evidente (es decir, tiene presencia integral) el a s e n t i m i e n t o es un acto d e c o n o c i m i e n t o : c o n o c e m o s sin q u e intervenga la voluntad para p r o n u n c i a r el juicio. Pero c u a n d o el objeto no es evidente (es decir, n o est presente e n el t i e m p o y el espacio), o el acto d e a s e n t i m i e n t o no se verifica, o si se verifica es algo que ajeno al objeto inclina la voluntad a verificar

n e c e s a r i a m e n t e el acto de a s e n t i m i e n t o , ese algo extrnseco q u e obtiene asentimiento a un objeto no evidente es llamado 'autoridad'. Xl.t.Q) tmperatividad. El poder imperativo de esa autoridad vara s e g n el

origen de la m i s m a . A s i , t e n e m o s actos de fe religiosa (revelados por Dios) y de fe h u m a n a , q u e p o d r ser d e autoridad pblica {fe pblica) o autoridad privada (credibilidad), El acto de fe, en la fe h u m a n a , es realizado por el sujeto c r e y e n t e en sustitucin d e un a c t o d e juicio realizado por otro sujeto sobre u n objeto evidente. As, mi creencia e n la existencia del t o m o , por ejemplo, es un acto de fe, que tiene tras de s un acto de juicio d e otra persona (del cientfico q u e tuvo dicha evidencia). G e n e r a l m e n t e , el a c t o de fe y el acto de juicio son c a n j e a b l e s , y en tal caso e s t a m o s ante fa fe h u m a n a As, se p u e d e hacer evidente existencia del t o m o m e d i a n t e la c o m p r o b a c i n personal. Pero c u a n d o el canje no es posible, y el acto de fe es forzoso o impuesto por la ley, nos e n c o n t r a m o s ante la fe h u m a n a pblica, La fe pblica i m p o n e la verdad de un hecho, existe un acto de fe de quien no tuvo la evidencia del hecho, y la sustituye por el relato que d e e s e hecho hace la autoridad, d e f o r m a tal que sin la sentencia de falsedad q u e destruye la fe pblica, no ser legalmente posible el canje de la v e r d a d formal i m p u e s t a (objeto no evidente) evidente). La fe pblica es una v e r d a d i m p u e s t a , de curso forzoso. No obstante, si bien para el sujeto creyente el acto d e fe tiene un objeto no evidente, para el funcionario pblico dicho objeto debe n e c e s a r i a m e n t e ser evidente. La fe pblica es la autenticidad d e f o n d o , es decir, la c o n e x i n de h e c h o (esfera d e la realidad) con s u valoracin legal (normas de eficacia), a t r a v s del f u n c i o n a r i o pblico. X.1.d) Fundamento. por la v e r d a d material (objeto privada para alguien la creencia en la

S e g n G I M N E Z A R N A U D , la fe pblica, al Igual que las d e m s instituciones, a p a r e c e e n la s o c i e d a d para la realizacin n o r m a l del d e r e c h o , que es u n o de los f i n e s del Estado. Las relaciones que se e s t a b l e c e n e n el grupo social s u p o n e n actos de autoridad y d e correlativa o b e d i e n c i a , y por ello es preciso s a b e r q u i n es la persona q u e p u e d e dar r d e n e s , y hasta dnde llega su poder Todas componentes producirse, las del circunstancias organismo que adems que han de acontecen no solamente tener entre han los de y social,

sino

notoriedad

veracidad para que las c o n s e c u e n c i a s q u e de ellas s u r g e n n o sean caprichosas. En las s o c i e d a d e s primitivas, c u y a organizacin poltica es muy rudimentaria y se a s i e n t a sobre b a s e s e s e n c i a l m e n t e familiares, el comercio jurdico tiene publicidad de hecho en y su n o t o r i e d a d : la simple p r o d u c c i n del h e c h o de que se trate tiene suficiente resonancia social p a r a i m p o n e r la creencia quien intente d e s c o n o c e r l a s . A m e d i d a q u e la relaciones sociales se c o m p l i c a n p o r q u e se hace m s c o m p l e j a la o r g a n i z a c i n interna del g r u p o , se i m p o n e c o m o imperativo de inters pblico la existencia de u n a serie de organismos que, de una parte, comprueben la existencia de los h e c h o s j u r d i c o s y los d e r e c h o s , y de otra, garanticen las c o n s e c u e n c i a s d e l h e c h o y el d e r e c h o perjudicar. El fin jurdico d e l Estado lo impulsa a la realizacin del d e r e c h o . Esto n o es en ltimo anlisis m s que la elevacin del h e c h o social intervencin precisamente a la categora de funcionarios Luego, la d e n o r m a jurdica pblicos fe pbiiea se mediando para la tal competentes el hecho cuando sean d e s c o n o c i d o s por a q u e l l o s a q u i e n e s su ejercicio puede exactitud y detener la realizacin d e sus c o n s e c u e n c i a s contra

transformacin.

fundamenta jurdico

en la n e c e s i d a d

d e imponer

nacido del h e c h o social e n f o r m a persuasiva por s u b o n d a d y veracidad intrnseca. H e c h o j u r d i c o que s e origina e n el Estado jurdico social y q u e recoge la f e pblica para que sea a c e p t a d a

c o m o v e r d a d e r o por todos los q u e f o r m a n parte de la c o m u n i d a d y estn s o m e t i d o s al poder del E s t a d o . NI las leyes ni las s e n t e n c i a s judiciales ni los d o c u m e n t o s notariales tendran eficacia en la s o c i e d a d o r g a n i z a d a si a cada m o m e n t o podra negarse su legitimidad o autenticidad. Estas significaciones se proyectan para darnos un concepto tridimensional de la fe pblica. Los tres aspectos se interfieren y a p o y a n r e c p r o c a m e n t e . La calidad q u e adquiere el d o c u m e n t o notarial es una c o n s e c u e n c i a proyectan de un los poderes conferidos sobre ai el agente, y ambas particular prestigio

instrumento, q u e s u m a d o a o t r o s e l e m e n t o s d e t e r m i n a en su favor e s a confianza pblica que el d e r e c h o protege. Xl.l.e) Clases. confianza.

1

XI. 1.e. 1- Fe pblica

A l g u n o s autores se a p o y a n en la significacin e t i m o l g i c a de la expresin para definirla corno 'creencia del pueblo . Es la fe q u e el pueblo deposita en lo a f i r m a d o por el notario, o e n el d o c u m e n t o que l autoriza, d e r i v a d a de s u a u t o r i d a d . El derecho a m p a r a esa confianza del pueblo, y castiga c o m o delitos contra la fe pblica la falsificacin de d o c u m e n t o s , sellos del Estado, monedas y ttulos pblicos, signos de del certificacin o autenticacin, etc. De este m o d o , una nocin q u e tiene sus races en el d e r e c h o penal ingresa al mbito d e r e c h a instrumental para f u n d a r la eficacia del d o c u m e n t o q u e el escribano autoriza c o n su f i r m a y sello. Alguna doctrina caracteriza a la fe pblica c o m o un c o n c e p t o e m i n e n t e m e n t e subjetivo: estado psicolgico colectivo de c o n v e n c i m i e n t o o creencia. De este m o d o se exigira c o m o punto clave del Instituto u n a de sus m a n i f e s t a c i o n e s en el plano social, d e s p l a z a n d o sus principios jurdicos. No obstante, el Estado toma esta idea p u r a m e n t e receptiva de la fe pblica y la convierte en un bien jurdico p r o t e g i d o por el d e r e c h o pena. Pero m s q u e una creencia, es una confianza del pueblo. XI. 1.e.2- Fe pblica como calidad.

En el mbito del d o c u m e n t o notarial, la fe pblica es u n a calidad propia que la intervencin del notario otorga a ciertos instrumentos: la fe pblica notarial es un grado d e atribuida por la ley a cierta clase de documentos eficacia como

c o n s e c u e n c i a de la intervencin que e n ellos tiene el e s c r i b a n o . S e refiere a hechos que el a g e n t e t o m a del m u n d o narracin d e e s t o s pblica. El Estada confiere fe pblica (autoridad) al escribano y el pueblo deposita c o l e c t i v a m e n t e su confianza e n los d o c u m e n t o s q u e ste expide en ejercicio d e s u f u n c i n : le otorga su fe q u e es pblica porque de l, del p u e b l o , e m a n a . Esta calidad propia, esta particular m a n e r a d e ser, es la q u e el Estado r e c o n o c e e n el d o c u m e n t o al otorgarle p r o t e c c i n . La narracin que el e s c r i b a n o hace en sus d o c u m e n t o s representa el hecho n a r r a d o : es verdadera c u a n d o el hecho y la narracin se c o r r e s p o n d e n , d e lo contrario es falsa. Pero la fe pblica e n la narracin es, e n principio, irreversible. No obstante, se d e b e distinguir en la narracin lo q u e el notario percibe d i r e c t a m e n t e del m u n d o exterior, de los juicios q u e efecta o d e fas calificaciones t o m a d a s d e s u m u n d o interior: estos no estn protegidos por la fe pblica (993 C C ) . El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea a r g i d o de falso, por accin civil o criminal, d e la existencia material d e los h e c h o s , q u e el oficial pblico hubiese a n u n c i a d o como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia (993 C C ) . XI. 1.e.3- Fe pblica como atribucin de poderes. hechos cae bajo la proteccin exterior, d e la fe percibindolos de m o d o i n m e d i a t o por la vista y el odo: la

T o d o poder del Estado e s facultad de obrar y, puesto q u e e m a n a d e su s o b e r a n a , c o n t i e n e el principio de autoridad. La a d m i n i s t r a c i n tiene la facultad d e obrar c o m o a u t o r i d a d , a u n q u e diversificada e n varias f a c u l t a d e s que reciben el n o m b r e funcin notarial, que se encomienda a los notarios y de que 'potestades'. Entre las diversas e s p e c i e s de p o t e s t a d e s , est la

participa de aquella nota de a u t o r i d a d inherente al obrar del Estado. S e tiene por fe pblica en sentido amplio, la autoridad legitima atribuida a los e s c r i b a n o s y a o t r o s funcionarios para autorizar d o c u m e n t o s que s e r n t e n i d o s c o m o autnticos. En c o n c l u s i n , el f u n d a m e n t o de la fe pblica se e n c u e n t r a en la n e c e s i d a d q u e tiene la s o c i e d a d , para lograr s u estabilidad y a r m o n a , de dotar a las r e l a c i o n e s jurdicas de fijeza, certeza y autoridad, de m o d o que las m a n i f e s t a c i o n e s e x t e r n a s d e dichas relaciones s e a n garanta para la vida social de los c i u d a d a n o s . XI.2. F i n e s . Segn LARRAUD, el n o t a r i a d o c u m p l e los subjetivas cometidos
130

inherentes a su funcin con el objeto de lograr la certidumbre d e las relaciones y situaciones j u r d i c a s concretas . Para tales propsitos, la s o c i e d a d facilita al a g e n t e la posibilidad de a s e g u r a r la indisputabilidad de los h e c h o s y a c t o s jurdicos, p u e s la n o r m a carecera de eficacia si no f u e s e posible apoyarla e n situaciones de h e c h o s l i d a m e n t e establecidas. As, la finalidad d e la fe pblica sera el a f i a n z a m i e n t o d e las relaciones y situaciones jurdicas subjetivas de una s o c i e d a d . XI.3. R e q u i s i t o s . Sostiene N U E Z L A G O S q u e en cuanto a los requisitos de la fe pblica, s e debe distinguir las diferentes f a s e s : a) fase de evidencia, b) fase de s o l e m n i d a d , c) fase d e objetivacin, y d) fase d e c o e t a n e i d a d . Respecto a la fase de evidencia, q u e el autor sea un f u n c i o n a r i o observe el ajeno (evidencia). e n todo d o c u m e n t o es funciones tiene un

necesario distinguir su autor y s u destinatario. La fe pblica exige pblico, o ejerza El autor, pues, pblicas; y exige t a m b i n que d i c h o autor narre el h e c h o propio u c o n o c i m i e n t o directo de! acto, por lo que 'recibe' el acto y da fe

LARRAUD, Rufino, Curso de Derecho Notarial, ob. cit.

222

del m i s m o . El destinatario, por s u parte, no recibe el acto sino la fe. En la fase de solemnidad, el rigor formal de el acto d e fe pblica no tiene la evidencia dentro de la evidencia si no est regulado p o r la ley. Es lo que se d e n o m i n a la fe pblica: s o l e m n i d a d , es decir, dentro d e las garantas legales para la fiel p e r c e p c i n y c o n s e r v a c i n del h e c h o histrico. La fase hecho percibido de objetivacin consiste e n la conversin corporal. El d o c u m e n t o del en una c o s a exige

c o r p o r e i d a d , substancia c o r p o r a l d e c o s a m u e b l e . A s i , la fe pblica se objetiva, se i n c o r p o r a en una cosa, y vive a u t n o m a e n el papel. Por ltimo, la fase de coetaneidad se presenta en cuanto las tres fases anteriores h a n d e producirse c o e t n e a m e n t e . La evidencia, la c e r e m o n i a del a c t o s o l e m n e , y su c o n s e r v a c i n en el papel, d e b e n ocurrir al m i s m o t i e m p o , por el principio de la 'unidad de acto'. L o q u e q u e d e fuera de dicha u n i d a d , q u e d a r fuera de la fe pblica. Xl.3.a) Creencia, calidad y Atribucin de poderes. (sentido receptivo), fe

S e g n L A R R A U D , la p a l a b r a 'fe' tiene sentidos diversos. D e s d e un punto de vista del sujeto pasivo es la creencia o confianza en a l g o q u e no h e m o s percibido por nuestros sentidos, y que no o b s t a n t e a c e p t a m o s c o m o cierto por la a u t o r i d a d de quien lo dice, o p o r su forma pblica. D e s d e un punto de vista del sujeto activo (funcionario Por otra pblico), se e n t i e n d e por fe a la s e g u r i d a d que se da o la afirmacin q u e se hace, a c e r c a de la v e r d a d de algo parte, desde el punto de vista del documento, q u e implica cierta m a n e r a de calificacin d e algo. Hay un e l e m e n t o en c o m n a e s t o s t r e s sentidos del c o n c e p t o de 'fe', pues el m i s m o a p a r e c e vinculado a una idea de v e r d a d , si bien en cada caso el sentido d e la expresin es distinto. El primero refiere al s u j e t o pasivo d e la fe, el s e g u n d o al sujeto activo, y el tercero refiere a la fe en cuanto a su propia m a n e r a de ser. fe e s una cualidad

XI .4. C l a s e s . La fe pblica p u e d e p r e s e n t a r s e de d i v e r s a s m a n e r a s : c o m o fe pblica administrativa, c o m o fe pblica judicial, y c o m o fe pblica notarial. La fe pblica judicial la e n c o n t r a m o s dentro del poder judicial, p u e s d a d a la t r a s c e n d e n c i a de las a c t u a c i o n e s ante los tribunales, es lgico que as m i s m a s estn revestidas de un sello de autenticidad. La fe pblica administrativa es la p o t e s t a d de certificar la verdad de hechos ocurridos en los procedimientos de la de de a d m i n i s t r a c i n pblica, con e x c l u s i n d e la a d m i n i s t r a c i n a los a c t o s realizados por el E s t a d o , o por las p e r s o n a s derecho pblico, dotadas jurisdiccin. S e g n G I M N E Z A R N A U D , tiene c o m o contenido slo los actos derivados de la actividad legislativa no y

justicia. S u objeto es dar notoriedad y valor de h e c h o s autnticos de s o b e r a n a , de a u t o n o m a o de

reglamentaria, sino t a m b i n los a c t o s jurisdiccionales o d e m e r a gestin. La ejercen tanto los f u n c i o n a r i o s c u y a misin especfica es han certificar, como aquellos otros que ejercen autoridad boleta de a u t n o m a , a u n q u e dentro de las facultades regladas. S i e m p r e de t e n e r jurisdiccin (ej. sello de t e l e g r a m a , infraccin, etc.). Hay a c t o s h u m a n o s c u y a finalidad es la constitucin, modificacin o extincin de relaciones j u r d i c a s , y por e n d e , de d e r e c h o s patrimoniales de carcter privado. La constancia de s e m e j a n t e s a c o n t e c i m i e n t o s constituye la rbita propia de la fe pblica notarial o extrajudicial. As, la fe pblica notarial es la potestad que el Estado confiere al notario para que, a requerimiento de parte, con de sujecin a d e t e r m i n a d a s f o r m a l i d a d e s , a s e g u r a la v e r d a d

hechos y actos jurdicos q u e le c o n s t e n : c o n el beneficio legal para sus a f i r m a c i o n e s d e ser t e n i d a s por autnticas mientras n o se i m p u g n e n m e d i a n t e querella d e f a l s e d a d ( L A R R A U D ) .

Segn FRONTERA

1 3 1

, la fe pblica e n realidad es una

sola, c o m o lo sostiene Z I N N Y . S u s clases no s o n sino f o r m a s d e expresin de u n a m i s m a c o s a . La fe pblica es una sola, sin importar de d n d e p r o v e n g a , p u e s no interesa por qu canal se manifiesta. Lo que s u c e d e es q u e se producen distintos actos en distintas sedes: en sede administrativa, e n c o n t r a m o s el acto administrativo, en los expedientes administrativos; en sede judicial, e n c o n t r a m o s el acto judicial e n el e x p e d i e n t e judicial; y el acto notarial lo e n c o n t r a m o s j u n t o al d o c u m e n t o notarial. Xt.4.a) Fe pblica notarial. Concepto. que

La m i s m a exigencia de notoriedad y c e r t i d u m b r e

d e b e n tener los actos p b l i c o s r e l a c i o n a d o s c o n la actividad administrativa, legislativa y j u d i c i a l , se i m p o n e c u a n d o se trata d e actos relativos a particulares. de proteger los Porque si el Estado tiene la obligacin derechos privados contra toda

violacin, slo podr hacerlo r e s p e c t o de aquellos actos cuya existencia le conste. La fe pblica notarial tiene una funcin preventiva, y tanto e n sus o r g e n e s c o m o en s u e v o l u c i n y en su actual desarrollo, r e s p o n d e a la n e c e s i d a d d e preconstituir la p r u e b a , c o m o m o d o de impedir el p l a n t e a m i e n t o del p l e i t o La fe que pblica notarial,
132

. pblica y

pues, e s la f u n c i n

tcnica por la que los actos j u r d i c o s privados y extrajudiciales se s o m e t e n a su a m p a r o , a d q u i e r e n Es, as, la autenticidad que el legal (GIMNEZ ARNAUD). potestad Estado su

confiere al notario para q u e , a r e q u e r i m i e n t o de parte, dote d e autenticidad a un d e t e r m i n a d o presencia Segn FRONTERA, es la objetivacin solemne y h e c h o q u e p a s a por ante

c o e t n e a (causa material) d e c l a r a d a por el notario investido en ejercicio de sus f u n c i o n e s notariales {legitimado}, i m p u e s t a c o m o

1*1 FRONTERA, Rodolfo, o b . cit. 1 V a s e A p . XI 1.5, La llamada 'jurisdiccin

3 2

voluntara'.

v e r d a d oficial (causa formal) p o r el imperio de la ley (993 y ce. CC)

1 3 3

. Fundamentos. La fe pblica notarial tiene c o m o f u n d a m e n t o la fugacidad

X!.4.b)

del hecho histrico, pues es necesario fijar el hecho con un doble propsito: i n m e d i a t o , para lograr un d o c u m e n t o autntico; y mediato, por s e g u r i d a d , o r d e n y j u s t i c i a . Xl.4.c) Caracteres, La fe pblica, s i e m p r e q u e se c u m p l a con los requisitos a n t e r i o r m e n t e e x p u e s t o s , est d o t a d a de ciertos caracteres: 1. Exactitud: el lado positivo d e la fe pblica,
1

lo narrado es

cierto (992 C C ) , pues de o q u e afirma el d o c u m e n t o no nos p o d e m o s desdecir. 2. Integridad: el lado negativo de la fe pblica, 'lo n o narrado n o existe' (996 C C ) , salvo el c a s o de c o n t r a d o c u m e n t o . El nico que puede tener efecto contra terceros ser el c o n t r a d o c u m e n t o pblico de u n i n s t r u m e n t o pblico, si se t o m a n los recaudos n e c e s a r i o s (estar a n o t a d o en la escritura matriz e n nota m a r g i n a l , y estar a g r e g a d a esa nota en la copla q u e circula). 3. Autonoma: cuando un d o c u m e n t o afirma algo s o b r e un h e c h o histrico, no se p u e d e volver sobre l para decir q u e fue distinto a c m o est relatado. 'El dictum factum', h e c h o histrico. XI.5. Fe pblica notarial y d o c u m e n t o . Xl.S.a) Aspectos que comprende. un valor: la La fe pblica le c o m u n i c a al d o c u m e n t o autenticidad. Las c l u s u l a s p u e d e n ser: a) autnticas: El instrumento pblico hace plena fe hasta q u e sea a r g i d o existencia d e falso, por los accin civil o criminal, de la material de h e c h o s , que el oficial pblico se s o b r e p o n e al p u e s el d o c u m e n t o a d q u i e r e a u t o n o m a r e s p e c t o del

1 3 3

FRONTERA, Rodolfo, o b . cit.

226

hubiese a n u n c i a d o c o m o c u m p l i d o s por l m i s m o , o que han p a s a d o e n su presencia (993 C C ) . b) enunciativas indirectas, quien afirma deber probar lo afirmado: los instrumentos pblicos hacen plena f e , no slo entre las partes, sino contra terceros, e n c u a n t o al h e c h o d e haberse ejecutado el acto, de las convenciones, disposiciones, p a g o s , r e c o n o c i m i e n t o s , etc., c o n t e n i d o s en ellos (994 C C ) ; y c) enunciativas directas, estn i n t i m a m e n t e relacionadas c o n el objeto, pero si faltan no s o n un vicio del acto; quien niega, deber probarlo: los i n s t r u m e n t o s pblicos h a c e n plena fe d e las e n u n c i a c i o n e s de h e c h o s o actos jurdicos d i r e c t a m e n t e relativos al acto jurdico que f o r m a el objeto principal, no slo entre las partes sino t a m b i n respecto de terceros (995 C C ) . El contenido de un d o c u m e n t o notarial son d e c l a r a c i o n e s , q u e podrn ser: 1. 2. Declaraciones propias del notario: el d i c t u m prima sobre el factum. Declaraciones sobre h e c h o s percibidos por el notario (ej. la presencia fsica de las p e r s o n a s , tener a la vista los ttulos, el pago d e dinero en su p r e s e n c i a , etc.). El d i c t u m prevalece sobre el f a c t u m . 3. Los juicios del notario: (ej. la plenitud mentales), es una apariencia, pues de las f a c u l t a d e s puede tener el

c o m p a r e c i e n t e u n a i n c a p a c i d a d q u e el notario d e s c o n o c e . A n t e s , la fe d e c o n o c i m i e n t o se la entenda a m p a r a d a por el 993 C C , pero luego se e n t e n d i c o m o un juicio del notario, es decir una p r e s u n c i n iuris t a n t u m q u e p u e d e ser atacada con la p r o d u c c i n de p r u e b a s o b r e p o n e al dictum. 4. La acreditacin d e identidad: el A n t e p r o y e c t o
134

en contrario.

El f a c t u m

se

se inclina por

la postura d e a m p a r a r la fe de c o n o c i m i e n t o e n el principio del 9 9 3 C C ; e n la doctrina, se c o m p a r t e esta tesitura. Pero

INSTITUTO ARGENTINO DE CULTURA NOTARIAL, Anteproyecto de Documentos Notariales, ob. cit.

1 3 4

de Ley

con la sancin de la Ley 2 6 . 1 4 0 , se r e f o r m a r o n el 1001 y 1002 C C , por lo q u e esto c a m b i ; as, la doctrina mayoritaria sostiene q u e los juicios de calificacin de los ttulos no estn a m p a r a d o s por la fe pblica, son p r e s u n c i o n e s iurs t a n t u m , que c a e n c o n la p r o d u c c i n de prueba e n su c o n t r a . El f a c t u m se s o b r e p o n e al d i c t u m . 5 El contenido amparada la de las declaraciones de la de las partes: pero queda no su fue emisin declaracin,

sinceridad. A s , q u e d a autenticado q u e la declaracin El dictum no prevalece sobre el f a c t u m . La fe manera: 1. 2. Subietiva: pues el documento prueba por s mismo pblica puede ser clasificada de la

emitida por el otorgante, p e r o no la sinceridad d e sus dichos.

siguiente su

autora, su real procedencia ( 9 9 3 C C ) ; C o r p o r a l : p u e s es c o r p o r a l m e n t e autntico el d o c u m e n t o q u e por sus s i g n o s sensibles a p a r e c e c o m o d o c u m e n t o pblico y ha de c o n s i d e r a r s e as; la fe pblica es el valor que la ley le o t o r g a a la cosa (989 C C , 2 9 2 , 2 9 4 - 2 9 8 CP); 3. Ideolgica: las d e c l a r a c i o n e s del notario sobre sus propios h e c h o s o los p a s a d o s en su presencia (993 C C , 293 C P ) ; en el C P la autenticidad se e n c u e n t r a ampliada r e s p e c t o al C C . En c u a n t o a la autenticidad, la m i s m a p u e d e ser externa (autenticidad corporal), o bien interna (autenticidad ideolgica). Por otra parte, se la clasifica en a u t e n t i c i d a d originaria (surge del principio de inmediatez entre el hecho histrico y el autor del documento; y la tienen los documentos originales, sean (la protocolares o e x t r a p r o t o c o l a r e s ) , y autenticidad derivada

tienen las copias, p u e s la copia de las escrituras de que hablan los artculos anteriores hace p l e n a fe c o m o la escritura matriz, 1010 C C ) . Xl.S.b) Accin una norma penai de falsedad. sustancial. Efectos. La fe pblica transmite al

El valor de los i n s t r u m e n t o s pblicos est establecido en nacional,

d o c u m e n t o el valor a u t e n t i c i d a d : no todas las partes del m i s m o s o n autnticas, sino slo a q u e l l a s e n d o n d e prevalece el dictum s o b r e el f a c t u m , es decir lo escrito e n el d o c u m e n t o por sobre la v e r d a d real d e lo acontecido. Para destruir ese valor de autenticidad (993 C C ) , se requiere d e una a c c i n civil o p e n a l de f a l s e d a d . La m i s m a es una a c c i n , y por tanto no p u e d e o p o n e r s e por va de e x c e p c i n . La accin civil de falsedad apunta al documento notarial, mientras q u e la a c c i n penal de falsedad se enfoca sobre la/s persona/s involucrada/s. La accin penal de falsedad tiende a sancionar la

c o n d u c t a del notario o del funcionario pblico ( 2 9 2 - 2 9 8 C P ) . La fe pblica, d e s d e el punto de vista penal, es m s amplia q u e d e s d e el punto de vista civil. S O L E R protegiendo la c o n f i a n z a
135

sostiene q u e se

est

No obstante, la conducta delictiva e s m s estricta q u e en materia civil, p u e s tiene que e n c u a d r a r p e r f e c t a m e n t e e n el tipo penal c o n s a g r a d o en el CP. Xt.5.b. 1- Falsedad material (292 CP).

El que hiciere e n todo o e n parte un d o c u m e n t o falso o adultere uno verdadero, d e m o d o que p u e d a resultar perjuicio, ser reprimido c o n reclusin o prisin de uno a seis aos, si se tratare de un i n s t r u m e n t o p b l i c o y c o n prisin de seis m e s e s a d o s a o s , si se tratare de un i n s t r u m e n t o privado. Si el d o c u m e n t o falsificado o a d u l t e r a d o fuere de destinados a acreditar la identidad de las personas o los la

titularidad del d o m i n i o o habilitacin para circular de vehculos a u t o m o t o r e s , la pena ser de t r e s a ocho aos. Para los efectos del prrafo anterior estn e q u i p a r a d o s a los documentos destinados a acreditar la identidad de las p e r s o n a s , aquellos q u e a tal fin s e dieren a los integrantes de las f u e r z a s a r m a d a s , de s e g u r i d a d , policiales o penitenciarias, las

SOLER, Sebastin, Derecho varias ediciones

1 3 5

Penal Argentino,

Buenos Aires, Ed

TEA,

cdulas

de

identidad las libretas

expedidas cvicas o

por de

autoridad enrolamiento,

pblica y los

competente, nacimiento.

pasaportes, as c o m o t a m b i n los certificados d e parto y d e

As, t e n e m o s que e x i s t e n tres m o d o s de f a l s e d a d : a) hacer un d o c u m e n t o e n t e r a m e n t e f a l s o ; b) parcialmente falso; c) adulterar un d o c u m e n t o v e r d a d e r o . Ello, 'de m o d o tal q u e p u e d a resultar un perjuicio'; es decir, basta c o n la posibilidad de causar perjuicio, con el perjuicio e n potencia. Adems, ingresa el d o c u m e n t o privado a los delitos contra la fe pblica, a u n q u e la p e n a es m a y o r c u a n d o se trata d e un d o c u m e n t o pblico. El a g r a v a n t e lo e n c o n t r a m o s para los c a s o s de d o c u m e n t o s pblicos d e s t i n a d o s a acreditar identidad de p e r s o n a s , titularidad de d o m i n i o , y habilitacin para circular con vehculos automotores. Para los efectos mencionados, q u e d a n e q u i p a r a d o s a los i n s t r u m e n t o s p b l i c o s los t e s t a m e n t o s o l g r a f o s o cerrados, los certificados d e parto o d e nacimiento, las letras de c a m b i o y los ttulos de crdito t r a n s m i s i b l e s por e n d o s o o al portador, no c o m p r e n d i d o s e n el artculo 285 C P {297 CP). A d e m s , no slo es pasible d e sancin penal quien hace o adultera un d o c u m e n t o pblico o privado, sino t a m b i n 'el q u e suprimiere o destruyere, e n t o d o o en parte, un d o c u m e n t o d e m o d o que p u e d a resultar perjuicio' (294 C P ) , S e hace referencia aqu, en efecto, al acto de suprimir o destruir un d o c u m e n t o , en forma parcial o tDtal (ej, q u e m a r el protocolo, arrancar parte d e sus fojas, etc.). El q u e hiciere uso d e un d o c u m e n t o o certificado falso o a d u l t e r a d o , ser reprimido c o m o si f u e r e autor de la falsedad
Ellos son: la moneda nacional, la moneda extranjera, los ttulos de la deuda nacional, provincial o municipal y sus cupones, los bonos o libranzas de los tesoros nacional, provinciales y municipales, los billetes de banco, ttulos, cdulas, acciones, valores negociables y tarjetas de compra, crdito o dbito, legalmente emitidos por entidades nacionales o extranjeras autorizadas para ello, y los cheques de todo tipo, incluidas los de viajero, cualquiera que fuere la sede del banco girado (285 CP).
1 3 6

(296 C P ) . El a g r a v a n t e lo e n c o n t r a m o s c u a n d o alguno de los delitos previstos en este Captulo fuere ejecutado por un funcionario pblico c o n a b u s o de sus f u n c i o n e s , p u e s e n tai c a s o el culpable sufrir, a d e m s , inhabilitacin absoluta por doble t i e m p o del d e la c o n d e n a (298 C P ) , Xl.5.b.2Falsedad ideolgica (293 CP), pblico que el

Ser reprimido con reclusin o prisin de u n o a seis a o s , el que insertare o hiciere insertar e n un instrumento declaraciones falsas, concernientes a un hecho

d o c u m e n t o deba probar, de m o d o q u e p u e d a resultar perjuicio. Si se tratase de los d o c u m e n t o s o certificados m e n c i o n a d o s en el ltimo prrafo del artculo a n t e r i o r , la pena ser de 3 a 8 aos En este falsas, c a s o , tiene a un que tratarse d e que un instrumento declaraciones deba pblico, no privado. A d e m s , 'concernientes se refiere a las hecho
1 3

el d o c u m e n t o

probar', por lo q u e por e j e m p l o si el notario redacta q u e no se d e b e n i m p u e s t o s en u n a escritura de c o m p r a v e n t a inmobiliaria, y s s e d e b e n , no sera una f a l s e d a d ideolgica p u e s no es un h e c h o q u e el d o c u m e n t o deba probar. A d e m s , debe existir la posibilidad de que 'pueda resultar perjuicio", a u n q u e sea en potencia. El a g r a v a n t e se da para los c a s o s de los d o c u m e n t o s m e n c i o n a d o s e n el 292 in fine C P . Xl.S.c) Accin civil de falsedad. Efectos.

El p r o c e d i m i e n t o a seguir para el caso de la accin civil de falsedad se encuentra r e g u l a d o e n las leyes locales. En el c a s o d e la Provincia de Santa Fe, no existe un p r o c e d i m i e n t o e s p e c i a l , mientras que en el C P C C N se lo regula c o m o un

Se refiere a 'los documentos destinados a acreditar la identidad de las personas, aquellos que a tal fin se dieren a los integrantes de las fuerzas armadas, de seguridad, policiales o penitenciarias, las cdulas de identidad expedidas por autoridad pblica competente, las libretas cvicas o de enrolamiento, y los pasaportes, as como tambin los certificados de parto y de nacimiento' (292 in fine CP).

incidente (395 C P C C N ) , a u n q u e la doctrina expresa q u e ello n o impide entablar la d e m a n d a por la va principal. La cualquier 1. 2. accin tipo de civil de falsedad tiene por objeto atacar o autenticidad, sea subjetiva, objetiva

ideolgica. Produce los s i g u i e n t e s efectos; Sobre el instrumento, p r o d u c e la anulabilidad (989 C C ) , q u e podr ser total o parcial. S o b r e el acto jurdico, el 1045 C C e x p r e s a que son a n u l a b l e s los actos jurdicos si d e p e n d i e s e n para su validez de la f o r m a instrumental, instrumentos. Segn el 993 CC, los efectos de la anulabilidad se produciran desde la interposicin d e la d e m a n d a , pero hay diversas opiniones: a) interpretacin literal: desde la interposicin de la accin; b) L L A M B I A S ; d e s d e la s e n t e n c i a ; c) P E L O S I , A L T E R I N I : d e s d e la sentencia, pero iniciada la accin de falsedad s e podr decretar, c o m o m e d i d a cautelar, la suspensin provisional de los efectos probatorios del d o c u m e n t o , o la del c u m p l i m i e n t o del acto a que se refiere si a p a r e c e n Indicios e v i d e n t e s d e la existencia de la f a l s e d a d y justificada la n e c e s i d a d d e evitar graves perjuicios (art. 9 4 del A n t e p r o y e c t o ) . C u a n d o coexisten la a c c i n civil y la penal { 1 1 0 1 - 1 1 0 6 C C ) , prevalece el juicio penal, salvo c u a n d o la a c c i n p e n a l no p u e d e ser intentada o c o n t i n u a d a por fallecimiento o a u s e n c i a del a c u s a d o , caso e n que la a c c i n civil p u e d e ser intentada o c o n t i n u a d a {1101 C C ) . En caso d e c o n d e n a del a c u s a d o en el juicio penal, en el juicio civil no p u e d e discutirse la existencia del h e c h o principal q u e constituye el delito, ni la culpa del c o n d e n a d o (1102 C C ) . D e s p u s de la absolucin del a c u s a d o , no se podr t a m p o c o a l e g a r en el juicio civil la existencia del h e c h o principal sobre el cual hubiese recado la a b s o l u c i n (1103 C C ) . y fuesen anulables los respectivos

Si

la

accin

criminal

dependiese

de

cuestiones al juicio

prejudiciales

c u y a decisin

compete

exclusivamente

civil, no habr c o n d e n a c i n en el juicio criminal, antes que la s e n t e n c i a civil hubiere p a s a d o e n c o s a j u z g a d a . Las c u e s t i o n e s prejudiciales sern n i c a m e n t e : las que v e r s a r e n o bien sobre la validez o nulidad de las m a t r i m o n i o s , a bien sobre la calificacin de las quiebras d e los c o m e r c i a n t e s (1104 C C ) . C o n excepcin de esos dos casos, o de otros que sean exceptuados no e x p r e s a m e n t e , la s e n t e n c i a d e l juicio civil sobre el h e c h o

influir en el juicio criminal, ni impedir ninguna accin criminal posterior, intentada sobre el m i s m o h e c h o , o sobre otro que con l tenga relacin (1105 C C ) . C u a l q u i e r a que sea la sentencia posterior sobre la accin criminal, la sentencia anterior d a d a en el juicio civil pasada en cosa j u z g a d a , c o n s e r v a r t o d o s s u s efectos (1106 C C ) . S e debe tener presente q u e la intervencin procesal del notario podr ser c o m o parte, o c o m o tercero. A d e m s , podr ser voluntaria o bien coactiva. Los efectos variarn s e g n el m o d o d e intervencin que el m i s m o detente. La adhesin intervencin consorcial. voluntaria En tal puede ser: como parte un a u t n o m a , c o m o a d h e s i n s i m p l e (303 C P C C S F ) , o c o m o una caso, queda constituido litisconsorcio pasivo necesario. En el caso de juicio e j e c u t i v o y ejecucin hipotecaria, un fallo acept una e x c e p c i n de f a l s e d a d ideolgica. En cuanto a las p r u e b a s admisibles, el criterio es amplio, aceptndose siempre que todo m e d i o los indicios de prueba sean incluyendo la indiciarla, y coincidentes, inequvocos no

asertivos, salvo el c a s o del 9 9 2 C C , p u e s los testigos de un Instrumento y el oficial pblico q u e lo extendi pueden contradecir, variar ni alterar el c o n t e n i d o de l, si no alegasen q u e testificaron el acto por dolo o violencia q u e se les hizo.

CAPITULO XII. FUNCIN NOTARIAL.

1. El notarlo, a) Concepto de Funcin notarial, b) Caracteres. 1Carcterjurdico 2- Carcter precautorio 3- Carcter imparcial. 4- Carcter pblico, 5- Carcter tcnico. 2. Naturaleza jurdica, a) Doctrina del 1 Congreso Internacional del Notariado latino 3. Fines y funciones, a) Certeza jurdica, b) Forma, c) Ejecutoriedad 4. Competencia notarial. Anlisis Derecho comparado, a) Competencia territorial. 1- Sistemas. 1Fundamentos, b) Competencia personal, 1- Naturaleza jurdica de esta prohibicin. 2- En materia testamentaria. 5 La llamada 'jurisdiccin voluntaria". Sistemas legales,

X I I . 1 . El notario. XII. 1.a) Concepto de funcin notarial. S e entiende por ' f u n c i n ' a toda actividad o c o n j u n t o d e o p e r a c i o n e s d e s t i n a d a s a un fin. Partimos d e s d e el punto d e vista d e que la funcin notarial e s una funcin pblica, del E s t a d o . El poder es uno solo, pero hay diferentes f u n c i o n e s del Estado
1 3 9

El fin del Estado es el bien c o m n . Y para lograr ese fin, el E s t a d o d e s p l i e g a jurisdiccionales. administrativa, pues funciones: son legislativas, administrativas concretos que y La funcin notarial sera una funcin actos pblica

satisfacen

n e c e s i d a d e s colectivas. XII.1.b) Caracteres. S e g n L A R R A U D , ios c a r a c t e r e s de la funcin pblica notarial s o n los siguientes: a) es jurdica; b) precautoria; c) imparcial; d) pblica; y e) t c n i c a X!l. 1.b.1- Carcter jurdico.
139

1 3 8

Sobre el tema, vase MARTNEZ SEGOVIA, Francisco, Funcin Buenos Aires. LARRAUD, Rufino, Curso de Derecho Notarial, ob. cit.
1 3 9

notarial,

La fe pblica tiene carcter jurdico, p u e s es una actividad p e r f e c t a m e n t e tipificada y r e g l a m e n t a d a por n o r m a s jurdicas. Tambin en el sentido de q u e los notarios trabajan c o n el d e r e c h o , p u e s s u funcin es la i d n e a a d e c u a c i n d e la voluntad de las partes al o r d e n jurdico. El q u e h a c e r propio del notario tiene fines jurdicos: su actividad se d e s e n v u e l v e en el mbito jurdico de a vida socia!. La actividad notarial se e n c u e n t r a t p i c a m e n t e regulada y desarrollada por la normativa v i g e n t e . El notario trata e n su d i m e n s i n jurdica, la relacin e c o n m i c a , familiar o moral que le [levan los particulares. El c a r c t e r jurdico se refiere a h e c h o s o actos voluntarlos de la vida cuyo fin es la p r o d u c c i n de c o n s e c u e n c i a s m e d i a t a s o i n m e d i a t a s regidas n o r m a t i v a m e n t e . XII. 1.b.2- Carcter precautorio. conflictos.

La fe pblica tiene c a r c t e r precautorio, e n c u a n t o cautela los intereses privados, para q u e no se p r o d u z c a n S e g n F R O N T E R A , ello es la 'prudencia notarial', pues es u n a virtud por la cual se d e b e n elegir los medios a d e c u a d o s para lograr el fin d e s e a d o " . Tiene distingas etapas: 1. Etapas cognoscitivas: pasada, memoria para actuar (es el registro en el de la experiencia bien presente,
1 0

p e n s a n d o en el futuro), e n t e n d i m i e n t o o inteligencia (es el c o n o c i m i e n t o del presente, d e lo que quieren las partes, y si se p u e d e a d e c u a r ) , r a z o n a m i e n t o (nos permite aplicar las reglas de la lgica), docilidad (debemos adquirir los c o n o c i m i e n t o s d e q u i e n e s s a b e n m s q u e n o s o t r o s ) , solercia o s a g a c i d a d (facultad del h o m b r e d e crear c o s a s ) . 2. Etapas preceptivas: p r o v i d e n c i a o previsin (encontrar el tipo legal, la adecuacin), circunspeccin (estudiar las circunstancias del caso, para ver si p u e d e n a d e c u a r s e a un d e t e r m i n a d o tipo legal), p r e c a u c i n o cautela (aconsejar las m e d i d a s para evitar el m a l , y c o n s e g u i r el bien). XII. 1.b. 3- Carcter
u o

imparcial.

FRONTERA, Rodolfo, o b . cit.

La fe pblica tiene c a r c t e r imparcial, p u e s el notario es 'de las partes , n o de u n a sola parte. As, a quien lo requiera se le d e b e dar la informacin q u e necesita, no Importa cul de las partes s e a . Existe un severo r g i m e n de r e s p o n s a b i l i d a d e s , p u e s la ley quita t o d o valor a los a c t o s autorizados por un funcionario pblico e n asunto en que l o sus parientes dentro del cuarto grado f u e s e n p e r s o n a l m e n t e interesados (985 C C ) . El verdadera notario es un tercero imparcial, que ejerce una por magistratura precautoria. D e b e estar s i e m p r e
1

e n c i m a de los intereses c o m p r o m e t i d o s : su f u n c i n le obliga a proteger a las partes e n f o r m a igualitaria. La imparcialidad c o m o bien jurdico de la institucin h a sido puesta a cubierto por el legislador, m e d i a n t e : u n s e v e r o r g i m e n d e sistema de
1 1

incompatibilidades penales y

(985 C C ) , la obligacin del s e c r e t o profesional (157 C P ) , y un responsabilidades civiles, administrativas " . XII. 1.b.4- Carcter pblico.

La fe pblica tiene tal c a r c t e r pblico, e n c u a n t o si bien una posicin de doctrina minoritaria sostena q u e la funcin del notario era privada, hoy da existe u n a n i m i d a d sobre el carcter de f u n c i n pblica de la funcin notarial. No obstante, a doctrina se divide e n : a. Funcionalistas: afirman q u e el notario es u n funcionario pblico, porque lo dice la ley c o m o e n Prov. Santa Fe, o porque el Estado se reserv el
1

derecho
2

de

la

autenticidad, c o m o afirma M U S T A P I C H " . S o s t i e n e n que el notario es un f u n c i o n a r i o pblico d e p e n d i e n t e d e la administracin pblica; b. Judicialistas: sostienen q u e el notario ejerce una funcin pblica pero dentro de la administracin de justicia.

Sobre responsabilidad y funcin notarial, vase GATTARI, Carlos Nicols, Responsabilidad y funcin notarial, en Manual de Derecho Notarial, ob. cit, p. 245 y ss. MUSTAPICH, Jos Mara, Tratado terico y prctico de Derecho Notarial, ob. cit. . As lo sostiene tambin el escribano santafecino GUTIRREZ.
1 J ?

1 < 1

c. Postura

intermedia: del

sostienen en cargo

que

el

notario de una

es

un

profesional funciones

derecho a

ejercicio de

funcin y es

pblica. Est b a s a d a en la doctrina de S A N O V I N I sobre pblicas particulares, c o m p a r t i d a por la m a y o r parte de la doctrina nacional. XII. 1.b.5- Carcter hija de la tcnico. notarial, es buscar los medios
1 4 3

La fe pblica tiene carcter tcnico, en tanto la tcnica es prudencia . El d o c u m e n t o e s una obra literaria, y c o m o toda obra literaria tiene distintas partes o f a s e s : 1. 2. La invencin o hallazgo: e n c o n t r a r el d o c u m e n t o a d e c u a d o . La disposicin: es la o r d e n a c i n d e las partes, sus distintos estilos: a. Estilo primitivo: y escrituras una redactadas donde en primera el persona, escribano. b. Estilo cronolgico: c o n s i s t e en narrar las escrituras d e a c u e r d o a c m o v a n o c u r r i e n d o los h e c h o s . A c t u a l m e n t e e n c o n t r a m o s este estilo e n las actas notariales. c. Estilo lgico: con premisa la escritura sera una especie d e silogismo, mayor, premisa menor y conclusin. En al final clusula apareca

g e n e r a l , esto se da e n las s e n t e n c i a s y e n los f o r m u l a r i o s parar constituir bien de familia por acta notarial, d. Estilo cientfico: con arranca del Derecho (la Internacional comparencia), Privado, 3. 4. elementos personales

e l e m e n t o s reales {el objeto) y e l e m e n t o s f o r m a l e s . La elocucin: encontrar las palabras a d e c u a d a s , La grafiacin: t e n e m o s una legislacin local m u y detallista en c u a n t o a la grafa, pues se le otorga particular importancia al papel y a la tinta e m p l e a d a por el notarlo. XII.2. N a t u r a l e z a j u r d i c a .

Vase FRONTERA, Rodolfo. Qu e s el acto notarial?, ob. cit.. Aplogos 5 y

Xll.2.3) latino.

Doctrina En el 1
o

de! 1 Congreso

internacional

del

Notariado

C o n g r e s o Internacional del Notariado latino se

defini al notario c o m o 'el profesional del d e r e c h o e n c a r g a d o d e una funcin pblica consistente e n recibir, interpretar y dar f o r m a legal a la v o l u n t a d de las partes, r e d a c t a n d o los i n s t r u m e n t o s a d e c u a d o s a ese fin y confirindoles autenticidad, c o n s e r v a r los originales d e stos y expedir c o p i a s q u e d e n fe d e su contenido. En su funcin est c o m p r e n d i d a la autenticacin de h e c h o s ' Define la naturaleza jurdica del
144

. la

notario, y define

funcin notarial. S e critica que se dedica a definir la funcin notarial e n las escrituras, y deja al final el tema de las actas. S e inclina por la postura i n t e r m e d i a : define al notario c o m o un profesional del d e r e c h o e n c a r g a d o de una funcin pblica. La f u n c i n notarial sobre esta definicin consiste en tres partes: 1. Predocumental: recibir, interpretar y dar forma legal a la notarial voluntad de las p a r t e s , p a r a lograr el d o c u m e n t o

perfecto. S e interfiere la t a r e a del profesional con la tarea pblica. A c o n s e j a r a las p a r t e s : la doctrina del consejo. V i e n e a c o m p a a d o del a s e s o r a m i e n t o y antes de la informacin. C o n s e j o y asistencia: ser c o n c i l i a d o r y arbitro, hablaba de la j u r i s p r u d e n c i a cautelar. D ' O R A Z I expresa 2. 3. que es 'la idnea adecuacin del negocial al p a r a d i g m a abstracto legislativo'. Documental: Posdocumental: los trmites dar f o r m a legal confirindole autenticidad. Son conservar los originales y expedir copias. impositivos, la inscripcin del documento autnticas slo las parles a las q u e se refiere el 993 C C . Los notarios realizan a d e m s otras tareas p o s d o c u m e n t a l e s : notarial, etc. XII.3. F i n e s y f u n c i o n e s . XII. 3. a) Certeza jurdica. LARRAUD FLAVONE paradigma

Vase, asimismo, IMPELLIZZERI, Silvia, Tratado registral e inmobiliario, Buenos Aires.

1 4 4

de Derecho

Notarial,

La

certeza

de

las

relaciones

situaciones

jurdicas

c o n c r e t a s , c o n s i d e r a d a s en su d o b l e a s p e c t o d e h e c h o y de d e r e c h o , es una n e c e s i d a d f u n d a m e n t a l del orden jurdico. El e s t a d o logra dicha certeza a posteriori m e d i a n t e la actividad jurisdiccional y la institucin de la c o s a j u z g a d a . Pero en el terreno ejerce o encomienda del d e r e c h o de privado sustantivo pblica y de la la ncertidumbre p u e d e g e r m i n a r fcilmente y por ello el Estado la f u n c i n la fe autenticidad, tendientes a dar certeza a prior/ a dichas relaciones y situaciones. Para facilitar una fijacin a priori registral y encomienda al notariado el del d e r e c h o , El de dirigir Estado establece, e n el r g i m e n latino, un sistema de publicidad cometido j u r d i c a m e n t e a los particulares e n la regulacin de sus d e r e c h o s subjetivos. La fe pblica integra el elenco de e l e m e n t o s que la

tcnica jurdica pone a disposicin del a g e n t e . D e b e q u e d a r claro q u e la f u n c i n notarial tiene por o b j e t o la individualizacin regular de los d e r e c h o s subjetivos a los efectos de dotarlos de certeza. Para o b t e n e r este fin, el Estado se sirve de objetivos La puede pericia del agente, n o t a r i o } certeza de las
145

medios:

(el d o c u m e n t o notarial) y subjetivo (el rgano y la . relaciones y situaciones jurdicas de la es

c o n c r e t a s es una n e c e s i d a d f u n d a m e n t a l del orden jurdico. Ella lograrse por el Estado a posteriori, por medio actividad jurisdiccional y la c o s a j u z g a d a . Pero t a m b i n

necesario brindar una certeza preventiva, a priori,

a los efectos

subjetivos, c o n f o r m e las n e c e s i d a d e s del trfico y de su p r u e b a eventual. La fijacin preventiva d e los hechos se logra m e d i a n t e la fe pblica y la autenticidad que de ella se deriva, y para facilitar la fijacin a prior! del d e r e c h o , el Estado en el rgimen latino crea un sistema de publicidad registral e Instituye el

Sobre los fines de la funcin pblica, concepto, caracteres y contenidos de la misma, puede verse FRONTERA, Rodolfo, Derecho Notarial. Funcin pblica, Universidad Nacional del Litoral, material de cursado, Carrera de Especializacin en Notariado, 10-IX-2008.

notariado para q u e dirija j u r d i c a m e n t e a los particulares en sus relaciones, a c t u a n d o e n la r e g u l a c i n de sus d e r e c h o s . Para M A R T N E Z notarial 1. son la SEGOVIA el el
1 4 6

los fines d e la funcin y la Permanencia notarial se del

Seguridad, hace que

Valor

d o c u m e n t o notarial y su c o n t e n i d o . Seguridad: documento afirme j u r d i c a m e n t e . Hay una serie de o p e r a c i o n e s q u e persiguen esa s e g u r i d a d : el anlisis d e la c o m p e t e n c i a , el juicio de c a p a c i d a d de las partes, etc. En esta finalidad, p r e d o m i n a la actuacin notario del notario que es como profesional como del derecho. El del latino, entendido profesional

d e r e c h o e n ejercicio de una funcin pblica, r e s p o n d e por la perfeccin jurdica de su o b r a c o m o garanta de s e g u r i d a d . Esto no sucede en que el notario anglosajn, esa garanta que por es una p r e d o m i n a n t e m e n t e fedatario, por ello all se a c o s t u m b r a a contratar s e g u r o s indemnizacin. 2. Valor, implica la virtud p a r a producir efectos que tiene el reemplazan

d o c u m e n t o notarial. Efectos probatorios, e f e c t o s ejecutivos, efectos constitutivos, d e trfico, etc. Lmite de la eficiencia total del d o c u m e n t o : el territorio, se ve c o m p e n s a d o medios 3. para que surta e f e c t o s fuera d e un est d a d a por el uso de m e d i o s de c o n s e r v a c i n territorio (ej. legalizacin y a u t e n t i c a c i o n e s ) . Permanencia: adecuados de para que el d o c u m e n t o sea indeleble, y luego e n la utilizacin de p r o c e d i m i e n t o s y e n la garanta reproduccin autntica T i e n e que ver con el protocolo, con con determinado

las r e g u l a c i o n e s locales, c o n el d e b e r de los notarios de ser custodios y c o n que d e s p u s el protocolo p a s a al archivo. T a m b i n tiene que ver con tener lugares a d e c u a d o s e n la escribana para g u a r d a r el protocolo. P e r m a n e n c i a significa m a n t e n e r s e en el t i e m p o sin c a m b i a r de c a l i d a d , a diferencia de los otros dos fines este no es un c o n c e p t o jurdico.

u e

MARTNEZ SEGOVIA, Francisco, Funcin notarial, ob. cit.

240

XII. 3.b}

Forma. Otro ci los fines y f u n c i o n e s de la f u n c i n notarial e s la

de c u m p l i m e n t a r la formalidad q u e requiere la normativa vigente para q u e vlido. As, pues, sin la forma notarial brindada a travs de la funcin del notario, el d o c u m e n t o podr valer c o m o d o c u m e n t o privado, si rene los requisitos q u e para tal clase d e d o c u m e n t o s Ea ley requiere (987 C C ) ; m i e n t r a s que si n o se i n s t r u m e n t a por escritura pblica el negocio jurdico sufrir una conversin sustancial, en c u a n t o podr valer c o m o obligacin d e escriturar (1185 C C ) , m o d i f i c n d o s e as el efecto jurdico querido por las p a r t e s al contratar. Por tanto, la f o r m a jurdica del n e g o c i o i n s t r u m e n t a d o es otro d e los fines que c u m p l e la f u n c i n notarial. XII. 3.c) Ejecutoriedad. El C P C C N establece q u e los ttulos q u e traen a p a r e j a d a ejecucin s o n , entre otros: a) el i n s t r u m e n t o pblico p r e s e n t a d o e n f o r m a ; y b) El instrumento p r i v a d o suscripto por el obligado, reconocido j u d i c i a l m e n t e o cuya firma estuviese certificada por escribano con intervencin del obligado y registrada la certificacin en el protocolo (523 C P C C N ) . De este m o d o , la funcin notarial permite por dos vas dotar al d o c u m e n t o que i n s t r u m e n t a el negocio jurdico de las partes, de la ejecutoriedad normada en el cdigo ritual, por facilitando as la defensa de los d e r e c h o s d o c u m e n t a d o s este m e d i o , que posee el actor. XII. 4. C o m p e t e n c i a n o t a r i a l . A n l i s i s . D e r e c h o c o m p a r a d o . Los notarios no tienen jurisdiccin sino una funcin notarial. Pero, c m o es la medida d e esa f u n c i n ? S e g n P E L O S I , c o m p e t e n c i a es el m b i t o a s i g n a d o por el o r d e n a m i e n t o jurdico para ejercer la funcin atribuida. E s e mbito puede estar referido: a lo territorial (competencia el negocio jurdico instrumentado sea un negocio

territorial), a lo material ( c o m p e t e n c i a m a t e r i a l ) que deben hacerse dentro de

147

, a las p e r s o n a s tiempo (ej, el la

( c o m p e t e n c i a personal). En s e n t i d o t e m p o r a l : hay a l g u n o s actos determinado por protesto). CARMINIO competencia capacidad XllA.a) CASTAGNO, su parte, afirma q u e del a g e n t e del rgano se predica r e s p e c t o del r g a n o , m i e n t r a s q u e la de las p e r s o n a s , y la habilidad territorial.

Competencia

S e entiende por c o m p e t e n c i a territorial la q u e se ejerce s o b r e d e t e r m i n a d o mbito g e o g r f i c o . No es lmite de funcin sino de ejercicio. Indica el territorio e n que el e s c r i b a n o p u e d e actuar, en a s u n t o s q u e le i n c u m b e n , por razn d e la materia. Cualquiera ubicacin sea de el los domicilio bienes, o de el las del personas, el lugar de de las cumplimiento

obligaciones, la funcin notarial se ejerce a travs de un rgano y un a g e n t e que tienen delimitado un mbito geogrfico fijo. Determinar ese mbito est dentro de la c o m p e t e n c i a legislativa local. No para
5

obstante, el

la

legislacin de sus

nacional

regula Esa

p a r c i a l m e n t e el t e m a e n el 9 8 0 C C : " . . . d e n t r o del territorio q u e se le ha a s i g n a d o ejercicio funciones...". asignacin la efectan las provincias. El 981 C C habla del error c o m n y de 'distritos . Xll.4a.1Sistemas. Las leyes provinciales h a n establecido distintos sistemas para la determinacin d e la c o m p e t e n c i a territorial: a) b) c) Sistema amplio: toda la provincia. E s el lugar m s amplio q u e se puede otorgar (ej. Corrientes, F o r m o s a , Jujuy). Sistema restringido: el municipio (ej. Misiones). S i s t e m a intermedio: por d e p a r t a m e n t o s (ej. Santa Fe, Entre Ros, B u e n o s A i r e s ) . En S a n t a Fe, existen casos en q u e s e

Acerca de la competencia material del notario, vase CURSACK, Eduardo Victor, Avances y nuevas incumbencias del notariado argentino, Notariado Argentino (Cap. IX), Consejo Federal del Notariado Argentino, 50 Aos de la Unin Internacional del Notariado Latino, Buenos Aires, 1998.

1 S 7

c o n t e m p l a la prrroga de la c o m p e t e n c i a d e p a r t a m e n t a l para actuar e n d e p a r t a m e n t o s voluntad dicho o limtrofes, para actos d e de hecho. La ley ltima de de y comprobaciones debera habla

d e p a r t a m e n t o s limtrofes s e g n fronteras, pero debera h a b e r interpretarse 'zonas limtrofes d e p a r t a m e n t o s vecinos'. XII.4.a.2a) Fundamentos. Los f u n d a m e n t o s de la c o m p e t e n c i a territorial s o n : Econmicos: la divisin del trabajo y la subsistencia d e c o r o s a del notario son a r g u m e n t o s de peso. La divisin del trabajo implica el reparto d e la contratacin, no en f o r m a a u t o m t i c a c o m o podra ser la oficial, sino en razn del lugar e n que se acta, r e s p e t a n d o el criterio de libre eleccin del notario por el cliente. b) tico: e m a n a n de la d i g n i d a d propia del oficio, la n e c e s i d a d de evitar la c o m p e t e n c i a d e s l e a l , el espritu de cuerpo, y la solidaridad profesional. c) Jurdicos: por la toda funcin de pblica dar fe de requiere de una base

territorial, y en esta el a r r a i g o es e s p e c i a l m e n t e importante, obligacin conocimiento (aunque a c t u a l m e n t e esta cuestin ha c a m b i a d o . 1001 y 1002 C C ) . d) Funcionales: el notario debe actuar en su d e s p a c h o , c o m o lo

hace el j u e z e n el tribunal. Es en la escribana d o n d e debe ser requerido para la prestacin d e sus funciones. e) Sociales: todo servicio pblico tiene un contenido

psicolgico, y debe prestarse c o n la regularidad necesaria, y por los medios aptos para satisfacer las n e c e s i d a d e s a las q u e r e s p o n d e . No se sirve a la c o m u n i d a d si se a n d a con el protocolo a cuestas, pues los contratantes d e b e n poder concurrir a u n a sede fija.

Los colegios no p u e d e n a c o r d a r la extensin recproca d e sus respectivas d e m a r c a c i o n e s , ni sus m o d a l i d a d e s , p o r q u e con ello se afectara el o r d e n constitucional. La organizacin notarial, c o m o una d e las instituciones q u e p u e d e n y d e b e n d a r s e , es un d e r e c h o de las provincias (105 C N ) . Del mismo modo, corresponde al Poder Ejecutivo Nacional la d e s i g n a c i n d e los e s c r i b a n o s d e Registro para la Capital Federal y Territorios N a c i o n a l e s . La limitacin territorial no rige, e n cambio, para los contratantes, quienes pueden requerir la intervencin a u n q u e se e n c u e n t r e n a c c i d e n t a l m e n t e e n el lugar, y a u n respecto d e los bienes ubicados fuera de ia d e m a r c a c i n territorial del e s c r i b a n o . La ley no limita t a m p o c o el objeto, contenido o negocio jurdico involucrado en el i n s t r u m e n t o , porque la ley de f o n d o rige e n t o d a la N a c i n . P E L O S I e x p r e s a q u e , c o m o profesional del d e r e c h o , el notario es tal en c u a l q u i e r lugar del pas, pero c o m o r g a n o de la fe pblica slo lo e s dentro de su territorio. Este es el f u n d a m e n t o de la importancia que la ley adjudica a la obligacin de indicar en la escritura el lugar d o n d e se otorga, bajo pena de nulidad ( 1 0 0 4 CC). XU.4,b) Competencia Son de ningn personal. valor los actos autorizados por
o

un

funcionario pblico en asunto e n q u e l o sus parientes dentro del cuarto grado f u e s e n p e r s o n a l m e n t e interesados (985 1 parte C C ) . S i e m p r e detrs de una s a n c i n hay un inters protegido, En el artculo m e n c i o n a d o , el inters protegido e s el principio de Imparcialidad en el ejercicio de la funcin pblica, y c o m o es un inters g e n e r a l , su violacin se s a n c i o n a c o n la nulidad absoluta. Para proteger el principio de imparcialidad, la ley lo h a c e : a) C o n la invalidez (nulidad absoluta) del acto del f u n c i o n a r i o pblico, pero no del acto jurdico de las partes (ej. es necesario volver a escriturar, pero no volver a c o m p r a r y v e n d e r 1185 CC)

b)

La p r e s u n c i n iure et de iure: no se admite contrario, por lo que si actu un

prueba de

en los

pariente

c o m p r e n d i d o s en el artculo, el acto ser nulo sin admitir prueba e n contrario de que t e n g a inters en el negocio.

Doctrina y j u r i s p r u d e n c i a est e x p r e s a m e n t e

han interpretado, a u n q u e

no

incluido e n la ley, que d e b e

entenderse

t a m b i n incluido el c n y u g e a u n q u e no es pariente, y la n o r m a no lo n o m b r e . T a m b i n se e n t i e n d e incluido el c o n c u b i n o o la concubina. La ley dice 'parentesco', sin distinguir si es por c o n s a n g u i n i d a d , afinidad, lnea recta o colateral, ante lo cual se d e b e aplicar el principio interpretativo que nos dice que si la ley no distingue, n o d e b e m o s distinguir. As, q u e d a n c o m p r e n d i d o s e n esta prohibicin t o d o s los t i p o s de p a r e n t e s c o , incluso el parentesco por a d o p c i n . Xll.4b.1Naturaleza jurdica de es/a prohibicin.

A l g u n o s civilistas hablan de una incapacidad de d e r e c h o relativa, otros de inhabilitacin ( s o n slo los del 152 bis C C ) , y otros d e legitimacin objetiva (por el asunto, el acto) y subjetiva (por los parientes) ( C A R M I N I O C A S T A G N O ) . En el r e g l a m e n t o notarial u r u g u a y o se habla de inhibicin, mientras a q u i es una medida cautelar. C l a s e s de esta prohibicin: a ley no distingue, por lo q u e entraran t o d o s los parientes, h a s t a los por a d o p c i n plena. En la a d o p c i n simple, slo los d e s c e n d i e n t e s d e los a d o p t a d o s . Los parientes afines d e los afines n o entran en la prohibicin, salvo por la naturaleza del bien (que f u e r a ganancial). S e debate e n doctrina, q u se e n t i e n d e por 'el inters d e l escribano'. La jurisprudencia ha a b o r d a d o el caso del c o n c u b i n o y el caso del c n y u g e . La e x c e p c i n es el 9 8 5 in fine C C : " . . . p e r o si los interesados lo fueren slo por tener parte e n s o c i e d a d e s a n n i m a s , o ser g e r e n t e s o directores de ellas, el acto ser

vlido". El C C slo d i s p o n e r e s p e c t o de la s o c i e d a d a n n i m a , c o n f o r m e la redaccin q u e le diera Vlez Sarsfield. En esa p o c a , la nica sociedad que tenia personera diferente a la de sus socios era la s o c i e d a d a n n i m a , pero luego de las reforma y la sancin de la actual ley de sociedades, las dems sociedades pasaron a tener personalidad jurdica diferente a la de sus socios. A s i , frente a esa realidad legislativa, p a r e c e correcta la interpretacin sistemtica y racional d e q u e la parte final del artculo en c u e s t i n incluye esta situacin. Lo mejor, sin d u d a s sera una reforma del C C e n este sentido para incluirlo expresamente. No obstante, por el ser m o m e n t o , se debe tener esta interpretacin: lo importante es que t e n g a n personera jurdica d i f e r e n c i a d a . El notario p u e d e presidente del directorio. X!l.4.b.2En materia testamentaria. socio de una s o c i e d a d a n n i m a , parte del directorio, pero n o

En el caso del t e s t a m e n t o por acto pblico (3653 C C ) , no se p u e d e autorizar e n la lnea recta, e n cualquier g r a d o , sin lmites. En la lnea colateral c o n s a n g u n e a o afn, la prohibicin llega hasta el tercer grado de p a r e n t e s c o . En c o m p a r a c i n con el 9 8 5 C C , la prohibicin se ampla e n lnea recta, pero se reduce e n la lnea colateral. El 3 6 6 4 C C presenta un p r o b l e m a de legitimacin para s e r beneficiario, por lo que es parcial, no cae todo el t e s t a m e n t o (nulidad parcial, ver nota al artculo). XII.5. La l l a m a d a " j u r i s d i c c i n v o l u n t a r i a " . S i s t e m a s l e g a l e s . La doctrina ha e x p r e s a d o , p u e s , q u e el notariado es 'la magistratura de la jurisdiccin v o l u n t a r i a '
148

. Ello, por cuanto con

autoridad y f u n c i n d e justicia el notario aplica la ley al acto

NERI, I., Tratado Terico y Prctica de Derecho Notarial, volumen I, parte general, Ediciones Depalma, primera edicin, segunda tanda, Buenos Aires, Argentina, 1980 Asimismo, puede verse, BOLLINI, Jorge., Funcin Notarial y Jurisdiccin Voluntaria, Ed. Marsol, Per, 1995; CABANELLAS, Guillermo, Diccionario de derecho usual, CALDERN. Osear, Procesos no Contenciosos, Ed Americana S.R.L., Primera Edicin, Per, 1997; y CHIOVENDA, Jos, Principios de Derecho Procesal Civil, Tomo I.

jurdico que se celebra en esa esfera, con la c o n f o r m i d a d de las partes; d e c l a r a n d o ios d e r e c h o s y obligaciones d e c a d a uno. El notario a p r u e b a el d o c u m e n t o , lo legaliza y s a n c i o n a con validez, autenticidad y ejecucin; autoriza y dirige su c u m p l i m i e n t o con el proceso d o c u m e n t a l . Esta tarea, as, eleva al notariado al rango de magistratura voluntaria, con autoridad funcional capaz d e legitimar, a travs del p r o c e s o d o c u m e n t a l , las relaciones jurd ico-contra d u a l e s que ejecutan o c o n v i e n e n ios o t o r g a n t e s . Hay quienes afirman q u e toda la labor del notario es jurisdiccin voluntaria. Elena H I G H T O N sostiene que la justicia preventiva es una jurisdiccin hacia el futuro, e n cambio la justicia correctiva es una justicia que vuelve las cosas al estado anterior y repara los intereses l e s i o n a d o s . A la justicia preventiva se la d e n o m i n a a s i m i s m o jurisdiccin voluntaria. La jurisdiccin voluntaria ha estado, histricamente, en manos del Poder Judicial. La postura de HIGHTON es d e s c o m p r i m i r la t a r e a d e los j u e c e s (va m e d i a c i n y jurisdiccin notarial) m e d i a n t e la d e l e g a c i n por parte del Estado e n dichos profesionales del derecho. Ejemplos casos de jurisdiccin voluntaria encontramos las reguladas en los c d i g o s p r o c e s a l e s locales, por e j e m p l o son de jurisdiccin voluntaria las venias para vender, autorizaciones, las i n f o r m a c i o n e s sumaras, las reposiciones d e escrituras, etc. En estos casos, el j u e z lo que hace es constatar situaciones, c o m p r o b a r autenticidad de ttulos, etc. Lo que no c o r r e s p o n d e transferir a la rbita extrajudicial seran los c a s o s e n que el Estado deba d e t e r m i n a r o p o n d e r a r la conveniencia del acto (ej. casos en que hay menores involucrados, etc.).

CAPITULO XIII. EL AGENTE DE LA FUNCIN.

1. Aptitudes, incapacidades e incompatibilidades, a) Legislaciones provinciales. 1- Aptitudes. 2- Incapacidades 3Incompatibilidades 2 Ejercicio de la funcin a) Clases de notariado, b} Sistemas abiertos y cerrados, c) Libertad de ejercicio. 3. Acceso al ejercicio de la funcin notarial, a) Sistemas y legislaciones. Evolucin, b) Requisitos para el acceso. 1- Condiciones personales. 2Condiciones intelectuales. 3- Condiciones morales. 4- Requisitos objetivos. 4. incapacidades inhabilitantes e incompatibilidades, a) Inhabilitados. 1- Incapaces de hecho. 2- Procesados en sede penal. 3- Condenados penalmente. 4- Profesional destituido de su funcin. 5- Fallidos y concursados no rehabilitados b) Incompatibilidades. 1- Principio. 2Excepciones. 3Fundamento. S. Registro notarial a) Creacin, b) Designacin de notarlos, c) Propiedad de registros notariales. 6. La adscripcin, a) Naturaleza y rgimen de adscrlpto. b) Subrogancia.

XIII.1. Aptitudes, incapacidades e incompatibilidades.

El t r m i n o agente significa 'el q u e hace'. S e refiere a la p e r s o n a q u e d e s e m p e a la f u n c i n que el Estado, c o m o ente ideal, no p u e d e d e s e m p e a r por s m i s m o . El notariado e s u n a profesin jurdica a la cual le est c o m e t i d a la asistencia de los particulares para la realizacin pacfica del derecho y a c u y o a l c a n c e la ley pone un c o n j u n t o d e m e d i d a s y p r o c e d i m i e n t o s t c n i c o s que el agente utiliza c o n a q u e l objeto. El e s c r i b a n o o notario es el a g e n t e natural d e la funcin notarial. El r g a n o de la f u n c i n notarial e s el registro notarial, q u e es una e n t i d a d abstracta. El a g e n t e del rgano es la persona fsica que ha reunido las c o n d i c i o n e s para o c u p a r la funcin
4 g

El a g e n t e , en principio, e s el notario. E x c e p c i o n a l m e n t e , p u e d e serlo alguien q u e no es notario. Es lo q u e surge d e la definicin de escritura pblica q u e brinda el C C (979 inc. 1
o

997 C C ) . Los nicos q u e a c t u a l m e n t e p u e d e n ejercer f u n c i o n e s

l 4

Vase infra, Ap. Xlll.3.b, Requisitos

para el acceso.

notariales

sin ser

notarios s o n los funcionarios

del

Servicio

Exterior d e la N a c i n , XIII. 1.a) Legislaciones XIIL1.a. 1-Aptitudes. En la provincia de S a n t a Fe, para ejercer el notariada se requiere: a) Ser argentino nativo, por opcin o naturalizado; en este ltimo c a s o con una a n t i g e d a d no m e n o r de 10 a o s ; b) Mayora de e d a d ; c) Ttulo de notario o escribano expedido por universidades nacionales, provinciales o privadas, a u t o r i z a d a s para funcionar por el Poder Ejecutivo que el Nacional ttulo y por sido Universidades extranjeras, siempre haya provinciales.

reconocido o revalidado ante u n a Universidad Nacional; d) Ser de conducta, a n t e c e d e n t e s y m o r a l i d a d intachables; e) Hallarse inscripto e n la matrcula profesional; f) Estar colegiado; g) T e n e r domicilio inmediato en la Provincia c o n u n plazo no m e n o r d e cinco a o s ; h) No estar m a t r i c u l a d o en n i n g n otro profesional de pas (art. 1 Ley 6 . 8 9 8 ) . T a l e s e x t r e m o s d e b e r n ser justificados ante el J u e z en lo Civil e n t u r n o d e las c i u d a d e s de Santa Fe o Rosario, s e g n c o r r e s p o n d a al domicilio del solicitante, con intervencin fiscal del Colegio siendo las de Escribanos de la Circunscripcin ante el respectiva, de resoluciones apelabas Tribunal Colegio

S u p e r i n t e n d e n c i a (art. 2 ) . Los ttulos de e s c r i b a n o s e x p e d i d o s hasta la fecha d e la sancin d e la Ley 6.898 por el S u p e r i o r Tribunal de Justicia de S a n t a Fe y por la Universidad d e Santa Fe, son r e c o n o c i d o s y tienen perfecta validez para el ejercicio del Notariado (art. 3). XIII. 1. a. 2Incapacidades.

No pueden ejercer f u n c i o n e s notariales: a) Los ciegos, los sordos, los m u d o s y t o d a s a q u e l l a s p e r s o n a s que a d o l e z c a n de d e f e c t o s fsicos m e n t a l e s q u e les inhabiliten para el ejercicio profesional; b) Los i n c a p a c e s ; c) Los e n c a u s a d o s por cualquier delito de a c c i n pblica d e s d e que se hubiera decretado prisin preventiva mientras s t a dure, siempre q u e no la fuera

motivado por hechos involuntarios o culposos o por los casos del

89 C P ;

d) Los c o n d e n a d o s d e n t r o y fuera del pas por delitos

q u e d e n lugar a la a c c i n p b l i c a o por contravencin a leyes nacionales d e carcter penal c o n e x c e p c i n de las sentencias por actos c u l p o s o s o involuntarios y por c a s o s d e l 8 9 C P Los fallidos y c o n c u r s a d o s fueran descalificados no rehabilitados; f)
1 5 0

; e) por Los

Los q u e

inconducta o g r a v e s motivos d e o r d e n personal, o profesional para el ejercicio del notariado; g) e s c r i b a n o s s u s p e n d i d o s e n el ejercicio de su cargo, en cualquier jurisdiccin de la Repblica, por el trmino de la s u s p e n s i n (4 Ley 6.898 SF). XIII. 1. a. 3Incompatibilidades.

La Ley S F 6.898 e s t a b l e c e las incompatibilidades para el ejercicio de la profesin de notario en su artculo 7, siendo as incompatible con: a) sueldo por el todo c a r g o o e m p l e o pblico retribuido a Nacional, Provincial, Municipal, o Estado

particulares; b) t o d o cargo o e m p l e o judicial cualquiera sea su categora y los del Ministerio Pblico; c) t o d o cargo o e m p l e o o eclesistico; d) el ejercicio del c o m e r c i o , sea por cuenta propia o c o m o gerente, a p o d e r a d o o factor de terceros; e) todo cargo o empleo no incompatible que le obligue a residir fuera d e la jurisdiccin d e su domicilio legal; f) el ejercicio d e la a b o g a c a , d e ia p r o c u r a c i n , de otra toda profesin liberal y del notariado en otra jurisdiccin; g ) la condicin d e jubilado de la Caja Notarial o de jubilado o retirado por invalidez de otra Caja. La infraccin a lo d i s p u e s t o por el inciso f) en ostensible mediante o encubierta, por si o por interpsita la tramitacin, g e s t i n , contratacin forma de

persona,

o corretaje

c a u s a s judiciales, ser p e n a d a c o n la destitucin del cargo (7 Ley 6.898 SF in fine). XIII.2. E j e r c i c i o d e ia f u n c i n . XUi.2.a) Clases de notariado.

Art. 89 CP: Se impondr prisin de un mes a un ao, al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un dao que no est previsto en otra disposicin de este cdigo.

Existen d o s clases de notariado: el latino y el a n g l o s a j n . En el notariado latino, quien es agente de la f u n c i n es un d e los la profesional del d e r e c h o que e j e r c e una f u n c i n pblica. C o m o g r a d u a d o e n d e r e c h o , no slo d e b e a s e g u r a r la certeza hechos legalidad y actos pasados en su presencia, sino tambin

de los m i s m o s . As, se p r e s e n t a n las dos p r e s u n c i o n e s : En el notariado anglosajn, de firmas. Si lo nico q u e se hace es especial vicios, el ttulo detenta

de legalidad, y de v e r d a d (autenticidad). certificar firmas. No es n e c e s a r i a ninguna f o r m a c i n para la certificacin r e s p o n d e r e n su caso el seguro contratado. El notariado latino tiene d i v e r s a s variantes: e n c o n t r a m o s el notariado libre y el notariado estatizado. S e entiende s u ejercicio, y q u e p u e d e c o b r a r libremente sus por notariado libre aquel que no t i e n e restricciones cuantitativas para honorarios. Significa q u e el notario no integra la estructura del Estado. En c a m b i o , en el notariado estatizado s o n profesionales del d e r e c h o q u e d e p e n d e n del Estado, y lo responsabilizan con su accionar (ej. pases socialistas). XIII.2.b) Sistemas abiertos y cerrados.

El sistema a d o p t a d o t a m b i n podr ser abierto o cerrado El s i s t e m a abierto permite la existencia d e tantos registros c o m o sean necesarios a la poblacin, s e g n dos criterios: la cantidad de p o b l a c i n , y el m o v i m i e n t o e c o n m i c o (en las escribanas). El sistema cerrado, de por su parte, sin establece influyan una los cantidad criterios determinada mencionados. Xili.2.c) Libertad de ejercicio. registros, que

La libertad de ejercicio n o rige e n A r g e n t i n a . La nica provincia q u e se acercaba a e s t e principio era Ro Negro XIII.3. A c c e s o al ejercicio d e la f u n c i n notarial. La dedicacin del notario p u e d e ser exclusiva (a t i e m p o c o m p l e t o y prioritaria) o bien a c c e s o r i a a otra profesin u oficio (ej. c o m e r c i a n t e , etc.). En f u n c i n d e esto, las leyes le exigirn

m a y o r e s o m e n o r e s i n c o m p a t i b i l i d a d e s ; existiendo a c t u a l m e n t e diversidad de rigidez en cuanto a las incompatibilidades, en los notariados nacionales. Respecto a la posibilidad de ejercer c o n j u n t a m e n t e la abogaca y la e s c r i b a n a , la t e n d e n c i a e s hacia ia n e g a c i n de dicha posibilidad. El agente de la funcin e s el notario q u e est a cargo d e
;

un Registro Notarial. En a l g u n a s provincias argentinas, tambin se encuentran f a c u l t a d o s a e j e r c e r el notariado sin t e n e r u n registro propio a su cargo los notarios adscrlptos. XUI,3.a) Sistemas El Decreto y legislaciones. de Evolucin. econmica 2248/1991

desregulacin

d e s r e g u l , en el o r d e n n a c i o n a l , la materia notarial. As: a) se levantaron las restricciones cuantitativas para los notarios; b) se le quit el
51

carcter

de

orden

pblico

los

honorarios

a r a n c e l e s ' ; y c) se d e s r e g u l el cobro centralizado por los C o l e g i o s notariales. El decreto regir e n ellas. T a n t o C r d o b a rega d i r e c t a m e n t e e n como la Provincia de Capital Buenos Federal, pero necesitaba de la a d h e s i n de las provincias para A i r e s , nunca se adhirieron; S a n t a Fe s lo hizo. XUi.3.b) Requisitos para el acceso.

Para acceder a ser Notario en ejercicio de la funcin notarial, se d e b e n reunir d e t e r m i n a d o s requisitos, tanto objetivos c o m o subjetivos. Entre condiciones los requisitos las subjetivos, condiciones encontramos intelectuales, objetivos, y las las personales,

c o n d i c i o n e s m o r a l e s . Entre los requisitos la matriculacin y la idoneidad. XUi.3.b. 1- Condiciones personales.

se requiere

Las c o n d i c i o n e s p e r s o n a l e s para el ejercicio d e la funcin s o n : n a c i o n a l i d a d , e d a d , y domicilio o v e c i n d a d . El sexo no es una c o n d i c i n personal para el a c c e s o al notariado.

Sobre el concepto de orden pblico, vase PIN, Benjamn Pablo, Orden pblico, publicado en Jurisprudencia Argentina, T. 1995-111-812, Buenos Aires.

1 1

1. N a c i o n a l i d a d . La Ley 6 8 9 8 (art. 1, nc. 'a') expresa q u e "para ejercer el notariado se r e q u i e r e : ser a r g e n t i n o nativo, por o p c i n o naturalizado; en este ltima caso con u n a a n t i g e d a d no m e n o r de diez aos". No importa al notariado que el pretenso notario h a y a adquirido la nacionalidad por conveniencia. Sobre este t e m a , existen a n t e c e d e n t e s j u r i s p r u d e n c i a l e s interesantes. Hay u n fallo de la C o r t e S u p r e m a de M e n d o z a , por el que se estableci que no era necesaria la nacionalidad argentina para el ejercicio de la f u n c i n notarial. 2. E d a d . La Ley 6.898 (art. 1 inc. 'b') requiere la mayora de e d a d para el ejercicio de la funcin notarial (129 C C ) . 3. Domicilio o v e c i n d a d . La ley 6.898 (art. 1 m e n o r d e cinco aos (continuos e Ininterrumpidos). 4 . S e x o . No es necesario ser h o m b r e para su ejercicio, tanto la mujer c o m o el varn p u e d e n ejercer la funcin notarial. Xlll.3.b.2Condiciones expedido intelectuales.
o o o

inc, 'g')

requiere un domicilio i n m e d i a t o en la provincia c o n un plazo no

Ttulo. La Ley 6.898 (art. 1 inc. 'c') exige "ttulo de notario o escribano privada, haya par universidad funcionar revalidado nacional, el provincial a autorizada para o por Poder una Ejecutivo universidad

N a c i o n a l , y por universidades e x t r a n j e r a s , s i e m p r e que el ttulo sido reconocido ante nacional. No es lo m i s m o en todo el pas el ttulo de 'notario' que d e ' e s c r i b a n o , pero la ley notarial n o distingue. En los donde hay concursos de antecedentes y oposicin, importancia la calidad del ttulo. XIII,3.b.3Condiciones morales.
o

lugares cobra

A c r e d i t a c i n s u m a r i a . La Ley 6.898 (art. 1 inc. 'd') exige para ejercer la f u n c i n notarial "ser de c o n d u c t a , a n t e c e d e n t e s y moralidad intachables". Estos extremos se acreditan

d o c u m e n t a l m e n t e mediante una sumaria informacin ante el j u e z civil en turno (art. 2). Este j u e z t i e n e que pedir informaciones. Estos t e m a s Buenos Aires
152

se a c r e d i t a n el Colegio

ante

un j u e z , o c o m o un juicio

en de

ante

mediante

notoriedad

. infra ,
153

Hay s u p u e s t o s e s p e c i a l e s que sern a n a l i z a d o s

c o m o ser los c a s o s de la p e r s o n a p r o c e s a d a j u d i c i a l m e n t e , el c o n d e n a d o p e n a l m e n t e , el c o n c u r s a d o en fuero civil o el fallido o q u e b r a d o d e c l a r a d o j u d i c i a l m e n t e c o m o tal. XIII,3. b.4- Requisitos objetivos. es un requisito
o

Matriculacin. La m a t r i c u l a c i n en el Colegio por quienes aspiran a ejercer el notariado para su legal ejercicio. No es una matrcula p r o f e s i o n a l , p u e s no habilita para el ejercicio de la profesin. La ley 6.898 (art. 1 inc. 'h') expresa q u e "no estar matriculado e n n i n g n otro C o l e g i o " es un requisito para ejercer, pero no para m a t r i c u l a r s e . La matriculacin caduca ai ao. Hay que volver a matricularse si en ese t i e m p o no se consigui un registro (art. 5, Ley 6 8 9 8 ) . Esta matrcula no implica c o l e g i a c i n . El matriculado es un simple aspirante a e j e r c e r l a funcin pblica notarial. S e debe tener en c u e n t a q u e la simple portacin de un ttulo universitario no acredita idoneidad para el ejercicio de la funcin pblica notarial. Investidura. En Santa F e , la Ley 6.898 (art. 19) expresa q u e se d e b e realizar un curso d e un a o de d u r a c i n , que es eminentemente prctico. No hay evaluacin final, es s i m p l e m e n t e de asistencia ( m n i m o 7 5 % ) . Q u i e n e s han asistido y e s t n matriculados, entran en la lista de aspirantes. Las listas s o n por d e p a r t a m e n t o s , y el orden de prioridad es d e a c u e r d o a c m o se van inscribiendo. As,

Vanse fallos citados en ARMELLA, Cristina Noem, Tratado de derecho notarial, registra! e inmobiliario (3 tomos), Ed Ad Hoc, Buenos Aires, 1998, Vase Ap. XIII.4.a, Inhabilitados.
1 5 3

c u a n d o se g e n e r a una v a c a n t e o se crea un registro, se respeta el o r d e n d e la lista. El Colegio eleva al P o d e r Ejecutivo al primero q u e est en la lista para su d e s i g n a c i n , luego se estudia al postulante y se dicta un d e c r e t o por el cual se lo d e s i g n a . P o s t e r i o r m e n t e , el d e s i g n a d o d e b e r a s u m i r el cargo. XIII .4. I n c a p a c i d a d e s i n h a b i l i t a n t e s e i n c o m p a t i b i l i d a d e s . Las i n c a p a c i d a d e s inhabilitantes y las incompatibilidades para ejercer la funcin pblica notarial, estn reguladas en la Ley provincial KP 6.898 (arts. 4, 7, 8 y 9). XU.4.a) inhabilitados. No p u e d e n ejercer las f u n c i o n e s notariales: a) los ciegos, los sordos, los m u d o s y todas a q u e l l a s p e r s o n a s que a d o l e z c a n de defectos fsicos de o mentales que los desde inhabiliten que se para el por ejercicio profesional; b) los Incapaces; c) los e n c a u s a d o s cualquier delito accin pblica

hubiera

d e c r e t a d o la prisin preventiva m i e n t r a s esta dure, siempre q u e no fuera motivado por hechos involuntarios o culposos o por los c a s o s del art. 8 9 C P pas por delitos a contravencin
1 5 4

; d) los c o n d e n a d o s dentro y fuera del den lugar a la de accin pblica o por con nacionales carcter penal

que

leyes

e x c e p c i n de las s e n t e n c i a s por actos c u l p o s o s o involuntarios y por c a s o s del art. 89 del C P ; e) los fallidos y c o n c u r s a d o s n o rehabilitados; f) q u i e n e s por i n c o n d u c t a o graves m o t i v o s de orden personal o profesional fueran descalificados para el ejercicio del notariado; g) los e s c r i b a n o s s u s p e n d i d o s e n el ejercicio de su cargo, en c u a l q u i e r jurisdiccin d e la Repblica, por el trmino d e ia s u s p e n s i n " (art. 4). Algunos inhabilitaciones, supuestos pero otros de los mencionados en el caso son de

encuadran

incompatibilidades. Parte d e la doctrina sostiene q u e se trata d e incapacidades de d e r e c h o relativas (prohibiciones), mientras q u e otro sector afirma que se trata d e inhabilidades.
El art, 89 del Cdigo Penal regula el delito de dao: "Se impondr prisin de un mes a un ao. al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un dao que no est previsto en otra disposicin de este cdigo".
1 5 4

Ms all d e la naturaleza jurdica d e l i m p e d i m e n t o , lo cierto es q u e e s t n reguladas c o n el objeto d e mejorar la eficacia y la eficiencia del servicio notarial. Si estas situaciones son anteriores al a c c e s o a la f u n c i n notarial, imposibilitan el m i s m o ; pero si s o n posteriores las inhabilidades p o d r n ser p e r m a n e n t e s o transitorias, s e g n el c a s o . XIIIA.a. 1- incapaces de hecho. de

Los i n c a p a c e s de h e c h o no p u e d e n ejercer el notariado, p u e s la mayora de e d a d es u n requisito. Los incapaces h e c h o p u e d e n ser absolutos o relativos. S o n incapaces d e h e c h o a b s o l u t o s : las p e r s o n a s por nacer, los m e n o r e s impberes, los d e m e n t e s , y los s o r d o m u d o s q u e no s a b e n darse a entender por escrito {54 C C ) . Mientras q u e los m e n o r e s adultos son i n c a p a c e s de h e c h o relativos, y slo t i e n e n c a p a c i d a d para los a c t o s q u e las leyes les autorizan o t o r g a r (55 C C ) . Respecto a los inhabilitados j u d i c i a l m e n t e (152 bis C C ) , !a legislacin santafecina no se pronuncia directamente, si bien lo hace en f o r m a indirecta. La legislacin de Entre Ros, por su parte, los inhabilita e x p r e s a m e n t e : los ciegos, los sordos, los m u d o s y las personas que t i e n e n defectos m e n t a l e s no p u e d e n ejercer (34 inc. B, Ley 6 2 0 0 E R ) . XlilA.a.2Procesados en sede penal.

En cuanto a los p r o c e s a d o s en sede penal, si hay auto d e p r o c e s a m i e n t o y prisin preventiva el notario q u e d a preso, y por tanto no p u e d e ejercer. Pero si no obstante haber auto de p r o c e s a m i e n t o , el j u e z lo e x i m e d e prisin preventiva, podr seguir ejerciendo si es p r o c e s a d o por u n delito c u l p o s o ; mientras q u e si el delito imputado es d o l o s o , el caso se eleva al Tribunal de S u p e r i n t e n d e n c i a . Si el auto d e p r o c e s a m i e n t o es sin prisin preventiva, podr seguir e j e r c i e n d o sin i m p e d i m e n t o a l g u n o . Xlll.4.a,3El Condenados condenado penalmente. en sede penal no puede ejercer el

notariado. En el caso de c o n d e n a por delito contra la fe pblica, la inhabilitacin es p e r m a n e n t e .

XIIIA.a.4-

Profesional

destituido

de su

funcin. el caso de la

La Ley 6.898

no prev e x p r e s a m e n t e

responsabilidad disciplinaria o profesional, pero en este caso el q u e ha sido destituido no p u e d e e j e r c e r el notariado (art. 56), XIII. 4.a. 5- Fallidos
1

y concursados
1

no

rehabilitados. El

El inciso ' E se refiere a 'los fallidos y c o n c u r s a d o s n o rehabilitados , pero estos l t i m o s no existen j u r d i c a m e n t e . c o n c u r s a d o , a d e m s , tiene una posicin jurdica diferente a la del q u e b r a d o , por lo que para cierta doctrina puede ejercer el notariado. La ley santafecina, no obstante, niega la posibilidad. El fallido, mientras es fallido, no puede ejercer el notariado. La ley habla de fallido 'no rehabilitado'. S e g n la ley de q u i e b r a s , la rehabilitacin e s al ao (Ley 2 4 . 5 2 2 ) . Pero la normativa provincial f r e c u e n t e m e n t e fija otros plazos (ej, Entre Ros, 3 4 inc. G, Ley 6 2 0 0 E R ) , contradiciendo la normativa nacional. La ley santafecina, p o r otra parte, no aclara si cuando una p e r s o n a quiebra q u e d a 'destituida' hasta la rehabilitacin, o bien ' s u s p e n d i d a ' hasta la rehabilitacin, a u n q u e CURZACK estima q u e se debe liberar el Registro, pues el juicio de q u i e b r a p u e d e durar m u c h o s a o s . XtllA.b) XIIIA.b.1Incompatibilidades. Principio. El art. 7 Ley 6.898 SF estipula que el ejercicio del

notariado es incompatible c o n : a ) todo c a r g o o e m p l e o pblico retribuido a sueldo por el E s t a d o Nacional, Provincial, Municipal o particulares; b) todo cargo o e m p l e o judicial cualquiera sea su categora y los del Ministerio Pblico; c) todo cargo o e m p l e o eclesistico; d) el ejercicio del c o m e r c i o , sea por cuenta propia o c o m o agente, a p o d e r a d o o factor de terceros; e) todo cargo o empleo no incompatible que le obligue a residir fuera d e la jurisdiccin d e su domicilio legal; f) el ejercicio d e la a b o g a c a , d e a p r o c u r a c i n , de toda profesin liberal y del notariado en otra jurisdiccin; g) la condicin de j u b i l a d o d e la Caja Notarial o de jubilado o retirado por invalidez d e otra Caja.

La infraccin a lo d i s p u e s t o e n el Inciso ostensible mediante 7). XtllA.b.2Excepciones. o encubierta, por s o por la tramitacin, g e s t i n , contratacin

F' e n f o r m a persona, de

interpsita

o corretaje

c a u s a s judiciales, ser p e n a d a c o n la destitucin del c a r g o {art.

S e e x c e p t a n : los c a r g o s o e m p l e o s que impliquen el d e s e m p e o d e f u n c i o n e s notariales (ej. escribano de gobierno); los de carcter efectivos; los d o c e n t e s ; los de ndole p u r a m e n t e artstica o cientfica; los c a r g o s de directores o sndicos sociedades mismas; annimas socios o no el carcter de de accionistas las de los gerentes sociedades de las de

responsabilidad limitada; directores de o r g a n i s m o s estatales o paraestatales sean t e m p o r a r i o s o c o n trmino fijo de m a n d a t o (art. 8 Ley 6.898 S F ) . Los escribanos de registro que ejerzan cargos de ministros, secretarios, s u b s e c r e t a r i o s de E s t a d o , y secretarios d e intendencia, d e b e r n solicitar licencia al Colegio de Escribanos por el t r m i n o q u e dure su f u n c i n (art. 8), En cuanto a los c a r g o s electivos (administrativos o legislativos), se debera pedir licencia. Es incompatible, por s u parte, la funcin notarial con el ejercicio de la d o c e n c i a a t i e m p o c o m p l e t o . XIIIA.b.3Fundamento.

El f u n d a m e n t o d e las incompatibilidades es de sentido c o m n : no se p u e d e n ejercer d o s f u n c i o n e s al m i s m o t i e m p o , p u e s ello no le sirve ni le interesa a la s o c i e d a d . El principio d e incompatibilidad, as, protege el principio de imparcialidad en el ejercicio d e la funcin pblica, f o m e n t a n d o la eficiencia del servicio brindado, y p e r m i t i e n d o un mejor control por parte del Estado sobre quin presta la f u n c i n pblica notarial Las legislaciones varan e n cuanto a la flexibilidad de este principio. A l g u n a s b u s c a n garantizar una mejor prestacin de la funcin pblica (legislaciones rgidas), mientras otras p r o t e g e n p r l m o r d l a l m e n t e al prestador del servicio (legislaciones flexibles).

D o s situaciones o p r o f e s i o n e s s o n i n c o m p a t i b l e s c u a n d o se e x c l u y e n r e c p r o c a m e n t e . D e s d e el punto d e vista jurdico, r e s p o n d e n a una relacin e x i s t e n t e entre d o s circunstancias del sujeto, que impide la a c u m u l a c i n s i m u l t n e a de las m i s m a s . En le q u e hace a la profesin de e s c r i b a n o , el establecimiento d e incompatibilidades funciones en el busca evitar que la a confusin la sociedad de vahas creando escribano alarme

s o s p e c h a s o t e m o r e s de q u e n o p u e d a atender sus d e b e r e s d e b i d a m e n t e y c o n el e s m e r o q u e se exige para el fiel y e x a c t o cumplimiento de los m i s m o s . Se busca a s i m i s m o evitar las v e n t a j a s ilcitas del inters privado del escribano o sus c o n o c i d o s al a m p a r o de la f u n c i n pblica q u e d e s e m p e a . Las incompatibilidades c o n s i d e r a n al sujeto e n s m i s m o y no c o n referencia a otras p e r s o n a s , pero t o m a n en consideracin otras actividades o beneficios d e l a g e n t e , a d e m s de las q u e derivan del ejercicio d e su f u n c i n . S o n i n c o m p a t i b l e s c o n el ejercicio de la profesin de e s c r i b a n o , el d e s e m p e o de las f u n c i o n e s e n u m e r a d a s en el art. 7, o el goce de los beneficios q u e all se indican. En toda a c c i n judicial o administrativa q u e se suscite contra un escribano, e m e r g e n t e del ejercicio profesional, deber d a r s e c o n o c i m i e n t o al Colegio d e Escribanos para que ste, a su vez, a d o p t e o a c o n s e j e las m e d i d a s que considere o p o r t u n a s tal efecto, los j u e c e s de oficio o a pedido d e parte notificar a dicho Colegio toda accin intentada e s c r i b a n o , dentro de los diez d a s d e iniciada (art. 34). XIII. 5. R e g i s t r o n o t a r i a l . Xili.S.a) Creacin. El m o d o d e c r e a c i n de los registros notariales vara en las provincias, siendo e n a l g u n o s c a s o s c r e a d o s por ley (ej. S a n t a Fe), m i e n t r a s q u e en o t r o s casos se c r e a n por decreto del poder ejecutivo provincial (ej. Entre Ros). Xtfl.5.b) Designacin de notarios. contra A un debern

Los

escribanos

son los

designados designa

mediante ei Poder

un

acto

administrativo

provincial:

Ejecutivo

Provincial por via de decreto. El decreto de d e s i g n a c i n es el acto d e investidura. XIH.5.C) Propiedad de los de registros se discuta registros notariales. en doctrina Pero quin era el la notariales. actualmente,

Anteriormente, propietario Estado. XIII. 6. La a d s c r i p c i n .

doctrina considera q u e los registros notariales son p r o p i e d a d del

El r g i m e n de adscripcin s e e n c u e n t r a regulado e n la Ley SF 6.898, en su S e c c i n Segunda {'De los registros'), de la C a p t u l o III ('De las a d s c r i p c i o n e s ' ) . En Entre Ros, la Ley 9.723, modificatoria adscripcin. El t r m i n o 'adscribir que cumple la f u n c i n
1

de la Ley 6 . 2 0 0 ,

reglament

el r g i m e n

significa a g r e g a r a una p e r s o n a ai

servicio de un cuerpo o destino. El escribano adscripto es aquel notarial en un m i s m o registro q u e el notario titular del m i s m o , s e g n los a c u e r d o s p r i v a d o s q u e entre a m b o s h u b i e s e n celebrado. Los en el escribanos en titulares de podrn su celebrar con sus su

a d s c r i p t o s toda clase d e c o n v e n c i o n e s para reglar sus d e r e c h o s ejercicio comn actividad profesional, participacin en el producido d e la m i s m a y en los gastos d e oficina, o b l i g a c i o n e s recprocas y a n sus previsiones para el caso de fallecimiento, siempre que tales compromisos no e x c e d i e r a n el plazo de cinco a o s de la m u e r t e de c u a l q u i e r a d e ellos (25 Ley 6 . 8 9 8 SF; 23 inc. A , Ley 9.723 E R ) . No o b s t a n t e , q u e d a n t e r m i n a n t e m e n t e p r o h i b i d a s y se t e n d r n c o m o no escritas, las c o n v e n c i o n e s por las q u e resulte q u e se ha a b o n a d o o d e b e a b o n a r s e un precio por la adscripcin o se estipule q u e el adscripto d e b e a b o n a r a su titular participacin presuncin sobre de que sus propios honorarios, o autoricen forma con se ha t r a f i c a d o en alguna una la la

adscripcin.

Tal

nulidad

se

establece

sin

perjuicio

de

las por

p e n a l i d a d e s a que se hagan a c r e e d o r e s los contratantes

transgresin a la Ley O r g n i c a . T o d a s las c o n v e n c i o n e s entre titular y a d s c r i p c i n , d e b e n c o n s i d e r a r s e h e c h a s sin perjuicio d e las d i s p o s i c i o n e s d e la Ley O r g n i c a (art. 2 5 in fine Ley 6.898 S F ; 23 inc. B, Ley 9.723 E R ) . El C o n s e j o Directivo de c a d a circunscripcin d e l Colegio de Escribanos actuar c o m o arbitro d e t o d a s las cuestiones q u e se susciten entre titular y a d s c r i p t o ; y sus fallos, p r o n u n c i a d o s por mayora d e votos, sern inapelables (26 Ley 6.898 SF; 4 prr. III inc H, Ley 9.723 E R ) . Xlll.6.a) Naturaleza y rgimen de adscripto.

El Escribano adscripto, m i e n t r a s conserve ese carcter, a c t u a r dentro del respectivo Registro, con la m i s m a extensin de f a c u l t a d e s q u e el titular y s i m u l t n e a e indistintamente con aqul, pero bajo a o su total d e p e n d e n c i a su es regente el en los cualquier otro y responsabilidad, casos directo de de del transitorio. trmite y El y y reemplazar enfermedad, Escribano adscripto ausencia,

impedimento

titular

responsable susceptibles

c o n s e r v a c i n del protocolo y r e s p o n d e r d e los actos de su en cuanto sean su apreciacin c u i d a d o (23 Ley 6.898 S F ; 2 3 q u a t e r inc. D, Ley 9.723 ER). La adscripcin c e s a r a p e d i d o del titular con exposicin ante el C o n s e j o Directivo c o r r e s p o n d i e n t e d e las c a u s a l e s d e c e s a c i n de las q u e se correr vista al interesado para su d e s c a r g o o ratificacin El C o n s e j o Directivo resolver si procede o n o aconsejar el cese de la a d s c r i p c i n al P o d e r Ejecutivo. Esta resolucin ser apelable s o l a m e n t e ante el C o n s e j o Superior (22 Ley 6.898 S F ; 23 ter inc. C, Ley 9.723 ER). XIII.6.b) Subrogancia. El adscripto (el m s antiguo si existieran dos), ser

d e s i g n a d o regente d e l Registro en que acta e n los casos d e muerte, renuncia o incapacidad del titular siempre que llene las siguientes condiciones:

a)

Que

la

antigedad

del

candidato

en

la

adscripcin

del

Registro vacante no sea inferior a seis a o s , salvo el caso d e fallecimiento del titular en q u e solo se requerirn tres a o s . Dicha a n t i g e d a d d e b e r ser inmediata e ininterrumpida; b) c) Q u e la c a u s a l de la r e n u n c i a por incapacidad del titular est d e b i d a m e n t e justificada a j u i c i o del Colegio de Escribanos; Q u e los informes sobre a n t e c e d e n t e s y c o n d u c t a , q u e en c a d a caso elevar el C o l e g i o de E s c r i b a n o s , s e a n f a v o r a b l e s al c a n d i d a t o {art. 2 4 Ley 6 . 8 9 8 S F ; 23 quater inc. E, Ley 9.723 E R ) .

CAPITULO XIV. RELACIONES NOTARIALES.

1. Origen y clases. 2. Relaciones de notario con los requirentes. a) Origen, b) Naturaleza jurdica, c) Derecho y obligaciones recprocas. 1- Deberes 2- Derechos. 3. Eleccin del notario, a) Criterios, b) Casos, o) Legislacin, d) Sistemas de reparto del trabajo oficial. 4. Relaciones del notario con el Estado, a) Derechos y obligaciones, b) Sistemas. 5. Relaciones del notario con el Colegio de Escribanos, Superintendencia y colegas. 6 tica profesional y deontologia notarial.

XIV. 1 . O r i g e n y c l a s e s . La relacin jurdica es u n vnculo entre d o s sujetos d e d e r e c h o , e n virtud del cual el s u j e t o activo tiene d e r e c h o a exigir del sujeto pasivo, el c u m p l i m i e n t o de una p r e s t a c i n , y c u e n t a c o n los m e d i o s legales para r e c l a m a r l a (505 C C ) . La relacin jurdico notarial es la relacin legal, o n e r o s a y de confianza, q u e vincula al e s c r i b a n o y a los requirentes, en virtud de la rogatio, jurdica notarial
1 5 5

c u y o objeto es la constitucin d e una f o r m a idnea, para alcanzar fines determinados

(BARDALLO)

Existen tres clases de relaciones notariales: a) relacin del notario c o n los requirentes; b) relacin del notario c o n el E s t a d o ; y c) relacin de lo a u t o r i z a d o por el notario con sociedad (es decir, el valor probatorio de ios notariales). Los sujetos de la relacin jurdico notarial son el notario y los requirentes. El objeto de la m i s m a , pues, es la autorizacin de un d o c u m e n t o notarial vlido y eficaz. X I V . 2 . R e l a c i o n e s de notario c o n los requrentes. XlV.2.a) Origen. la documentos

Vase BARDALLO, Julio R , Relaciones jurdicas notariales, en Revista del Notariado, N 717 (mayo-junio de 1971), Buenos Aires, p. 785 y ss

El C C expresa q u e " N o hay obligacin sin c a u s a , es decir, sin q u e sea derivada d e u n o de los h e c h o s , o de uno de los actos lcitos o ilcitas, de l a s relaciones de familia, o de las relaciones civiles" (499 CC). Por tanto, las f u e n t e s de las de obligaciones s o n : el contrato, el cuasicontrato (o gestin n e g o c i o s ) , el h e c h o ilcito, y la voluntad unilateral, entre otras XtV.2.b) Naturaleza que jurdica. vincula al notario con los requirentes, la

En cuanto al h e c h o o acto g e n e r a d o r d e d e r e c h o s y obligaciones doctrina ha e x p r e s a d o d o s posturas: a) d e s d e que se le efecta al notario el requerimiento, existe un acto unilateral, d e fuente legal, que crea una relacin e x t r a c o n t r a c t u a l ; y b) d e s d e la a c e p t a c i n por parte del notario, de tal requerimiento, existe u n a relacin c o n t r a c t u a l . L a diferencia entre a m b a s relaciones tiene s u s c o n s e c u e n c i a s e n el m b i t o regulacin. Un sector de la doctrina expresa q u e la relacin jurdico notarial q u e vincula al notario con los requirentes es de tipo f o r m a l , m i e n t r a s otro sector doctrinario opina q u e es sustancial. No obstante, segn
156

de la responsabilidad y su

LARRAUD,

esta

cuestin

carece

de

relevancia p r c t i c a

. es de d e r e c h o pblico o de de

S e discute d o c t r i n a l m e n t e , a s i m i s m o , si la relacin entre el escribano y los requirentes q u e la relacin est regulada d e r e c h o pblico o privado. La relacin jurdico notarial es u n a relacin l e g a l ' , si por legal se e n t i e n d e a q u e l l a relacin que est prevista en las leyes. Por cierto, es m u y e s c a s o el m a r g e n de lo que q u e d a librado a la a u t o n o m a de la voluntad de las partes. A d e m s , si por 'legal' q u e r e m o s significar q u e la relacin nace de la ley, t a m b i n dicha relacin es legal, p u e s frente al r e q u e r i m i e n t o el notario tiene la obligacin legal de actuar, d e d e r e c h a privado. M s all de e s t o , lo importante en la prctica es por la ley, sea la relacin

LARRAUD, Rufino, Curso de Derecho Notarial, ob. cit.

aceptar, trmino

aunque 'legal'

primero para

califique la

el

requerimiento. relacin

As,

el es

denominar

entablada,

adecuado. La relacin, p o r otra parte, es 'onerosa'. La d e s r e g u l a c i n e c o n m i c a afect este a s p e c t o d e la relacin e n tres p u n t o s : a) se quit el carcter d e o r d e n pblico a los aranceles; b) se eliminaron las restricciones cuantitativas para el ejercicio de la profesin; y c) se elimin el c o b r o centralizado de los honorarios notariales. De t o d o s m o d o s , la cuestin de la d e s r e g u l a c i n hoy da no tiene casi significacin. En el C C , e n c o n t r a m o s n o r m a s a n l o g a s aplicables a la relacin entre el notarlo y los r e q u i r e n t e s : ellas son las relativas al contrato d e m a n d a t o (1869 y ss. C C ) . Por lo que si el requirente efecta un r e q u e r i m i e n t o a! notario, es decir le solicita q u e h a g a un acto atinente a su p r o f e s i n , dicho acto se p r e s u m e oneroso (1871 CC). XV.2.c) Derecho y obligaciones reciprocas.

Tanto los d e r e c h o s c o m o las o b l i g a c i o n e s de las partes e n esta relacin jurdico n o t a r i a l , estn previstas en la ley. Lo q u e h a c e la voluntad es activarlas, y modalzarlas en a l g u n o s casos '. S e d e b e n diferenciar las dos e t a p a s de la relacin: a) en la etapa que n a c e en el r e q u e r i m i e n t o y llega hasta la aceptacin del m i s m o , la responsabilidad se inicia con del notario por los requerimiento,
1 5 3 1 5

eventuales ser

d a o s c o m e t i d o s ser extracontractual; b) pero en la etapa q u e la a c e p t a c i n d e l el dao contractual. En doctrina, B A R D A L L O connotacin admisin'. XIV.2.C.1-Deberes.
ZATTA, Mara Carla, Tratado da Derecho Notarial, Registral e en especial el captulo sobre 'Deberes y Derechos', p 255 y ss. BARDALLO, Julio R , ob cit.
1 5 9

expresa q u e el trmino prefiere hablar de

a c e p t a c i n ' del requerimiento p o r parte del notario tiene u n a contractualista, por lo que

inmobiliario,

En doctrina, G A T T A R I

1 5 5

s e p a r a en tres e t a p a s a los

d e r e c h o s y o b l i g a c i o n e s r e c p r o c a s ; a) d e s d e el r e q u e r i m i e n t o hasta la audiencia; b) durante la audiencia; y c) d e s p u s de la audiencia. Es decir: antes, d u r a n t e , y d e s p u s d e la audiencia notarial. Primera etapa: el requerimiento. En la primer e t a p a , los

d e b e r e s son: a s e s o r a r a los r e q u i r e n t e s ; tener el ttulo a la vista; tener el certificado de libre disponibilidad a la vista; confrontar la copia c o n el ttulo original; citar a las partes; c o n o c e r el m o n t o d e los tributos a d e u d a d o s ; y solicitar copia de los d o c u m e n t o s d e Identidad a los requirentes. As, el d e b e r primordial d e l notario ser el d e ios requirentes. 'asesorar', preventiva': pues se debe dar una especie identificar de y asesorara 'seguridad asesorar

S e afirma q u e ei d e b e r es m s a m p l i o que slo interpretar, calificar,

j u r d i c a m e n t e ( a u n q u e no e c o n m i c a m e n t e , p u e s el notario no a s e g u r a u n b u e n n e g o c i o ) . Este a s e s o r a m i e n t o soliciten. A d e m s , el notario d e b e r tener ei titulo a la vista, del es parte del carcter pblico d e su funcin, y debe hacerlo a u n q u e no se lo

d e r e c h o del que se va a d i s p o n e r (23 Ley 17.801). La L O T c o n s i d e r a falta grave el h e c h o d e incumplir c o n este deber. La realizacin de un estudio d e ttulo no es una obligacin notario, sino una facultad; la d o c t r i n a y la j u r i s p r u d e n c i a de t t u l o
160

del han

c o n s i d e r a d o que la b o n d a d d e los ttulos no d e p e n d e del estudio . El notario d e b e t e n e r el ttulo a la vista. El 'estudio d e titulo' es el cotejo d e l ttulo que s e tiene a la vista con el original. E s una responsabilidad ineludible el d e b e r de cotejo c o n los

GATTARI, Carlos Nicols, Manual de Derecho Notarial, ob cit, Sobre la responsabilidad del notario por la no realizacin del estudio de ttulo, puede consultarse el trabajo de PIN, Benjamn Pablo, Estudio de ttulos, una novedad en el Proyecto de Cdigo Unificado, publicado en el sitio http://www.codigociviltm.com.ar.
1fiB

originales, y es c o n v e n i e n t e efectuarlo a u n q u e ninguna n o r m a lo e s t a b l e z c a e x p r e s a m e n t e . El 'estudio de ttulos retrospectivo' se realiza a n a l i z a n d o los ttulos d e los ltimos veinte aos. C o m o vimos anteriormente
181

la doctrina

se divide

en torno a

la

obligacin de efectuar el estudio de ttulo. S e debe confrontar estudio la copia y con el original: ese es el al que

de ttulo que es n e c e s a r i o

realizar para p r o t e g e r Hay doctrina

a d q u i r e n t e , al s u b a d q u i r e n t e

al notario.

afirma q u e el notario est o b l i g a d o implcitamente a realizar el estudio d e ttulo, por el 1051 CC y por la naturaleza d e la f u n c i n del notariado latino, pero es una posicin discutida. Por otra parte, el notario d e b e r tener ei certificado exprese que ei inmueble En los casos es de Ubre disponibilidad de boleto g r a v m e n e s , etc.), c o n f o r m e lo exige la Ley Registral (art. 23). de c o m p r a v e n t a que 17.801 ms la de

(inhibiciones,

p o s e s i n , q u e se c o n t r a p o n g a n con la escritura traslativa detenta la p o s e s i n ( 2 3 8 3 , 2 4 6 8 C C ) .

d o m i n i o m s la inscripcin, el C C se inclina a f a v o r de quien Dentro de las p r i o r i d a d e s regstrales, hay tres clases: a) prioridad directa: p r i m e r o en el t i e m p o y por el m o n t o inscripto; b) prioridad indirecta: certificado, b l o q u e o relativo; y c) prioridad c o n v e n c i o n a l : p r i n c i p a l m e n t e e n materia inmobiliaria (ej. rango de hipoteca c o m p a r t i d o por varios a c r e e d o r e s ) . Un deber q u e n o surge e x p l c i t a m e n t e de la ley es el de citar a as partes. Actualmente se realiza la escrituracin s i m u l t n e a m e n t e con el p a g o y la entrega d e la p o s e s i n . El notario deber citar a las partes para esto, para un da, hora y iugar d e t e r m i n a d o . C u a n d o se e x p r e s a que se escriturar 'en un plazo d e t e r m i n a d o , no p u e d e c o n s i d e r a r s e culposa la c o n d u c t a de la parte v e n d e d o r a que no c o n c u r r i a la escribana el ltimo da del plazo establecido en el c o n t r a t o , pues a pesar d e la m o r a automtica convenida, era preciso que con anterioridad al
1

] i ]

V a s e A p . IX.5.C, Estudio d e ttulos. Disfintas

concepciones.

v e n c i m i e n t o del plazo pactado, el notario d e s i g n a d o por la otra parte y a q u i e n la v e n d e d o r a n o conoca, redactara la escritura respectiva y fijara el momento en que ella se otorgara, c o m u n i c n d o s e l o a los contratantes. El hecho de citar a las p a r t e s es una potestad, y tambin un deber. En c u a n t o a los m e d i o s q u e debe utilizar el notario para la citacin, es c o n v e n i e n t e que los m i s m o s sean fijados (ej. carta d o c u m e n t o , t e l e g r a m a c o n aviso de e n t r e g a , etc.). El notario no es impuestos. obligado a liberar el inmueble de

Lo q u e el notario d e b e tener al m o m e n t o de firmarse

E a escritura es el m o n t o de los tributos a d e u d a d o s , para retener lo q u e se a d e u d a o d e n e g a r sus servicios. El notario d e b e r pedir fotocopia del documento idneo para identificar de las partes a los pertinentes comparecientes

(1002 C C ) . El d o c u m e n t o idnea es el d o c u m e n t o nacional d e identidad (DNI), segn lo e s t a b l e c e la Ley 17.671 (art. 13). Segunda informar etapa: la audiencia. las En la s e g u n d a jurdicas etapa, a los

d u r a n t e la audiencia, el notario d e b e r : firmar la escritura, e acabadamente consecuencias requirentes. As, la obligacin b s i c a y f u n d a m e n t a l del notario en esta etapa ser firmar la escritura, y debe la escritura permitir (1001 C C ) . L a f i r m a es la asimismo acabadamente que ai la lean los c o n c r e c i n del deber de prestar f u n c i o n e s . A d e m s , d e b e r leer comparecientes. El notario d e b e informar consumidor notarial: debe explicar de q u s e trata el acto, qu implicancias tiene, etc. t o d o ello c o n p a l a b r a s s i m p l e s . El otorgante p u e d e hasta el ltimo m o m e n t o decidirse por no firmar y el notario no tiene ningn poder para obligarlo. Tercera etapa: deberes posteriores. D e s p u s de la

audiencia, en la tercera e t a p a , e n c o n t r a m o s los d e b e r e s post-

escriturarios: expedir copias para los i n t e r e s a d o s el registro respectivo el d o c u m e n t o .

e inscribir en copias para pagar

De tal m o d o , pues, el notario d e b e r expedir

toda p e r s o n a para la cual la escritura signifique ttulo formal d e un d e r e c h o subjetivo. A d e m s , si percibi dinero para i m p u e s t o s , t a s a s y/o c o n t r i b u c i o n e s , d e b e r pagarlos. Por otra parte, si se trata de un d o c u m e n t o notarial q u e tiene por objeto un bien registrable, el notario tendr el deber inscribirlo ia Ley fallo en el registro Registral de que c o r r e s p o n d a ; deber de inscripcin en pero surge de las leyes o la notariales tarda

t i e m p o y f o r m a en el registro inmobiliario. Este deber no surge d e 17.801, la no locales, y t a m b i n fue d e t e r m i n a d o por la j u r i s p r u d e n c i a en un plenario. As, Inscripcin inscripcin g e n e r a r responsabilidad del notario frente a los requirentes y terceros. XIV.2.C.2Los de 'feria Derechos. derechos notarial'; b) del de notario percibir son variados. ARMELLA segn ley
1 6 2

e n u m e r a los siguientes d e r e c h o s : a) de trabajar, ante s u p u e s t o s honorarios, de aranceles, sean las n o r m a s d e o r d e n pblico o no; c) de retener la d o c u m e n t a c i n que autoriza h a s t a tanto s e a n satisfechos sus honorarios, d) de repetir ante el Fisco c u a n d o se p a g u e de m s . El a r a n c e l de o r d e n pblico p u e d e ser de tres clases: a) fijo e inmodificable, e n proteccin del c o n s u m i d o r ; b) m n i m o , y libremente modificable hacia arriba, p r o t e g i e n d o a s i al p r e s t a d o r del servicio; y c) m x i m o , y l i b r e m e n t e modificable hacia abajo, protegiendo e n este c a s o al c o n s u m i d o r . A c t u a l m e n t e , en los h e c h o s se pactan; y en c a s o de no p a c t a r s e , el j u e z los estipula de a c u e r d o a E a ley vigente. En cuanto a la posibilidad de repetir ante el Fisco los pagos en exceso, ha habido opiniones que sostienen la legitimacin por s solo del n o t a r i o para repetir.

ARMELLA, Cristina Noemi, inmobiliario (3 tomos), ob. cit.

Tratado

de derecho

notarial,

registra!

G e n e r a l m e n t e , se t i e n d e a la ' c o n v e n c i o n a l i d a d ' en los siguientes casos: a) sobre los honorarios: b) sobre las m o d a l i d a d e s de c m o se d e b e n realizar ciertos actos; y c) para e s t a b l e c e r f e c h a , horario y lugar de escrituracin. XIV.3. Eleccin del notario. XIV.3.a) Criterios. La e l e c c i n del notario a u t o r i z a n t e d e b e producirse en u n m o m e n t o previo al r e q u e r i m i e n t o Esta eleccin e s un d e r e c h o q u e tiene el c o n s u m i d o r notarial d e elegir quin le va a proveer el servicio notarial, y tiene p r o t e c c i n c o n s t i t u c i o n a l . La ley de d e f e n s a del c o n s u m i d o r (Ley 2 4 . 2 4 0 ) e s t a b l e c e q u e q u e d a n excluidos los p r o f e s i o n a l e s (art. 2 , prr. 2 )
0 1 5 3

, pero

esto ha sido tildado de inconstitucional por parte d e la doctrina. El d e r e c h o d e libre eleccin es c o h e r e n t e c o n los d e r e c h o s del consumidor. XlV.3.b) Casos. Hay c a s o s en q u e no hay a c u e r d o para la eleccin del notario autorizante. En tales c a s o s , aquella p e r s o n a para la cual el ttulo que se va a a u t o r i z a r ser el ttulo de su subjetivo, d e b e r elegir el notario. Pero en caso de negocios bilaterales, donde quedan o b l i g a c i o n e s p e n d i e n t e s , t e n d r d e r e c h o a elegir el notario q u i e n corre c o n m a y o r e s riesgos. XIV.3.C) Legislacin. A l g u n a s legislaciones c o n s a g r a n el m t o d o de eleccin de notario que h e m o s e x p u e s t o , pero o t r a s no se p r o n u n c i a n al respecto.
Dicho prrafo establece: "No estn comprendidos en esta ley los servicios de profesionales liberales que requieran para su ejercicio titulo universitario y matricula otorgada por colegios profesionales reconocidos oficialmente o autoridad facultada para ello, pero si la publicidad que se haga de su ofrecimiento. Ante la presentacin de denuncias, que no se vincularen con la publicidad de los servicios, presentadas por los usuarios y consumidores, la autoridad de aplicacin de esta ley informar al denunciante sobre el ente que controle la respectiva matrcula a los efectos de su tramitacin" (art. 2, prr. 2, Ley 24.240).
1 S 3

derecho

XIV.3.d)

Sistemas

de reparto

dei trabajo

oficial.

El sistema de eleccin de notario autorizante es diferente c u a n d o uno d e los requirentes es el E s t a d o . En tal c a s o , rige el 'sistema d e reparto del trabajo oficial'. Por m e d i o d e dicho s i s t e m a , se garantiza a todos los e s c r i b a n o s del lugar d o n d e la reparticin oficial o la e n t i d a d f i n a n c i e r a oficial a c t a , la m i s m a posibilidad de acceder al trabajo, sometindose a las r e g l a m e n t a c i o n e s que se dicten c o n el control del Colegio. C u a n d o el Estado es parte en negocios en que d e b a intervenir un notario, d e b e r a c t u a r el Escribano de G o b i e r n o , p u e s as lo e s t a b l e c e la n o r m a t i v a vigente. Pero por va de un Convenio oficial. As, las reparticiones e s t a t a l e s derivan los e x p e d i e n t e s al Colegio, y ste abre una lista en d o n d e los e s c r i b a n o s se inscriben. El Colegio organiza las listas y d e t e r m i n a el o r d e n en q u e se v a n a ir o t o r g a n d o os trabajos. En el sistema d e reparto por turnos, se sortean los turnos, y se c o n f e c c i o n a n listas p a r c i a l e s c o n t u r n o s a l t e r n a d o s . Lo q u e no debe confianza'. X I V . 4 . R e l a c i o n e s del n o t a r l o c o n el E s t a d o . El notario ejerce una f u n c i n pblica, y para poder ejercerla d e b e estar investido. El acto de investidura lo realiza el propio E s t a d o . A t e n t o la o r g a n i z a c i n federal de nuestro pas (art. 1
o

celebrado

entre

e!

Gobierno

los

Colegios

de

Escribanos, sern estos ltimos q u i e n e s distribuyan e trabajo

permitirse e s q u e

el

Estado t e n g a

'escribanos

de

C N ) , la funcin pblica que d e s e m p e a el notario est De tal m o d o , si alguna provincia decidiese estatizar a los

s o m e t i d a a la organizacin provincial (121 C N ) . notarios, lo podra hacer sin i m p e d i m e n t o constitucional a l g u n o . Las relaciones entre el n o t a r i o y el Estado, p u e d e n darse: a) antes de su d e s i g n a c i n , c u a n d o es todava aspirante; b) d e s d e su designacin en adelante. XIVA.a) Derechos y obligaciones.

En el s i s t e m a vigente en la provincia de Santa Fe, si u n a p e r s o n a es la primera en la lista d e aspirantes, y se crea un n u e v o registro notarial, surge una v a c a n t e en ese d e p a r t a m e n t o , y por tanto el aspirante tiene d e r e c h o a dicho registro. Y slo recin cuando el a s p i r a n t e ha adquirido el d e r e c h o a ser d e s i g n a d o , ah surge ia relacin con el Estado. A n t e s no. El objeto de la relacin, u n a vez adquirida la investidura, es el ejercicio de la funcin notarial, m e d i a n t e el c u m p l i m i e n t o estricto del d e r e c h o . Durante el ejercicio de la f u n c i n , el e s c r i b a n o est s o m e t i d o al contralor del Estado por medio d e r g a n o s propios o paraestatales, que c u m p l e n con la f u n c i n d e polica del notariado, y s a n c i o n a n la indisciplina y la falta d e ajuste a la ley vigente. XiVA.b) Sistemas. El sistema de investidura vigente e n Santa Fe n o es el nico sistema que existe. En o t r a s provincias, el m t o d o vara, incluyendo el modo en que es creado el registro notarial (mientras e n Santa Fe es c r e a d o por ley y luego la investidura se e f e c t a por decreto, en Entre R o s tanto la creacin del registro c o m o la investidura s e realiza por decreto del poder ejecutivo provincial). X I V . 5 . R e l a c i o n e s del notario c o n el Colegio de E s c r i b a n o s , Superintendencia y colegas. El vnculo provincial. Este se establece ltimo ejerce el vinculo con la entre el notario y el el poder de polica Estado los fue se sobre Estado Francia,

notarlos q u e ejercer la funcin pblica notarial e n su territorio. Histricamente, cambiando. En 1803, Ley de Ventoso, en d e s v i n c u l al notariado del P o d e r Judicial. La ley espaola de 1862, que o r g a n i z a b a el n o t a r i a d o e s p a o l , lo hizo r e g u l n d o l o como una dependencia del Poder Ejecutivo. En Europa, posteriormente, c o m e n z el p r o c e s o de descentralizacin y de c o l e g i a c i n , a travs de los C o l e g i o s d e Escribanos. entre el notario y el

La

creacin

el f u n c i o n a m i e n t o

de

los

colegios

de

e s c r i b a n o s no d e p e n d e d e la v o l u n t a d d e sus a s o c i a d o s , sino q u e son c r e a d o s por leyes provinciales (ej. Ley 6.898 S F , Ley 6 2 0 0 E R ) , las que al s a n c i o n a r s e crean una n u e v a persona d e derecho pblico provincial
164

Los

colegios

son

los

rganos

c r e a d o s por el Estado para e j e r c e r el p o d e r de polica sobre los escribanos. La colegiacin e s pura y e x c l u s i v a m e n t e legal (art. 2, Ley 6.200 de ER, Orgnica del Notariado). No es a d e c u a d a la expresin de la legislacin santafecina (art. 45). A s i , el notario q u e d a colegiado por el m e r o h e c h o de ejercer la funcin pblica notarial. Pero se debe distinguir entre la matriculacin
155

y la

colegiacin

Los r g a n o s c r e a d o s por el Estado a travs d e los cuales ejerce el poder de polica sobre los notarios s o n d o s : el Colegio de Escribanos, y la S u p e r i n t e n d e n c i a . X I V . 6 . tica profesional y d e o n t o l o g a notarial. Como potestades disciplinarlas, los colegios deben controlar el c u m p l i m i e n t o de los c d i g o s de tica ( n o r m a l m e n t e , s o n reglas d e tipo moral). S u violacin g e n e r a responsabilidad disciplinaria, y por eso tales n o r m a s de carcter m o r a l o tico a d q u i e r e n el status d e n o r m a s j u r d i c a s . Las n o r m a s d e tica a p u n t a n a regir las relaciones entre los notarios c o n sus d i e n t e s , los notarios entre s, y los notarios c o n el E s t a d o
166

. sujetos al C d i g o de tica los actos d e profesional, la los la

Quedan Institucin colegas)

1 W

e s c r i b a n o s , en c u a n t o p u e d a n afectar el b u e n n o m b r e de la Notarial (art. 1), (las reglas d e convivencia se encuentren inscriptos tica, el Decoro y el respeto y la c o n s i d e r a c i n d e b i d o s a los en matricula

Arts. 1 Ley 6.200 ER; 44 Ley 6.898 SF. Vase Ap. XV.2.a, Colegiacin. Naturaleza jurdica y caracteres. is Al respecto, vase Ap. XIII.3.b.4, Matriculacin y colegiacin. En Santa Fe, el Cdigo de tica vigente fue aprobado por Resolucin N" 1 30/797 del Consejo Superior, Acta N" 528.
1 6 S

profesional a cargo d e l C o l e g i o de Escribanos, y a c t e n e n la jurisdiccin d e su c o m p e t e n c i a (art. 2). C u a l q u i e r p e r s o n a q u e considere que vulnerados sus d e r e c h a s por un escribano sus que podr f o r m u l a r por escrito s u d e n u n c i a ante el Colegio de e s c r i b a n o s , dispondr La escribano el trmite pertinente, s i e n d o destacando de la actividad actuaciones realiza como el los a b s o l u t a m e n t e secretas (art. 3). publicidad en el ejercicio su funcin fedante,

principios y b o n d a d e s del s i s t e m a del notariado latino, d e b e ser llevada a cabo nstitucionalmente por los C o l e g i o s Profesionales. La publicidad individual realizada por el notario afectar a la tica cuando, por el texto o a fin de la p r e s e n t a c i n con dicha grfica del actividad aviso o a n u n c i o , evidencie el p r o p s i t o de c o m e r c i a r con el profesional, obtener beneficios en forma desleal (art. 4). Las n o r m a s q u e i m p o n e n la d e s r e g u l a c i n no p u e d e n ser invocadas para f u n d a m e n t a r la alteracin de los principios ticos en que se basa en tal el ejercicio sentido dicha la de la f u n c i n tenga notarial. No es de el justificable honorarios, rebaja desproporcionada como finalidad servicio mayores

cuando

actitud

d e s p l a z a m i e n t o de otro colega (art. 5). La actuacin del Notario se g e n e r a c o m o c o n s e c u e n c i a de los r e q u e r i m i e n t o s q u e le formulan los integrantes d e la c o m u n i d a d . La libertad d e eleccin d e l profesional es un d e r e c h o inalienable; desvirtuarlo configura una accin desleal que no slo afecta al requirente dei servicio, sino t a m b i n al libre ejercicio profesional del e l e g i d o
167

S e considera una grave falta de tica, la accin en el proceder de un notario que t e n g a por resultado desvincular a otro colegiado de una o p e r a c i n para la cual este ltimo estaba designado (art. 6). Tambin implica falta de tica percibir honorarios no p r o p o r c i o n a d o s a la importancia del acto y a la labor desarrollada, c u a n d o ello se lleva a c a b o c o n la intencin
' Sobre la libertad de eleccin de notario, vase CURSACK, Eduardo V,, Colegiacin lega!. Libre eleccin del escribano autorizante, trabajo distribuido durante el cursado, Buenos Aires, 1998.
1 6

El Colegio est integrado por todos los colegiados, q u e s o n t o d o s los e s c r i b a n o s con profesin (2 Ley 6.200 E R
1 7 0

registro, o sea q u e ejercen la

1 7 1

; 4 5 Ley 6.898 S F

) . T a m b i n lo

integran los jubilados, que tienen d e r e c h o s y obligaciones, p u e s s i g u e n integrando el C o l e g i o n o slo c o n fines polticos (ej. votar). T a m b i n tienen d e b e r e s , p u e s por ejemplo n o p u e d e n seguir ejerciendo, y si lo h a c e n se los sanciona. Los j u b i l a d o s estn s o m e t i d o s al poder de polica d e l Colegio. No integran el colegio los matriculados, p u e s la matrcula lo e s de aspirantes, m i e n t r a s no t e n g a n registro no ejercen la profesin, e n t o n c e s En resumen, no hay integran nada q u e el se deba controlar. los escribanos Y en t a m p o c o s o n c o l e g i a d o s los p e n s i o n a d o s . colegio ejercicio y los j u b i l a d o s ; pero n o lo integran los m a t r i c u l a d o s ni ios p e n s i o n a d o s . XV.2.b) Potestades de ios colegios.

Los C o l e g i o s ostentan d i v e r s a s potestades: a) poder d e vigilancia; b) d e r e c h o de i n s p e c c i n ; c) dictado de resoluciones g e n e r a l e s ; d) legalizacin d e a c t o s pblicos d e s u s matriculados; e) gobierno y control d e la matrcula; f) ejercer la accin fiscal; g) poder disciplinario; y h) poder de r e p r e s e n t a c i n . Los sujetos pasivos del poder son los escribanos en ejercicio
o

de vigilancia la f u n c i n

del Colegio notarial, los

de

adscriptos (en las provincias en las q u e existen) y los jubilados, q u e son colegiados ( 4 9 inc. 1 A , Ley 6.898 S F ) . S e controla: el cumplimiento de la ley notarial, y el de toda disposicin e m e r g e n t e de leyes, decretos o resoluciones del Colegio m i s m o q u e t e n g a n relacin c o n el notariado.

Ley 6.200 ER, art. 2: Los escribanos de registro quedan colegiados. Como tales, deben cumplir todas las obligaciones asoclacionales, prevlsionales y las que imponga la legislacin notarial y las asambleas del Colegio. Ley 6.898 SF, art. 45: Todos los escribanos titulares, adscriptos y jubilados, estn obligados a colegiarse conforme al Estatuto nico que se dar el Colegio en asamblea de los mismos, de acuerdo a lo que establece esta Ley y el Reglamento Notarial Los titulares y adscriptos dejarn de serlo transcurrido un ao de cesar como Escribanos de Registro, salvo en caso de jubilacin.
1 1

de captar trabajo que de otra m a n e r a no le seria a s i g n a d o al Escribano actuante {art. 7); as c o m o la actitud del Notario frente al desplazamiento indebido de coiegas designados para intervenir e n una o p e r a c i n , p o r imposicin real o a p a r e n t e d e e n t i d a d e s financieras (art. 8); o bien la participacin en toda actividad organizada comerciaImente que, so pretexto de a b a r a t a m i e n t o d e costos, m a y o r celeridad o mejor resultado,

atente contra la libertad de eleccin e importe una c o m p e t e n c i a desleal (art. 9). F i n a l m e n t e , se c o n s i d e r a legtima la c o m p e t e n c i a basada en la m a y o r capacitacin t e n d i e n t e a optimizar el servicio notarial, afianzando el valor " s e g u r i d a d jurdica" (art. 10).

Santa

Fe {arts. 43

a 51). T a m b i n

lo hace el

Reglamento

(Decreto 1 6 1 2 / 1 9 9 5 , arts. 43 a 5 4 ) , y el Estatuto del C o l e g i o de Escribanos. En presidente, Consejo Santa Fe, Santa el Fe Colegio y secretario, el se divide Cada en una dos posee seis ei 'circunscripciones': Rosario.

vicepresidente, A su

prosecretario,

v o c a l e s y sus respectivos Directivo.

suplentes. T o d o s ellos integran vez, presidente,

vicepresidente,

secretario y prosecretario i n t e g r a n el C o n s e j o Superior. XV.2.d) Otras formas gremios). de organizacin de! notariado

(asociaciones,

La integracin d e l notario a otras e n t i d a d e s , c o m o lo son las a s o c i a c i o n e s de notarios, g r e m i o s , m u t u a l e s , etc., d e p e n d e de s u v o l u n t a d . Nada impide q u e varios e s c r i b a n o s creen u n a asociacin c o n el fin de c o m p r a r un edificio, por ejemplo, p u e s no hay ningn tipo de n o r m a q u e lo p r o h i b a . En ejercicio d e ese d e r e c h o de a s o c i a c i n , e n m u c h a s c i u d a d e s y provincias se han c r e a d o m u t u a l e s (ej, e n Rosario, en Buenos Aires, etc.). Fundamentalmente, son mutuales de servicios y de ayuda m u t u a . L a m u t u a l es una figura que se utiliza f r e c u e n t e m e n t e , pero c o m o o r g a n i z a c i n que no tiene relacin alguna con la c o l e g i a c i n . X V . 3 . O r g a n i z a c i n provisional del notariado. XV.3.a) Cajas. Beneficios. C o n la reforma constitucional de 1994, se les reconoci la existencia jurdica a las cajas provisionales (125 prr. 2 C N ) , entro ellas la notarial. Las cajas provisionales del notariado han sido creadas por ley, la cual t i e n e c a r c t e r provincial. En Santa Fe, es la Ley 3.910. Estas cajas tienen una d o b l e f u n c i n : por una parte, su funcin provisional, y por la otra, la f u n c i n de asistencia a la s a l u d de sus a s o c i a d o s . En los dos a s p e c t o s el notario q u e d a c o m p r e n d i d o . En lo previsionaf, no existe posibilidad de q u e el

1 7 3

V a s e Ap.XV.2.a, Naturaleza

jurdica

caracteres.

284

XV.2. C o l e g i a c i n . El poder de disciplina lo e j e r c e el E s t a d o , a travs de u n a reparticin a u t n o m a , d e c a r c t e r administrativo o judicial. Lo que no puede existir es un notariado sin controles. As, e n c o n t r a m o s distintas m o d a l i d a d e s en las que p u e d e n a g r u p a r s e los notarios. El hecho d e q u e exista un C o l e g i o n o impide que los notarios lucro. La C o l e g i a c i n es legal y obligatoria, mientras que las A g r u p a c i o n e s o M u t u a l e s y d e m s f o r m a s organizativas son voluntarias y no se a p o y a n e x p r e s a m e n t e e n la ley notarial. La colegiacin e s parte del v n c u l o existente entre el Estado y el notario, porque su funcin es una f u n c i n del E s t a d o : la potestad pblica de dar fe publica. El Estado moderno tiene, dentro de sus deberes inexcusables, el d e ejercer el p o d e r de polica. As, el Estado p u e d e ejercerlo a travs d e o r g a n i s m o s o e n t e s que integran la estructura estatal, o entes u o r g a n i s m o s q u e n o integren el E s t a d o , c o m o lo es el Colegio d e E s c r i b a n o s . El Colegio es u n a o r g a n i z a c i n que crea el E s t a d o , q u e va m s all de la m e r a creacin para el ejercicio del poder de polica del E s t a d o , q u e es una de las f u n c i o n e s que el m i s m o detenta. De tal m a n e r a , el Estado controla a los notarios a travs de: a) o r g a n i s m o s q u e integran s u estructura; b) o r g a n i s m o s q u e no integran su estructura (ej. C o l e g i o s ) . Si el Estado controla a travs de r g a n o s creados por ley, no p u e d e dejar a la voluntad de los controlados cumplir o no la funcin i m p u e s t a . La colegiatura es
:

puedan

'asociarse

c o n f i n e s tiles' (14 C N ) , y

as

o r g a n i z a r por e j e m p l o una m u t u a l , o una asociacin sin f i n e s d e

pues,

la situacin jurdica

que

se

a d q u i e r e por el slo hecho de e j e r c e r la profesin notarial, con absoluta i n d e p e n d e n c i a de la v o l u n t a d del controlado. Es decir, ste no p u e d e optar entre c o l e g i a r s e o no: est obligado colegiarse (1 inc. F, Ley 6.898 S F ) . En la Provincia de Entre Ros, la existencia de los a

c o l e g i o s p r o f e s i o n a l e s se e n c u e n t r a reconocida por la nueva C o n s t i t u c i n r e f o r m a d a en 2 0 0 8 . En efecto, la m i s m a e x p r e s a

El derecho

de inspeccin

d e l Colegio se ejerce s o b r e ei

protocolo y la d o c u m e n t a c i n d e l notario, la oficina del notario, y s o b r e el notario m i s m o . Dicha i n s p e c c i n tiene fines preventivos, pues est destinada a detectar problemas que se puedan solucionar. C u a n t o m s asidua sea la i n s p e c c i n , tanto mejor para la s e g u r i d a d pblica. El resoluciones procedimientos Colegio de tambin carcter y tiene general la potestad a
o

de y los

dictar los buena actos

tendientes la

unificar

notariales

mantener de

disciplina de

c o r r e s p o n d e n c i a entre los e s c r i b a n o s (art. 4 9 inc. 1 'D'). Asimismo, pblicos la facultad legalizacin de sus colegiados e s una p o t e s t a d del Colegio. Por

m e d i o de la legalizacin, se e x p r e s a que la firma que est en el d o c u m e n t o coincide con la que se tiene registrada en el Colegio (es una calificacin jurdica). D e tal m o d o , se certifica que la firma q u e se llev a legalizar c o i n c i d e c o n lo de un e s c r i b a n o q u e e s t a b a en el ejercicio de la profesin a la f e c h a d e l d o c u m e n t o q u e se legaliza (art. 4 9 , inc. 1 ' I ' ) . El C o l e g i o tiene la p o t e s t a d del gobierno matrcula inc. 1
o o o

y control

de la accin

(art. 4 9 inc. 1 'E'), y d e ejercer la accin fiscal (art. 4 9 'G'). As, c a d a vez q u e u n notario tiene una

judicial, el j u e z d e b e r c o m u n i c a r l o al C o l e g i o , q u i e n decidir si abre o no t a m b i n la instancia a d m i n i s t r a t i v a . S e c o m p l e m e n t a c o n el d e b e r que tiene el notario de notificar al colegio c u a n d o recibe una notificacin administrativa o judicial. Otra p o t e s t a d del C o l e g i o es la de ejercer disciplinario: disciplinario, y poder de aplicar m e d i d a s c a u t e l a r e s Tambin cursos tiene el Colegio la potestad
172

el .

poder

facultad de j u z g a r , de aplicar m e d i d a s de carcter de organizar

o

de actualizacin para los aspirantes (art. 4 9 inc. 1 ' K ' ) , y a los de los
173

el poder d e representar XV.2.C) Organizacin Como

notarios. colegios. , la Ley 6.898 organiza el de

adelantamos

f u n c i o n a m i e n t o del Colegio de E s c r i b a n o s e n la provincia

1 7 2

Vase Ap. XVI.S.b, Procedimientos,

facultades y sanciones

disciplinarias.

q u e 'el Estado r e c o n o c e y g a r a n t i z a la plena vigencia de los C o l e g i o s y C o n s e j o s Profesionales, les confiere el g o b i e r n o de la matrcula, la d e f e n s a y p r o m o c i n de sus intereses especficos, ia facultad de dictar sus n o r m a s d e tica e i m p l e m e n t a r m t o d o s de resolucin d e conflictos de instancia voluntaria. Los C o l e g i o s y Consejos Profesionales aseguran sobre el sus libre ejercicio de la profesin y su organizacin e n f o r m a d e m o c r t i c a y pluralista y ejercen el poder disciplinario miembros, dictando resoluciones q u e son revisables j u d i c i a l m e n t e ' (77 C P E R ) . XV.2.a) Naturaleza jurdica y caracteres. Legislaciones

provinciales. El Colegio de E s c r i b a n o s , tanto e n la Provincia de Entre Ros c o m o en Santa Fe, fue c r e a d o por m e d i o de una ley. Su naturaleza est e x p r e s a d a en el art. 1 (Entre R o s ) 44 (Santa F e ) slo los
1 6 9 o 1 6 8

y e n el art. como una

. U n a vez c r e a d o , las posteriores leyes d i c t a d a s reconociendo su existencia,

mencionan

entidad ya c r e a d a . No obstante, ninguna d e estas dos leyes s o n claras al respecto. La doctrina, la jurisprudencia, y otras leyes provinciales, le r e c o n o c e n la naturaleza de ' p e r s o n a jurdica de d e r e c h o pblico' creada por ley. No tiene ninguna trascendencia la v o l u n t a d de los colegiados. En el caso d e l notariado, es u n a persona jurdica nica a nivel provincial. Se puede descentralizar en oficinas, por del circunscripciones, pero ello no altera la unidad provincial Colegio. C a d a colegio es nico e n c a d a provincia argentina.

La Ley 6.200 de ER, Orgnica del Notariado, expresa: "Reconcese la existencia del Colegio de Escribanos de Entre Ros con capacidad para actuar como persona de derecho pblico o de derecho privado, de conformidad a las normas de la presente ley" (art. 1 ). La Ley 6.898 de SF, Orgnica del Notariado, expresa: "Para todos los efectos previstos en la presente Ley crase la Institucin denominada 'Colegio de Escribanos de la Provincia de Santa Fe', para ejercer la representacin colegiada de los escribanos de toda la Provincia, la que funcionar con el carcter derechos y obligaciones de las personas jurdicas, y se organiza bajo las bases de los actuales Colegios de Escribanos de las ciudades de Santa Fe y Rosario" (art. 44).
D 1 6 9

CAPTULO XV. ORGANIZACIN DEL NOTARIADO.

1. Distintos sistemas. 2. Colegiacin, a) Naturaleza jurdica y caracteres. Legislaciones provinciales, b) Potestades de los colegios, c) Organiacin de los colegios d) Otras formas de organizacin del notariado (asociaciones, gremios). 3. Organizacin previslonal del notariado a) Cajas. Beneficios, b) Administracin de las Cajas. A. Organizacin nacional del notariado a) Consejo Federal del Notariado argentino, b) Caractersticas. 1- Miembros. 2- Autoridades..3- Carcter. 4Funciones. 5 Organizacin internacional del notariado. 6 Unin internacional del notariado latino, a) Origen, b) Carcter y funciones, c) Principales organismos. 7. Organismos cientficos del notariado, a) Academia Nacional del Notariado bj Universidad Notarial Argentina.

X V . 1. Distintos s i s t e m a s . En las relaciones dos rganos: tambin entre el el Estado de y los notarios, y la de encontramos Los Colegio pueden Escribanos, el

Superintendencia. notarios ejercer derecho asociarse, por ejemplo en una mutual. Estas m u t u a l e s no son c r e a d a s por la ley, y son c r e a d a s c o n fines d e ayuda m u t u a entre fos e s c r i b a n o s . E s el ejercicio d e l d e r e c h o de asociarse con fines tiles que los notarios t i e n e n . Existen, a s i m i s m o , las Asociaciones de Profesionales para prestar f u n c i o n e s . En Europa estas a s o c i a c i o n e s s o n m u y c o m u n e s , y a d o p t a n la f o r m a de una sociedad. En B u e n o s Aires existes algunas, bajo la figura de sociedades de hecho o irregulares. En el m u n d o del n o t a r i a d o de tipo latino, no t o d a s las o r g a n i z a c i o n e s son de tipo colegial: por ejemplo, e n U r u g u a y existe la A s o c i a c i n d e Notarios del Uruguay, que no es un colegio profesional.

notario no se incluya, mientras e n lo asistencia! pero hoy ya no lo e s , pues el notario pertenecer o no al sistema de la caja.

era t a m b i n as, optar entre

podr

En c u a n t o a los aportes, e n c o n t r a m o s : a ) los aportes previsionales aportes (obligatorios), que efecta c a d a m i e m b r o , que n o que son aportes fijos de es un aporte fijo sino q u e es p o r c a d a acto que realiza; y b) los asistenciaies (voluntarios), a c u e r d o a la categora elegida. En S a n t a Fe, el sistema es a b s o l u t a m e n t e solidario: los q u e trabajan a p o r t a n , y los que no trabajan no aportan. Lo q u e d e t e r m i n a la categora es el p r o m e d i o d e los a p o r t e s de los ltimos diez a o s . No obstante, s existe u n m n i m o de aporte, y un m n i m o de jubilacin. El perodo de cobro p a s a a ser casi igual q u e el perodo d e aportes. Las nicas afiliadas que tienen el beneficio de pensin s o n las m u j e r e s , por lo q u e a q u se presenta un c a s o de trato desigual entre los diferentes s e x o s , q u e podra s e r tildado de inconstitucional (16 C N ) . XV.3.b) Administracin de las Cajas. p u e d e variar: a)

Las Cajas Previsionales s o n p e r s o n a s jurdicas distintas a los C o l e g i o s . El s i s t e m a de a d m i n i s t r a c i n p u e d e n ser m a n e j a d a s por u n directorio f o r m a d o por m i e m b r o s activos y p a s i v o s ; o b) p u e d e n s e r a d m i n i s t r a d a s por el C o l e g i o , c o m o en S a n t a Fe. Las d e s v e n t a j a s d e una administracin por el Colegio, s o n diversas. En primer lugar, la administracin y la gestin la h a c e n los m i e m b r o s activos. A d e m s , af estar m e z c l a d a s a m b a s direcciones, ocasiona q u e los p r o b l e m a s de una y de otra se e n t r e m e z c l e n . Por tanto, si bien es un sistema m s e c o n m i c o , tiene sus i n c o n v e n i e n t e s . Las ejercicio, Cajas los estn integradas por y los los escrbanos en beneficiarios jubilados, beneficiarios

pensionados. XV.4. Organizacin nacional del notariado.

XV.4.a)

Consejo El

Federal

del Notariado se

argentino. organizado por

notariado

argentino

encuentra

m e d i o del C o n s e j o Federal del Notariado Argentino. El C o n s e j o surgi a partir de la n e c e s i d a d de q u e el notariado local tenga algn tipo de organizacin n a c i o n a l . Fue creado en C r d o b a , el 13 d e abril de 1957, a travs d e u n a c u e r d o . XV. 4. b) Ca ra XVA.b. 1cteristicas.

Miembros. Hay

Los m i e m b r o s del C o n s e j o Federal son los C o l e g i o s d e E s c r i b a n o s del pas. No est e x c l u i d a n i n g u n a provincia. vida subsisti c o n el acuerdo libertad de entrar y d e salir. D e s d e 1957 hasta el ao 2 0 0 0 , su constitutivo, sin ningn tipo de r e c o n o c i m i e n t o c o m o persona j u r d i c a . En el ao 2 0 0 0 , se o b t u v o la personera en la Capital Federal, hoy C i u d a d A u t n o m a de B u e n o s Aires, que es uno d e los Estados d o n d e existe un C o l e g i o m i e m b r o Colegio
175 1 7 4

. El domicilio

legal es en la C i u d a d A u t n o m a de B u e n o s Aires, en la sede de! .

XV.4.b.2-Autoridades. El C o n s e j o acta a t r a v s de a s a m b l e a s , c o m o mnimo se realizan tres del al ao, Consejo y se las denomina Cada tres "reuniones aos, se cuatrimestrales Federal'.

r e n u e v a n sus autoridades, que no son reeleglbles. C a d a colegio es m i e m b r o , y c a d a colegio tiene un voto, no pudiendo haber por provincia ms que un voto. Vota el presidente de c a d a colegio, y los d e l e g a d o s no pueden votar La M e s a Directiva est c o m p u e s t a por nueve m i e m b r o s , los cuales p u e d e n ser d e l e g a d o s , y no es necesario que sean los presidentes d e los colegios. L a M e s a Directiva est integrada por: un presidente, dos v i c e p r e s i d e n t e s , u n tesorero, y el resto son vocales.

La Entidad cuenta con personera Jurdica conferida el 23/07/98, por Resolucin N 719 de la Inspeccin General de Justicia. La sede del Consejo se encuentra en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, en Avenida Callao 1542 (C1024AAO).
1 7 5

1 7 4

XVA.b.3colegios.

Carcter. La funcin primordial de i C o n s e j o es representar a los En r e s u m e n , pues, el C o n s e j o es una p e r s o n a jurdica, d e

s e g u n d o grado (pues sus m i e m b r o s son de primer g r a d o ) , cuyos m i e m b r o s son los colegios (no los notarios individualmente), y n o ejerce poder d e polica, siendo s u pertenencia v o l u n t a r i a XV. 4. b. 4Sus siguientes: a) b) c) d) e) F o m e n t a r la unin y solidaridad del notariado argentino. Ejercer su representacin en el orden leyes nacional e internacional. P r o p e n d e r al p e r f e c c i o n a m i e n t o de las vinculadas a la funcin y al m b i t o de su a c t u a c i n . Procurar el a c r e c e n t a m i e n t o , la difusin y el i n t e r c a m b i o d e la cultura j u r d i c o - n o t a r i a l . D e f e n d e r y p r o m o v e r los principios de la organizacin notariado latino. E s p e c i a l m e n t e : 1.- a u t o n o m a del notariado c o n gobierno y m i e m b r o s , colegiacin legal y Cajas de de institucional Social Funciones. funciones y objetivos fundamentales son los
176

disciplina a cargo de sus Previsin

propias; 2 - N m e r o de registros notariales en c o n c o r d a n c i a con las n e c e s i d a d e s reales de la p o b l a c i n ; 3.- Capacitacin tcnica base a para ingresar que a la funcin notarial los en base de a los ttulo universitario; 4-. D e s i g n a c i n d e titular d e registro en concurso, aseguren derechos escribanos y representen u n a garanta para la colectividad;

5.-lnamovilidad d e l titular del registro en tanto dure su b u e n a c o n d u c t a ; 6.- Retribucin d e servicios m e d i a n t e el pago d e h o n o r a r i o s fijados por n o r m a s legales arancelarias. X V . 5 . O r g a n i z a c i n i n t e r n a c i o n a l del notariado.

Sobre el Consejo Federal del Notariado Argentino, puede consultarse GALLINO, Eduardo y IGHINA, Carlos A., Consejo Federal de! Notariado Argentino. Crdoba, 1997.

El

notariado

se

encuentra

organizado

en

diversas

instituciones a nivel internacional, A continuacin, a n a l i z a r e m o s la Unin Internacional del N o t a r i a d o Latino. XV.6. U n i n internacional del n o t a r i a d o latino. XV.6.a) La Origen. Unin Internacional del Notariado Latino tiene su

origen en el Primer C o n g r e s o Internacional del Notariado Latino, del ao 1948, en el que participaron veinte d e l e g a c i o n e s , las q u e fueron sus m i e m b r o s f u n d a d o r e s
1 7 7

. En el a o 2 0 0 5 , pas a

d e n o m i n a r s e Unin Internacional del Notariado, XV.6.b) Carcter y funciones.

Es u n a organizacin no g u b e r n a m e n t a l ( O N G ) constituida para el estudio y s i s t e m a t i z a c i n de la legislacin notarial, la difusin de ideas, estudios y proyectos, la creacin d e rgano La de la Unin, es una la organizacin de una oficina de i n t e r c a m b i o , la publicacin de una revista q u e sea el congresos de tipo internacionales, etc. Unin organizacin internacional voluntario. No existe, pues, o b l i g a c i n de pertenecer a la m i s m a . Los pases m i e m b r o s , e n el a o 2 0 0 6 , a s c e n d a n a setenta y siete. Sus de ha miembros cada son las En organizaciones el caso de nacionales Argentina, de de est notarios Se pas. la

representada por el C o n s e j o F e d e r a l . creado figura, asimismo, 'Miembros A d h e r e n t e s ' , que no tienen d e r e c h o s polticos, a u n q u e tienen informacin y p u e d e n a c c e d e r a los c o n g r e s o s con una rebaja en su inscripcin.

En el "Estatuto del Congreso Internacional del Notariado Latino" se aprob su articulo 1, que proclam: "El Congreso Internacional del Notariado Latino es la expresin de la unidad espiritual de todos los Notarios del mundo latino en sus aspiraciones de estabilidad, de bienestar y de progreso de la institucin notarial". Se regularon, adems, diversas materias, entre ellas el Comit Permanente y la Comisin Organizadora de cada Congreso. Al respecto, vase BLANQUER UBEROS, Roberto, El nacimiento en Madrid de la Unin Internacional del Notariado Latino, disponible en internet en el sitio de la Institucin.

Adems, representa En nacional el el que

hay ciertos notariado de

pases q u e Quebec; haya de la que ms haya se

la integran, y y de Estados una dicho sido

cuyo

notariado no es e n t e r a m e n t e d e tipo latino (ej. C a n a d , que lo Unidos, r e p r e s e n t a d o por un notariado no nacional). caso forme por la en que organizacin pais estar El parte Unin,

representado sede Italia

primera no

reconocida. en

domicilio legal d e la Unin e s e n B u e n o s Aires, A r g e n t i n a ; su administrativa,

175

obstante,

encuentra

Roma,

. Principales Los pases organismos. que la integran pertenecen a cuatro

XV.6.c)

c o n t i n e n t e s (Asia, frica, Europa y A m r i c a ) , y cada continente c o n f o r m a una C o m i s i n . En el c a s o de la C o m i s i n E u r o p e a , hay pases m i e m b r o s que integran la Unin E u r o p e a , y otros q u e no la i n t e g r a n . La C o m i s i n de A s u n t o s A m e r i c a n o s se divide en tres s u b c o m i s i o n e s (Sur; C e n t r o y el Caribe; y Norte). T a m b i n e n c o n t r a m o s las C o m i s i o n e s de f r i c a , y de Asia. Otras comisiones, a d e m s d e las continentales, son las siguientes: la Comisin de Derechos de Humanos, y Comisin Comisin de de Nveles Notarios, C o m i s i n Intercontinental (donde e n c o n t r a m o s Consultiva), Comisin Informtica Deontologa Notarial. La Unin consta d e tres r g a n o s : el C o n s e j o Ejecutivo, el C o n s e j o P e r m a n e n t e , y la A s a m b l e a . El C o n s e j o Ejecutivo est encargado de la labor cotidiana de la Unin. El Consejo P e r m a n e n t e est f o r m a d o por l o s consejeros, si bien no t o d o s los pases m i e m b r o s tienen c o n s e j e r o s , y son elegidos por sus cualidades. F i n a l m e n t e , la A s a m b l e a se rene una v e z al ao, y e n ella vota el presidente del notariado de c a d a pas. C a d a pas, pues, debe tener c o n s e j e r o s p e r m a n e n t e s q u e informen al resto, y p u e d e n durar hasta dieciocho a o s .
El reglamento vigente de la Institucin fue aprobado por la Asamblea de Notariados miembros, en Madrid (Espaa), el 2 de octubre de 2007. Consta de 35 artculos y 2 disposiciones finales; s e encuentra disponible en internet, en ei sitio de la Institucin.
1 7 3

La S e c r e t a r a P e r m a n e n t e f u n c i o n a en R o m a , Italia. AlIi trabajan derecho empleados comparado. (ONPI) cinco administrativos La Oficina encargada (ingls, y tres especialistas Permanente publicacin alemn, de en de la y

Notarial de la

Intercambio revista en

est

idiomas

francs,

italiano

e s p a o l ) . Por o t r a p a r t e , s e r e a l i z a n C o n g r e s o s c a d a t r e s a o s , c o n el objeto de tratar t e m a s d o c t r i n a r i o s de c a r c t e r g e n e r a l . XV.7. O r g a n i s m o s cientficos del notariado. D o s son los o r g a n i s m o s cientficos del n o t a r i a d o a nivel nacional: la Universidad Notarial Argentina, y la Academia

N a c i o n a l del N o t a r i a d o . XV.7.a) Academia La Nacional def Notariado. del Notariado reconoce su

Academia

Nacional

c r e a c i n por el C o n s e j o F e d e r a l , e n el a o 1 9 6 1 , en el Instituto Argentino miembros

1 7 9

de

Cultura

Notarial,

que

constaba

de

ocho

. El Instituto f u n c i o n hasta la d c a d a d e 1990, en la

cual se c r e la A c a d e m i a A r g e n t i n a del N o t a r i a d o . En 1995, la misma fue reconocida como A c a d e m i a N a c i o n a l

1 6 0

* Sobre la historia de la Academia, vase ALLENDE IRIARTE, Alberto, Historia de ta Academia Nacional del Notariado, trabajo abreviado del elaborado por dicho autor como el captulo 4 del libro El Notariado Argentino, presentado por el Consejo Federal del Notariado Argentino en el Congreso Internacional del Notariado Latino celebrado en Buenos Aires en 199S. Las Academias que se hallaban reglamentadas antes de 1923 por los estatutos de la Universidad de Buenos Aires se convirtieron en instituciones autnomas en virtud del decreto del 13 de febrero de 1925 y funcionaron como tales hasta que, por aplicacin de la ley 14007 de 1950, se dio un nuevo rgimen a todas las corporaciones de igual carcter existentes en el pas La situacin en que dicha medida legal y su decreto reglamentario N 7500 colocaron a los altos cuerpos acadmicos se regulariz por imperio del decreto N 4362, del 30 de noviembre de 1955, merced al cual aquellos recobraron su plena autonoma. Las Academias nacionales reconocen distintos orgenes. Estn las creadas por el Poder Ejecutivo (Academia Nacional de Ciencias de Crdoba; de Bellas Artes); las creadas como asociaciones privadas y declaradas nacionales por el Poder Ejecutivo (Academia Nacional de la Historia; del Notariado) y, por ltimo, las creadas como organismos de las universidades nacionales y luego convertidas en Academias nacionales (Academia Nacional de Medicina, de Derecho y Ciencias Sociales, de Ciencias Econmicas; de Derecho y Ciencias Socia les de Crdoba).
o i a o

La A c a d e m i a tiene veintisiete

m i e m b r o s . En 2 0 0 6 , el Eduardo CURSACK.

presidente era el e s c r i b a n o santafecino

T i e n e su sede e n B u e n o s A i r e s , d o n d e se realizan r e u n i o n e s a c a d m i c a s , y funciona un c o m i t ejecutivo de cinco m i e m b r o s . XV. 7.b) Universidad Notarial Argentina.

En 1964, el Colegio de E s c r i b a n o s de la Provincia de B u e n o s A i r e s cre la Universidad Notarial A r g e n t i n a , la q u e o t o r g a b a s o l a m e n t e ttulos de p o s g r a d o . Hoy, la m i s m a es u n a fundacin del Colegio de E s c r i b a n o s . S u sede s e e n c u e n t r a e n la c i u d a d d e La Plata, si bien su principal f u n c i o n a m i e n t o se halla en la c i u d a d de B u e n o s Aires. Los cursos que dicta, p u e d e n s e r d e s a r r o l l a d o s en todo el pas. La Universidad Notarial Argentina dedica todos sus

e s f u e r z o s e x c l u s i v a m e n t e a los estudios de postgrado y a la investigacin interdisciplinaria. Es una entidad sin fines de lucro. El fin d e la Universidad no s e a g o t a en la realizacin personal d e d o c e n t e s y a l u m n o s , sino q u e se traduce en una mejora de los servicios que se brindan a la s o c i e d a d , hacia la cual vuelca t o d a s u p r e o c u p a c i n , con total libertad d e ctedra q u e garantizan la C o n s t i t u c i n N a c i o n a l y las leyes r e g l a m e n t a r i a s de la E d u c a c i n Superior. En ese sentido, se p r o p o n e : 1. Desarrollar los a s p e c t o s ticos q u e c o n t e m p l e n q u e , j u n t o c o n los d e r e c h o s bsicos, humanas se debe reconocer la existencia de bsicas; y que j u n t o c o n la vigencia del humanos rgimen necesidades

republicano institucional, e s n e c e s a r i o c o n s o l i d a r la perspectiva del progreso h u m a n o ; 2. P r o p e n d e r a la excelencia, e n el m a r c o de tres criterios; Pertinencia, Libertad a c a d m i c a , realidad que impone la s o c i e d a d Autonoma teniendo institucional; 3. A d e c u a r la f o r m a c i n profesional y cientfica a la del c o n o c i m i e n t o ,

Conforme lo seala el mencionado decreto-ley 4362 de 1955, las Academias nacionales 'son el signo ms alto del grado de cultura de un pais y constituyen el rgano adecuado de la sociedad para la manifestacin, progreso y acrecentamiento de las ciencias, las artes y las letras'.

c o m o guas en este c a m p o la relevancia y significativiciad de tos s a b e r e s q u e se c o n s t r u y e n y t r a n s m i t e n . Adems institucin, de los otros: establecidos, 1, son objetivos la de la de entre Perfeccionar formacin

g r a d u a d o s universitarios, a f i a n z a n d o su vocacin de servicio en relacin c o n la c o m u n i d a d regional, nacional e internacional; 2. Brindar e s p a c i o s de actualizacin y r e c o n v e r s i n profesional, a travs d e una oferta e d u c a t i v a de calidad, en un m a r c o educacin permanente; 3. Promover la de investigacin,

c o n t r i b u y e n d o al desarrollo cientfico y cultural de la Nacin, en atencin a las expectativas y n e c e s i d a d e s de la s o c i e d a d y de la estructura productiva; 4. E s t a b l e c e r vnculos c o n instituciones educativas, internacional. Los O r g a n i s m o s de la Universidad s o n : a) el C o n s e j o Directivo; b) el Rector y Vice-rector; c) el Secretario G e n e r a l ; d) el Prosecretario; e) otros O r g a n i s m o s que asisten al C o n s e j o Directivo
181

culturales

productivas,

nivel

nacional

A octubre de 200S, el rector y vice-rectora de la Universidad eran el Dr. PREZ LOZANO. Nstor, y la Dra ARMELLA, Cristina Noemi, respectivamente.

CAPITULO XVI. RESPONSABILIDAD DEL NOTARIO.

1. Fundamentos y clases, a) Concepto, b) Clases. 1Responsabilidad objetiva. 2- Responsabilidad subjetiva, o) Factor de atribucin. 1- Atribucin subjetiva. 2- Atribucin objetiva. 2. Responsabilidad civil del notario, a) Naturaleza jurdica: contractual y extracontractual. b) Obligaciones de medios y resultados. Criterios. Jurisprudencia. Casos. 3. Responsabilidad penal a) Delitos vinculados al ejercicio de la funcin notarial. 1- Falsedad ideolgica y material. 2- Estafa. 3Destruccin o supresin de documentos 4- violacin del secreto profesional 5- Omisin de funcionario pblico. 6- Otros casos. 4. Responsabilidad administrativa, a) Incumplimiento de obligaciones y deberes fiscales, b) Infraccin a los deberes formales, o) Ley penal tributaria. Leyes referentes al lavado de dinero. 1- Ley penal tributaria. 2- Leyes referentes al lavado de dinero. 5.- Responsabilidad profesional, a) Organismos que la juzgan. 1- El Tribunal de Superintendencia, b) Procedimiento, facultades y sanciones disciplinarias 1- Clases de sanciones 2- Procedimiento. 3-Aplicacin de sanciones.

XVI.1. Fundamentos y clases. XVI.I.a) Concepto. La r e s p o n s a b i l i d a d e s la o b l i g a c i n de u n a p e r s o n a de

a s u m i r los d a o s q u e con su a c c i o n a r p u e d e producir. S e llaman daos e intereses el v a l o r d e y el de la utilidad la prdida q u e h a y a sufrido haya dejado de percibir la el

vctima,

que

a c r e e d o r de la o b l i g a c i n , p o r la i n e j e c u c i n de s t a a d e b i d o t i e m p o (519 C C ) . En el mbito de los hechos lcitos, responsabilidad

significa c u m p l i r con las o b l i g a c i o n e s q u e u n o ha a s u m i d o . En el r e s a r c i m i e n t o de los d a o s e i n t e r e s e s , slo s e comprendern

fos q u e f u e r e n c o n s e c u e n c i a i n m e d i a t a y n e c e s a r i a de la falta d e c u m p l i m i e n t o de la o b l i g a c i n ( 5 2 0 C C ) . Si la i n e j e c u c i n d e la o b l i g a c i n f u e s e maliciosa los d a o s e intereses t a m b i n las c o n s e c u e n c i a s m e d i a t a s ( 5 2 1 C C ) . comprendern

En

el

mbito

de

los

hechos

ilcitos,

se

debe

tener

presente q u e las c o n s e c u e n c i a s i n m e d i a t a s d e los h e c h o s libres s o n imputables al autor de e l l o s (903 C C ) . Las c o n s e c u e n c i a s m e d i a t a s son t a m b i n i m p u t a b l e s al autor del h e c h o , c u a n d o las hubiere previsto, y c u a n d o empleando la d e b i d a atencin y c o n o c i m i e n t o de la c o s a , haya podido preverlas (904 C C ) . Las c o n s e c u e n c i a s p u r a m e n t e c a s u a l e s son i m p u t a b l e s al autor del hecho c u a n d o d e b i e r o n resultar, segn las miras q u e tuvo al ejecutar el h e c h o (905 C C ) . Pero en n i n g n caso son i m p u t a b l e s las c o n s e c u e n c i a s r e m o t a s , q u e no tienen con el h e c h o licito nexo a d e c u a d o de c a u s a l i d a d (906 C C ) . XVI.I.b) Ciases. La responsabilidad persona, objetiva mientras es que p u e d e ser subjetiva u objetiva. a la no La

responsabilidad subjetiva se f u n d a en el dolo o la culpa de la en lo referente la existencia o responsabilidad de culpabilidad, la indistinto inclusive

respondiendo

por esta clase de responsabilidad

persona inimputable s u b j e t i v a m e n t e . XVI. 1.b.1- Responsabilidad objetiva.

Q u i e n incorpora al m e d i o social una actividad peligrosa, d e b e responder; ello, con f u n d a m e n t o e n la 'proteccin de la vctima' de un 'dao i n j u s t a m e n t e sufrido'. En tal caso, la carga de la prueba de la e x e n c i n d e responsabilidad d e b e r recaer s o b r e el titular o g u a r d i n de la c o s a , nvirtndose as el probandi. XVI.I.b.2dao, Responsabilidad subjetiva. (que r e q u i e r e en el dolo causal un m n i m o d e e d a d (intencin) o la el d a o que y onus

Los e l e m e n t o s de la r e s p o n s a b i l i d a d subjetiva s o n el la imputabilidad basada discernimiento) imputabilidad. A diferencia de la responsabilidad objetiva, slo requiere nexo causal y dao ( p u e s la inimputabilidad, el dolo y la culpa y la

(negligencia), y el nexo

entre a m b o s :

culpa le son indiferentes), en la responsabilidad subjetiva es un elemento necesario la existencia de un factor d e atribucin subjetivo, basado en la actividad del sujeto (1067 C C ) . XVI.1,c) Factor de atribucin. subjetiva.

XVI. 1c. 1- Atribucin

El factor de atribucin de la responsabilidad, p u e s , podr ser: subjetivo u objetivo. En el c a s o d e atribucin subjetiva, d e b e p r o b a r s e la i m p u t a b i l i d a d , y la c u l p a o dolo. T o d o el que ejecuta un h e c h o q u e por su culpa o negligencia ocasiona un d a o a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio (1109 CC). XVI. 1.c.2- Atribucin objetiva. responsabilidad,

En el caso de atribucin objetiva de

quien desee eximirse de r e s p o n d e r d e b e r probar la existencia de una causa ajena q u e i n t e r r u m p a ei nexo causal (ej culpa d e la vctima), o la culpa de un t e r c e r o por el cual no se deba r e s p o n d e r (1113 C C ) , o la existencia de caso fortuito (que no se p u e d e prever) o fuerza m a y o r (que se puede prever, pero no se p u e d e evitar, 514 C C ) . No se deber r e s p o n d e r c u a n d o el dao resultare d e c a s o fortuito o fuerza mayor, a no ser que el d e u d o r hubiera t o m a d o a su cargo las c o n s e c u e n c i a s del m i s m o , o ste hubiere ocurrido por s u c u l p a , o h u b i e s e ya sido aquel constituido en mora que no f u e s e m o t i v a d a p o r caso fortuito, o fuerza m a y o r (513 C C ) . C a s o fortuito es el q u e no ha podido preverse, o q u e previsto, no ha podido evitarse { 5 1 4 C C ) . La obligacin del q u e ha c a u s a d o un dao se extiende a los d a o s que c a u s a r e n los q u e estn bajo su d e p e n d e n c i a , o por las c o s a s de que se sirve, o que tiene a su c u i d a d o . En los supuestos de daos causados con las cosas, el d u e o o g u a r d i n , para eximirse d e r e s p o n s a b i l i d a d , deber demostrar

q u e de su parte no h u b o culpa; pero si el d a o hubiere sido c a u s a d o por el riesgo o vicio d e la c o s a , slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando ia culpa de la vctima o de un tercero por q u i e n no debe responder. Si la cosa

hubiese sido usada contra la v o l u n t a d expresa o presunta del d u e o o g u a r d i n , no ser r e s p o n s a b l e (1113 C C ) . XVI.2. R e s p o n s a b i l i d a d civil d e l notario. Para que
152

exista

un

acto

ilcito,

el

mismo

debe

ser

contrario a la l e y

. Y para q u e el acto licito sea punible, deber

producir un d a o a un tercero. As, el primer requisito para la existencia del d e b e r d e responder, e s la p r o v o c a c i n de un dao a un t e r c e r o (1067 C C ) . No hay acto ilcito p u n i b l e para el o r d e n a m i e n t o jurdico argentino si no hubiese dao c a u s a d o , u otro acto exterior q u e lo p u e d a causar, y sin que a sus a g e n t e s se les p u e d a Imputar dolo, culpa o negligencia (1067 C C , principio de taxatividad legal: no hay pena sin ley). A q u a p a r e c e la llamada 'causalidad', q u e surge cuando se p u e d e a f i r m a r q u e un d e t e r m i n a d o hecho provoc un d a o . La causalidad d e b e ser a d e c u a d a (906 C C ) . R e s p o n s a b i l i d a d es la c a p a c i d a d que tiene todo sujeto para c o n o c e r y a c e p t a r las c o n s e c u e n c i a s de un h e c h o realizado libremente: s u violacin hace recaer e n el sujeto una sancin por s u infraccin al deber u obligacin q u e sobre el m i s m o p e s a b a . Los s u p u e s t o s m s c o m u n e s de responsabilidad notarial son: a) b) c) d) e) f) g) h) i) parentesco, asesoramiento o consejo inadecuado, actuar sin c o m p e t e n c i a (territorial o material), defecto e n la identificacin d e l otorgante, rehusar sin c a u s a justificada, el ejercicio d e la funcin, no tener a la vista en el acto del otorgamiento la documentacin necesaria, existencia de obligaciones tributarias i m p a g a s , responsabilidad adscripto, Responsabilidad por dao moral (522 y 1078 C C ) . del escribano titular por los actos del

Sobre responsabilidad civil, vase GARATE, Laura, Responsabilidad notarial civil, en ARMELLA, Cristina Noem, Tratado de derecho notarial, registral e inmobiliario (3 tomos), Ed. A d Hoc, Buenos Aires, 1998, p. 351 y ss.

j)

falta o insuficiencia de: a. b. c. d. e. f. g. capacidad de !as partes otorgantes o de los intervinientes e n ei a c t o , legitimacin de los sujetos, licitud del acto o n e g o c i o d o c u m e n t a d o (en todo o e n parte principal), observancia de las f o r m a l i d a d e s legales sustanciales, expedicin y e n t r e g a d e copia autntica, confrontacin entre el texto d e la matriz y de la copia y estudio del ttulo del d i s p o n e n t e , Pblicos o por
193

k)

no presentacin d e la escritura para su inscripcin e n los Registros su . los escribanos, por mal presentacin despus de transcurrido el plazo l e g a l La responsabilidad

de

d e s e m p e o de sus f u n c i o n e s p r o f e s i o n a l e s , p u e d e ser d e cuatro clases: a) Administrativa, b) Civil, c) Penal y d) Profesional (28 Ley 6.898 S F ) . La responsabilidad de los daos y perjuicios civil d e los Escribanos deriva ocasionados a terceros por

i n c u m p l i m i e n t o d e la Ley 6.898 S F o por mal d e s e m p e o de sus f u n c i o n e s de a c u e r d o a lo establecido en otras leyes (30 Ley 6.898 S F ) . XVI.2.a) Naturaleza jurdica: contractual y extracontractuaL extracontractual

La responsabilidad del notario es contractual respecto a las partes del negocio, pero t i e n e naturaleza respecto al v e r d a d e r o titular del d o m i n i o o d e r e c h o real, en caso de n o haber sido parte en la relacin jurdico notarial autorizada. XVI,2. b) Obligaciones Casos. de medios y resultados. Criterios.

Jurisprudencia.

DEL VALLE ABUD, Leticia y GONZLEZ CERNUSCHI, Juan Pablo, Subsanacin de documentos protocolares, Segundo Premio XIV Encuentro Nacional del Notariado Novel, disponible en internet en ei sitio http://www.cfna.org ar/cfna/publ/index.php?modulo=escrbanos&opt=verdoctrm a&d=36

i a 3

La responsabilidad (ej, autorizar que una escritura

del

notario es contractual c o n de c o m p r a v e n t a ) . vlida, por

las

partes o los otorgantes, e n t a n t o tiene una obligacin de hacer pblica Segn la BU E R E S , n o obstante, quienes asisten a una escribana, d e s e a n el notario autorice una escritura lo q u e obligacin sera de resultados, n o de m e d i o s . Los h e r m a n o s A L T E R I N I , por su parte, la
1

denominan La resultado,

'garanta de s e g u r i d a d , u obligacin tcita de s e g u r i d a d . responsabilidad profesional del notario n o sera d e Proyecto de C d i g o Civil d e 1998).

salvo q u e s e haya a s u m i d o u n a obligacin d e resultado (cfr. La d e u d a de la o b l i g a c i n d e hacer, p u e d e consistir en realizar cierta actividad con la diligencia adecuada, sin c o m p r o m e t e r el resultado. En un caso j u r i s p r u d e n c i a l , el juez B U E R E S sostuvo q u e el notario, al ser e n g a a d o con u n d o c u m e n t o de identidad falso e n el acto d e autorizacin d e l d o c u m e n t o notarial, no debe r e s p o n d e r civilmente, p u e s ello r o m p i el nexo de c a u s a l i d a d . XVI.3. Responsabilidad penal. La responsabilidad entendern los penal e m e r g e d e la actuacin competentes, conforme a del lo Escribano en cuanto pueda c o n s i d e r a r s e delictuosa, y de ella tribunales establecido por las leyes (32 Ley 6.898 S F ) . La fe pbica q u e e m a n a del instrumento notarial se halla protegida (292 a 2 9 7 C P )
1 8 4

legalmente

El notario incurre e n r e s p o n s a b i l i d a d p e n a l e n c a s o d e q u e sea autor, coautor instigador o partcipe de a l g u n o s de los delitos tipificados en el C d i g o P e n a l , en el mbito d e su f u n c i n . S o n partcipes "los q u e t o m a s e n parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o a u t o r e s u n auxilio o c o o p e r a c i n sin los c u a l e s no habra podido c o m e t e r s e " (45 C P ) . Son instigadores ' l o s que hubiesen d e t e r m i n a d o d i r e c t a m e n t e a otro a cometerlo" (45 C P in fine).
w

T a m b i n son punibles "los q u e c o o p e r e n d e

Sobre responsabilidad notarial penal, vase FRONTINI, Elba Mara, Responsabilidad notarial pena!, en ARMELLA, Cristina Noemi, Tratado de derecho notarial, registra! e inmobiliario, ob. cit., p. 407 y ss.

c u a l q u i e r otro m o d o a la e j e c u c i n del hecho y los que presten una ayuda posterior c u m p l i e n d o p r o m e s a s anteriores al m i s m o " (46 C P ) . Los ideolgica
185

delitos

tipificados

que

se

encuentran

ms

relacionados al ejercicio de la actividad notarial s o n : la falsedad (293 C P ) y material (292 C P ) , la estafa (172 y 173 C P ) , la destruccin o s u p r e s i n de d o c u m e n t o s (294 C P ) , la violacin del secreto profesional (156 y 157 CP), y la omisin de funcionario pblico (249 CP), e n t r e otros c a s o s . XVI.3.a) XVI.3.a. Delitos vinculados ideolgica al ejercicio y material. vigente (292 a 2 9 7 C P ) . La de la funcin notarial.

1- Falsedad

La fe pblica q u e e m a n a del instrumento notarial se halla protegida en nuestro d e r e c h o responsabilidad penal del notario hace referencia a la afectacin del contenido d e una estructura f o r m a l v e r d a d e r a , n o siendo requisito necesario la p r o d u c c i n copia en relacin con su matriz). Es el llamado delito de falsedad ideolgica, se reprime c o n reclusin o prisin de uno a seis a o s , a quien insertare o hiciere insertar e n un i n s t r u m e n t o pblico declaraciones falsas, c o n c e r n i e n t e s a un hecho que el d o c u m e n t o deba probar, d e m o d o q u e pueda resultar perjuicio (293 CP) El notario p u e d e intervenir aqu autorizando, por ejemplo, un acta de constatacin 'probar' en donde juicio sea requerido que acrediten para su posteriormente o hiciere tipificado
136

d e un perjuicio, b a s t a n d o con

slo probar la existencia de tal posibilidad (ej. alteracin de la

hechos

d e m a n d a . Si en dicho d o c u m e n t o notarial, el e s c r i b a n o 'insertare Insertar' d e c l a r a c i o n e s falsas, . incurrir en el delito

Vase ZINNY, Mario Antonio, Falsedad ideolgica, publicado en Revista La Ley, Buenos Aires. Ao LXX, N 85, en fecha 03-V-2006. Al respecto, puede verse CNPE Sala A, autos "BERNSTEIN, Jorge y Otros", 11-VII-2003, con voto del Dr. Hendler. Texto digital disponible en el sitio htt p://www, pe nsa mie nto pen al co m. a r/index. ph p?o ptio n =com_co ritent&vi ew= a rti cle&id=3604:bernstein-cnpe-escribano-responsabilidad-penal&catjd=281: ]urisprudencia&ltemid=21

Por

su

parte,

la

falsedad

material

la

encontramos

tipificada e n el 292 C P , el cual e s t a b l e c e q u e "el q u e hiciere en todo o e n parte un d o c u m e n t o falso o adultere uno v e r d a d e r o , de m o d o que pueda resultar perjuicio, ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis a o s , si se tratare d e un i n s t r u m e n t o pblico y c o n prisin de seis m e s e s a dos a o s , si se tratare d e un instrumento privado" (292 1
c

parte CP) A q u i se tipifica tanto la intensidad d e la pena a

la f a l s e d a d material de d o c u m e n t o pblico, c o m o de d o c u m e n t o privado, v a r i a n d o en c a d a c a s o aplicar. Si el d o c u m e n t o falsificado o a d u l t e r a d o fuere de los destinados a acreditar la identidad de las personas
o

la

titularidad del d o m i n i o o habilitacin para circular de vehculos a u t o m o t o r e s , la pena ser de t r e s a ocho aos (292 2 participacin e n el delito tipificado, falsificando o parte C P ) . A q u , el notarlo ser p e n a d o en f o r m a agravada, si tuviere adulterando de d o c u m e n t o s q u e t e n g a n por finalidad sea la acreditacin

identidad de p e r s o n a s , sea la titularidad del dominio (ej. escritura pblica traslativa d e d o m i n i o ) , s e a la habilitacin para circular d e vehculos automotores XVI.3a.2Estafa.

El C P reprime c o n prisin de u n m e s a seis a o s , a quien d e f r a u d a r e a otro c o n n o m b r e s u p u e s t o , c a l i d a d simulada, falsos ttulos, influencia m e n t i d a , a b u s o de confianza o a p a r e n t a n d o bienes, crdito, c o m i s i n , e m p r e s a o negociacin o valindose de cualquier otro ardid o e n g a o (172 C P ) . Adems, defraudacin y se consideran la pena casos especiales 1) El de que sufrirn mencionada;

d e f r a u d a r e a otro e n la s u b s t a n c i a , calidad o cantidad de las c o s a s q u e le entregue en virtud de contrato o de un ttulo obligatorio; 2) El q u e c o n perjuicio de otro se n e g a r e a restituir o no restituyere a su debido t i e m p o , dinero, efectos o cualquier otra c o s a mueble q u e se le haya dado e n depsito, c o m i s i n , a d m i n i s t r a c i n u otro ttulo que p r o d u z c a obligacin de entregar o devolver; 3) El q u e d e f r a u d a r e , haciendo suscribir con e n g a o algn documento; 4) El q u e cometiere alguna defraudacin

abusando

de

firma

en

blanco,

extendiendo

con

ella

algn

d o c u m e n t o en perjuicio del m i s m o q u e la dio o de tercero; 5) El d u e o d e u n a c o s a m u e b l e q u e la sustrajere d e quien la t e n g a l e g t i m a m e n t e en su poder, con perjuicio del mismo o de tercero; 6) El que o t o r g a r e en perjuicio de otro, un contrato simulado o falsos recibidos; 7) El q u e , p o r disposicin de la ley, de la autoridad o por u n acto jurdico, tuviera a su c a r g o el m a n e j o , la a d m i n i s t r a c i n o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios a j e n o s , y c o n el fin de procurar para s o para un tercero un lucro indebido o para c a u s a r d a o , v i o l a n d o sus d e b e r e s perjudicare los intereses c o n f i a d o s u obligare a b u s i v a m e n t e al titular stos; 8) El que cometiere defraudacin, de substituyendo,

o c u l t a n d o o mutilando algn p r o c e s o , expediente, d o c u m e n t o u otro papel importante; 9) El que vendiere o gravare c o m o bienes libres, los q u e fueren litigiosos o estuvieren embargados o g r a v a d o s ; y el que vendiere, g r a v a r e o arrendare c o m o propios, bienes a j e n o s (173 C P ) , C o m o se o b s e r v a , el notario p u e d e ser autor, o participar e n otro carcter, de los delitos tipificados mencionados, en del los c u a n t o para ejercer tales actos (ej. certificar firmas de recibos, escriturar para v e n d e r o contratar, escribano casos. XVI.3.a. 3- Destruccin o supresin de documentos puede ser necesaria etc.) la participacin segn o imprescindible,

El CP expresa q u e quien suprimiere o destruyere, e n todo o e n parte, un d o c u m e n t o de m o d o q u e p u e d a resultar perjuicio, incurrir en las penas s e a l a d a s para los delitos de falsificacin de d o c u m e n t o s (294 C P ) . El 297 C P equipara nacimiento, artculo 2 8 5 ' las
1 8 7

a los i n s t r u m e n t o s cambio y los ttulos

pblicos de

'los

t e s t a m e n t o s olgrafos o c e r r a d o s , los certificados de parto o de letras de crdito transmisibles por e n d o s o o al portador, no c o m p r e n d i d o s e n el .

Se refiere a "la moneda extranjera, los ttulos de la deuda nacional, provincial o municipal y sus cupones, los bonos o libranzas de los tesoros

1 8 7

Por tanto, el notario, al c o n s e r v a r f r e c u e n t e m e n t e e n su p o d e r d o c u m e n t o s de terceros (ej. clientes, partes de un futuro negocio o de un negocio efectuado, etc.), en caso de suprimir o destruir los m i s m o s , incurrir e n el delito analizado. XVI. 3 a. 4- Violacin del secreto profesional.

La legislacin penal r e p r i m e con multa de $ 1.500 a $ 9 0 . 0 0 0 e inhabilitacin e s p e c i a l , en su caso, por seis m e s e s a tres aos, a quien teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, e m p l e o , profesin o arte, d e un secreto cuya divulgacin p u e d a c a u s a r d a o , lo revelare sin j u s t a c a u s a (156 C P ) . A s i , la violacin del secreto profesional por parte del escribano, sea respecto de los n e g o c i o s que por ante el pasan, o sea respecto de las consultas que recibe para su a s e s o r a m i e n t o , es p e n a d a por la legislacin vigente. Para q u i e n e s se enrolan e n la postura doctrinaria considera al notario como un 'funcionario pblico'
133

que sera

aplicable t a m b i n el 157 C P , r e p r i m i n d o s e c o n prisin de un m e s a dos a o s e inhabilitacin e s p e c i a l por uno a cuatro aos al funcionario pblico que revelare hechos, actuaciones o d o c u m e n t o s que por la ley d e b e n q u e d a r secretos'. XVi.3.a.5Omisin de funcionario pblico. a un a o , al 'funcionario

T a m b i n s e reprime c o n multa de $ 750 a $ 1 2 5 0 0 , e inhabilitacin especial de un m e s pblico que legalmente o m i t i e r e , rehusare hacer o retardare algn acto d e su oficio' (249 C P ) . De tal modo, si se considera al notario como un funcionario pblico, e s t a r e m o s e n presencia d e la posibilidad de q u e el m i s m o incurra en el delito d e omisin d e los d e b e r e s d e funcionario pblico.

nacional, provinciales y municipales, los billetes de banco, ttulos, cdulas, acciones, valores negociables y tarjetas de compra, crdito o dbito, legalmente emitidos por entidades nacionales o extranjeras autorizadas para ello, y los cheques de todo tipo, incluidos los de viajero, cualquiera que fuere la sede del banco girado" (285 CP)

ias vase A p . I.4, Fuenes.

XVI.3. a. 6- Otros

casos.

El notario, c o m o es natural, puede a s i m i s m o participar de la c o m i s i n de o t r o s delitos c o m u n e s , sean vinculados a su funcin notarial o no. La participacin en los m i s m o s , podr ser en c u a l q u i e r c a r c t e r (ej. autor, coautor, participe necesario, etc.). XVI.4. Responsabilidad administrativa. La directamente responsabilidad los Tribunales
1 9 0

pues,

instigador,

administrativa
1 3 9

deriva las

del leyes

i n c u m p l i m i e n t o de las leyes f i s c a l e s que . respectivas (29 Ley 6.898 S F )

y d e ella

entendern

determinen

Las s a n c i o n e s disciplinarias a q u e p u e d e n ser s o m e t i d o s los Escribanos inscriptos en la matrcula son las siguientes: a) Apercibimiento; b) Multa de pesos cincuenta hasta pesos quinientos; c) S u s p e n s i n d e s d e tres d i a s hasta un a o ; d) S u s p e n s i n por t i e m p o i n d e t e r m i n a d o ; e) Destitucin del c a r g o (art. 5 2 ) . XVI.4.a) incumplimiento de obligaciones y deberes fiscales.

Las m e d i d a s disciplinarias a q u e refiere el Artculo 52 de la Ley 6.898 S F , sern a p l i c a d a s s e g n la g r a v e d a d d e la falta c o m e t i d a , d e a c u e r d o con las siguientes n o r m a s : a) El apercibimiento propuesta negligencias funcionario del y la multa Consejo ieve hasta el importe q u e d e t e r m i n e sern aplicados por de en a n u a l m e n t e el Ministerio d e G o b i e r n o , Justicia y Culto a Superior profesionales, de carcter
r

trasgresiones incumplimiento

a los deberes

de la ley o del

Dec. 1612/1995,

indisciplina

o faltas a la tica profesional,

cuanto tales irregularidades no a f e c t a r e n f u n d a m e n t a l m e n t e los intereses d e terceros, o de la Institucin Notarial o del

Sobre responsabilidad notarial en materia fiscal, puede consultarse ROSELLO, Vilma, Responsabilidad notarial fiscal, en ARMELLA, Cristina
Noeml, Tratado de derecho notarial, registral e inmobiliario,
1 9 0

ob. cit., p. 457 y ss. Tratado

Sobre responsabilidad notarial administrativa, vase BAZET, Mara Cecilia,

Responsabilidad notarial disciplinaria, en ARMELLA, Cristina Noemi, de derecho notarial, registrale inmobiliario, ob. cit, p. 425 y ss.

Colegio de Escribanos, o por haber incurrido en violacin de lo d i s p u e s t o e n los arts. 6 9 y 7 0 de dicho D e c r e t o perjuicio de las d i s p o s i c i o n e s e n ellos contenidas; b) La suspensin reiteracin la comisin falta de pago Articulo dar c) d e hasta un mes inclusive, ser aplicada por previstas en el inciso de relativa
192 191

, y sin

de las faltas

anterior, gravedad

o por o por o les en el

de irregularidades

de ms de dos (2) cuotas a por terceros ms de en un los mes

de las fijadas honorarios hasta o por por

48, incisos

c) y d) de la Ley 6.898 ,

o por ofrecer que

participacin

correspondan; La suspensin faltas tiempo graves de (art. i n d e t e r m i n a d o y la destitucin en el desempeo faltas que ya hubieren 6 2 Dec. 1612/1995). XVi.A.b) infraccin Se observa, a los deberes pues, que formales. el notario es pasible de ser merecido c o r r e s p o n d e r n por reiteracin la pena de suspensin

de la funcin

s a n c i o n a d o por su infraccin a los d e b e r e s f o r m a l e s a su cargo. La sancin m e r a m e n t e administrativa se aplicar s incurre en indisciplina o faltas de tica p r o f e s i o n a l que no daen a terceros.

Art. 69, Dec. 1612/1995, Reglamento Notarial: Los escribanos remitirn al respectivo Consejo Directivo la boleta de depsito a que se refiere el Articulo anterior (se refiere al importe por acto notarial autorizado, y al convenio de honorarios pactado por escrito), conjuntamente con los dems comprobantes y en el plazo, modo y condiciones que determine el Consejo Superior Art 70: La falta de cumplimiento a lo dispuesto en el Articulo anterior, as como todo error, omisin, falta de claridad en la redaccin de las boletas de depsito y/o en las facturas y cualquier otra circunstancia imputable al escribano en la confeccin de las mismas. Impedir que los fondos depositados se contabilicen a los efectos previstos en el Artculo 49, lnc.1 ap, h) de la Ley, situacin que subsistir mientras el Escribano no corrija la deficiencia. Los convenios sobre honorarios, previstos en el Articulo 59 de la Ley, podrn ser formalizados por instrumento pblico o privado, Art. 48 Ley 6.898 SF: Cada circunscripcin del Colegio de Escribanos se mantendr: ...c) Con una cuota mensual que abonar cada Escribano colegiado y con una cuota mensual adicional que abonar cada Escribano de Registro: d) Con el importe que abonar cada Escribano y con igual importe que abonar cada otorgante por cada escritura autorizada y cuya percepcin efectuar el Escribano interviniente.
1 S

Si la infraccin es leve s l o se lo apercibe o multa (inc. A ) ; e n c a m b i o , se lo s u s p e n d e r e inclusive destituir e n los c a s o s en que la falta a d q u i e r a una g r a v e d a d q u e amerite tal decisin (inc, B y C, art. 62 Dec, 1 6 1 2 / 1 9 9 5 ) . XVi.4.c) dinero. XVI. 4. c. 1- Ley pena! La Ley 2 4 . 7 6 9 tributara.
1 9 3

L e y penal

tributara.

Leyes

referentes

al lavado

de

tipific los delitos d e evasin simple (art.

1), evasin a g r a v a d a (art. 2), o b t e n c i n fraudulenta d e beneficios fiscales {art. 4), y apropiacin indebida d e tributos (art. 6), entre otros delitos, s a n c i o n a n d o con pena de prisin a los autores d e tales h e c h o s . As, se castiga penalmente al obligado (en el caso, notario), que m e d i a n t e d e c l a r a c i o n e s e n g a o s a s , o c u l t a c i o n e s maliciosas o c u a l q u i e r otro ardid o e n g a o , sea por accin o por o m i s i n , evadiere total o p a r c i a l m e n t e el pago de tributos al fisco nacional, siempre que el m o n t o e v a d i d o e x c e d i e r e la s u m a d e cien mil p e s o s ($ 100.000) por c a d a tributo y por cada ejercicio a n u a l , a n c u a n d o s e tratare d e u n tributo instantneo o d e perodo fiscal inferior a un ao (art. 1). El delito se agrava si el m o n t o supera $ 1.000.000, o los $ 2 0 0 . 0 0 0 con intervencin d e interpsita p e r s o n a o se utilizaren fraudulentamente liberaciones, Se fiscales (art. 2), reprime asimismo al notario que mediante d e c l a r a c i o n e s e n g a o s a s , o c u l t a c i o n e s maliciosas o cualquier otro ardid o e n g a o , sea por a c c i n o por o m i s i n , obtuviere un reconocimiento, certificacin o a u t o r i z a c i n para gozar de una exencin, 4). desgravacin, diferimlento, liberacin, reduccin, reintegro, recupero o d e v o l u c i n tributaria al fisco nacional (art. exenciones, desgravaciones, diferimientos, beneficios r e d u c c i o n e s o c u a l q u i e r otro tipo d e

1 9 3

Sancionada: Diciembre 19 de 199S Promulgada de Hecho: Enero 13 de 1997.

Es pasible de s a n c i n penal el notario si a c t u a n d o c o m o a g e n t e de retencin o p e r c e p c i n de tributos nacionales,

:

no

d e p o s i t a r e total o parcialmente, dentro de los diez das hbiles administrativos d e v e n c i d o el plazo de ingreso, el tributo retenido o percibido, siempre que el m o n t o no ingresado s u p e r a s e la s u m a d e diez mil pesos {$ 1 0 . 0 0 0 ) por c a d a m e s (art. 6). T a m b i n se castiga con inhabilitacin especial al notario, c o m o pena accesoria, si a s a b i e n d a s , dictaminare, diere fe, autorizare o certificare actos jurdicos, informare, balances,

e s t a d o s c o n t a b l e s o d o c u m e n t a c i n para facilitar la c o m i s i n d e los delitos previstos e n la ley c o m e n t a d a (art. 15). T a l p e n a d e inhabilitacin especial lo ser condena. La m i s m a ley faculta al o r g a n i s m o r e c a u d a d o r (AFIP) a solicitar al j u e z penal m e d i d a s d e urgencia y t o d a autorizacin q u e f u e r e necesaria para intervenir c u a n d o hubiere m o t i v o s para presumir que en algn lugar existen elementos de juicio p r o b a b l e m e n t e r e l a c i o n a d o s c o n la presunta c o m i s i n de alguno de ios delitos previstos por dicha n o r m a (art. 21). T a m b i n podr el ente r e c a u d a d o r asumir, e n el proceso penal, la funcin de querellante particular, a travs d e funcionarios d e s i g n a d o s para q u e a s u m a n su r e p r e s e n t a c i n (art. 23). XVI.4.C.2La Leyes referentes Ley 25.246
1 9 4

por el doble del t i e m p o d e la

al lavado modific

de el

dinero. CP, incluyendo tipos

delictivos referidos al lavado d e dinero. Por el art. 2 0 , estn o b l i g a d o s a informar a la U n i d a d de Informacin Financiera, en los t r m i n o s del artculo 2 1 , los E s c r i b a n o s Pblicos (inc. 12). El art. 2 1 a g r e g a q u e a) Recabar de sus que las p e r s o n a s s e a l a d a s e n requirentes o su el articulo 2 0 q u e d a r n s o m e t i d a s a las siguientes obligaciones: clientes, prueben aportantes, identidad, documentos fehacientemente

personera jurdica, domicilio y d e m s d a t o s que en c a d a

Sancionada: Abril 13 de 2000. Promulgada: Mayo 5 de 2000. Modificada por Ley 26.087 (B.O. 24-IV-2006), y Dec. 1500/2001.

caso se estipule, para realizar c u a l q u i e r tipo de actividad de las que tienen por objeto. Sin e m b a r g o , podr obviarse esta obligacin c u a n d o los i m p o r t e s s e a n inferiores al mnimo q u e establezca la circular respectiva. Cuando los clientes, r e q u i r e n t e s o aportantes a c t e n en representacin de terceros, se d e b e r n t o m a r los r e c a u d o s n e c e s a r i o s a e f e c t o s de q u e se identifique la identidad d e la p e r s o n a por q u i e n e s a c t e n . T o d a informacin deber a r c h i v a r s e por el t r m i n o y segn las b) formas que la Unidad hecho de u Informacin operacin operaciones acuerdo con Financiera sospechosa sospechosas los usos y a o establezca; Informar cualquier ley se i n d e p e n d i e n t e m e n t e del m o n t o d e la m i s m a . A los efectos d e la presente aquellas consideran que de de transacciones e

c o s t u m b r e s de la actividad q u e se trate, c o m o as t a m b i n de la experiencia jurdica o de idoneidad las p e r s o n a s o obligadas informar, resulten inusuales, sin justificacin e c o n m i c a complejidad inusitada injustificada, realizadas en f o r m a aislada o reiterada. La Unidad de Informacin Financiera establecer, a t r a v s de pautas objetivas, las m o d a l i d a d e s , o p o r t u n i d a d e s y lmites del c u m p l i m i e n t o d e esta o b l i g a c i n para c a d a categora de obligado y tipo de actividad; c) A b s t e n e r s e de revelar al cliente o a terceros las a c t u a c i o n e s que se estn realizando en c u m p l i m i e n t o de la presente ley El sern Decreto 169/2001, a mero reglamentario ttulo las de dicha Ley, u por de de del

sean

e x p r e s a que a los fines del inciso b) del artculo 2 1 de la Ley, considerados, enunciativo, "hechos" "operaciones escribanos, transporte sospechosas", martilieros, aduanero y actividades realizadas

rematadores, dems

consignatarios y auxiliares

h a c i e n d a , contadores, d e s p a c h a n t e s

de aduana, agentes

profesionales

c o m e r c i o , e n el ejercicio habitual d e su p r o f e s i n , q u e por su

m a g n i t u d y caractersticas se a p a r t e n de las prcticas usuales del m e r c a d o {art. 12, inc. ' i ' )
195

XVI.5.- Responsabilidad profesional. La responsabilidad

196

profesional

emerge

del

i n c u m p l i m i e n t o por parte de los E s c r i b a n o s de la Ley 6.898 S F o del R e g l a m e n t o N o t a r i a l profesional

197

o de l a s d i s p o s i c i o n e s q u e se dictaren leyes fiscales, en cuanto estas

para la mejor observancia de s t o s o de los principios de tica o de las t r a n s g r e s i o n e s afecten la Institucin Notarial, los servicios q u e le s o n propios o el derecho del c u e r p o . S u c o n o c i m i e n t o c o m p e t e al tribunal d e S u p e r i n t e n d e n c i a y al C o l e g i o d e Escribanos, en la f o r m a y c o n d i c i o n e s previstas por esta Ley (31 Ley 6.898 SF). Se debe tener presente que ninguna de las responsabilidades enunciadas debe considerarse excluyeme de las d e m s , pudiendo el e s c r i b a n o ser l l a m a d o a r e s p o n d e r d e t o d a s y c a d a una d e ellas, s i m u l t n e a y s u c e s i v a m e n t e . Si la responsabilidad administrativa, civil o penal, surgiera c o n motivo o c a u s a vinculada con el ejercicio profesional, sin perjuicio de las mismas, el Colegio de Escribanos, previo sumario, podr i m p o n e r c o m o accesorio las s a n c i o n e s que determina el artculo 5 1 (33 Ley 6.898 SF). C o n f o r m e el 51 Ley 6.898 S F , en ejercicio d e su f u n c i n de disciplina profesional, el C o n s e j o S u p e r i o r del C o l e g i o Escribanos podr imponer a ios escribanos las penas de de

p r e v e n c i n , a p e r c i b i m i e n t o , m u l t a de $50 a $ 5 0 0 y s u s p e n s i n hasta un m e s . En c a s o de q u e la g r a v e d a d de la infraccin hiciera pasible al escribano d e una pena m a y o r elevar las

La Repblica Argentina, como Miembro Pleno del Grupo de Accin Financiera Internacional (GAFI), fue evaluada entre octubre de 2003 y junio de 2007. Las conclusiones del informe sealan que las principales fuentes del dinero ilcito en la Argentina son los delitos de evasin impositiva, contrabando, corrupcin y diferentes clases de fraude Vase MARTEAU, Juan Flix, A/o hay castigo para el lavado de dinero, en Diario La Nacin, Buenos Aires. 02-X2008. Decreto SF 1612/1995 Cdigo de tica, Resolucin N 1-30/797; Consejo Superior. Acta N 528.
1 9 7

a c t u a c i o n e s al Tribunal de S u p e r i n t e n d e n c i a q u e c o r r e s p o n d a Ley. XVi.S.a) Organismos de la que ta juzgan. responsabilidad penai de ser en que se halle por

195

para que ste proceda c o n f o r m e a las prescripciones de esta

El o r g a n i s m o q u e j u z g u e la responsabilidad del notario, depender cuestin. As, tribunales responsabilidad (jueces de cmaras juzgada lo los etc.), penales instruccin, juzgados la clase d e en

correccionales, penal.

apelaciones

penal,

a p l i c n d o s e para su j u z g a m i e n t o el c d i g o d e rito en materia Por su parte, la r e s p o n s a b i l i d a d civil ser j u z g a d a por la justicia ordinaria civil (jueces e n lo civil y comercial d e primera instancia, c m a r a s d e a p e l a c i o n e s e n lo civil y c o m e r c i a l , etc.) c o n aplicacin del cdigo ritual civil de la provincia respectiva. En cuanto a la responsabilidad profesional, sin e m b a r g o , s u c o n o c i m i e n t o c o m p e t e al T r i b u n a l de S u p e r i n t e n d e n c i a y al C o l e g i o de Escribanos, en la f o r m a y c o n d i c i o n e s previstas por la Ley 6.898 S F , en el caso de la provincia de Santa Fe (31 Ley 6.898 S F ) . XVI. 5.a. 1- El Tribunal de Superintendencia. del Notariado c o r r e s p o n d e al

El g o b i e r n o y disciplina

Tribunal de S u p e r i n t e n d e n c i a y al Colegio de Escribanos, en el m o d o y forma previstos por la Ley 6,898 SF (art. 35). En c a d a circunscripcin del Colegio de Escribanos, el Tribunal de S u p e r i n t e n d e n c i a , estar c o m p u e s t o por un presidente, q u e lo ser el presidente en turno de la C m a r a d e a p e l a c i o n e s en lo Civil y C o m e r c i a l respectivamente; designar de dos las c i u d a d e s vocales entre sus de Santa que Fe y cada a Rosario, Cmara simple titulares,

anualmente

componentes,

pluralidad de v o t o s , y dos v o c a l e s suplentes q u e r e e m p l a z a r n a

Sobre la composicin de cada Tribunal de Superintendencia, vase el punto XVI.5.a. 1 ('El Tribunal de Superintendencia').

los titulares, e n c a s o n e c e s a r i o , y sern d e s i g n a d o s d e igual m o d o q u e aquellos (art. 36). El Tribunal c o n o c e r en nica instancia, previo sumarlo y d i c t a m e n del C o l e g i o de E s c r i b a n o s de los a s u n t o s relativos a la responsabilidad profesional de los Escribanos cuando el m n i m o de la pena aplicable c o n s i s t a e n s u s p e n s i n por m s de un m e s (art. 3 8 )
1 9 9

. C o n o c e r en g e n e r a l , c o m o Tribunal de A p e l a c i n , y

a pedido de partes de todas las resoluciones del C o l e g i o d e Escribanos, y e s p e c i a l m e n t e de los fallos que ste pronunciare, e n los a s u n t o s relativos a la r e s p o n s a b i l i d a d profesional de los Escribanos, c u a n d o la pena a p l i c a d a sea de s u s p e n s i n por un m e s o inferior a ella (art. 39). El Tribunal t o m a r sus d e c i s i o n e s por s i m p l e mayora d e votos, Cmara inclusive de el del presidente, en en lo por y Civil sus
200

miembros Siempre sido

podrn que las de de

e x c u s a r s e o ser r e c u s a d o s p o r iguales motivos que los de la Apelaciones de derecho contradictorias . cuestiones decisiones debate hayan distintos materia

Tribunales

S u p e r i n t e n d e n c i a podr ste d e oficio, a peticin del Colegio o parte interesada, resolver que la sentencia se dicte por Tribunal Plenario f o r m a d o por los T r i b u n a l e s de S u p e r i n t e n d e n c i a a m b a s circunscripciones (art. 4 0 ) . Elevado el s u m a r i o en los casos del artculo 38 ( m a y o r e s a un m e s ) o el e x p e d i e n t e c o n d e n a t o r i o , en los del articulo 39 (menores no se a un m e s ) , el tribunal producido, si ordenar de inmediato convenientes, las y m e d i d a s de prueba y de d e s c a r g o q u e ofrecidas e n el s u m a r i o hayan las c o n s i d e r a r a pronunciar sus fallos en el t r m i n o de treinta das c o n t a d o s d e a fecha de entrada del asunto al tribunal (art 4 1 ) . La intervencin fiscal en los asuntos que se tramiten en el Tribunal de S u p e r i n t e n d e n c i a , estarn a c a r g o del C o l e g i o de Escribanos. El C o l e g i o d e E s c r i b a n o s por sus r e p r e s e n t a n t e s , y sin perjuicio d e poder designar a p o d e r a d o , actuar d i r e c t a m e n t e en el trmite de

l ?

2 0 0

Vase Ap. XVI.5 in fine, Responsabilidad CPCCER. art. 10; CPCCSF, art. 10.

profesional.

c o n carcter de fiscal, c o n t e s t a n d o agravios, solicitando pruebas e i n f o r m a n d o , A los fines de la confesin se c o n s i d e r a r a la Institucin c o m o SF). XVI.5.b) disciplinarias, XVI.5. b. 1- Clases de sanciones. Las s a n c i o n e s disciplinarias a q u e p u e d e n ser s o m e t i d o s los E s c r i b a n o s inscriptos en la matrcula son las siguientes: a) Apercibimiento; b) Multa de pesos cincuenta hasta pesos quinientos; c) S u s p e n s i n d e s d e tres das hasta un a o ; d) S u s p e n s i n por tiempo i n d e t e r m i n a d o ; y e) Destitucin del cargo (52 Ley 6.898 S F ) XVI. 5.b.22 0 1

persona jurdica

pblica siendo aplicable

lo

d i s p u e s t o por el artculo 159 d e la Ley 5 5 3 1 {art. 4 2 Ley 6.898

Procedimiento,

facultades

sanciones

Procedimiento. la irregularidad, el Consejo

Denunciada o establecida

Directivo del Colegio de E s c r i b a n o s proceder a instruir sumario c o n intervencin del inculpado, a d o p t a n d o al efecto todas las medidas que se estimen necesarias, debiendo el sumario t e r m i n a r en el t r m i n o de treinta das hbiles. En los c a s o s en q u e sea f u n d a d o y n e c e s a r i o , se prorrogar el plazo para la instruccin del sumario por v e i n t e das hbiles m s (53 6.898 S F ) . Recibido el s u m a r i o por el C o n s e j o Superior, ste deber e x p e d i r s e en la primera reunin q u e realice, salvo que solicite m e d i d a s para mejor proveer. Si la pena aplicable a su juicio es de apercibimiento, correspondiente multa o suspensin de la hasta que se un mes, dictar la dar inmediato sentencia, Ley

c o n o c i m i e n t o al i n t e r e s a d o a los e f e c t o s d e la apelacin. No p r o d u c i n d o s e sta, o d e s e s t i m n d o s e el c a r g o , se o r d e n a r el archivo de las a c t u a c i o n e s . Si el Escribano s a n c i o n a d o apelare dentro de los cinco o diez das h b i l e s de la notificacin, s e g n se domicilie en Santa Fe y Rosario, o en el interior

3 0 1

Vase Ap. XVI.4.a. Incumplimiento

de obligaciones y deberes

fiscales.

respectivamente,

se

elevarn

aquellas

al

Tribunal

de

S u p e r i n t e n d e n c i a a sus e f e c t o s (54 Ley 6.898 S F ) . Si t e r m i n a d a el sumario la pena aplicable a juicio del Consejo deber S u p e r i o r f u e r e d e ms dictar su fallo dentro d e En cualquier caso en de un mes de suspensin, de elevar las a c t u a c i o n e s al T r i b u n a l de S u p e r i n t e n d e n c i a quien los treinta das hbiles que el Conseja notificado. Superior

e s t i m a r a que la s u s p e n s i n e x c e d e r del plazo de tres m e s e s , el C o l e g i o de E s c r i b a n o s podr solicitar la s u s p e n s i n preventiva del escribano inculpado (55 Ley 6 . 8 9 8 SF). XVI. 5.b.3- Aplicacin siguientes normas; a) El pago de las multas das b) Las a partir de la se el d e b e r e f e c t u a r s e en el plazo de diez notificacin, harn respondiendo fijando no el de su de sanciones.

Las sanciones disciplinarlas se aplicarn con arreglo a las

efectividad la fianza o t o r g a d a por el e s c r i b a n o ; suspensiones el cual por efectivas trmino actuar destitucin durante c) La escribano podr o

profesionalmente; suspensin tiempo indeterminado, importar la cancelacin de la matrcula y la vacancia de! Registro y s e c u e s t r o de los protocolos si se tratare de un escribano regente (56 Ley 6 . 8 9 8 SF). El e s c r i b a n o s u s p e n d i d o por tiempo i n d e t e r m i n a d o , n o podr ser reintegrado a la profesin e n un plazo m e n o r d e cinco a o s desde la f e c h a en que se p r o n u n c i la pena, y ello siempre que mediaran circunstancias a juicio las del especiales de que justificaran la con rehabilitacin De Tribunal por Superintendencia tiempo

Intervencin del Colegio de E s c r i b a n o s (57 Ley 6.898 SF). suspensiones indeterminado, destitucin y privacin del oficio, d e b e r darse c o n o c i m i e n t o al P o d e r Ejecutivo. El C P C C S F se aplica subsidiariamente e n lo n o e s p e c i a l m e n t e r e g l a m e n t a d o en la Ley 6 . 8 9 8 . T o d o e x p e d i e n t e paralizado m s d e un a o , salvo que se e n c u e n t r e a resolucin, ser archivado sin m s trmite ( 5 8 Ley 6.898 SF).

NORMATIVA CITADA

a)

Nacional. y Cdigos. Constitucin Nacional de la Repblica A r g e n t i n a C d i g o Civil argentino C d i g o Penal argentino C d i g o Procesal Civil y C o m e r c i a l d e la Nacin C d i g o de C o m e r c i o argentino Leyes. Ley 17 671 de Registro N a c i o n a l de las Personas Ley 17 801 de Registro d e la P r o p i e d a d Inmueble Ley 17 711 de m o d i f i c a c i o n e s al C d i g o Civil Ley 15 875 de m o d i f i c a c i o n e s al C d i g o Civil Ley 2 6 140 de m o d i f i c a c i o n e s al C d i g o Civil Ley 13 512 de R g i m e n d e P r o p i e d a d Horizontal Ley 2 4 240 de D e f e n s a d e l C o n s u m i d o r Ley 2 4 441 Ley 2 4 4 5 3 de m o d i f i c a c i o n e s al C d i g o Penal Ley 2 4 769 de R g i m e n P e n a l Tributario Ley 2 5 2 4 6 de L a v a d o de Dinero

a. 1- Constitucin

Ley 2 5 . 5 6 1 de E m e r g e n c i a Pblica Ley 2 6 . 0 8 7 de m o d i f i c a c i o n e s a la Ley 2 5 . 2 4 6 .

a. 3- Decretos

Leyes, y

Decretos.

Decreto Ley 5 9 6 5 / 6 3 de Letra d e C a m b i o y Pagar Decreto d e d e s r e g u l a c i n e c o n m i c a d e 2 2 4 8 / 1 9 9 1 Decreto 1 5 0 0 / 2 0 0 1 , m o d i f i c a c i o n e s a la Ley 25.246

b)

Provincial. Fe. C d i g o Procesal Civil y C o m e r c i a l de Santa Fe Ley S F 6.898 O r g n i c a del Notariado (texto actualizado) Decreto S F 1 6 1 2 / 1 9 9 5 R e g l a m e n t a ley orgnica Ley S F 3.910 d e C a j a Notarial Ley O r g n i c a del Poder Judicial de Santa Fe Ros.

b.1- Santa

b.2- Entre

Constitucin de la Provincia de Entre Ros C d i g o Procesal Civil y C o m e r c i a l de Entre Ros Ley ER 6.200 O r g n i c a d e l Notariado (texto actualizado) y extranjera.

c) Internacional

C o n v e n c i n de la Haya d e 1961 (ratificado por A r g e n t i n a ) T r a t a d o s de Montevideo d e 1889 y 1940 Protocolo de C o o p e r a c i n y A s i s t e n c i a Jurisdiccional en materia Civil, C o m e r c i a l , Laboral y Administrativa d e 1992 (MERCOSUR)

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Otras publicaciones

del

autor:

- "Apuntes

de Derecho

Internacional

y Poltica

Exterior"

Disponible en; http://vvww.lulu.com/con1en1/2491990

- "Rol del Parlamento Disponible e n ;

en la poltica

exterior

nacional"

http://www.lulu.com/content/2502053

Otras publicaciones

de la

Editorial:

- "Argentina en el m u n d o g l o b a l i z a d o " (Ricardo E. LAFFERRIERE) - " N a d a e s gratis..." (Ricardo E. L A F F E R R I E R E )

- " N o t a s Anti-K" (Ricardo E. L A F F E R R I E R E )

- " D e s d e Entonces - Una visin crtica de la Argentina e n los t i e m p o s de Kirchner" (Ricardo E. L A F F E R R I E R E ) - "En t i e m p o s de Kristina - El p r i m e r s e m e s t r e " (Ricardo E. LAFFERRIERE)

- " E s c e n a r i o global - P e r s p e c t i v a s para la A r g e n t i n a " (Ricardo E. LAFFERRIERE) - " L o s A r g e n t i n o s y la g l o b a l i z a c i n . A u t o e x c l u d o s o e x i t o s o s ? " (Ricardo E. L A F F E R R I E R E )

D e s c a r g u e g r a t u i t a m e n t e su ejemplar d e s d e :

http:///www.cursonotarial.com.ar

Editado en sistema " I m p r e s o por d e m a n d a " Por A u g u s t o D i e g o Lafferriere C o p y r i g h t (C) 2 0 0 8 A u g u s t o Diego Lafferriere ISBN: 978-987-05-5373-1 http://www.lulu.com/content/ augustolafferriere@gmail.com Libro d e E d i c i n A r g e n t i n a

ISBN 978-987-05-5373-1

Acerca del autor de esta obra

Augusto Diego LAFFERRIERE naci en Nogoy, Prov. de Entre Ros (Argentina), en 1979. Egres de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional del Litoral (UNL) en Santa Fe, Argentina

Obtuvo la Especialidad en Relaciones Internacionales en 2004, y el Magister en Relaciones Internacionales en la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales (FLACSO), Sede Argentina, en 2008, curso con doble titulacin en conjunto con la Universidad de Barcelona (UB). Profesin a! mente, se desempe como asesor jurdico en la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin (HCDN) durante el perodo 2002/2003. Es miembro del Instituto de Derecho Internacional Pblico, de la Integracin y Relaciones Internacionales del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal (CPACF) desde 2003. En 2008, prest servicios de Asesor jurdico en la Honorable Convencin Constituyente de Entre Rios en el mbito de la Comisin de Poder Ejecutivo, Poder Legislativo y Poder Judicial. Asimismo, curs los estudios de posgrado sobre especializacin en derecho notarial, en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales (FCJS), de la Universidad Nacional del Litoral (UNL).
n

Actualmente, ejerce la profesin liberal en la Provincia de Entre Ros, y es miembro de la Comisin Directiva del Colegio de Abogados de Entre Ros (Secc. Nogoy),

MaGrial orotraictc- DOF derechos

Esta obra fue concebida con un objetivo simple: servir de gua orientativa al estudiante que se inicia en el mbito del derecho notarial. Fue escrita durante el cursado de la especializacin en Derecho Notarial que dicta la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, de la Universidad Nacional del Litoral (Santa Fe, Argentina), en 2008. Por tal motivo, est redactada en un nivel bsico, sin citas abundantes, basada principalmente en apuntes tomados durante el cursado y cita directa de los textos legales, con transcripcin textual de los artculos bsicos que rigen cada tema, y la subdivisin de cada uno de ellos en ttulos y subttulos para facilitar de tal manera la rpida bsqueda de la respuesta a cada interrogante planteado. Con el mismo fin, seguimos ei programa de Derecho Notarial dado por la ctedra del posgrado de la Especializacin en Derecho Notarial de la Facultadde Ciencias Jurdicas y Sociales (FCJS) de la Universidad Nacional del Litoral (UNL), conformada por los Escribanos Eduardo CURSACK, Rodolfo FRONTERA, Benjamn PION y dems profesores colaboradores del mismo; as como los programas de las asignaturas "Derecho Notarial I y II (Parte Terica)", de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica (FDCP) de la ' diversidad Cattca de Santa Fe (UCSF) vigente desde 2001, para el posgrado de Notariado. La bibliografa consultada ha sido en primer trmino la propia legislacin, que se suele transcribe con un objetivo de autosuficiencia de la obra- Tambin se consultaron lecturas bsicas de doctrina (vase ia seccin Bibliografa General) cuyo estudio se sugiere para una profundizaron de cada tema en particular, as como de las obras que son citadas al pie durante el desarrollo de cada tema. Finalmente, no podemos desconocer las fuentes no formales consultadas, como los comentarios de los acadmicos durante el cursado, y debates con colegas sobre temas puntuales.
t T

Esperamos, pues, contribuir con este trabajo a una amena y sistemtica introduccin por parte del lector, al estudio del derecho notarial.

UD: 4 5 7 1 * 7 7 ev lorur. L u , c o n i

nido D a r derechos de autor